René Arturo AYN ATS Ere) IDYarsue) Mercantil GuatemaltecoEDITORIAL UNIVERSITARIA Coleccién Documentos/Leyes © Universidad de San Carlos de Guatemala Editorial Universitaria Ciudad Universitaria, zona 12 Telefax: 2476-9628 Correo: editorialusac@usacedugt Guatemala, Guatemala. ‘Sexta edicién 2006 Obracompleta: ISBN: 99922-67-07-6 Tomolll: ISBN: 99939-67-10-6 Diagramacién: Lourdes Maribel Gallardo Shaul Con estricto apego al original. Reservados todos los derechos. De conformidad con Ia ley se prohibe la reproduccién parcial o total de esta obra en cualquier tipo de soporte, sea este mecénico, fotocopiado o electrénico, sin la respectiva autorizaci6n del editor. 16,823 - 3,000 _- IX- 2006 Impreso en Guatemala, Centroamérica = EDITORIAL UNIVERSITARIAIndice general Tntroduceign Capitulo Primero CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES 1.__Caracteristicas de las obligaciones mercantiles 25 Ll Principios filoséficos 25 12 ‘Solidaridad de los dendores 26 1.3. Exigibilidad de las obligaciones sin plazo 27 1.4___La mora mercantil _ 27 5D = 1.6 ___Nulidad de las obligaciones plurilaterales 30 z ai s mere: S. 1.8 Capitatizacién de intereses 31 1.9 _Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo 31 2.3 Cléusula compromisoria 33 2.4 Los contratos por adhesion 33 2.8 — Contratante definitivo 37 3. Integracién del Cédigo de comercio y Cédigo civil en materia de obligaciones y contratos 37 Cla cid OS COI fos. 3 Parte especial LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULAR Capitulo Segundo LA COMPRAVENTA MERCANTILPee VrPepr VPepr ee Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo lll Concepto Caracteres Elementos Especies de compraventa 4.1 Venta contra documentos 4.2 Venta de cosas en transito 4.3 Venta FOB 4.4 Ventas FAS 4.5 Venta CIF 4.6 VentaCyF 4.7 Otras Especies Opcién de compraventa Capitulo Tercero CONTRATO DE SUMINISTRO Concepto Funcién 5 Caracteres Elementos Plazo, suspensi6n, denuncia y terminacidn de este contrato Capitulo Cuarto CONTRATO ESTIMATORIO Concepto Funcién Caracteres Elementos Terminacién de este contrato Capitulo Quinto CONTRATO DE DEPOSITO MERCANTIL Concepto Caracteres Elementos 51 52 52 53 53 55 56 56 56 57 59 60René Arturo Villegas Lara pS - S Bie pe NPP eS e Terminacion Depésito en Almacenes Generales CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CREDITO Capitulo Sexto LAS OPERACIONES DE CREDITO Campo de las operaciones de crédito La banca y las operaciones de crétito El contrato bancario Capitulo Séptimo APERTURA DE CREDITO Concepto Funcién. Caracteres del contrato Naturaleza juridica Obligaciones y derechos de los contratantes Modalidades de apertura de crédito Terminacién Capitulo Octavo CONTRATO DE DESCUENTO Concepto Naturaleza juridica Caracteres Clases de descuento Capitulo Noveno CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE Concepto Caracteres Naturaleza juridica 66 69 77 78 79 79 82 82 82Pepe Penn FeV geene Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo lil Desenvolvimiento de este contrato Cierre del contrato Terminacién Capitulo Décimo CONTRATO DE REPORTO Concepto Caracteres Funcién del reporto Operatividad del reporto Capitulo Décimo Primero Cartas ORDENES DE CREDITO Concepto Sujetos de la carta-orden de crédito Revocabilidad Forma de la carta Capitulo Décimo Segundo La TARJETA DE CREDITO Operatividad de la tarjeta de crédito Caracteres del contrato Forma de la tarjeta de crédito Efectos de la tarjeta Capitulo Décimo Tercero CREDITO DOCUMENTARIO Concepto Forma de este contrato Sujetos del contrato Clases de crédito documentario Otros aspectos del crédito documentario 82 84 89 90 90 90 93 94 94René Arturo Villegas Lara Anexos Cémara Internacional de Comercio Reglas y usos uniformes relativos a los créditos documentarios (Reglas de Viena—Revisién 1962) 99 Créditos Documentarios Reglas y usos uniformes relativos alos Créditos Documentarios —Revisién 1983— 107 CONTRATOS DE SERVICIO Y DE COLABORACION EMPRESARIAL Capitulo Décimo Cuarto EL FIDEICOMISO 1. Antecedentes 127 2. Concepto de Fideicomiso 129 3. Caracteristicas del Fideicomiso 129 4. Elementos Personales 130 4.1 Fideicomitente 130 4.2 Fiduciario 130 4.3 Fideicomisario 131 5. Forma del Fideicomiso 132 6. — Régimen de los Bienes Fideicometidos 133 7. — Clases de Fideicomiso 134 7.1 Fideicomiso de Garantia 134 7.2 Fideicomiso de Administracién 135 7.3 Fideicomiso de Inversién 135 8. Nulidad 135 9,__Extincién 136 Capitulo Décimo Quinto CONTRATO DE TRANSPORTE 1. Concepto 138 2. Naturaleza Juridica 138 3. Caracteres 139 4. Clases de Contrato de Transporte 139 5, _ Transporte de personas 1404 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht 5.1 _Elementos delcontrato §.2_ _Particularidades del contrata | de transporte de personas 141 6. Transporte de cosas 143 -@.1___Elementos del contrato 0B 6.2 Particularidades del contrato de transporte de cosas 144 Anexo Ley de transporte Decreto Nimero 253 145 Capitulo Décimo Sexto 1. Concepto 150 2.__Caracteres_ 150 3.__Elementos 151 4.__Efectos 151 5. Lucro del Participe 4152 6. Régimen Legal Supletorio 152 Capitulo Décimo Séptimo CONTRATO DE HOSPEDAJE 1. _Concepto 153 3 Modalidades di cmb 5 ‘3B_Elementos 4, _Caracteres_ 155 S.__Naturaleza 155 6. Efectos 156 Extincién 15: Capitulo Décimo Octavo CONTRATOS DE AGENCIA Y 1.__Contrato de Agencia ied Copyrighted materialRené Arturo Villegas Lara 1s 1.1___Concepto 160 1.2___Elemento: 160 ‘1L3___Caracteres 161 13.1 Caracterfati 16 132 C ‘sti : : 2.__Contrato de Distribucién o Representacién 162 2.1 Concepto 162 (2.2 Elemento: 163 2a Car, 164 3.__ Terminacién y Rescisién de estos Contratos 164 Capitulo Décimo Noveno DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS 1.1__Concepto 168 1.2__Caractere: 168 1.3___Elemento: 169 14 __Integracién del derecho de autor 170 1.4.1 Derechos y obligaciones del titular 170 1.4.2 Derechos y obligaciones del editor 171 1.5 Contrato de edicién y obra anénima 172 2, Contrato de Representacién EBjecucién Publica 172 21 Elementos 2.4 Elcaso de las obras musicales 124 3.__Contrato de Fijacién de Obra 175 ‘3.1___Elementos_ 126 Anexo Decreto Numero 33-98 0 Copyrighted materialDerecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht feppPpr oe Pe CONTRATOS DE SEGURO Y FIANZA Capitulo Vigésimo EL CONTRATO DE SEGURO Primera Parte Aspectos Generales del Seguro Funcién del Seguro Origen del Seguro Seguro Social y Seguro Comercial Fundamentos Técnicos del Seguro Seguro y Mutualismo Segunda Parte Conceptos Fundamentales del Contrato de Seguro Concepto Naturaleza Juridica Caracteres Elementos 4.1 Personales 4.2 Odjetivos 4.2.1 El Riesgo 4.2.2 La prima 4.3. Formal:la Poliza 4.3.1 Funciones de la Péliza 4.3.2 Clases de Pélizas 4.3.3 Reposici6n de la Péliza Efectos del Contrato de Seguro 5.1 Obligaciones del asegurado 5.2 Derechos del asegurado 5.3 Obligaciones del asegurador 5.4 Derechos del asegurador 5.5 Obligacién reciproca de las partes Nulidad, Rescisién y Reduccién 6.1 Nulidad 217 218 219 220 221 222 223 224 225 225 227 227 231 232 232 233 234 234 236 236 237 237 237 238René Arturo Villegas Lara Pre Soe Nv 6.2 Rescisién 6.3 Reduccién Tercera Parte Contratos de Seguro de Daiios Seccién Primera Seguro de dafios en general Interés asegurable Seguro doble o miiltiple Valor del seguro y suma asegurada Indemnizacién Objeto y riesgo Nulidad, rescisién y reduccién del seguro de datos Seccién Segunda Seguro contra incendio Riesgos cubiertos Agente causal del siniestro Calculo de la indemnizacién Seccién Tercera Seguro del Transporte Riesgos cubiertos Responsabilidad del asegurador Vigencia Modalidades de pélizas Indemnizacién y abandono . Las personas en el seguro del transporte Seccién Cuarta Seguro Agricola y Ganadero Objeto asegurado Efectos principales 238 241 243 243 244 245 246 247 248 249 249 250 251 252 253 253 254 255 256om pee Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo It Particularidades del seguro agricola Particularidades del seguro ganadero ‘Anexo Condiciones Generales para el Seguro de Ganado Seccién Quinta Seguro contra la Responsabilidad Civil Funcién de este seguro Operatividad de este seguro Seccién Sexta Seguro de Automéviles Funcién Riesgos cubiertos Riesgos no cubiertos y excluidos Cuarta Parte Seguro de Personas Nocién general Especialidades de este seguro 2.1 Asegurador 22 Confusiones 2.3. Seguro de tercero 2.4 — Delbeneficiario 2.5 Delasegurado 2.6 Delaprima Clases de seguros personales 3.1 Seguro temporal 3.2. Seguro popular o de grupo Seguros de personas en la practica 4.1 Ordinario de vida 4.2. Seguro de vida con pagos limitados 4.3. Seguro dotal 256 257 257 262 262 263 263 264 265 266 267 267 268 270 271 272 272 272 272 273 273 273René Arturo Villegas Lara 9 4.4 Seguro de accidentes 273 4.5 Seguro de enfermedad 273 Capitulo Vigésimo Primero CONTRATOS DE REASEGURO Y CESION DE CARTERA 1. Contrato de Reaseguro 275 2. Contrato de cesién de cartera 276 Capitulo Vigésimo Segundo CONTRATOS DE FIANZA Y REAFIANZAMIENTO 1. Concepto 277 2. Elementos 278 2.1 Personales 278 2.2 Objetivos 278 2.3. Formal 278 3. Caracteres 279 4. Derechos y obligaciones 279 5. Contratos de fianza y Clases de fianzas 280 6. Contrato de reafianzamiento 281 7. Extincién y prescripcién 281 Capitulo Vigésimo Tercero CONTRATOS DE BOLSA 1. Generalidades 283 2. Contrato de Fondo de Inversién 285 3. Contrato de Fideicomiso de Inversién 286 4. Contrato de suscripcién de Valores 286 5. Contratos a Futuro 287 6. Depésito Colectivo de Valores 288» Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht Capitulo Vigésimo Cuarto LOS CONTRATOS ATIPICOS 1. El Contrato de Leasing 290 1.1 Ideas generales sobre este contrato 290 1.2. Modalidades del contrato de leasing, 292 1.2.1 Leasing operativo 292 1.2.2 Leasing financiero 293 1.2.2.1 Elementos personales, reales y formales del contrato de leasing financiero 294 1.2.2.2 Caracteristicas del leasing financiero 295 1.3 Funcién del contrato de leasing financiero 296 1.3.1 Diferencia del leasing financiero con el arrendamiento 297 2. Contrato de Factoring 298 21 Generalidades 298 2.2. Sujetos del contrato 300 2.3. El Factoring y otras operaciones afines 300 2.4 Modalidades y caracteres del contrato de factoring 301 3. Contrato de Underwriting 302 3.1 Generalidades 302 3.2 Concepto y caracteres 302 3.3. Sujetos, objeto y forma de este contrato 303 3.4 Modalidades del contrato 304 4. Contrato de Franquicia 305 4.1 Generalidades 305 4.2 Caracteristicas de la franquicia 308 4.3 Derechos y obligaciones de las partes 309 4.4 Clases de contrato de franquicia 311 4.5 Caracteres del contrato de franquicia 311 5. Contrato de “Joint Ventures” 312 5.1 Generalidades 312 5.2. Caracteristicas 312 5.3 Concepto 313 6. Contrato de Concesién Comercial 314 6.1 Concepto 314René Arturo Villegas Lara 2 6.2. Elementos 315 6.3 Caracteres 315 6.4 Diferencia con otras figuras afines 316 6.4.1 Diferencias con el contrato de agencia 316 6.4.2 Diferencias con el contrato de distribucién 316 7. Contratos de tiempo compartido y clubes de campo (*) 317 7.1 Contrato de tiempo compartido 318 7.2 Clubes de campo 319 8. Contratos relacionados con la propiedad intelectual, el servicio profesional y la informatica. 320 8.1. Transferencia de Tecnologia. 320 8.2. Consultoria 322 8.3. Contratos informaticos 324 8.4. Asistencia administrativa 325, Capitulo Vigésimo Quinto NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL MARITIMO Primera Parte Generalidades 1. Origen de! Derecho maritimo o Derecho de la navegacién maritima 330 2. Lanavegacién y su régimen juridico 334 2.1. Derecho de la navegacion en sentido amplio 334 2.2, Derecho de la navegacion en sentido estricto 334 2.3. Derecho de la navegacién maritima en sentido estricto 334 3. Contenido del Derecho comercial maritimo 335 4. Concepto del Derecho mercantil maritimo 336 Segunda Parte Instituciones juridicas del Derecho comercial maritimo 1. Régimen juridico del buque o nave mercante 340 1.1. Individualizacién del buque 341 1.1.1. El tema de la nacionalidad del buque 341 1.1.2, Publicidad del buque 342 1.1.3. Adquisicién de la propiedad del buque 342PPP rE Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo HI Personas que intervienen en el comercio maritimo 2.1. Naviero 2.2. Del trabajo de los hombres de mar Tercera Parte Contratos del comercio maritimo Contrato de construccién de buque Contrato de arrendamiento del buque Contrato de fletamento y del transporte Contratos de remolque Cuarta Parte De los riesgos y daftos en la navegacién maritima Averias Abordaje Arribada forzosa Anexo Libro III Del comercio maritimo Bibliografia 343, 343 344 346 346 347 348 349 349 350 425INTRODUCCION El libro IV del Cédigo de comercio de Guatemala, contiene las normas que rigen en forma especial a las obligaciones y contratos de naturaleza mercantil. El Titulo I desarrolla las particularidades propias de las obligaciones mercantiles con el objeto de singularizarlas frente a las obligaciones civiles; y el Titulo 11, contiene la sistematizacién de los contratos tipicamente mercanti- les Las disposiciones generales aplicables a las obligaciones mercantiles constituyen una serie de especialidades que se dan en estas relaciones jurfdicas y la intencién de la ley es hacer las evidentes. Sin embargo, la ley mercantil vigente no es profunda ni extensa al regular el campo de las obligaciones, sobre todo en su parte general; de manera que cualquier omisién del Cédigo de comercio se hace sobre la base de una integracién del Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil. Al estudiar los temas introductorios del Derecho mercantil, explicamos que una de las novedades de Ja doctrina y la legislacién contempordnea ha sido la de unificar en un solo cddigo la materia de las obligaciones y contratos. Es decir, que la ley, en cuanto a estos temas, sea una misma para el campo civil y el mercantil. Suiza e Italia han seguido ese camino. Pero resulta que las caracterfsticas de las relaciones que se dan en el comercio no les permite cobijarse con exactitud dentro del rigorismo del Derecho civil; de ahi que haya tenido poca aceptacién la tendencia unificadora, aunque no les ha faltado raz6n a quienes ayer y hoy siguen pensando en la unificacién. Es por eso que los modernos eddigos, sin Hegar a unificar una ley de las obligaciones ya Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Il los contratos, en lo que a los de comercio se refiere, tratan de normar tinicamente aquéllo que es especial en las obligaciones que nacen del trafico comercial, dejando al Cédigo civil todo el andamiaje del Derecho obligacional Lo anterior nos permite advertir que en este texto no vamos a repetir los conceptos de obligacién, sujetos de la obligacidn, objeto de la obligacién y, en general, todos los temas que integran esta unidad cientifica, porque consideramos que las nociones sobre esos aspectos se adquieren al estudiar el Derecho civil en su unidad de obligaciones. La misién de este libro, pues, es explicar las caracteristicas especiales de las obligaciones mercantiles, sobre todo las que resaltan en nuestro Cédigo de comercio. Las obligaciones y contratos mercantiles han constituido una materia basica dentro del Derecho mercantil. En su etapa clasica se consideré que era el nticleo principal del comercio y, por ende, de su legislacién. En la funcién intermediadora de comprar y vender en forma masiva, se crefa encontrar la substancia del comercio. En la actualidad, como ya hemos dicho, las relaciones comerciales son mas universales y los hechos objetivos van mas alla del terreno obligacional y contractual, sin que por eso pierdan importancia como vehiculos realizadores del tréfico comercial. Este texto se divide en una parte general dedicada a explicar las caracte- risticas propias de la obligacién y del contrato mercantil; y una especial, en donde se tratan los contratos mercantiles en particular, en el orden en que aparecen en el Cédigo de comercio de Guatemala. Al final de algunos de ellos se han colocado apéndices sobre leyes o formatos que harén mis claro el conocimiento que pretendemos transmitir al escribir este tercer tomo sobre el Derecho mercantil guatemalteco, adaptandolos al método expositivo del maestro mejicano don Raul Cervantes Ahumada,CAPITULO PRIMERO (CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES 1, CARACTERISTICAS DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES, 1.1 PRINCIPIOS FILOSGFICOS Cuando el Cédigo de comercio en su articulo 669 establece que las obligaciones mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe guardada, no significa que la verdad y la buena fe dejen de tomarse en cuenta para obligaciones de otra naturaleza jurfdica. Lo que se trata es de insistir en que, por el poco formalismo con que se dan, esos principios funcionan como parte de su propia substancia; de manera que las partes obligadas conocen en verdad sus derechos y obliga~ ciones y se vineulan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar, para no darle una interpretacién distinta a los contratos, ya que de otra manera se destruiria la seguridad del tréfico comercial. En otras palabras, el cumpli- miento de los deberes y el ejercicio de los derechos es riguroso, porque sélo de esa manera puede conseguirse armonfa en la intermediacién para la circulacién de los bienes y la prestacién de servicios. Esta es, pues, una caracteristica de las obligaciones mercantiles: el escriipulo en hacer prevalecer la verdad y la buena fe que proviene del contrato como elementos consubs- tanciales a su propia naturaleza. De ahi que en materia de nulidad de6 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill obligaciones y contratos mercantiles, la doctrina aconseje reducirlas al maximo, con el fin de mantener la seguridad del trafico. 