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Como todo contrato, el de promesa tiene una causa. Puede ser circunstancias de
hecho (materiales) o de derecho (jurídicas).
2. ANTECEDENTES
4. DENOMINACIÓN
6. ELEMENTOS
B) Objetivo o real: El objeto del contrato de promesa no puede ser otro que
la celebración en el futuro de un contrato definitivo. Dicho contrato ha de
ser lícito y posible, es decir conforme a la ley, la moral, y las buenas
costumbres. Caso contrario se estaría celebrando una promesa
absolutamente inútil pues no podría obligarse el cumplimiento en forma
coercitiva por medio de un juez.
Imposibilidad:
7. CARACTERES
2. Principal: Subsiste por sí mismo, sin depender de otro contrato que le sea
principal. Aun cuando el contrato principal no se realizara el contrato de
promesa habrá existido con plenitud jurídica. El contrato de opción
(promesa unilateral) si puede excepcionalmente ser accesorio. Art 1677 del
Código Civil. Ejemplo arrendamiento con opción a compra.
4. 4. Formal. Para su validez debe celebrarse con las formalidades que la ley
establece. Artículo 1680 el Código Civil.
5. 5. No tiene carácter intuitu personae: Art 1678 del Código Civil. Salvo en el
caso de la promesa unilateral, debe ser expresa y no puede ceder a otro su
derecho de opción.
8. NATURALEZA JURIDICA
1) Promesa Unilateral u opción: su unilateralidad tiene que ver con sus efectos,
no con su constitución (respecto de esto último, desde luego que será siempre
bilateral, ya que como todo contrato, necesita de por lo menos de dos contrates).
Su unilateralidad radica en que una sola de las partes (la parte promitente) queda
obligada a la celebración del contrato definitivo, en tanto que la parte optante no
tiene obligación alguna de celebrar tal contrato, sino el derecho de escoger (optar)
entre celebrarlo o no, según su voluntad.
1.b) El párrafo segundo del artículo 1886 indica que “el arrendatario tendrá
derecho de tanteo para la renovación del contrato por un nuevo plazo, siempre
que haya cumplido voluntariamente todas las obligaciones que contrajo a favor del
arrendador.
2) Promesa Bilateral: en la promesa bilateral ambas partes quedan obligadas al
otorgamiento del contrato definitivo, por consiguiente el contratante que ya cumplió
su prestación, o garantizó su cumplimiento tiene pleno derecho de exigir
extrajudicial o judicialmente, según fuera el caso, el otorgamiento del contrato
prometido.
b. Rigidez: No parece acertada la rigidez del código con los límites de tiempo,
quizás lo mejor sería dejarlo como un alcance general, como lo deja el código de
comercio (art. 706.las partes son libres de pactar..).
B) INCUMPLIMIENTO
d. Daños y perjuicios: Cuando la cosa haya pasado a terceros de buena fe, solo
es posible cuando la promesa se refiera a cosas o derechos que no puedan
registrarse, cuando no obstante el objeto de la promesa son bienes o derechos
registrables, el interesado no registra la promesa Art. 1148.
k. Código Vigente: No regula las arras solo hace una referencia en el contrato de
promesa párrafo segundo art. 1684. Ante esto hay que tomar en cuenta la norma
general art. 1442. (1440)
l. Diferencias (arras y cláusula de indemnización):
-la finalidad de las arras no es la de presionar el ánimo del obligado para que
cumpla, sino compensar los daños y perjuicios.
-la finalidad de la cláusula de indemnización si es presionar al obligado a que
cumpla, con la advertencia de que si no lo hace el acreedor podrá exigir
judicialmente el cumplimiento mas los daños y perjuicios derivados
(indemnización).
-en la cláusula de indemnización las partes no se entregan nada al momento de
celebrar la obligación, en las arras el interesado entrega un monto de las arras en
ese momento de celebrar el contrato de promesa.
A) RETROVENTA
Al celebrar un contrato de compraventa, los contratantes convienen que la parte
compradora queda obligada a vender al vendedor, en cierto plazo y por
determinado precio. Es un contrato inverso al efectuado antes es absolutamente
nulo art. 1791.
B) PACTO DE ADICION EN DIA O DE MEJOR COMPRADOR
El art. 1847 lo regula e indica que el contrato depende de la condición suspensiva
pactada dentro del contrato que dentro del plazo acordado haya surgido un mejor
comprador (debiera ser de resolución no rescisión). No podrá exceder de 6 meses
en inmuebles y 3 en otros bienes.
EL CONTRATO DE MANDATO
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Contrato por el cual una parte (mandatario) asume la obligación de cumplir
actos jurídicos por cuenta de otra (mandante).
1. Personales:
a) Mandante o poderdante. Quien da el cargo o encomienda la realización de
actos, quien debe tener capacidad para contratar y obligarse (1717, 1691)
b) Mandatario o apoderado. A quien se hace el encargo o encomienda la
realización de actos o negocios. Incapacidades para ejercer (1698, 1716,
1694 c.c.) (188, 193 LOJ)
2. Reales:
a) Realización de actos o negocios. Objeto (1538) (1688, 1690, 1693, 1707,
1384, 2152 inc. 4) (1700 c.c. y 30 LOJ Mandatos otorgados en el
extranjero)
3. Formales:
a) Por Escritura Pública: Como requisito esencial para su existencia
cuando sobrepase asuntos por más de 1,000 quetzales. (1687, 1301).
Inscripción en el registro de mandatos y Registro Mercantil (1687, 1704 c.c.,
189 LOJ, 67, 165, 323, 338 inc. 1, 427 c. d comercio)
b) Por Documento Privado.
6. CLASES DE MANDATOS
Del Mandante: a) asumir todos los derechos y responder por todas las
obligaciones derivados de los negocios jurídicos realizados por el mandatario en
ejercicio del mandato (1712); b) indemnizar al mandatario por todos los daños y
perjuicios causados por incumplimiento (1714); c) proveer fondos para el
cumplimiento (1713); d) retribuir al mandatario (III-96) (1689); e) responder en
forma mancomunada solidaria entre sí y a favor del mandatario (1716); f) derecho
de retención a favor del mandatario (1715).
9. EL MANDATO JUDICIAL
Este para que surta efectos se da ante los tribunales de justicio (205, 206,
207 LOJ), solo puede otorgarse mandato a parientes dentro de los grados de la
ley o a Notario. Lo pueden otorgar las personas hábiles para gestionar ante los
tribunales que no quieran o no puedan hacerlo personalmente.
10. EL MANDATO OTORGADO EN EL EXTRANJERO
1. ANTECEDENTES:
Desde los tiempos remotos, que la inteligencia del ser humano le ha
permitido comprobar, de unir esfuerzos para alguna tarea común, que produce
mejores resultados en beneficio de quienes se afanaron juntos, las sociedades
creado instituciones que permiten el esfuerzo colectivo y el beneficio general.
Pero si constituye un antecedente valioso fundamentado en arraigadas
costumbres y ejemplar honradez. Se cumple aquí, “Son socios en el trabajo, pero
no en las ganancias” más avanzadas de sociedades, entre las que se encuentra la
sociedad civil.
2. CONCEPTO
El contrato de sociedad civil es el acuerdo de las voluntades por el que dos o más
personas constituyen un ente jurídico distinto de los contratantes, dotado de
personalidad jurídica, patrimonio y domicilio propio, con capacidad de comparecer
en juicio en defensa de sus intereses, al que se obligan a entregar aportes en
dinero, bienes o industria, a efecto de que ejerza determinada actividad económica
no comercial y dividida las ganancias que obtenga entre los socios.
Según Puig Pena de Fine: La sociedad, es un contrato por virtud del cual
dos o más personas convienen en dar vida a una entidad distinta para realizar
operaciones de naturaleza exclusivamente civil, con ánimo de repartirse las
ganancias.
3. ELEMENTOS
Artículo 1747 Código Civil, explica: Los socios que ponen su industria en
común darán cuenta a la sociedad de utilidades que hayan obtenido del ejercicio
de esa industria.
Capacidad:
Las personas individuales necesitan, para poder constituir sociedad civil,
ser mayores de edad, no estar declaradas en estado de interdicción o de quiebra,
ni tampoco privados de la administración de sus bienes según los artículos 8, 9,
1739 del Código Civil.
Artículo 1740 código civil, por los menores o incapaces podrán sus
representantes celebrar contratos de sociedad, previa autorización judicial por
utilidad comprobada. La responsabilidad de los menores o incapaces se limitará
al monto de su aportación entregada.
Artículo 1732 código civil, es nula y se tiene por no puesta la cláusula que
establezca que la parte de capital de algunos de los socios está libre de
responsabilidad.