1.2 SOLIDARIDAD DE LOS DEUDORES La doctrina civil nos ensefia que cuando una obligacién tiene del lado pasivo 0 activo a varias personas, se le llama mancomunada. Esta mancomuni- dad puede ser simple y solidaria. En el caso del deber, es simple cuando cada uno de los sujetos responde de una parte de la obligacién; y solidaria cuando cualquiera de ellos responde de 1a totalidad frente al sujeto del derecho. Conforme nuestro Cédigo civil, para que una obligacién mancomunada sea solidaria, es necesario que se pacte expresamente. Con el fin de entender mejor Ja anterior exposicién, transcribimos los articulos del Cédigo civil que regulan esta materia: Articulo 1347. Hay mancomunidad cuando en la misma obligacién son varios los acreedores 0 varios los deudores. Articulo 1348, Por la simple mancomunidad no queda obligado cada uno de los deudores a cumplir integramente la obligacién, ni tiene derecho cada uno de los acteedores para exigir el total cumplimiento de la misma. En este caso, el crédito o la deuda se consideraran divididos en tantas partes como acreedores 0 deudores haya, y cada parte constituye una deuda o un crédito separados. Articulo 1352. La obligacién mancomunada es solidaria cuando varios deudores estan obligados a una misma cosa, de manera que todos 0 cualquiera de ellos pueden ser constreaidos al cumplimiento total de la obligacién, y el pago hecho por uno sélo, libera a los demas; y es solidaria con respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de exigir la totalidad del crédito, y el pago hecho a uno de ellos libera al deudor Axticulo 1353. La solidaridad no se presume; debe ser expresa por convenio de las partes 0 por disposicion de ia ley... Subrayamos sélo el primer parrafo del dltimo articulo, porque con relacién a éste es que se establece una especialidad de las obligaciones mercantiles mancomunadas, en lo que al deudor o los fiadores se refiere: si en una obligacién mercantil hay varios deudores, su mancomunidad es solidaria en virtud de la ley (Art. 674 del Codigo de comercio); 0 sea que se presume; no necesita ser expresa como lo manda el Cédigo civil. A la inversa de éste, lo que se pactaria seria que la mancomunidad fuera simple. Esta regla rige también para el fiador de una relacién mereantil; y si hay varios fiadores, son solidarios entre si, salvo pacto en contrario. Lo anterior no excluye elRené Arturo Villegas Lara a derecho a repetir que reconoce el articulo 1358 del Cédigo civil. También es especialidad que el Cédigo de comercio sélo regule la presuncién de la mancomunidad solidaria en el sujeto pasivo de la obligacién (deudores), no asi en el sujeto activo (acreedores). En resumen, la particularidad de la mancomu- nidad en las obligaciones mercantiles es que, en cuanto a los deudores 0 sus fiadores, es solidaria por disposicién legal en contraposicién a la civil que debe ser expresa; no se presume, salvo disposicién legal en contrario. 1.3. EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES SIN PLAZO La obligacién esta sujeta a un plazo, 0 sea el tiempo en que el deudor debe cumplirla. De acuerdo al Cédigo civil, cuando se omite pactar el plazo, 0 se dejé a voluntad del deudor fijar la duracién del mismo, el acreedor tiene que recurrir a un juez competente para que lo determine (Arto. 1283 del Cédigo civil). Si este fuera el procedimiento que se siguiera ante obligaciones mercantiles sin plazo, la celeridad en el cumplimiento de los contratos se verfa afectada y generaria hechos negatives en el trafico comercial, ademas de hacer nugatoria la caracteristica del poco formalismo del Derecho mercantil. Aqui surge entonces una segunda especialidad de las obligaciones mercantiles cuando se omite el plazo, la obligacién es exigible inmediatamente. La tnica excepcidn a esta regla es que el plazo sea consecuencia de la misma naturaleza del contrato, en cuyo caso no opera la exigibilidad inmediata. Por ejemplo, si se contrata una compraventa cuyo precio se pagara por abonos, es 16gico que la obligacién no es exigible de inmediato, porque el plazo es consecuencia del mismo contrato. En concordancia con este mismo tema, los términos de gracia y cortesfa para ampliar el plazo, no existen en las obligaciones mercan- tiles, a menos que se pacten expresamente (Artos. 675, 676 del Cédigo de comercio). 1.4 LA MORA MERCANTIL Los sujetos de una obligacién civil —tanto deudor como acreedor— pueden incurrir en mora; la mora es el status juridico en que se encontraré el sujeto si no cumple con su obligacién o no acepta la prestacién que le hace el deudor, segiin el caso, en virtud de la exigibilidad de los respectivos vinculos. La caracteristica propia del Cédigo civil es que, para caer en mora, salvo las excepciones que establece el articulo 1431, es necesaria la inter- pelacién o sea el requerimiento en forma judicial 0 por medio de un notario (Artos. 1428-1430). En cambio, en las obligaciones y contratos mercantiles2B Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill se incurre en mora sin necesidad de requerimiento, bastando tinicamente que el plazo haya vencido o sea exigible. As{ se adquiere el status de moroso. La excepcién a esta regla son los titulos de crédito y cuando hay pacto en contrario Al respecto de este mismo tema, el Codigo civil establece que la mora del deudor genera daiios y perjuicios que deben ser pagados al acreedor; pero ellos deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencién (Artos. 1433 y 1434). A nuestro juicio, y tal como lo ha reiterado la jurisprudencia, el Cédigo civil se orienta a obligar que se pruebe fehacientemente que esos daftos y perjuicios se han causado o que necesariamente deban causarse, no siendo suficiente la simple reclamacién o pretensién, a menos que se tratara de una clausula indemnizatoria. En lo mercantil sucede lo contrario: hay un mandato para el deudor moroso de pagar darios y perjuicios, salvo pacto en contrario, cuando la obligacién tuviere por objeto una cosa cierta y determina- da o determinable; dafios y perjuicios que se cuantifican en relacién al interés legal sobre el precio pactado en el contrato; y a falta de éste, por el que tenga en la plaza al dia del vencimiento; el de su cotizacién en bolsa si se trata de titulos de crédito; y en defecto de lo anterior, el que fijen expertos. Esta especialidad, que favorece privilegiadamente al acreedor, es injusta porque no entra a considerar si los dafios y perjuicios realmente los provocé el incumplimiento del deudor; la ley los presume en desmedro de una tradicién juridica que viene desde el Derecho romano: las estipulaciones en favor del deudor. Creo que esta norma tiene su fundamento, pero no debié formularse dejando a una de las partes completamente desguarnecida; debid seguirse la ténica del Cédigo civil, para que no resultara que este Cédigo, calificado de conservador, viene a ser més protector que la ley mercantil. Y todavia més, si la obligacién tiene por objeto una prestacién pecuniaria, el acreedor puede estimar (léase disponer) que los dafios y perjuicios sobrepasan la cantidad que representa el interés legal o las sumas que se hayan establecido; y, como consecuencia de ello, puede reclamar el excedente (Artos. 678-679). Estas disposiciones considero que deben modificarse, porque la normatividad en materia de obligaciones y contratos debe hacer realidad la igualdad ante la ley, y colocar a las partes contratantes en similar calidad subjetiva de derechos y obligaciones. 1.5 DERECHO DE RETENCION El tema de la retencidén no puede parangonarse en forma sistemdtica entre disposiciones del Cédigo civil y del Cédigo de comercio. El derecho de retenciénRené Arturo Villegas Lara 2» aparece diseminado en todo el libro V del Cédigo civil. Por ejemplo, en el articulo 1715 encontramos que el mandatario puede retener objetos que tenga en su poder como consecuencia del mandato, si el mandante no le paga las cantidades a que tiene derecho por indemnizacién y reembolso de gastos efec- tuados. En cambio, en la ley mercantil, la institucién esta sistematizada en la parte general que el Cédigo dedica a las obligaciones, sin perjuicio de que aparezca también en algunos contratos en particular. {Qué es el derecho de retencién? Es la facultad que se concede al acreedor mercantil para retener bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de los que tuviere por medio de titulos representativos, cuando al ser exigida la obligacién el deudor no cumple; o bien, hasta que el deudor cumpla (Arto. 682 del Cédigo de comercio). De acuerdo a lo anterior, la retencién funciona como una garantia en favor del acreedor que desea hacer efectiva la obligacién. Pero como los bienes retenidos siguen siendo propiedad del deudor, el acreedor debe velar por su conservaci6n; por eso la ley le asigna a éste las obligaciones de un depositario; guardar la cosa depositada y abstenerse de hacer uso de ella; no registrar las cosas que se le han entregado embaladas 0 selladas; avisar de cualquier pérdida 0 deterioro que pudiera sufrir la cosa y de las medidas que deben tomarse para evitarlo; e indemnizar los daiios y perjuicios que por dolo o culpa sufriere el deudor con relacién a la cosa. (Arto. 1978 del Cédigo civil; 683 del Codigo de comercio). Conforme los articulos 684, 685, 686 y 687 del Cédigo de comercio, el derecho de retencién opera bajo el siguiente régimen: a) cesa la retencién si el deudor consigna la suma adeudada o la garantiza; b) la disposicién (enajenacién) que el deudor haga de los bienes retenidos, no afecta la retencién; ¢) cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los posee tiene derecho: a conservar los bienes con caracter de depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en raz6n del mismo contrato que originé su cuenta; y, a ser pagado con prelacién al embargante, si su relacidn de crédito es anterior a la de éste; y d) el acreedor que retiene pagard costas judiciales, dafios y perjuicios, si no entabla la demanda dentro del término legal; 0, si se declara improcedente su demanda. ,Cual es ese término para entablar la demanda? La ley no lo dice y es una inexcusable omisién, porque entonces debe estarse a los términos de la prescripcién de las obligaciones, a menos que cada contrato se pronuncie sobre este particular. Creemos que la ley debié ser mas especifica en este aspecto.» Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill 1.6 NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de nulidad deben reducirse al maximo, en aras de la seguridad del tréfico comercial; sobre todo por su rapidez y poco formalismo. Comentamos bajo este titulo el articulo 689 del Cédigo de comercio, en donde se establece que la nulidad que afecte 1a obligacién de una de las partes en un negocio plurilateral, no anula la totalidad del negocio juridico, sino tnicamente con relacién a la parte que provocé la nulidad; salvo que ese hecho haga imposible la existencia del negocio. Si observamos bien este articulo, detectamos que no se refiere a la nulidad de los contratos bilaterales. La nulidad de éstos se regirfa por el Cédigo civil, conforme las directrices sefialadas por su doctrina. :Por qué se singulariz6 a los plurilate- rales? Negocio juridico plurilateral es aquél en que los sujetos que intervienen no tienen intereses ni status juridicos contrapuestos, como en el caso del contrato de sociedad. La verdad es que una disposicién de esta naturaleza no seria propia del Derecho mercantil, porque también en el Cédigo civil esta previsto el contrato de sociedad civil; pero, por la ausencia de una norma precisa en ese cuerpo legal, fue acertado incluirla en el Cédigo de comercio, por los contratos plurilaterales que se dan a su amparo, relacionados con la sociedad mercantil. Con relacién al tema de la nulidad de las obligaciones y contratos mercantiles, no debemos olvidar que, aun cuando no se tratara de negocios juridicos plurilaterales, el Juez debe ser cauteloso para declarar una nulidad de obligaciones mercantiles, basindose en los principios de verdad sabida y buena fe que deben regir la conducta de los sujetos, ya que esa cautela le da confianza y seguridad al trfico comercial. El fendmeno debe ser muy evidente para que genere la nulidad de un negocio mercantil. 1.7. CALIDAD DE LAS MERCADERIAS, Cuando existe obligacién de entregar mercaderias como consecuencia de un contrato, y no se establecié su especie o calidad, al deudor s6lo puede exigirsele la entrega de mercaderfas de especie o calidad medias. Esta previsin se encuentra en el articulo 690 del Codigo de comercio y se parangona con el articulo 1321 del Cédigo civil, de manera que no constituye una especiali- dad de las obligaciones mercantiles; aunque por la forma en que se da el comercio, el beneficiado con esta formula suele ser el comerciante, aunque no necesariamente.René Arturo Villegas Lara 4 1.8 CAPITALIZACION DE INTERESES Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalizacién, los intereses aumentan porque se elevé la suma del capital. Este fenémeno (Arto. 691) era conocido en el negocio bancario; pero el Cédigo de comercio lo extendié a todo tipo de obligacién mercantil, siempre que asi se pacte en el contrat y que la tasa de interés no sobrepase la maxima que cobran los bancos. La capitalizacién de intereses, duramente criticada por la doctrina, es uno de los aspectos negativos del actual Cédigo de comercio, porque va en contra de grandes masas de pobla- cién que consumen bienes y servicios. Una futura revision del Cédigo debiera suprimir esta especialidad. Contrariamente, el articulo 1949 del Cédigo civil prohibe la capitalizacién de intereses; permitiéndola unicamente en el negocio bancario. 1.9 VENCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE TRACTO SUCESIVO, El articulo 693 del Cédigo de comercio establece que en las obligaciones de tracto sucesivo (la compraventa por abonos, por ejemplo), salvo pacto en contrario, la falta de un pago da por vencido el plazo de la obligacién, y la hace exigible. Aun cuando en el Cédigo civil no exista una disposicién similar en forma genérica, la previsién del Cédigo de comercio es especial, porque el articulo 1836 del civil, al referirse a la compraventa de bienes inmuebles por abonos, ésta se resuelve por la falta de pago de cuatro o mas mensualidades consecutivas. En el caso de los bienes muebles la ley civil no tiene ninguna prevision; y si no se trafican como mercaderias, se aplicaria por analogia la misma disposicién del Cédigo civil. Asi también, el articulo 1940 de éste, da por terminado el contrato de arrendamiento cuando se dejan de pagar dos meses de renta, por lo menos. 2. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES: Al hablar de las fuentes del Derecho mercantil, dijimos que el contrato es considerado como fuente del Derecho, aunque no de caracter general, porque es ley tinicamente entre las partes que lo celebran. El contrato, como acto juridico, constituye el medio para que se de el movimiento en el trafico2 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo lil comercial; y aun cuando las obligaciones mercantiles no necesariamente devienen de é1, sigue siendo una categoria para el surgimiento de obligaciones de origen contractual. La teorfa general del contrato no difiere diametralmente entre el campo civil y el mercantil; de manera que los conceptos fundamentales son aplicables a este tema. Por ese motivo es que los autores no desarrollan una teoria general del contrato mercantil; lo que se hace es sefialar aquellas caracteristicas especiales de los contratos mercantiles que existen para adaptar la forma a un conjunto de relaciones objetivas que, como antes hemos sefialado, se producen en masa, con celeridad, con reducidos formalismos, los que casi no se observa en la contratacién civil. Al tratar de establecer las especialidades que el Derecho guatemalteco le asigna a los contratos mercantiles 0 a las formas de contratar, vamos a resaltar esas caracteristicas propias, deducidas del mismo contexto de la ley. Pero antes, es necesario que recordemos el articulo 1517 del Cédigo civil, que dice: “Hay contrato cuando dos 0 mas personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacién” 2.1 LA REPRESENTACION PARA CONTRATAR En el Derecho mercantil funciona Jo que se Hama la representacién aparente; o sea que una persona se manifiesta como representante de otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como seria necesario en el trafico civil. Esta singulari- dad del campo mercantil ya la expusimos al estudiar los titulos de crédito, de manera que no resulta dificil entender esta caracteristica de la contratacién mercantil: un agente vendedor llega a una tienda y realiza un negocio de suministro de mercaderia en nombre de su principal; éste envia la primera remesa o realiza otro acto que denota el conocimiento que tiene de lo que en su nombre realiza el agente viajero. Si el principal comerciante quisiera incumplir sus obligaciones de suministro, alegando que el agente viajero no tenfa mandato para representarlo, su argumento careceria de fundamento porque en ese caso se dio la representacién aparente, o sea, representar a otro sin mayores formalidades, siempre y cuando, expresa o tacitamente, se de la confirmacién por parte del representado. Esta particularidad en el surgi- miento del contrato mercantil se encuentra en el articulo 670 del Codigo de comercio.René Arturo Villegas Lara 3 2.2 FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL En el campo civil (Arto. 1574), las personas pueden contratar y obligarse por medio de escritura ptiblica, documento privado, acta levantada ante el alcalde del lugar, por correspondencia y verbalmente. En el campo mercantil (Arto. 671), la forma se encuentra mas simplificada: los contratos de comercio no estan sujetos, para su validez, a formalidades especiales. Cualquiera que sea la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedan vinculadas en los términos que quisieron obligarse. Cuando el contrato se celebre en Guate- mala y sus efectos surtan efectos aqui, debe usarse el idioma espafiol, en concordancia con las leyes fundamentales de la Republica. Esta libertad en el uso de la forma tiene sus excepciones, pues hay contratos en que si se exige una solemnidad determinada, tal es el caso del contrato de fideicomiso y el de sociedad, para citar dos ejemplos, los que deben celebrarse en escritura publica. 2.3 CLAUSULA COMPROMISORIA Los articulos 270 y 272 del Cédigo procesal civil y mercantil, establecen que toda controversia relativa a los contratos puede dirimirse mediante juicio arbitral, si asi se consigna en escritura publica. En el terreno mercantil es diferente: un contrato puede discutirse mediante arbitraje sin necesidad de que la clausula compromisoria conste en escritura publica, lo que viene a ser una caracteristica del contrato mercantil (Arto. 671 del Cédigo de comercio). 2.4 LOS CONTRATOS POR ADHESION El llamado contrato por adhesién ha sido discutido profundamente en la doctrina, tanto por la forma en que se da el negocio como en lo referente a su conveniencia para contener auténticas manifestaciones de voluntad. Se le critica, fundamentalmente, el hecho de colocar al consumidor en una posicién de desventaja frente al que le ofrece un bien o un servicio. Sin embargo, quienes lo defienden consideran que es el medio mas adecuado para aquellas transacciones que se dan en grandes cantidades. Por eso se ha considerado que esta modalidad de contrato es mas susceptible de darse en el campo mercantil; aunque no es extrafio a las relaciones civiles, aun cuando se le revista de procedimientos diferentes. Por ejemplo, cuando se vendenxB Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Itt inmuebles por medio de compafjas lotificadoras o constructoras, el comprador esta en imposibilidad de discutir los términos en que se le vende y por ello es un contrato por adhesin. En el campo comercial esta forma de contratar es lo més corriente. Por eso es que el Cédigo de comercio establece algunas reglas, timidas por cierto, para interpretar los contratos por adhesién, con el objeto de proteger a! contratante que recibe la oferta de contrato. Estos contratos, Mamados en forma mis técnica “Contratos por adhesién”,' son producto de la negociacién en masa; son elaborados en serie, segiin la ley de los grandes ntimeros, sometidos a las leyes de una estandarizacién rigurosa, que por un proceso de tipificacién contractual reduce al minimo el esfuerzo de las partes y la pérdida de tiempo. ;Cémo puede lograrse que esos contratos por adhesién no sean contrarios a los intereses de la masa consumidora? Que el Estado tuviera un érgano que revisara previamente los formularios, machotes 0 polizas, antes de que se usaran con el publico, tal como esta previsto en el Cédigo civil para los formularios de la empresa que presta servicios publicos; previsién que debié ser para todo contrato por adhesién. En cuanto al Cédigo de comercio se refiere, debemos situaciones que disciplinan el contrato por adhesién: a) Contratos mediante formularios (Arto. 672). En los contratos estandarizados mediante formularios, su interpretacién se rige por las siguientes reglas: I) Se interpretan, en caso de duda, en sentido menos favorable de quien preparé el formulario; 11) Cualquier renuncia de derechos tiene validez si en la redaccién del documento aparece en caracteres tipogrificos més grandes o diferentes al resto del documento; y, III) Las cléusulas adicionales prevalecen sobre las generales, aunque éstas no hayan sido dejadas sin efecto. b) Contratos mediante pélizas (Art 673). Hay contratos que se celebran mediante pOlizas (el seguro), mediante facturas (una compraventa), mediante drdenes © pedidos (el suministro). En estos contratos puede suceder que los términos en que se contrato, difieran de lo que dice el documento. Para ello se puede pedir la rectificacién dentro de los quince dias siguientes a aquél en que se recibe ¢] documento; de lo contrario, se consideran aceptadas las condiciones consignadas. Asimismo, si la persona contra quien se reclama no contesta tinguir dos 1 Seprefiere el comtexto: “Contratos por adhesién’”, en lugar de “Contratos de adhesién”, ya que no se trata de un contrato especifico en si, sino, una forma de manifestacidn de voluntad con respecto a diferentes comtratos.René Arturo Villegas Lara 35 dentro de quince dfas, se considera aceptada la rectificacién. En estos dos casos debe tenerse al silencio como ticita manifestacién de voluntad. A estas formas de contratar también se les aplican las reglas de interpretaci6n antes dichas. 2.5 OMISION FISCAL Los actos juridicos, sobre todo los que se refieren al tréfico patrimonial, estan sujetos a cargas impositivas en favor del Estado. El hecho de que los sujetos contratantes fueran omisos en la tributacién fiscal, puede ocasionar que esos actos adolezcan de ineficacia. Sin embargo, como el trafico mercantil puede verse afectado en la buena fe comercial, cuando los sujetos omiten tributar con respecto a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficacia de los actos 0 contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los impuestos omitidos. En estos casos, ademas de pagar la carga tributaria, se responderd de las multas que se imponen como conse- cuencia de disposiciones del Derecho tributario (Arto. 680 del Cédigo de comercio). 2.6 LIBERTAD DE CONTRATACION El contrato ha sido considerado como la maxima contencién de la libertad juridica, entendida ésta como el desideratum de las personas para hacer 0 no hacer lo que la ley permite. Ninguna persona esta obligada a celebrar contrato, En este sentido el articulo 681 del Cédigo de comercio establece que a nadie se le puede obligar a contratar sino cuando rehusarse a ello significa un acto ilicito 0 abuso de derecho. Lo que a mi juicio pretende la ley, es lo siguiente: si una persona habilita una empresa fabril o de intermediacion para ofrecer al publico bienes y servicios, ella tiene libertad jurfdica para decidir si contrata 0 no con una persona determinada. Ahora bien, se dan casos en que por prejuicios de variada indole un comerciante puede decidir que no contrata © negocia con sujetos de determinada religion, raza o situacién econémica. ;Podria fundamentarse esa conducta en la libertad de contra- tacién? No, porque ello seria un acto ilicito y un abuso de derecho. Ademés, 2 Algunos piensan que debe decirse abuso de poder, en vez de abuso de derecho, No existiria el abusn del derecho, sino del poder que contiene el derecho, Sin embargo, Ia expresin mas usada es la primera.% Derecho Mercamil Guatemalteco, Tomo HI recordemos que puede darse comercios tinicos para proveer un bien o un servicio —un monopolio—, colocadas en posicién de privilegio. El comerciante en tal caso, cometeria un abuso de derecho si se negara a contratar, porque como bien lo dice el dictamen del anteproyecto del Cédigo de comercio: “Si el consumidor no tiene la facultad de elegir proveedor, éste tampoco debe poder elegir su clientela”. 2.7 EFECTOS DE LA CLAUSULA “REBUS SIC STANTIBUS” Esta clausula contractual, conocida como “Teoria de la Imprevisién”, quiere decir que el contrato se cumple siempre y cuando las circunstancias o cosas —rebus— se mantengan —stantibus—en las mismas condiciones 0 situaciones iniciales (sic). A este respecto, y sin que varie mucho de Io que establece la doctrina y el Cédigo civil (Arto. 1330), el Cédigo de comercio dice en su articulo 688 que el deudor puede demandar la terminacion del contrato tinicamente en los de tracto sucesivo y en los de ejecucién diferida, si sobrevienen hechos extraordinarios e imprevisibles que hagan oneroso el cumplimiento de la prestacién. Una terminacién que se diera por esas circuns- tancias no afectaria las obligaciones ya cumplidas ni aquéllas en las que ya se ha incurrido en mora. O sea, que se trata tinicamente de obligaciones pendientes. El articulo 688 a que nos referimos tiene una defectuosa redaccién, porque no era necesario decir en qué clase de contratos puede operar la clausula de la imprevision, ya que es natural que dnicamente puede serlo en Jos contratos sucesivos y no en los instantneos. A este respecto, los tratadistas Mazeaud, dicen: “La teoria de la imprevisién... no se puede aplicar, por la fuerza de las cosas, mas que a los contratos sucesivos, En efecto, supone que se hayan tornado en exceso gravosas las obligaciones de una de las partes, en el curso de su cumplimiento...* El tiltimo pérrafo del articulo citado dice que Ja imprevisién no funciona en los contratos aleatorios ni en los conmutativos, si la onerosidad que sobreviene es riesgo normal del contrato. Por ejemplo, si se contrata un seguro, s6lo se ha pagado una prima y sucede el siniestro, aun cuando hubiera desproporcién entre la prima y la indemnizacién, no se podria invocar esa cléusula porque se trata de un contrato aleatorio, cuya desproporcién entre las prestaciones es riesgo propio de su misma naturaleza. 3 Henri y Leén, Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil. Segunda Parte, V.1., p. 119.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookB Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Ill comercio; las respuestas estan en el Cédigo civil. Ello es asi, porque es inne- cesario tratar de elucumbrar sobre conceptos ya elaborados con precision por la doctrina civil. Entonces, lo que el Cédigo de comercio hace es establecer aquellos aspectos que singularizan a las obligaciones y contratos que se dan en el campo comercial, de manera que operen como signos distintivos. Lo que hemos estudiado en este capitulo no es para decir que ésta es una teoria general de la obligacion y el contrato mercantil, sino para entender como las ha previsto 1a ley con relacién al formalismo del derecho comin. 4. CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS, El tema de la clasificacién de los contratos se estudia en el curso de obligaciones y contratos del Derecho civil. Sin embargo, habremos de repetir aqui, brevemente, las clasificaciones mas conocidas de los contratos, porque es necesario recordar el tema para un mejor aprendizaje. De manera que al estudiar cada contrato en particular, lo que haremos es sefialar tinicamente a qué clase pertenece, advertidos que el alumno ya sabe de antemano el significado del lenguaje con que estamos hablando. a) Contratos bilaterales y unilaterales. Contratos bilaterales son aquéllos en que las partes se obligan en forma recfproca (compraventa, suministro, seguro, etc.); y unilaterales aquéllos en que la obligacién recae inicamente en una de las partes contratantes (donacién pura y simple, mandato gratuito). b) Onerosos y gratuitos. Contrato oneroso es aquél en que 1a prestacién de una de las partes tiene como contrapartida otra prestacién, Es decir, ante una obligacién se tiene un derecho, aunque no sean equivalentes las prestaciones. En cambio, los contratos gratuitos se fundan en la liberalidad: se da algo por nada, Obviamente en el Derecho mercantil no hay gratuitos porque la onerosidad es principio de este derecho. c) Consesuales y reales. De acuerdo a lo que establece nuestro Cédigo civil, un contrato es consesual cuando se perfecciona en el momento en que las partes prestan su consentimiento; en cambio, los contratos reales son aquéllos en que la perfeccién del contrato se da siempre y cuando se entregue la cosa objeto del negocio. 4) Nominados e innominados. El contrato, sustantivamente, tiene un nombre. Una nominacién. Este nombre se lo puede dar la ley —nominacién legal— © la practica social —nominacién social—. Si un contrato tiene un nombre proveniente de la ley o las costumbres de los comerciantes, es nominado; en caso contrario, innominado, que significa sin nombre.René Arturo Villegas Lara x» €) Principales y accesorios. Cuando un contrato surte efectos por si mismo, sin recurrir a otro, es principal. Si los efectos juridicos de un contrato dependen de la existencia de otro, es accesorio. f) Conmutativos o aleatorios, Nuestra ley sigue la corriente de programar esta clasificacién como una subdivisién de los onerosos; de manera que hay oneroso conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es aquél en que Jas partes estan sabidas desde que se celebra el contrato, cual es la naturaleza y aleance de sus prestaciones (obligaciones), de manera que aprecian desde el momento contractual el beneficio o la pérdida que les causa © les podria causar el negocio. En cambio, el contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de un acontecimiento futuro ¢ incierto que deter- mina Ja pérdida 0 ganancia para las partes (el contrat de seguro, por ejemplo). 2) Tipicos y atipicos. Un contrato es tipico cuando Ia ley lo estructura en sus elementos esenciales: aparece en el listado que da la ley. Es atipico —sin tipicidad— cuando no obstante ser contrato, porque crea, modifica o extingue obligaciones, no lo contempla la ley espectticamente h) Formales o solemnes y no formales, Al estudiar la forma contractual, hemos dicho que el Derecho mercantil se caracteriza por su poco formalismo. Entonces, esta clasificacin tiene mucho sentido en el tréfico comercial porque en él, cualquier forma de contratar, salvo casos expresos de la ley (el de socie- dad, fideicomiso, ete.), tiene validez y vincula a las partes, El contrato es formai cuando ella hace nacer e} vinculo; 1a ausencia de la formalidad anula el contrato. El contrato es no formal, cuando ef vinculo no deja de surgir por la ausencia de alguna formalidad. Esto dltimo es la regla en el Derecho mercantil. i) Condicionales y absolutos. Un contrato es condicional cuando las obligaciones que genera se sujetan a una condicién suspensiva o resolutoria; y es absoluto, cuando su eficacia no esta sometida a una condicién. j) Instanidneos y sucesivos. Cuando un contrato se consuma 0 cumple de una vez en el tiempo, se clasifica como instantdneo. Ahora bien, si las obligaciones se van cumpliendo dentro de un término o plazo que se prolongue después de celebrado el contrato, se le llama sucesivo 0 de tracto-sucesivo.Parte especial LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULARa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookat Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill otras legislaciones. Por ejemplo, en el Cédigo de Costa Rica, notamos una considerable cantidad de normas para regular la compraventa mercantil en sus variadas formas de presentarse. La formula de nuestro Derecho no la podemos considerar como la més adecuada. Estamos de acuerdo en que es atinado no repetir lo ya dicho por la ley civil; pero deben introducirse aclaraciones con respecto a la objetividad del trafico comercial. Por ejemplo: zCémo se resolverfa la limitacién que tienen los cényuges para comprarse entre si, si uno de ellos compra un bien en la empresa del otro que ejerce el comercio en forma independiente? Es nula la compraventa que hace un menor de edad, en un almacén? La masificacién de los contratos mercantiles, y de las compraventas de cosas comunes sobre todo, no permite reparar en los requisitos esenciales para celebrar un negocio jur{dico; y de ahi, que hubiere side necesario que los autores del Cédigo previeran muchas circunstancias que se dan en la practica comercial, ¢ irresolubles si se aplicara el rigorismo de los preceptos civiles. Para arribar a un concepto de compraventa mercantil tampoco el Cédigo nos permite, de primera intencién, formular una idea de este contrato y sefialar la diferencia especifica con la compraventa civil. Es necesaria una lectura de todo el articulado para estar en posibilidad de aproximarnos a un concepto suficiente. ;Cémo podemos detectar el hecho de estar 0 no ante una compraventa mercantil? Principiemos por reconocer que ésta se da en masa y no en forma aislada como sucede en el campo civil. Pero, conforme nuestro derecho, este sefalamiento no es suficiente atin. Si leemos nuestro Codigo observamos que los articulos se estan refiriendo sistemdticamente a las mercaderias, entendiéndose como tales a todo satisfactor que se produce para ser revendido, ya sea como producto acabado o sujeto a posterior reelabora- cién. Lo anterior implica la participacién del comerciante dentro de su rol empresarial. La participacién de los comerciantes puede ser en los dos extremos subjetivos del vinculo: comprador y vendedor. A esta compraventa podemos llamarle plena: un industrial de calzado le vende un lote de unidades @ un comerciante para posterior venta. En este caso, los dos son comerciantes. Pero, también puede darse como acto mixte, y sucederia cuando este comer- ciante de calzado le vende el producto al consumidor no comerciante. En ambos casos, se trata de compraventas mercantiles. Por lo anterior: que los negocios se den en masa; que el objeto vendido sea una mercaderia; y que participe el comerciante en su actividad profesional, son parémetros que sirven para elaborar un concepto de compraventa mercantil. Pero, antes de eso, una tiltima dificultad: ¢Es compraventa mercantil la enajenacién de una empresa, de una marca, de un nombre comercial, de un establecimiento? En algunasRené Arturo Villegas Lara 45 legislaciones se encuentra prevista como tal; en nuestro Cédigo no. Sin embargo, si debe considerarse como compraventa mercantil porque las cosas mercantiles se rigen por el Cédigo de comercio, conforme el articulo 10.; aunque el contrato no se rija por el articulado que ahora comentamos, ya que no hay una sola norma aplicable a la enajenacién de dichas cosas; pero, como ese mismo articulo habla de negocios, que es el género, y no de contratos, que es la especie, es indudable la naturaleza mercantil de ia enajenacién de la empresa 0 sus elementos. De acuerdo a Jo anterior y tomando en cuenta el contenido de los articulos que regulan la tipificacién de la compraventa mercantil, podemos decir que es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad de una mercaderia 0 cosa mercantil al comprador, cuya obligacién es pagar el precio. 