Formalidades:
Debe celebrarse en escritura pública
Inscribirse en el registro de personas jurídicas del Ministerio de
Gobernación.
La sociedad nace con la inscripción de su escritura constitutiva en el
registro correspondiente, de las diligencias de su liquidación, artículos 1729,
1577, 438 y 439 del código civil.
Sobre este contrato, se harán con las mismas solemnidades y requisitos exigidos
para su celebración.
Articulo 1735 código civil, El socio que contrate en nombre de la sociedad antes de
que esta pueda actuar como persona jurídica, queda directamente responsable
por los efectos del contrato celebrado.
5. Naturaleza Jurídica:
Es un contrato orgánico, de que es creador de un ente de derecho privado
distintos de los contratantes (Creadores), que tendrá patrimonio propio y podrá
contraer obligaciones y cumplirlas, adquirir derechos y ejercitarlos, entablar
relaciones jurídicas propias con terceras personas, así como comparecer a juicio
en defensa de sus intereses.
NEGOCIO EN PARTICION.
Según el artículo 862 del Código de Comercio establece “que el contrato de
partición no dará nacimiento a una persona jurídica.
COPROPIEDAD.
1. La copropiedad no tiene personalidad jurídica.
2. La copropiedad no constituye patrimonio autónomo, ni independencia y distinto
de los condóminos.
3. En la Sociedad los derechos son siempre de crédito, es decir personal. En la
copropiedad los derechos de los condóminos son derechos reales, de dominio
4. En la Sociedad puede excluirse a los socios que infrinjan una de las normas
legales que la rigen. En la Copropiedad no puede excluirse ninguno de los
condóminos.
5. En la Sociedad se toman decisiones por el voto de la mayoría. En la
copropiedad solo pueden tomarse por la mayoría de los participantes.
6. En la Copropiedad puede solicitarse, en cualquier momento la partición del bien
sometido a tal régimen. En la Sociedad solo puede dividirse el patrimonio con
motivo de su disolución total.
7. CLASES
a) Sociedad universal. Es aquella en la que los socios aportan todos sus bienes y
todas las ganancias que obtengan.
b) Sociedad de bienes determinados. Es aquella en la que los socios aportan
una cantidad de dinero o bienes determinados.
Según expresa el autor del libro que el código no se refiere expresamente al
asunto. El artículo 1728 del Código Civil Se limita a decir que los socios se
obligan a poner en común bienes o servicios. De ahí se debe dilucidarse si admite
las dos clases de sociedad.
8 EFECTOS JURIDICOS
Los efectos son las obligaciones y derechos que de ella nacen, los cuales pueden
estudiarse de la manera siguiente:
A) Obligaciones de los socios ante la sociedad.
a. Entregar sus aportes en la fecha, lugar y forma convenidos. articulo 1744.
b. Cumplir con sanear, tanto por evicción como por vicios ocultos, las cosas
que aportan. Articulo 1745.
c. Indemnizar a la sociedad por los daños o perjuicios que le causen por dolo,
abuso de facultades y negligencia. Articulo 1749.
d. No tomar mayor cantidad que las autorizadas para gastos personales. De
lo contrario indemnizar los daños y perjuicios que con tal motivo se causen.
Articulo 1755.
e. Respetar y cumplir los contratos celebrados dentro de sus límites de sus
atribuciones por quien ejerce la administración de la sociedad. (Articulo
1761 y 1762.
f. Responder con sus bienes propios por las deudas de la sociedad, siempre
que los de esta no alcanzaran para cubrir el adeudo. Articulo 1742.
g. Deben los socios subordinar su interés particular a los intereses de la
sociedad.
9) EXTINCIÓN
RESPONSABILIDADES PENDIENTES:
a) La extinción de la persona jurídica, no la exime de las
responsabilidades que hubiere dejado pendiente.
b) No cesa la responsabilidad de los representantes legales si no hasta
que estén fenecidos los asuntos relacionados con la persona jurídica
extinguida. Articulo 27)
c) La disolución de la sociedad no pone fin a las obligaciones que tuvieren
entre si los socios, con motivo de algún asunto concerniente a las
actividades desarrolladas como miembro de la sociedad.
Liquidación. La sociedad tiene bienes, acreedurias y deudas, es decir, es titular
de un patrimonio propio formado por un conjunto de relaciones de tipo económico,
activas y positivas. Tiene además una razón social, a veces un nombre. Todo
ello debe finalizar luego de extinguida por cualquier causa la sociedad.