2. CARACTERES La compraventa mercantil es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, principal y traslativo de dominio. 3. ELEMENTOS a) Personales. Los elementos personales de la compraventa son el vendedor y el comprador. Los dos 0 uno de estos sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. Obligacién del vendedor es entregar la mercaderfa; y del comprador, pagar el precio, Estas obligaciones se particularizan segin la modalidad de compraventa que se adopte y que veremos més adelante. b) Reales. Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son las mercade- rfas; y el precio, 1a contraprestacién a cargo del comprador. Este debe ser real y cierto; real para que el contrato no sea gratuito; y cierto, en cuanto a que debe ser determinado o determinable por los contratantes. ¢) Formales. La forma del contrato de compraventa varia segiin la mercaderia enajenada. Si es un vehiculo, se suele utilizar un documento que extiende el Ministerio de Finanzas como Titulo de Propiedad; si se trata de un televisor, se hace por documento privado con firmas legalizadas; !a compra de un pantalén, por una simple factura; 1a compra de un refresco, es verbal. No hay pues, una férmula general. Depende del negocio en particular.% Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ut 4. ESPECIES DE COMPRA-VENTA En la mayoria de los textos de Derecho mercantil se incluyen como especies de este contrato algunas figuras propias del Cédigo civil y que aparecen en el trafico comercial. Por nuestra parte y fieles al contenido del Cédigo de comercio, sélo incluimos aquellas que pueden inferirse de éste; 0 que estan relacionados con articulos que disciplinan las generalidades del contrato mercantil. Dentro de esas especies estudiamos las siguientes: 4.1 VENTA CONTRA DOCUMENTOS Al estudiar los titulos de crédito conocimos la existencia de los Hamados “titulos representativos de mercaderfas”, caracterizados por no representar un valor dinerario, sino una mercaderfa determinada: carta de porte, conoci- miento de embarque y certificado de depésito. Entonces, la venta contra documentos ocurre cuando el vendedor cumple su obligacién de entregar el objeto vendido, en el momento en que transfiere el titulo representativo; en ese mismo instante, salvo pacto en contrario, se debe pagar el precio y el comprador sélo puede negarse por defectos en la calidad 0 estado de las mercaderias representadas si tiene prueba sobre ello. De lo contrario, entregado el titulo, debe pagarse el precio. (Arto. 395 del Cédigo de comercio). 4,2 VENTA DE COSAS EN TRANSITO De acuerdo con el articulo 1802 del Codigo civil, se puede negociar un objeto que esta en transito; por ejemplo, una mercaderfa que atin viene en el barco. En este caso, el comprador tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no Ilega en buen estado o en la fecha acordada. En el trafico comercial también se puede dar esta modalidad de contratar, pero con la particularidad de que, si en los documentos entregados al porteador se encuentra la péliza de seguro de transporte, los riesgos han sido trasladados al comprador desde el momento de la entrega de las mercaderias, a no ser que el vendedor tuviere conocimiento de la pérdida o averia de las cosas y hubiere ocultado esas circunstancias al comprador. (Arto. 696 del Cédigo de comercio). La diferencia pues, es que en la mercantil el riesgo de las cosas puede adquirirse antes del recibo de las mercaderias.René Arturo Villegas Lara a 4.3 VENTA FOB Al igual que otras modalidades de compraventa que estudiaremos mas adelante, la venta FOB se distingue por sujetarse en su formula contractual a las expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional y que son conocidas como INCONTERMS (Términos Internacionales de Comercio). FOB quiere decir fibre a bordo-puerto de embarque convenido; y se caracteriza porque el vendedor cumple su obligacion de entregar la cosa, al depositarla a bordo del buque u otro vehiculo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos. A partir de ese momento se trasladan los riesgos al comprador. En este negocio se habla de precio FOB y éste comprende: el valor de la cosa mis los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento en que la cosa esté a bordo del medio de transporte. (Arto. 697 del Cédigo de comercio). 4.4 Ventas FAS Esta venta se caracteriza porque la obligacién del vendedor es entregar la mercaderia colocéndola a un costado del medio de transporte, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa, mas los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento de colocar la mercaderfa al costado del medio de transporte. FAS quiere decir: libre al costado del barco-puerta de embarque convenido. (Arto. 698 del Cédigo de comercio). 4.5 VENTA CIF La compraventa CIF es aquélla en la que el precio de la mercaderia comprada incluye el costo, el seguro y el flete; el término, al igual que los anteriores, es una sigla que proviene del idioma ingles: cost, insurance, freight En esta especialidad, el vendedor tiene las siguientes obligaciones: a) contratar y pagar el transporte de las mercaderfas y obtener los titulos representativos; b) tomar y pagar un seguro por el valor total de Ja cosa objeto del contrato, en beneficio del comprador o de la persona que éste indique, por los riesgos convenidos 0 los que sean usuales con respecto al objeto asegurado, debiendo obtener la péliza o certificado correspondiente; cc) entregar al comprador o a la persona indicada, los documentos antes sefala- dos. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del comprador desde ela You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 0 prestaciones. En cambio, en la opcién de compraventa de cosas mercantiles, el articulo indicado dice que las partes son libres de pactar el plazo sin limite alguno. Es interesante sefialar que, como promesa de contrato, no se encuentra una figura especifica en el Cédigo de comercio, mas que el sefalado en este capitulo. Ello no quiere decir que en la practica no pueda celebrarse un negocio para prometer la celebracién de otro, aplicando lo previsto en el Cédigo civil y tomando en cuenta las caracteristicas de las obligaciones y contratos mercantiles.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookso Derecho Mercantit Guatemalteco, Tomo HI las dos partes estan facultadas para darlo por concluido si observan lealtad en la comunicacién, Como dentro del plazo se pueden cumplir prestaciones periddicas y el suministrado esta facultado para fijar las fechas de las en- tregas, debe comunicarle éstas al suministrado con suficiente anticipacién, lo que viene a ser una previsién imprecisa, porque el término suficiente es vago. Hubiese sido mejor determinar un plazo especifico en ausencia de una previsién contractual. La suspensién del contrato es una facultad del suministrante, quien puede interrumpir las prestaciones si el suministrado no cumple sus obligaciones, sobre todo en lo que se refiere al pago del precio. Pero, para que se pueda ejercer esa facultad es necesario que comunique su decisién con anticipacién suficiente. En cuanto a la denuncia, ésta ocurre cuando el contrato no tiene plazo especifico; en ese caso, cualquiera de las partes se desliga del vinculo contractual dando aviso con la anticipacién pactada o noventa dias antes de la fecha en que se considere que la relacién ya no surtira efectos. En lo que se refiere a la terminacién del contrato, es indudable que la conclusién del plazo lo da por terminado. Pero, también termina si la conduc- ta del suministrante denota que las prestaciones futuras no se cumpliran en su oportunidad. En este aspecto creo que la ley debié cubrir la conducta de ambos contratantes, de manera que la falta de pago de una prestacion también fuera causa de terminacién, ya que el artfculo 711 esta destinado sélo para la obligacién del suministrante; empero, en un caso de esta naturaleza, no se optaria por la terminacién, sino por la suspensién con pre-aviso, lo cual nos parece que introduce una desigualdad en la forma de tratar el incumpli- miento de las obligaciones de las partes, ya que no es lo mismo suspender que dar por terminado un contrato.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCAPITULO QUINTO CONTRATO DE DEPOSITO MERCANTIL 1, CONCEPTO El depésito, considerado como ia prestacién de un servicio, es un contrato por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confia el depositante, con la obligacién de custodiarlo y devolverlo cuando se le requiera. Como la funcién primordial del depésito es la custodia de un bien, ésta viene a ser la nota distintiva para no confundirlo con otros negocios juridicos: el arrendamiento, por ejemplo. El acto de depositar puede estar relacionado con distintas ramas de un sistema juridico; de ahi que puede haber: depésito civil, cuando el negocio se rige por el contrato de depésito del Cédigo civil; depésito mercantil, cuando se trata de un negocio juridico mercantil; depésito bancario —que también es mercantil—, cuando se hace por medio de una institucién bancaria; y, depésito judicial, cuando lo ordena un juez. Atendiendo a la naturaleza del bien depositado y su restitucién, el depésito puede ser regular ¢ irregular. Es regular cuando se devuelve el mismo bien que se deposit6; e irregular cuando se devuelve uno distinto al depositado, de la misma especie y calidad o de valor equivalente como en el caso del dinero. El regular es mds comun en Jas relaciones civiles; y el irregular, en las mercan- tiles. Sin embargo, la custodia que se confia a un almacén general de depésito, es regular y de cardcter mercantil. El contrato de depésito cumple una funcién importante en el trafico comercial, porque permite a los comerciantes que no disponen de locales adecuados, la posibilidad de confiar a otro la custodia y conservacién de sus mercaderias. En el caso del dinero, entregado a una institucién bancaria noa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CREDITOa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book6 Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Hil b) OPERACIONES ACTIVAS: Otorga créditos; realizar descuento de documentos; otorgar financiamien- to en operaciones de cartas de créditos; conceder anticipos para exportacién; emitir y operar cartas de crédito; realizar arrendamiento financiero; realizar factoraje; invertir en titulos valores emitidos y/o garantizados por el Estado, por los bancos autorizados de conformidad con esta la ley 0 por entidades privadas. En el caso de inversién en titulos valores emitidos por entidades privadas, se requiere autorizacién de la Junta Monetaria; adquirir y conservar bienes inmuebles o muebles, siempre que sean para su uso; constituir depésitos en Bancos, tanto dentro como fuera del territorio del Estado de Guatemala; y realizar operaciones de reporte como reportador. ¢) OPERACIONES DE CONFIANZA: Cobrar y pagar por cuenta ajena; recibir depésitos con opcién de inversiones financieras; comprar y vender titulos valores por cuenta ajena; y, servir de agente financiero, encargandose del servicio de la deuda, pago de intereses, comisiones y amortizaciones. d) PASIVOS CONTINGENTES: Otorgar garantias; prestar avales; otorgar fianzas; y, emitir o confirmar cartas de crédito. e) SERVICIOS: Actuar como fiduciario; comprar y vender moneda extranjera, tanto en efectivo como en documentos; apertura de cartas de crédito; efectuar opera nes de cobranza; realizar transferencia de fondos; y arrendar cajillas de seguridad. En el mismo articulo, parrafo final, se dice que los bancos podran realizar otras operaciones y servicios que sean compatibles con la funcién bancaria, con autorizacién de la Junta Monetaria, previa opinion que rinda la Superin- tendencia de Bancos.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookn Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo lil que no sucede en los préstamos cerrados. En el caso del acreditante, esta operacién le permite ganar dinero por concepto de intereses mediante estudios planificados, previos al otorgamiento de una apertura. En los bancos, especifi- camente, los créditos se otorgan haciendo estudios sobre la capacidad econémi- ca del acreditado, exigiéndose garantias que aseguren la recuperacién. 3. CARACTERES DEL CONTRATO a) Consensual b) Conmutativo ©) Principal d) Bilateral ¢) Oneroso 4. NATURALEZA JURIDICA. Muchas teorfas se han formulado para explicar la naturaleza contrato de apertura de crédito, siendo Jas mas connotadas, las siguientes: a) Es un contrato de mutuo. Las circunstancias de que en este contrato se dé la restitucién del valor recibido y que se paguen intereses, fundamenta la tesis de que la apertura de crédito es igual a un mutuo, Pero el mutuo es un contrato retal y se olvida que la apertura significa una relacién contractual consensual, en donde la calidad de deudor pleno se va adquiriendo paulatinamente y no al momento de celebrar el contrato. Por otro lado, en la apertura, el acreedor (acreditante), no sélo lo es por entregar dinero, sino también por saldar una obligacién frente a un tercero, como seria el paso de un tftulo de crédito. Estos dos seftalamientos permiten considerar que es una teorfa inadecuada. b) Contrato preliminar. Esta teorfa considera que la apertura es un contrato preparatorio; y por eso, preliminar de otros contratos. El contrato preliminar, regularmente, se refiere a otro que se celebrard en el futuro, el cual es de Ja misma naturaleza del preparatorio: se promete celebrar un contrato de arrendamiento; uno de compraventa, para uno de compraventa, Pero sucede que en la apertura no se prepara nada. La relacin jurfdica entre las partes existe por si misma, con cardcter principal, aunque la consumacién se difiera por su peculiar forma de operar.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCapfTuLO OcTAVO CONTRATO DE DESCUENTO Este contrato se encuentra regulado del articulo 729 al 733 del Codigo de comercio. Al leer este articulado nos percatamos de la falta de precisién de la ley en cuanto a establecer la naturaleza de los negocios jurfdicos que contienen operaciones de crédito, ya que algunas figuras se les califica como contratos, mientras que a otras se les llama operaciones. Sin embargo, siendo claro el concepto de contrato contenido en el articulo 1517 del Cédigo civil, y estando ubicado el descuento dentro del libro del Cédigo que tipifica las especies de la contratacién mercantil, debemos fijarnos la idea de que el descuento es un contrato. 1. CONCEPTO. Cuando estudiamos la Letra de cambio, en el volumen que desarrolla los titulos de crédito, expusimos que una de las funciones de dicho titulo es la de facilitar las operaciones de descuento y redescuento. Si una persona tiene a su favor una letra de cambio cuyo vencimiento esté previsto dentro de un plazo determinado o determinable, tiene que esperar su transcurso para poder tener en sus manos el dinero que el titulo representa. No obstante, puede optar por recurrir a un banco, por ejemplo, entregarle el titulo y obtener el dinero por el representado, menos una suma que se descuenta y que constituye la ganancia de quien facilita la negociacién, Vemos entonces, que de la operativi- dad de la relacién ha surgido el nombre del contrato. Ahora bien, el descuentoa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCapiruULO NOVENO CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE E] contrato de cuenta corriente se encuentra regulado del articulo 734 al 743 del Cédigo de comercio. Se caracteriza por el hecho de que las dos partes del negocio puede fungir como acreedores o deudores de la relacién juridica, ya que realizan operaciones de crédito en forma cruzada. De ahi que ambas partes reciban el mismo calificativo: cuentacorrentistas. La cuenta corriente, como contrato, se presenta en dos modalidades: cuenta corriente comin y cuenta corriente bancaria. A la primera se le llama también mercantil; pero, seria un calificativo equivocado conforme el Derecho guatemalteco, porque en nuestro medio las dos son mercantiles. Los tratadistas italianos suelen abogar por esa divisién; mientras la corriente francesa nos habla de una sola, criterio que es aplicable a Guatemala. Podemos decir que es la practica la que introduce la diferencia, ya que cuando interviene como cuenta correntista una institucién bancaria, el contrato opera en forma distinta. Aceptando que son los hechos quienes proporcionan los elementos diferen- ciadores, es dable sefialar lo siguiente: a) En la comin hay concesién recfproca de créditos; en la bancaria la concesién es unilateral: de banco a cliente o de cliente a banco: b) En fa comtin, la categoria de deudor o acreedor se establece al cierre de la cuenta; en la bancaria se establece en cualquier momento: c) En la comin hay novacién periédica, porque el deudor pasa a ser acreedor y viceversa; en la bancaria no se da esa novacién: y d) En la comin las remesas no necesariamente se constituyen en dinero; en la bancaria, las remesas son dinerarias.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCaPiTULO DECIMO CONTRATO DE REPORTO El contrato de reporto, en Guatemala, era un negocio contractual que podia catalogarse como derecho vigente no positive, ya que era poca la experiencia que se tenia sobre él. El Cédigo de comercio lo tiene regulado del articulo 744 al 749; y la doctrina la considera como una operacién propia de las bolsas de valores; pero, siendo recientes esas instituciones auxiliares del tréfico comercial en e] medio guatemalteco, la ley no requiere que se dé como contrato bursatil; de manera que puede concertarse entre el tomador 0 el tenedor de un titulo y una institucién de crédito 0 con otra persona que tenga interés en este tipo de negocio. La influencia de la legislacién mexicana es evidente en el caso del contrato que estudiamos, al grado de que, con ligeras variantes, el articulado de nuestro Cédigo es una copia tomada de la Ley General de Titulos y Operaciones de Crédito mexicana, sin mayores aportes del legislador nacional. No sucede lo mismo con el Derecho costarricense, en donde no se consideré necesario legislar sobre una materia alejada de la realidad juridica de nuestros paises. Sin embargo, dada la finalidad didactica de este texto, es necesario que lo estudiemos como unidad de los programas académicos de Derecho Mercantil. 1.CONCEPTO Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la otra Hamada reportador, la propiedad de titulos de crédito, obligandose estea You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCapiTULO DECIMO PRIMERO CARTAS ORDENES DE CREDITO 1. CONCEFTO La carta-orden de crédito es un contrato que se formaliza en un documen- to denominado Carta-orden de crédito, por medio del cual quien lo expide —dador— se dirige a un destinatario, ordendndole la entrega de una suma de dinero a la persona que en el mismo se indica y a quien le lamaremos tomador o beneficiario. Aun cuando se considera que es un instrumento de poco uso, nuestro Cédigo regula este negocio del articulo 750 al 756 del Cédigo de comercio. El documento o titulo que representa a la carta orden de crédito no debe tomérsele como titulo de crédito, 0 sea que no se necesita aceptacién, no es protestable ni confiere derecho alguno al tomador en contra del destinatario. Por esas razones se le considera como titulo impropio. Es importante sefialar que al referirnos a esta operacion de crédito debemos llamarle carta-orden de crédito, con el objeto de distinguirla del crédito docu- mentario que se manifiesta en una carta de crédito. La funcién de este negocio es facilitar que una persona —el tomador— pueda disponer de dinero en efectivo en una plaza distinta a aquélla en que se emite. A pesar de su poco uso, puede ser importante para la celebracién de transacciones mercantiles.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookoF Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Itt vigencia segtin el plazo; y garantiza al dador en la forma que este se lo exija: descuento de sueldos, garantias flotantes, etc. El tarjeta-habiente llega a un almacén afiliado y compra al crédito una mercaderia o hace uso de un servicio; el dador le paga al afiliado; y el tarjeta-habiente le paga al dador el valor de los créditos obtenidos mas los intereses que se hayan pactado. 2. CARACTERES DEL CONTRATO Como la tarjeta de crédito surge de un gontrato, éste debemos caracteri- zarlo como tipico, oneroso, de tracto sucesivo y formal. El caracter formal del contrato es evidente, aun en el caso de que no se extienda la tarjeta propiamente dicha. Sin embargo, en la practica, la firma de un documento especial o formulario para poder recibir la tarjeta, es una exigencia, o sea que estamos ante dos documentos: aquel en que se establece Ia relacién entre dador y tarjeta-habiente; y la tarjeta de crédito con la cual se hace efectiva la funcién de la operacién de crédito, 3. FORMA DE LA TARJETA DE CREDITO La tarjeta de crédito se expide en favor de una persona determinada y no son negociables; tnicamente la puede usar la persona en cuyo favor se expide. Debe contener el nombre de la persona que la expide —regularmente son comerciantes sociales— y la firma autégrafa del tarjeta-habiente. Ademés, expresa el plazo de validez y el territorio en que se puede usar. 4, EFECTOS DE LA TARJETA Aun cuando a la tarjeta de crédito se le aplica el régimen de la carta- orden de crédito, debemos decir que la relacién intersubjetiva solo existe entre tarjetahabiente y dador, para el caso de que la tarjeta no se haga efectiva en su funcién. En tal sentido, el tarjeta-habiente no tiene ninguna accién contra los afiliados al sistema. Estos pueden elegir entre vender o no vender al cliente que muestra la tarjeta de crédito.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book® Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Hit En cuanto al papel del acreditante, o del corresponsal en su caso, su funcién no es la de simple acreedor; antes bien y con funciones de mandatario, debe cerciorarse de la legalidad de los documentos que amparan la transaccién para la que se extendié la carta de crédito, de manera que retina los requisitos que establece la ley y las reglas uniformes del comercio internacional. En ese sentido, cualquier pago sobre el valor que represente la carta de crédito esta sujeta a que los documentos representativos de las mercaderias estén extendi- dos en debida forma. Es interesante anotar que si la carta de crédito se refiere a una compra de mercaderfa y se extendié para garantizar al vendedor el pago del precio, en ese caso, dicho documento es independiente del contrato de compraventa (Artos. 763 y 764)a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book1 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo HI especificar con precisién los documentos contra los cuales deberd efectuarse el pago, la aceptacién o 1a negociacién. Los términos como “primera clase”, “bien conocido” 0 “calificado”, u otros términos similares no deben usarse para describir al banc emisor los documentos que deberén remitirse en virtud de un crédito; y si estos 1érminos figurasen en el crédito, los bancos aceptarén los documentos tal y como les sean presentados, sin incurrir en responsabilidad alguna. Documentos Probatorios de Embarque o del Despacho Documentos de embarque Articulo 14.—Salvo lo dispuesto en el articulo 18, la fecha del conocimiento o ta fecha indicada en el sello de recepcidn, © la indicada sobre algiin otro documento de embarque 0 de expedicién, serdn consideradas en cada caso, como fechas del embarque 0 de expedicién de las mercancias. Articulo 15.—Si las palabras “flete pagado” o “fletes pagados previamente” apareciesen estampadas con setlo 0 de alguna otra manera sobre los documentos probatorios del embarque © la expedicidn, seran consideradas como justificacién del pago del flete. La mencidn “freight prepayable” o “freight to be prepaid” (flete que debe pagarse previamente) u otras palabras de significado similar que aparecieren estampadas con sello 0 en alguna otra forma en los documentos no seran consideradas como una justificacién del pago del flete. Salvo que en el crédito se disponga otra cosa o que en alguno de los documentos presentados en virtud del crédito se diga lo contrario, los bancos podrin aceptar los documentos que lleven 1a mencién de que el flete o los gastos de transporte serdn cubiertos contra la entrega. Articulo 16.—Un documento de embarque “limpio” es un documento que no contiene cléusulas 0 anotaciones superpuestas que hagan constar expresamente el estado defectuoso 0 anotaciones superpuestas que hagan constar expresamente el estado defectuoso de Ia mereancia ylo del embarque Los bancos rehusaran los documentos de expedicién que leven tales o parecidas cldusulas © anotaciones, a menos que el crédito indique expresamente las cléusulas 0 anotaciones que sean aceptadas. Conocimientos maritimos Articulo 17;—A menos que el crédito lo autorice expresamente, no serin aceptados los conocimientos de las tipos siguientes: a) Los conocimientos emitidos por agentes de transportes: b) Los conocimientas emitidos y sujetos a las condiciones de un contrato de fletamento de buque por entero 0 por compartimiento (“Charter-Party”); y ©) Los conocimientos que cubran embarques en veleros; Sin embargo, salvo instrucciones en contrario contenidas en el crédito, deberdn aceptarse los conocimientos de las siguientes clase a) Los conocimientos con las anotaciones “Port” 0 “Custody”, para los embarques de algodén procedentes de los Estados Unidos de América; y b) Los conocimientos denominados “Through Bills of Landing” emit de navegaci jos por las compaiias io sus agentes, aun cuando cubran varios medios de transporte.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 109 - Malentendidos y problemas de interpretaciGn causados por el texto de 1974, amplificado © simplificado, segin sea el caso, en la versién de 1983. Finalmente, se ha considerado el actual problema de fraudes, reconociendo que este ocurre ‘cuando una parte comercial contrata con mala intencién y que el crédito documentario apenas paga la transaccién comercial y no la puede fiscalizar. revisiGn fue realizada por un Grupo de Trabajo— con representantes del comercio, . aseguradores, despachadores y transportistas, asf como banqueros— reporténdose a ta Comision Bancar Las Comisiones Nacionales de la C.C.1., la Comisién de Derecho Comercial Internacional de las Naciones Unidas (en el caso de pafses que no cuentan con Comisién Nacional de la C.C.L), otros organismos de las Naciones Unidas que cuidan de facilitar los procedimientos de comercio internacional, cfrculos bancarios en pafses representados en el Comité Este/Ocste de Ja C.C.L, todos participaron activamente en el proyecto, tanto a través del Grupo de Trabajo y en la Comisién, como a través de cerca de 4,000 items individuales de comentarios presentados. Sinceros agradecimientos a todos ellos, pero su real recompensa seri el reconocimiento por su gran contribucién en facilitar el comercio internacional a través de la Revisién 1983 de las Reglas y Usos Uniformes. Bernard S. Wheble Presidemte Comision de Técnicas y Précticas Bancarias de la C.C.1. 1983 A. Disposiciones Generales y Definiciones Articulo 1. Aplicacién de las Reglas y Usos Uniformes. Los presentes art{(culos se aplican a todos los créditos documentarios, ineluyendo, en 1a medida en que les sean aplicables, las cartas de crédito “stand-by”, y obligan a todas las partes que en ellos intervengan, a menos que expresamente se pacte lo contrario. Se considerarin estos Artfculos como partes integrantes de todo crédito documentario, siempre que en el se exprese textualmente que ha sido emitido conforme a las Reglas y Usos Uniformes Relativos a los Créditos Documentarios, Revisién de 1983, Publicacién No. 400 de la Camara de Comercio Internacional Articulo 2. Definicién de “Créditots)” Para los propésitos de estos Articulos, las expresiones “Crédito{s) Documentario(s)" y “Carta(s) de Crédito(s) Stand-by” utilizadas en el presente texto —en adelante simplemente como “Crédito(s)"— comprenden todo convenio, cualquiera que sea su denominacién o designaciGn, por medio del cual un banco (bance emisor), obrando por itud y de conformidad con tas instrucciones de un cliente (el ordenante del crédito): Debe hacer un pago a un tercero (el beneficiario) 0 a su orden, © pagar, o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario, 0 ii) Autoriza otro banco para que efectée et pago o para que pague, acepte o negocie fas dichas letras de cambio contra la entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y las condiciones del crédito, Articulo 3. Créditos y Contratos Comerciales. Los créditos son, por su naturaleza, operacio- nes independiemtes de las ventas 0 de cualquier otro(s) conirato(s) que puedan conformar su base causal. los cuales en ningtin caso conciernen a los bancos ni obligaran a los mismos, auna You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara ws D. Documentos Articulo 22. Descripcién - Aceptabitidad. a) Todas Jas instrucciones para emitir eréditos y los créditos mismos y legado el caso, todas las instrucciones de modificacién y las modificaciones mismas deben especificar con precision el documento o los documentos contra los cuales se efectuard el pago, la aceptacién © la negociaci b) —_ Expresiones, tales como “Primera Clase" (First Class) “Bien Conocido” (Well Known), “Calificado” (Cualified), “independiente” (Independent), “Oficial” (Official), no deberan ser utilizadas para designar a quienes emiten los documentos exigidos en un crédito. Si tales expresiones se incorporan en los (érminos del crédito, los bancos aceptaran los documentos respectives tal como les sean presentados, siempre que aparentemente estén de acuerdo con los términos y las condiciones del crédito: y ©) Salvo estipulacién contraria en el crédito, tos bancos aceptarén como originales los a cumentos producidos 0 aparentemente producidos: por sistemas de fotocopias; )) por a como resultado de sistemas automatizados 0 computarizados; y iii) por copia mediante papel carbén, si son setalados como originales, sujeto a que, cuando fuere necesario, tales documentos parezcan haber sido auténticos. Articulo 23. Emisor » Contenido. Cuando se exijan documentos de transporte, documentos de seguro y facturas comerciales, ef crédito debe estipular quien debe emitir dichos documentos y/o el texto o el contenido detallade de los mismos. Si el crédito no lo estipula, los bancos aceptarin los documentos, tales como les sean presentados, siempre y cuando la informacién que contienen permita relacionar las mercancias y/o los servicios a que se refieren los mismos, con la mercaneia y/o los servicios descritos en la(s) factura(s) comercial(es) presentada(s), © con aquellos a que se refiere el crédito, si el crédito no estipula la presentaciGn de una factura comercial Articulo 24, Fecha Anterior a la Emisién del Crédito Salvo estipulacién contraria en el crédito, los bancos aceptarén un documento que Heve una fecha de emisién anterior a ia del crédito, siempre y cuando dicho documento sea presentado dentro de los plazos fijados en el crédito y en los Articulos. Documentos de Transporte (documentos que indican el embarque, o el despacho o la toma ‘a cargo de la mercancfa) Articulo 25. Document de Transporte. Generalidades. A menos que un crédito que exija un documento de transporte estipale como tal un conocimiento de embarque maritimo (0 un conocimiento de embarque que cubra el transporte; 0 wn recibo, © certificada postal de despacho: a) Los bancos aceptaran, salvo estipulacin contraria el crédito, un documento de transporte que: 1) Aparentemente haya sido emitido por un transpontista designado 0 su agente, y que ii) Indique el despacho de las mercancias, o que se han tomado a cargo que se han embarcado, segiin el aso, y que iii) Consista en ef juego completo de originales entregados al consignatario si se emiti6 en mas de un original, y quea You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book120 Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Ut cualquier cléusula o anotacién “Todo Riesgo” (All Risks) independientemente de que su titulo sea o no “Todo Riesgo” (All Risks) y aun si indica que ciertos riesgos quedan excluidos, sin asumir ninguna responsabilidad por cualquier riesgo(s) que no sea(n) cubierto(s). Articulo 40. Franquicia/Deducible. Los bancos aceptarin un documento de seguro que indique que la cobertura queda sujeta a una franquicia 0 a un exceso (deducible), a menos que se indique expresamente en el crédito que el seguro debe expedirse sin considerar ningin porcentaje. D-3, Factura Comercial Articulo 41. Valor/Descripcién de las Mercanctas. a) Salvo estipulacién contraria en el crédito, Jas facturas comerciales deben expedir a nombre de! ordenante de! crédito; b) Salvo estipulacién contraria en ei crédito, los bancos pueden rechazar las facturas comer- ciales expedidas por un valor superior al vator permitido por el crédito. Sin embargo, si un banco, autorizado a pagar, o a comprometerse a efectuar un pago diferido, o a aceptar, (© & negociar en virtud de un crédito, acepta tales facturas, su decisién comprometerd todas las partes, siempre y cuando dicho banco no haya pagado, 0 no se haya comprometido a efectuar un pago diferido, o no haya aceptado o negociado por un valor superior al importe permitido por el crédito: y ©) La descripcién de las mercancfas que aparezcan en la factura comercial debe corresponder a su descripcién en el crédito. En todos los demas documentos se podré describir las mercancfas en términos generales, siempre y cuando no sean incompatibles con la descripcién de las mismas en el crédito. D-4, Otros Documentos Articulo 42. Certificado de Peso. Si un crédito exige confitmacién o certificacién de peso en el caso de transporte no maritima, los bancos aceptarin 1a colocacién de un sello de Pasaje o cualquier otra declaracin de peso que parezca haber sido colocada en et documenta de transporte por el transportista o por su agente. a menos que el crédito estipule especificamente que la confirmacion 0 certificacion de peso debe ser objeto de un documento separado. E. Articulo 43, Cantidad y Valor, Tolerancias: a) Las expresiones “Alrededor de” (Abour), “Aproximadamente” (Crica), w otras similares que se empieen en relaci6n ai valor del crédito, a la cantidad 0 al precio unitario declarado en el crédito, deben interpretarse en el sentido de que permiten una diferencia hasta del 10% en exceso © en defecto sobre el valor, la cantidad o el precio unitario a las cuales se refieren; y b) A menos que el crédito disponga que la cantidad de las mercancias especificadas no debe ser superada 0 disminuida, sera tolerable una diferencia del $% en exceso 0 en defecto, aun si los embarques parciales no estén autorizados, siempre y cuando el valor total del despacho no exceda el valor toral del crédito. Esta tolerancia no es aplicable cuando el ‘crédito estipula la cantidad en términos de un ntimero determinado de unidades de embalaje ‘o de partidas individualizadas.