Forma. La liquidación se hará como se hubiere convenido la escritura social. Si
no se estipulo nada en el escritura constitutiva ni en otra posterior, y los socios no
se ponen de acuerdo, corresponderá al juez nombrar a persona de reconocida
honorabilidad para liquidador. Articulo 1778.
Calidad de mandatarios. El liquidador es un mandatario y deberá sujetarse a las
reglas que se le hubiere señalado. Articulo 1779 primera parte.
Obligación de prestar caución. Si el liquidador fuere nombrado por el juez, tiene
obligación de caucionar su responsabilidad si lo pide cualquiera de los socios.
Cualquiera que sea la procedencia de su designación, los acreedores quienes
representen por lo menos el veinticinco por ciento del pasivo de la sociedad.
Articulo 1779 segunda parte del primer párrafo, y segundo párrafo.
Solidaridad de los liquidadores. Si fuere varios los liquidadores deberán actuar
juntamente, y será solidaria su responsabilidad. Las discrepancias que surjan
entre ellos los resolverán los socios, quien en su defecto el juez. Articulo 1780.
Obligaciones del liquidador.
a. Formar inventario al tomar posesión del cargo.
b. Continuar y concluir las obligaciones pendientes al tiempo de la disolución
de la sociedad.
c. Exigir rendición de cuentas a cualquier socio que hay ejercido la
administración de los bienes e intereses de la sociedad.
d. Liquidar y cancelar las deudas de la sociedad.
e. Cobrar las acreedurias, recibir su importe, cancelar los gravámenes que las
garantice y otorgar las correspondientes finiquitos.
f. Vender los bienes sociales, aun cuando haya socios menos de edad o
incapaces, siempre que no hayan sido destinados por estos para ser
adjudicados en especie.
g. Presentar estado de liquidación cuando lo pida cualquiera de los socios.
h. Rendir cuentas generales. Articulo 1786.
Prohibición. Le queda prohibido gravar los bienes sociales, transigir los derechos
de la sociedad o someterlos a árbitros, así como tomar dinero en préstamo, salvo
que obtenga previamente autorización del juez competente. Articulo 1785.
Remoción. El designado por el juez solo puede ser removido por dolo, culpa
inhabilidad o incumplimiento de sus obligaciones. Articulo 1781 segundo párrafo.
Renuncia. El liquidador nombrado por los socios puede renunciar según las reglas
del mandato (artículo 1708). El designado por el juez solo puede renunciar por
justa causa debidamente comprobada. Articulo 1787.
Plazo de la liquidación. Si concluye dicho plazo si aun no sido determinada la
liquidación, cualquiera de los socios o de los acreedores puede pedir al juez
competente el señalamiento de un plazo prudencial. Artículo 1781, párrafo
primero.
Orden de pago. Una vez efectuada la liquidación de la sociedad, se harán los
pagos pendientes en el orden siguiente: a. gastos de liquidación. b. deudas de la
sociedad. c. aporte de los socios. d. utilidades. Articulo 1782.
Reparto de utilidades. Terminada la liquidación, el liquidador repartirá entre los
socios las utilidades, conservando las reglas de la partición de la herencia, salvo
aquello que los socios hubieren convenido. Articulo 1784.
La liquidación de la herencia y la liquidación de la sociedad son dos cuestiones
distintas. La primera se resuelve con las normas del código civil, no así la
segunda que puede resolverse mediante la aplicación del código de comercio
destina a la liquidación a la sociedad mercantil.
Devolución de aportes. No pueden los socios pedir, antes de finalizada la
liquidación, la devolución de los bienes aportados, salvo que únicamente hubieren
aportado el usufructo de los mismos. Articulo 1783.
Caducidad. Las acciones de los acreedores contra los socios, las de los socios y
acreedores contra el liquidador y las de los socios entre sí prescriben en tres años
contados desde la fecha en que termine la liquidación, salvo que la ley fije termino
menor según la naturaliza de la obligación o del título. Articulo 1789.
Sociedades constituidas en el extranjero.
a) Las sociedades (y las asociaciones) constituidas en el extranjero podrán
establecerse en el país, previa autorización del organismo ejecutivo.
Articulo 28)
b) Las compañías o asociaciones extranjeras que tengan negocios en la
república están obligadas a: i) establecer agencias que atienda dichos
negocios. ii. Tener contabilidad en forma legal. Iii) someterse a las leyes y
tribunales de la república. Articulo 30.