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 13 dentro de un término de 30 dias contados a partir de la fecha de emisiGn del crédito por el banco emisor; y 4) Si se usaren expresiones como “El. . .” (On), 0 “Alrededor del...” (About) o similares, los bancos las interpretarin como la exigencia de que el embarque se haga durante el periodo comprendido entre los cinco dias anteriores y los cinco dias posteriores a 1a fecha indicada, incluido en ambos casos el Gltimo dia mite. Artfculo 51. Términos Referentes a Fechas. Las palabras “Al” (To), “Hasta” (Until) “Hasta el" (Till) “Desde” (From) y expresiones similares que empicen para definir cualquier fecha limite en el crédito se entenderin que incluyen la fecha indicada, La palabra “Después Del” (After) se entenderd que excluye la fecha indicada. Articulo $2. Se entenderé que las expresiones “Primera Mitad” (First Half), o “Segunda Mitad” (Second Half) de un mes, comprenden respectivamente desde el primero hasta el quince inclusive y desde el dieciséis hasta el Gltimo de cada mes, inclusive Artfculo 53. Se entenderé que las expresiones “A Comienzos” (Beginning) “A Mediados” (Middle) 0 “A Finales” (End) del mes comprenden, respectivamente. desde el primero hasta el diez inclusive, desde el once hasta el veinte inclusive y desde el veintiuno hasta el Gltimo dia de cada mes, inclusive. ‘Transferen Articulo 54, Crédito Transferibte: a) Un crédito transferible es un crédito en virtud del cual el beneficiario tiene el derecho de exigir al banco encargado de efectuar el pago o la aceptacién, 0 a cualquier otro banco habilitado para efectuar la negacién, que haga el crédito disponible total o parcialmente a una o varias otras partes (segundos beneficiarios); b) Solamente puede ser transferible un crédito si es calificado expresamente como “Trans- ferible” (Transferible) pot el banco emisor. Términos tales como “Divisible” (Divisible) “Fraccionable” (Fractionable), “Cesible” (Assignable) y “Transmisible” (Transmissible) no agregan nada al sentido del término “Transferible” (Transferible) y no deberén ser ‘empleados; ©) El banco requerido para efectuar ta transferencia (banco transferente), sea que haya 0 no confirmado el crédito, no tendré ninguna obligacién de efectuar tal transferencia sino dentro de los limites y en la forma expresamente consentidos por dicho banco: 4) Salvo estipulacién en contrario, los cargos bancarios respecto a las transferenci pagaderos por el primer beneficiario. El banco transferente no estaré obligado a efectuar la transferencia hasta tanto no se le paguen dichos cargos; ©) Un erédito transferible puede ser transferible solamente una vez. Se pueden transferir por separado fracciones de un crédito transferible (que no excedan en total el valor del crédito) a condicién de que no estén prohibidos los embarques parciales y el conjunto de tales transferencias se consideraré que constituye una sola transferencia del crédito. El crédito solamente puede transferirse en los términos y condiciones especificados en el crédito original, con la excepcién dei valor del crédito, de cualquier precio unitario indicado en el mismo, del perfodo de validez, de la fecha limite para la presentacién de los documentos segiin el articulo 47 y del plazo para el embargue, que pueden reducirse, 0 del porcentaje por el cual se debe efectuar la cobertura del seguro, que puede aumentarse de tal maneraa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book128 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Il no se cumplia, el bien podia ser retenido o vendido para pagar la deuda. Por su lado, la fiducia cum amico permitia trasladar el dominio sobre un bien, en forma parecida al depésito o el comodato, con el fin de que fuera devuelto oportunamente. Por lo regular se recurria a este pacto cuando se temia perder la propiedad por disposiciones del poder ptiblico. Como vemos, la forma testamentaria de constituir el fideicomiso de garantia o el de administracién, encuentran sus rafces en esos pactos que vienen desde el Derecho romano. En el Derecho anglosajén se ha conocido el negocio denominado Trust, considerado como el antecedente mas directo del fideicomiso que se practica en Latinoamérica, incluyendo el] de Guatemala. El trust no debe ser confundido con lo que significa desde la perspectiva de la ciencia econémica; no se trata de una concentracién de empresas con finalidad monopolistica. Trust para los efectos del estudio del fideicomiso, significa un negocio que, basado en la buena fe, da como resultado la transferencia de un bien en beneficio de un tercero. El Instituto de Derecho Norteamericano ha definido al trust como una relacién fiduciaria relativa a bienes, que obliga a la persona que los detenta a deberes de equidad para administrarlos en beneficio de otra, y que nace como resultado de una manifestacién de la intencién para crearlo, Esta concepcién no ha sido aceptada en forma undnime; es por eso que el maestro mexicano Rodolfo Batiza' considera mas grafica la que da Richard Powell: “La idea del trust es esencialmente simple y conforme a ella una persona posee en calidad de dueito y administra bienes determinados para el beneficio econdmico de otra”®, Este concepto operacional nos permite situar al trust como antecedente de nuestro fideicomiso. El fideicomiso surgié en Guatemala con la Constitucion de 1945; posterior- mente se legisl6 en forma ordinaria sobre el mismo y se le situé en el Decreto Ley 106, Cédigo civil. Al emitirse el Decreto 2-70 del Congreso, Cédigo de comercio, se le trasladé al terreno mercantil por considerar que es un negocio bancario; por lo mismo, del Derecho mercantil. El argumento es aceptable; pero, debe recordarse que el fideicomiso encierra una modalidad de propiedad que se sale de los esquemas tradicionales; y si bien su régimen en general es conveniente que figure en el Cédigo de comercio, también es necesario que en el Codigo civil figuren normas que delimiten esta modalidad especial de propiedad cuyos alcances veremos mas adelante. 1 Ver: Rodolfo Batiza, El trust Angloamericano y ef Fideicomiso Latinoamericano, Boletin del Instituto Centroamericano de Derecho Comparado, Nos. 3-4, p. 83, Tegucigalpa, 1964. Ibid.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book132 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill constitutivo; exigir el cumplimiento del Fideicomiso; pedir la remocién del fiduciario por las causas anteriormente expuestas; impugnar los actos realiza- dos por el fiduciario con manifiesta mala fe o con infraccién de las reglas del fideicomiso, exigiendo la restitucién de los bienes que hubieren salido del patrimonio fideicometido como consecuencia de los actos impugnados; y, tevisar por si por medio de apoderado, los libros, cuentas y comprobantes sobre las operaciones del fideicomiso y mandar a practicar auditoria. Ahora bien, como puede suceder que el fideicomiso este funcionando y no exista atin fideicomisario, mientras éste es designado, corresponde al Ministerio Ptiblico el ejercicio de los derechos apuntados. 5. FORMA DEL FIDEICOMISO Ha quedado establecido que el fideicomiso puede instituirse por medio de testamento o por contrato. En ambos casos, por mandato del Cédigo de notariado y del Cédigo de comercio, es necesaria la escritura ptiblica para que se considere que el vinculo existe como declaraci6n unilateral o bilateral de voluntad. Si se hace por testamento, el fideicomiso surte efectos hasta que se declara la legitimidad de aquel, oportunidad en que se hard inventario y avaltio de los bienes para luego entregarlos al fiduciario, quien interviene en estas diligencias. Cuando se constituye por contrato debe comparecer el fiduciario y en el mismo se detallan los bienes debidamente justipreciados. La constitucién contractual del fideicomiso puede provenir también de una decisién judicial. En efecto, la ley faculta al Juez de Primera Instancia para proceder de esa manera si interviniendo en un juicio o diligencia que tenga que ver con la proteccién de menores, incapaces o ausentes, considera que el fideicomiso es la forma apropiada de administrar los bienes de las personas en dichas situaciones y siempre que la ley lo faculte para nombrarles un administrador. Por esa razén el fiduciario nombrado tiene la calidad de administrador de bienes, por lo que se tratarfa de un fideicomiso de administra- cién. El fideicomiso instituido por testamento o contrato, afecta a terceros en una u otra forma. En consecuencia, la ley establece que el negocio surte efectos frente a terceros en la siguiente forma: a) desde el momento en que se presenta el testimonio de Ia escritura al Registro de la propiedad, cuando afecta bienes 0 derechos registrables; b) Desde que la traslacién se perfeecione de acuerdo con el documento constituti-a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book136 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht documento privado.* También son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas personas que se iran sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior, salvo que la sustitucién se hiciera entre personas vivas 0 concebi- das a la muerte del fideicomitente. Por ejemplo, que se instituyera dos fideicomisarios en el entendido de que el primero disfrutara cinco afios, y el segundo otros cinco afios en un plazo de diez. La nulidad de la sustitucién por muerte ha sido prevista para evitar la vinculacién de bienes. 9. EXTINCION Nos concretamos en este subtitulo a transcribir los casos en que termina el fideicomiso, tal como aparecen en el articulo 787 del Cédigo de comercio: a) Por realizarse el fin para el que fue constituido; b) Por hacerse imposible su realizacién; c) Por haberse realizado la condicién resolutoria a que haya quedado sujeto; d) Por convenio expreso entre fideicomitente y fideicomisario: e) Por revocatoria cuando el fideicomitente se haya reservado ese derecho en el instrumento constitutivo; f) Por renuncia, no aceptacién o remocién del fiduciario, si no fuere posible sustituirlo; g) Por el transcurso del plazo maximo de veinticinco afios, salvo que se refiera a la excepcién que establece la ley; y h) Por sentencia judicial En cuanto a la literal g), consideramos que si el plazo establecido en el instrumento es menor de veinticinco aitos, es factible prorrogarlo, siempre y cuando no se pase del limite maximo que permite la ley. Al extinguirse el fideicomiso, los bienes se entregarén a la persona que segtin el documento constitutivo deba recibirlos; o bien a quien indique la sentencia judicial si fuere el caso. En su defecto, le seran entregados al fideicomitente 0 a sus herederos si se extinguié por lo que indica el articulo 787 en sus numerales 2, 3, 4, 5 y 6; y al fideicomisario si se extinguié por lo indicado en los numerales 1 y 7 del mismo articulo. En el caso de la extincién por sentencia judicial, se supone que ésta indicaré la persona a quien deben entregarsele los bienes. :mpte que ho se trate de modificar va fideicomiso de inversion segun la Ley de} Mercado de Valores, para substituir al fiduciario,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book140 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill e) La intervencién de dos o mas porteadores origina el llamado transporte combinado. En este caso, si el porteador tiene su domicilio en Guatemala, est sujeto a las leyes y tribunales de la Republica, aunque el transporte se hubiese iniciado 0 coneluido fuera del territorio nacional (Arto. 798); y f) Los derechos que se quisieran reclamar como consecuencia del contrato de transporte prescribe en seis meses, plazo que corre a partir de haber terminado el viaje o de la fecha en que la persona o las cosas debieron Hegar a su destino (Arto. 799), 5. TRANSPORTE DE PERSONAS: De lo que llevamos dicho en este capitulo, es l6gico deducir que el contrato de transporte de personas tiene por fin conducir al sujeto de un hugar a otro. Esta persona recibe el calificativo de “pasajero”. Estudiaremos ahora las particularidades elementales de esta modalidad contractual. : 5.1 ELEMENTOS DEL CONTRATO . Los elementos del contrato de transporte de personas los dividimos en personales, reales y formales. a) Personales. son el porteador y el pasajero. El porteador es la persona individual 0 jurfdica— que contrae 1a obligacién de conducir al pasajero de un lugar a otro. Para que el porteador pueda prestar el servicio necesita autorizacin previa —derecho de Inea— de la Direccién General de Transportes, perteneciente al Ministerio de Economia, cuando se trata de transporte extraurbano; o de las autoridades municipales, cuando se trate de transportacién urbana, Con relacién a esta wltima, el Cédigo municipal establece que el transporte urbano es un servicio publico que las municipalida- des pueden prestar discrecionalmente. Por lo anterior y en cuanto al funciona- miento de la empresa del porteador le son aplicables la Ley de Transportes —Decreto 253 del Congreso— y el Cédigo municipal; asi como los reglamen- tos y ordenanzas que se dicten para la adecuada efectividad de la ley. Ello incluye el precio del transporte, rutas, horarios, cargas impositivas, etc. En cuanto al elemento personal, “pasajero”, su interés radica en que se le conduzca de un lugar a otro, conforme las estipulaciones con que se ofrece el servicio; y, como estas estan establecidas de antemano, se considera que en la mayorfa de los casos es un contrato por adhesién.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookM4 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Il 6.2 PARTICULARIDADES DEL CONTRATO DE TRANSPORTE DE COSAS a) Derecho y obligaciones del cargador. Cuando el cargador entrega las cosas al porteador, debe trasladarle todos aquellos documentos que faciliten la transportacién: pélizas, facturas, catalogos, etc. Asimismo, debe informarle sobre la direccién del destinatario, el lugar para la entrega de las cosas; embalar las cosas transportables, indicando el mimero, peso, genero y calidad de los objetos enfardados: pagar el flete, a menos que se pacte que es a cobrar, ya que en ese caso quien va a pagarlo es el destinatario. Ahora bien, si el cargador falta a las obligaciones sefialadas, especialmente las que se refieren a las cualidades, cantidades y documentacién de las cosas, los dafios que ocasione le son imputables. Ademis, debe responder de vicios ocultos de la cosa transportada. (Artos. 805, 806 y 807 del Cédigo de comercio). b) Derechos y obligaciones del porteador. A cambio del flete que el porteador, fletante o transportista tiene derecho a cobrar, s¢ obliga: a) A expedir el comprobante del contrato o los titulos de crédito que se le requieran; b) Poner las cosas a disposicién del destinatario al concluir la conduccién y darle aviso inmediato del mismo hecho, en el caso de que el lugar de destino no sea el domicilio del destinatario; ¢) Cobrar el valor de las cosas transportadas cuando asi lo hayan pactado con el cargador: d) A responder de los dafios ocurridos a las cosas, por averfas o retrasos en el tiempo de transportacién, salvo las excepciones que para este deber establece la ley. En el caso de la obligacién por retardo puede exonerarsele al porteador convencionalmente, si cobra un flete menor al establecido en las tarifas ordinarias y siempre que el cargador tenga la opcién de contratar sobre la base del flete que mas le convenga. No adquiere tampoco obligacién de responder por averia o pérdida, cuando los objetos son transportados al descubierto, no obstante que las cosas necesiten transporte cerrado, contando desde luego con la autorizacién escrita del remitente; en el caso de que se transporten substancias explosivas, corrosivas o de naturaleza peligrosa; y también si la manipulacién de los objetos transportados esta a cargo de personas designadas por el remi- tente, Por el uso sistematico que hace el Cédigo de comercio de los términos averta © pérdida, aclaramos que 1a averia es una pérdida que sucede cuando la cosa transportada sufre un dafio que demerita sus caracteristicas cualitativas; y laa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book148 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht Articulo 15.—E] Organismo ejecutivo y las municipalidades emitiran los reglamentos que sean necesarios para el cumplimiento de esta ley.? Artfeulo 16.—Se deroga el Decreto némero 130 del Congreso. Articulo 17.—E1 presente Decreto entraré en vigor al dia siguiente de su publicacién en el Diario Oficial. Pase al Ejecutivo para su publicacién y cumplimiento. Dado en el Palacio del Congreso: en 1a ciudad de Guatemala, a tos diecinueve dias del mes de junio de mil novecientos cuarenta y seis, aio segundo de la Revolucién. GERARDO GORDILLO BARRIOS Presidente G. PREM R. ASTURIAS VALENZUELA Secretaria Secretaria Palacio Nacional: Guatemala, tres de julio de mil novecientos cuarenta y seis Publiquese y céimplase. Juan José Arévalo El Subsecretario Encargado del Despacho de Economfa y Trabajo. ‘A. BAUER PAIZ 2 Reglamentado el 24 de octubre de 1967,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book152, Derecho Mercautil Guatematteco, Tomo Ut Los negocios que se realizan como consecuencia del contrato, no delatan la existencia de la participacién. Comprendemos entonces, por que se dice que es una sociedad oculta. 5. LUCRO DEL PARTICIPE El participe pretende una ganancia como consecuencia de su inversién. Pero, traténdose de un negocio asociativo, existe la posibilidad de perder. La ley establece que para distribuir las utilidades y las pérdidas entre gestor y participe, se observardn las reglas que da el Articulo 33 del Cédigo de comercio, ya estudiado en el primer volumen de este texto. Salvo pacto en contrario, las pérdidas del participe no pueden ser mayores al valor de su aportacion. 6. REGIMEN LEGAL SUPLETORIO El Articulo 865 del Cédigo de comercio establece que a falta de una expresa previsién contractual, se estar a las reglas que sobre informacion, intervencién del socio participe, rendicién de cuentas, extincién del contrato, existen para la sociedad colectiva; tomando en cuenta, claro esta, que se aplicaran atendiendo a la naturaleza de un negocio que no forma sociedad. Lo anterior confirma nuestro criterio de que el contrato deberfa formalizarse por escrito, ya que es imposible que se pueda probar que no se previé algo, si se usé la forma verbal para contratar. Reiteramos que este contrato aun cuando la ley pareciera simplificarlo, es de complicada formulacién, lo que exige la concurrencia de la funcién notarial para darle una estructura adecuada, segura y eficaz.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this book156 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ht 6. EFECTOS Los efectos del contrato de hospedaje los expondremos en torno a los derechos y obligaciones de las partes. De conformidad con la ley guatemalteca, el hotelero tiene las siguientes obligaciones: a) Colocar los reglamentos aplicables a su negocio en lugar visible para el huésped, incluyendo las habitaciones; b) Resarcir los dafios y perjuicios que sufra el huésped o sus bienes que conforme a los reglamentos hubiere introducido al establecimiento, si existe culpa o negligencia que le sea imputable. Si no existe culpa o negligencia, la ley establece los pardmetros para cuantificar el monto de los dafios a pagar por el mismo caso; c) Custodiar dinero y objetos de valor en concepto de depositario, cuando se solicite. Pero, tiene el derecho a negarse cuando por el valor del depésito resulte una carga excesiva por la importancia del establecimiento o por la capacidad de sus instalaciones. Si recibe los objetos, se obliga a extender un resguardo pormenorizado de los mismos. El comerciante hotelero tiene a su vez los siguientes derechos: a) Retener el equipaje y efectos personales del huésped, si este se niega a pagar la retribucién por el servicio prestado: b) _Extraer sin responsabilidad, el equipaje y los efectos personales cuando haya incumplimiento de las obligaciones del huésped. Para ello deberd contarse con la presencia de dos testigos y formular un inventario de los bienes. Los badles, maletas, etcétera, que se encuentren cerrados se conservaran en tal estado y se les pondrd una cinta selladora que firmarén los testigos; - c) Derecho a vender con intervencién notarial, los bienes retenidos al huésped, si treinta dias después de terminado el contrato, no se presenta a liquidar su cuenta, Del precio que se obtenga se paga la cuenta, los gastos y el saldo se deposita en una institucién bancaria. Si transcurren cinco afios y el depésito no es retirado, el Banco debe ponerlo a disposicién de la Universidad de San Carlos. En cuanto al huésped, podemos decir que su obligacién principal es pagar la retribucién. A cambio de ella, tiene derecho a gozar de los servicios que el comerciante ofrece segtin la ley y los reglamentos respectivos.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 161 b) Objetivos: La promocién de los negocios del principal o la promocién y celebracién de los mismos. c) Formales: No existe una forma obligatoria para su celebracién, rigiéndose por la regla de la libertad de la forma: En todo caso es recomendable la forma escrita. 1.3. CARACTERES a) Bilateral b) Oneroso ¢) No formal 4) Conmutai ° e) Intuitu personae f) De tracto sucesivo Los caracteres sefialados se explican conforme lo establecido en los temas generales de este texto. Sin embargo, es necesario resaltar que, siendo un contrato oneroso, lo que el agente percibe por los contratos que promociona ‘© que promociona y celebra, se calcula con base en una comisién que se haya pactado o segun lo que manden los usos y costumbres del lugar (Art. 288 del C. de Comercio). En la doctrina se establece lo que es esencial y ocasional en un contrato de agencia, lo cual coincide bastante con lo establecido en nuestra ley, a saber: 1.3.1 CARACTERISTICAS ESENCIALES a) Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y celebre. b) El agente acta independientemente y con su propia empresa. Esto quiere decir que puede actuar en el mercado con relacién a negocios propios ¢ incluso de otros principales, siempre que no sean de la misma indole de los que son materia de} contrato de agencia, a manera de evitar actos de competencia desieal (Art. 81 del C. de Comercio). c) Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de la clientela que por su medio se vincula a éste. Tal circunstancia sirve para diferenciarlo del corredor, que actéa en beneficio det principal y de la cliente. Ademis, el corredor acttia en negocios aistados, mientras que el agente en negocios en masa, por la misma prolongacién temporal del contrat.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 165 no corresponde a su sistematizacién. Por lo anterior ser4 en el contrato en donde las partes enriquezcan las deficiencias del legislador, en todo aquello que quieran regir su relacién contractual con términos de su conveniencia. Sin embargo, en materia de terminaci6n y rescisién, transcribimos el Articulo 290 del Cédigo de Comercio, que se refiere al tem: Articulo 290. Terminacién del contrato de agencia, distribucién o represen- tacién. Los contratos de agencia independiente, distribucién 0 representacién mercantil, sélo pueden terminar o rescindirse: a) Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado por escrito; b) Por vencimiento det plazo, si lo hubiere. (Aqui se refiere al plazo determinado, porque plazo siempre hay). c) Por decisién del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses de anticipacién. En este caso quedara obligado a la rendicién de cuentas desde que fuere requerido para ello y, si asf lo requiere el principal, a reintegrar la mercaderfa objeto de la relacién contractual en su poder, a precio “C.1.F.” La terminacién del contrato o relacién de agencia por virtud de lo expuesto en este inciso y los dos anteriores, no generaré para ninguna de las partes, obligacién de indemnizar datos y perjuicios. d) Por decisin del principal, en cuyo caso sera responsable frente al agente por los dafios y perjuicios causados como consecuencia de la terminacién del contrato o relacién comercial si no existiere justa causa para haber dado por terminado dicho contrato o relacién. €) Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisién o terminacién del contrato ser responsable de los dafios y perjuicios causados a la otra parte. Para tal efecto se entiende que existe justa causa y pueden invocarla a su favor: A. Cualquiera de tas partes: L._ Por incumplimiento o contravencidn de 1a otra parte, de las obligacio- nes que hubieren convenido; II. Por la comisién de un delito contra la propiedad o persona de una de las partes contra la otra; y, IIL. Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas 0 practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo que se hubiere convenido. B. El principal: I. Si cl agente divulga o informa tercero, sin la debida autorizacién, de todo hecho, dato, clave o forma cuyo secreto se le haya confiado por virtud del respective contrato y.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 173 el titular de dicha novela y el empresario de teatro configura un tipico contrato de representacién y ejecucién de obra. Observemos que en este negocio la finali- dad es la representacién y ejecucién en piiblico, de manera que, en forma clara, el contrato se liga especialmente con el teatro. 2.1 ELEMENTOS a) Subjetivos: el autor o derechohabiente de la obra y la persona individual o juridica que actéia empresarialmente en la representacién y ejecucién piblica de obras. b) Objetivos: la obra que se va a representar o ejecutar y la retribucién que percibe el autor o el derechohabiente. c) Formales: al igual que el contrato de edicién debe constar por escrito. Elcontrato también puede referirse a los actores de los principales papeles, al vestuario y al escenario, con lo cual se ampliarian los elementos subjetivos y objetivos del contrato; pero, esto es eventual. 2.2 CARACTERES a) Consensual b) Bilateral c) Oneroso 4) De tracto sucesivo e) Principal f) Tipico mercantil y nominado 2.3 PARTICULARIDADES DE ESTE CONTRATO a) Del plazo. El plazo puede determinarse de modo cierto o relacionarlo con un numero especificado de representaciones. Podria establecerse que las representaciones se harén dentro de un plazo de dos aitos a partir de la firma del contrato; 0 bien, que se harin doce representaciones. El articulo 94, que regula este aspecto, dice en forma confusa que el empresario esté obligado a hacer la primera representacién dentro del plazo establecido, Jo cual es obvio; “o en su defecto, dentro de los seis meses siguientes a la firma del contrato”, previsién que funciona si el plazo depende de un numero de represemtaciones. Si el empresario no realiza las representaciones negociadas,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 7 el productor esta obligado a llevar contabilidad que posibilite comprobar las copias producidas y las vendidas. 3.2 CARACTERES a) Consensual b) Bilateral ©) Oneroso d) Principal e) De tracto sucesivo f) _ Tipico mercantil y nominado. La Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos introdujo claridad en cuanto a esta figura contractual, porque en el Cédigo de Comercio aparecia como apéniice del acto de editar, aunque ya algo se habia adelantado al interpre- tar que se trataba de utilizar medios como el cinematégrafo, el disco, la cinta, la televisién o el video. Los tres contratos estudiados son los que aparecen tipificados y nominados enel Decreto 33-98. Sin embargo, como la ley regula genéricamente la enajenacién de los derechos patrimoniales que conforman el derecho de autor, articulo 72 al 83, puede darse un contrato sobre este objeto a la luz de la contratacién civil: una compraventa, por ejemplo; o un contrato de obra, cuando se obtiene una obra por encargo. En todo caso, el estudiante debe fijar como un conocimiento basico que el derecho moral, no esta sujeto a negociacién. No es objeto de negociacién porque conforme al articulo 19 de la ley ya citada, el componente moral de derecho de autor es inalienable, imprescriptible e irrenunciable.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 181 Puiblico: Conjunto de personas que reunidas 0 no en el mismo lugar, tienen acceso por cualquier medio, a una obra, interpretacidn artistica o fonograma, sin importar si lo pueden hacer al mismo tiempo o en diferentes momentos 0 lugares. Publicacién: El hecho de poner a disposicién del piblico, con la avtorizacién del titular del derecho, copias de una obra o de un fonograma. Radiodifusién: La comunicacién a distancia de sonidos 0 de imagenes y sonidos, por ondas clectromagnéticas propagadas en el espacio sin gufa artificial para su recepciGn por et piblico, inclusive la transmisién por via satélite. Reproduccidn: La realizacién por cualquier medio, de uno 0 mas ejemplares de una obra © fonograma, sea total 0 parcial, permanente 0 temporal, en cualquier tipo de soporte. Retransmisién: La transmisiGn simultinea © posterior por medios inalémbricos 0 mediante hilo, cable, fibra Optica u otro procedimiento andlogo o digital, conocido o por conocerse, de una emision originada por un organismo de radiodifusién 0 de cable distribucién. Satétite: Todo dispositivo situado en el espacio extraterrestre, apto para recibir y transmitir © retransmitir sefales. Seftal: Todo vector producido electrénicamente y apto para transportar programas. Sociedad de Gestidn Colectiva: Toda asociacién civil sin finalidad lucrativa, debidamente inscrita, que ha obtenido por parte del Registro de 1a Propiedad Intelectual autorizacién para actuar como sociedad de gestién colectiva de conformidad con lo establecido en esta ley. La comunicacién a distancia por medio de la radiodifusin, cable distribucién 4 otro procedimiento anilogo o digital, conocido o por conocerse, de imagenes, sonidos, imagenes con sonido, datos 0 cualquier otro contenido. Usos hanrados: Los que no interfieren con Ja explotacién normal de la obra ni causan perjuicio a los intereses legitimos del autor. Videograma: Fijacién audiovisual incorporada a soportes materiales como videocasetes, video discos, discos digitales. cintas digitales u otro soporte, conocido 0 por conocerse. Titulo HL DERECHO DE AUTOR CAPITULO I SUJETO ARTICULO 5. Autor es la persona fisica que realiza la creaciGn intelectual. Solamente las personas naturales pueden ser autoras de una obra: sin embargo. el Estado, las entidades de derecho piblico y las personas jurfdicas pueden ses titulares de los derechos previstos en esta ley para los autores, en los casos mencionados en la misma ARTICULO 6. Se considera autor de una obra, salvo prueba. cn contrario, a la persona natural cuyo nombre 0 seudGnimo conocido esté indicado en ella, 0 se enuncie en la declama- cidn, ejecucidn, representacidn. interpretacién o cualquier otra forma de difusién pablica de dicha obra. Cuando ta obra se divulgue en forma anénima o bajo seudénimo no conocido, el ejercicio de tos derechos del autor corresponde al editor hasta en tanto el autor no revele su identidad. ARTICULO 7. Los derechos sobre una obra creada en colaboraci6n, corresponden a todas los coautores. proindiviso, salvo convenio en contrario o que se demuestre fa titularidad dea You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 85 ARTICULO 21(*), Et derecho pecuniario © patrimonial, confiere al titular del derecho de autor las facultades de utilizar directa y personalmente la obra, de transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella y de autorizar su utilizaciGn o aprovechamiento por terceros. S6lo el titular del derecho de autor 0 quienes estuvieren expresamente autorizados por 41, tendrn el derecho de utilizar 1a obra por cualquier medio, forma o proceso; por consiguiente les corresponde autorizar cualquiera de los actos siguientes. a) La reproduccién y 1a fijaci6n total o parcial de la obra, en cualquier tipo de soporte material, formato 0 medio, temporal o permanentemente, por cualquier procedimiento conocido © por conocerse: b) La traduccién a cualquier idioma, lengua o dialecto; ©) La adaptacién, arreglo o transformacién: 4) La comunicacién al pdblice, directa o indirectamente, por cualquier procedimiento 0 medio, conocido © por conocerse, en particular los actos siguientes: i) Ladeclamacién, representacidn o ejecucién; ii) La proyeccidn o exhibicién pablica; iii) La radiodifusi6n; iv) La transmisiGn por hilo, cable, fibra Sptica u otro procedimiento similar: ¥) La retransmisi6n por cualquiera de fos medios citados en los numerales iii) y iv) anteriores: vi) _Ladifusién de signos, palabras, sonidos y/o imagenes. por medio de parlantes, telefonfa, aparatos electrSnicos semejantes. cable distribucién o cualquier otro medio; vii) El acceso pablico a bases de datos de ordenadores por medio de telecomunicacién; y viii) La puesta a disposicién del péblico de las obras, de tal forma que los miembros del péblico puedan acceder a estas obras desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija ©) La distribucién al piblico del original o copias de su obra, ya sea por medio de la venta, arrendamiento, alquiler, préstamo o cualquier otra forma. Cuando la distribucién debida- mente autorizada por el titular del derecho se realice mediante venta, el derecho de controlar las sucesivas ventas se extingue dnicamente cuando la primera venta del original o copias de Ia obra hubiere tenido lugar dentro del territorio guatemalteco, salvo el caso establecido en el articulo 38 de esta ley y cualesquiera otras excepciones tegales. No se extinguen por la distribucisn autorizada mediante venta, los derechos de reproduccidn, arrendamiento, alquiler, préstamo, modificacién, adaptacién, arreglo, transformacién, traduccién, importa- cidn ni comunicacién al publico. La de autorizar o prohibit Ia importacién y exportacién de copias de su obra o de fonogramas legalmente fabricadas y la de impedir la importacién y exportaciGn de copias fabricadas sin su consentimiento. ARTICULO 22. Las diversas formas de utilizacién a que se refiere el articulo 21 de esta ley, son independientes entre si. La autorizacén para un determinado uso no es aplicable a otros La cesiGn de los derechos de explotacién sobre sus obras no impide al autor publicarlas, reunidas en coleccién escogida 0 completa. ARTICULO 23. El derecho de autor es inembargable. Podrn embargarse los ejemplares © reproducciones de una obra publicada. asi como el producto econémico percibide por la explotacién de Jos derechos patrimoniales y los créditos provenientes de esos derechos, (©) Reformado por ef articulo 4 del Decreto Niimero 56-2000 del Congreso de la Republica de Guatemala,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 189 cidn ef derecho de insertarlo por w del autor 0 del titular de tos mismos. Si se trata de un autor contratado bajo retacién laboral, no podra éste reservarse el derecho de reproduccién del articulo periodistico, que se presumird cedido a la empresa o medio de comunicacién, salve pacto en contrario, Sin embargo. e| autor conservard sus derechos respecto 4 la edicidn independiente de sus producciones en forma de coleccién Lo establecido en este articulo se aplica en forma similar a los dibujos, historietas, graficos, caricaturas, fotografias y demas obras susceptibles de ser publicadas en periddicos, revistas u ‘otras medios de comunicacién social a vez, sin perjuicio de los demas derechos patrimoniales CAPITULO V PLAZO DE PROTECCION ARTICULO 43(*). Salvo disposicién en contrario en Ja presente ley, los derechos patrimo- niales se protegen durante toda la vida del autor y setenta y cinco afios después de su muerte. Cuando se trate de obras creadas por dos o mas autores, el plazo comenzara a contarse después de la muerte del dltimo coautor. El derecho de autor puede transmitirse por acto entre vivos y por causa de muerte; cuando sea por causa de muerte, se hari de conformidad con las disposiciones del Cédigo Civil. Cuando se trate de obras de autores extranjeros publicadas por primera vez fuera del territorio de la Repdblica de Guatemala, el plazo de proteccidn no excederd del reconocido por la ley del pais donde se haya publicado la obra; sin embargo, si aquella acordase una proteccién mayor que la otorgada por esta ley, regiran las disposiciones de ésta Ghima. ARTICULO 44(%*). En el caso de los programas de ordenador y de tas obras colectivas, el plazo de proteccién ser de setenta y cinco ados comtados a partir de la primera publicacién ©, en su defecto. de la realizacién de la obra, Por “primera publicacién” se entiende Ia produccién de ejemplares puestos al alcance del piiblico, disponibles en cantidad tal que pueda satisfacer sus necesidades razonables, tomando en cuenta ta naturaleza de Ia ol ARTICULO 45(***). Cuando se trate de una obra anénima o scudénima, et plazo de proteccién comenzara a contarse a partir de la primera publicacién o, a falta de ésta, de su realizaciGn, En caso que se compruebe legalmente Ia identidad del autor, el plazo se calculara en la forma seftalada en el articulo 43 de esta ley. ARTICULO 46, Cuando se trate de obras formadas por varios volimenes, que no se hayan publicado en el mismo afio, 0 de folletines © entregas periddicas, el plazo comenzard a contarse respecto de cada volumen, folletin o entrega. desde la respectiva publicacién. ARTICULO 47. Cuando se trate de obras audiovisuales, el plazo se contacd a partir de la primera exhibicisn piiblica de 1 obra, siempre que tal hecho ocurra dentro de los setenta y cinco afios siguientes al de la realizacién de la misma, En caso contrario, et plazo se contaré a partir de su realizacién, (*) Reformado porelarticulo 13 dei Decteto Numero 56-2000 del Congreso de fa Repiblica de Guatemals, *) Reformado porel articulo 14 del Decreto Niimero 56-2000 del Congreso de la Replica de Guatemala, ) Reformado porel articulo 15 del Decreto Niimero $6-2000 del Congreso de fa Republica de Guatemala,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 1” Salvo pacto en contrario, si agotada una edicién el editor no reeditare a obra en el plazo de dieciocho meses, el autor podra solicitar la rescisién del contrato. En el caso de un contrato por tiempo determinado, los derechos del editor expiran al agotarse 1a altima edicién hecha dentro del plazo, y si fuere un nimero determinado de ediciones. al agotarse la altima, Para tal efecto, se considera que una edicién esté agotada cuando el editor no puede satisfacer la demanda del pablico, 0 cuando el ntimero de ejemplares en su poder no exceden de cien ARTICULO 87. Si se tratare de una obra anénima y con posterioridad apareciera el autor de la misma, el editor queda obligado a pagarle los derechos que correspondan por la explotacién de su obra. En caso de no llegar a un acuerdo sobre el monto del pago, se aplicaré lo dispuesto en el articulo 83 de esta ley Si el editor hubiere procedido de mala fe, el autor tendra derecho ademés, @ 1a indemniza- cién que corresponda, ARTICULO 88. El autor debe entregar al editor, en eb plazo establecido en el contrato, Ja obra que se va a editar, en forma tal que permita su reproduccién normal. El editor no podra, sin la autorizacién escrita del autor, efectuar modificaciones, abreviaturas © adiciones a Ja obra. ARTICULO 89. El autor tendri derecho a hacer a su obra las correcciones, enmiendas 0 mejoras que estime convenientes, antes de que la obra entre en prensa; sin embargo. cuando las correcciones © mejoras hagan mds onerosa la impresién, esta obligado a resarcir al editor los gastos correspondientes. Este derecho lo conserva el autor en las ediciones sucesivas de su obra, siempre que reconozca al editor los gastos en que por ello incurra. ARTICULO 90. En caso de pérdida o destruccién de una obra inédita, el responsable debe cubrir las siguientes indemnizaciones: a) Si ello ocurriere cuando la obra esta en poder del autor, éste deberd pagar al editor la suma recibida por concepto de anticipo, mas los gastos necesarios en que el editor hubiese incurrido. b) Si ello ocurriere cuando la obra esté en poder del editor, éste deberd pagar al autor sus honorarios y perjuicios, morales y patrimoniales causados. ARTICULO 91, El editor incluiri ef nombre © seudénimo del autor en cada uno de los ¢jemplares y publicard la obra en el plazo establecido en el contrato. en caso de que ese plazo no se establezca, se emtenderd que es de un afo. Si la obra fuere anGnima, se hard constar tal circunstancia, Cuando se trate de tradueciones, compilaciones, adaptaciones y otras versiones, ademas del nombre del autor de la obra original © su seuddnimo, se hari constar el nombre del traductor, compilador. adaptador © autor de la versién, Si se tratare de traduccién, debe figurar ademas, el titulo de a obra en el idioma original. ARTICULO 92. Si el contrato de edicidn tuviese plazo fijo para su terminacidn, y al expirar éste, el editor conservare ejemplares no vendidos de Ia obra, el titular del derecho de autor podrd comprarlos a precio de costo, mis el diez por ciento. El plazo para ejercitar este derecho seré de un mes, contado a partir de Ia expiracién del plazo, transcurrido el cual el editor podra continuar vendiéndolos en las mismas condiciones.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 2m Los depésitos ¢ inscripciones correspondientes a que se refiere esta ley estarén sujetos al pago de las tasas que determine el arancel que por acuerdo gubernativo se establezca ARTICULO 105. Et registro de las obras y producciones protegidas por esta ley es declarative ¥ no constitutive de derechos; en consecuencia, 1a falta u omisiGn del registro no prejuzga sobre ia proteccién de las mismas ni sobre los derechos que esta ley establece. Sin perjuicio de ello, la inseripcidn en el registro presume ciertos los hechos y actos que en ella consten, salvo prueba en contrario. Toda inscripcin deja a salvo los derechos de terceros. ARTICULO 106. Para proceder al registro de una obra, el autor o su representante legal deberd presentar una declaracién jurada, en duplicado, en la que consignard: a) Los nombres y apellidos completos del titular o titulares del derecho de autor y, en su caso, del editor © productor: su edad, estado civil, ocupaciGn, nacionatidad y domicilio; b) El titulo. deseripcign y composicién detallada de la obra, asi como sus datos bibliogrificos relevamtes: niimero de paginas. formato, composicion, lugar y fecha de la edicidn, nombre del editor y lugar y fecha de la primera publicacién o fijacién, en lo que fuere aplicable: ©) Sila obra fuere una compitacién 0 una ereacién derivada de otra obra, la identificacién de la obra primigenia; y 4) Cuaiquier otra informacién relevante que permita identificar con mayor precisién 1a obra, asi como Ia existencia, titularidad o duracién det derecho de autor. De comprobarse la falsedad de Ia declaracion jurada presentada, se deduciran contra el responsable las acciones penales y civiles correspondientes por la violacién de los derechos establecidos en la presente ley. ART{CULO 107. Cuando se trate de una obra hecha por varios autores. cualquiera de ellos podra pedir eb registro de 1a obra completa y en el caso que actéen conjuntamente, deberin nombrar un representante comin. . Cuando dos o mas personas soliciten Ja inscripeién de una misma obra, ésta se inseribiré en los términos de la primera solicitud, sin perjuicin del derecho de impugnacién del registro. ARTICULO 108, Junto con ta solicitud, ef interesado debers acompafar una copia de la obra y el comprobante que acredite haber hecho et pago a que se refiere el articulo 104 de esta ley, Cuando se trate de obras ya publicadas, la copia que se acompafte sera ta de la dltima edicion, Cuando se trate de obras plisticas como esculturas, dibujos, grabados, Jitografias, planos © maquetas, sean 0 no aplicadas, se acompaftardn, en detecto de ta misma, fotografias a color de 1a obra, tomadas de diferentes angutos. En el caso de obras audiovisuales, los interesados podrin acompafar un ejemplar de la obra o fotografias de las principales escenas, acompafadas de una relaciGn del argumento y en su caso, una copia de la partitura correspondiente. ARTICULO 109. Para registrar una obra escrita bajo seudénimo, se acompaiard a la solicitud, en sobre cerrado, los datos de identificaciGn del autor. El encargado del Registro abrird el sobre, con asistencia de testigos, cuando lo pida el solicitante del registro, el editor de la obra 0 sus causahabientes, o por resolucidn judicial. La apertura del sobre tendri por objeto comprobar Ia identidad del autor y su relacién con la obra, De lo anterior debera dejarse constancia en actaa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 28 Sin perjuicio de las normas de fiscalizacién que se establezean en los estatutos, los estados financieros y los registros y documentacidn contables de la entidad serin sometidos al andlisis ¥ dictamen de la auditoria externa. El informe de la auditoria externa, los estados financieros ¥ los registros y documentaciGn contables, se pondrin a disposicin de los miembros con una antelacién de quince dias a ta celebracién de la Asamblea General respectiva. La convocatoria para ta celebracin de ta Asamblea General se pondra en conocimiento de los miembros mediante avisos publicados por lo menos dos veces en el diario oficial y en otro de los de mayor circulacién en el pais, con no menos de quince dias de anticipacién a la fecha de su celebracion. Las resoluciones legalmente adoptadas por Ia Asamblea General son obligatorias ain para los miembros que no estuvieren presentes 9 que votaren en contra, salvo el derecho de impugnarlas judicialmente cuando sean contrarias al orden piblica, a esta ley y su reglamento, los estatutos y reglamentos de la sociedad de gestién colectiva. La impugnacién por via judicial deberd ejercitarse por el procedimiento de los incidentes dentro de los quince dias siguientes ala fecha en que tuvo lugar 1a asamblea general. L.a aprobacién de los reglamentos y del presupuesto anual sera atribucién de la Asamblea General propuesta de Junta Directiva. ARTICULO 121(*). Las personas que formen parte de los Srganos de gobierno de una sociedad de gestién colectiva, no podran figurar en drganos similares de otra entidad relacionada con esta materia, No podran ser miembros titulares ni suplentes de la Junta Directiva, del Comité de Vigilancia o Director General de una sociedad de gesti6n colectiva, las siguientes personas: a) Los parientes entre si, hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad: b) Los cényuges 0 quienes estuvieren unidos de hecho; ©) Los directores artisticos, empresarios, propietarios, soc servicio de entidades deudoras de 1a soci pendiente con ella; y 4) Los parientes hasta el cvarto grado de consanguinidad, 0 segundo de afinidad, los cényuges © quienes estuyieren unidos de hecho con Jos funcionarios 0 personal det Registro de la Propiedad Intelectual que se establezcan en el reglamento de esta ley. Los miembros de la Junta Directiva, del Comité de Vigilancia y el Director General. al momento de asumir sus cargos anualmente, dentro de los primeros quince dfas del mes de enero, deberan presentar al Registro de la Propiedad Intelectual, declaracién jurada contenida en acta notarial de no estar comprendidos en ninguna de las incompatibilidades a que se refiere la presente ley. S, representantes 0 abogados al dad de gestin colectiva 0 que tengan litigio ARTICULO 122(**). Las sociedades de gesti6n colectiva estin obligadas a suministrar a sus miembros y representados, una informacién periédica detallada sobre todas las actividades de Ia organizacién que puedan interesar al ejercicio de sus derechos. Similar informacion debe ser enviada a las asociaciones © sociedades extranjeras con las cuales mantengan contrato de representacién. Igualmente estan obligadas a proporcionar al Registro de 1a Propiedad Intelectual toda la informacidn que le requiera. asi como facilitarle el acceso a libros y documentos con el fin de Verificar ef cumplimiento de lay normas legales y estatutarias, (©) Reformado por el articule 23 det Decteto Niimero 56-2000 del Congreso de la Repiiblica de Guatemala (6°) Reformado por el aniculo 24 del Decreto Niimero 56-2000del Congreso de la Repéblica de Guatemala,a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara » ) — Solicitar al juez competente que ordene a las autoridades de aduanas suspender el despacho de esa importaci6n 0 exportacién, ARTICULO 130. El titular del derecho que solicite las medidas en frontera a que se refiere el artfculo 129 de esta ley, deberd proporcionar a las autoridades aduanates 0 al juez competente, pruebas suficientes que demuestren que existe presuncin de infraceién o 1a informacion necesaria sobre la infraccién cometida: ademés, una descripcién suficientemente precisa de los ejemplares ilicitos de la obra © fonograma protegido para que éstos puedan ser reconocidos con facilidad. A la solicitud que se presente serin aplicables las disposiciones y garantias relativas a las medidas precautorias establecidas para los procedimientos civiles. Ejecutada ta suspensién de la importacién o exportacién de las mercancias consideradas infractoras, 1a autoridad aduanera que Ia haya dictado lo notificars inmediatamente al importador © exportador de las mismas y al solicitante de 1a medida Transcurridos diez dias habiles contados a partir de la fecha de ta notificacién al solicitante sin haber recibido orden de juez competente para mantenerla vigente, la autoridad aduanera levantaré de oficio la suspension y ordenara el despacho de lay mercancfas retenidas. El incumplimiento en el levantamiento puntual de la suspensién causara 1a responsabilidad del funcionario responsable. ARTICULO 131. A efectos de justificar la prolongacién de 1a suspensién del despacho de las mercancfas retenidas por las autoridades aduaneras, o para sustentar una accién de infraceién, el juez permitirs al titular del derecho inspeccionar esas mercancias. Igual derecho corresponderd al importador © exportador de las mereancias. ARTICULO 132. El solicitame de la aplicacién de medidas en frontera quedaré sujeto al pago de los dafos y perjuicios que cause al importador o al exportador en los casos siguientes. 3) Cuando no inicie fa accién por la supuesta infraccién cometida, dentro de los diez dias siguiemtes a 1a notificaciOn de la suspensi6n de 1a importacién o exportacién; ¥ b) Cuando la retencién fuere infundada. En los casos sefalados en el parrafo anterior, las autoridades judiciales y administrativas que hubieren ordenado la suspensién de la importacién o exportacidn no serén responsables si hubieren procedido de buena fe. ARTICULO 133(*). Los procesos civiles que se promuevan para hacer valer derechos reconocidos en esta ley se tramitarén de acuerdo con el procedimiento del juicio oral establecido en el Libro Segundo, Titulo II, Capftulos 1 y II del Cédigo Procesal Civil y Mercantil. No obstante lo dispuesto en este articulo y cualquier otra disposicién contenida © presente ley que de lugar a acciones civiles o mercantiles. los interesados también podran uti métodos alternativos de resolucién de controversias, tales como la conciliacién y el arbitraje. ARTICULO 133 bi '). Quien inicie © pretenda iniciar una accién civil relativa a derecho de autor 0 derechos conexos, podré pedir al juez competente que ordene medidas de garantia ¥ providencias de urgencia de eficacia inmediata, con el objeto de proteger sus derechos, impedir (¢) Reformado porel aniculo 32 del Decreto Niimero 56-2000 del Congreso dela Repiblica de Guatemala (7) Adicionado por el aticulo 33 del Deereto Niismero 56-2000 del Congreso de la Repiiblica de Guatem.a You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this booka You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookCAPiTULO VIGESIMO EL CONTRATO DE SEGURO PRIMERA PARTE ASPECTOS GENERALES DEL SEGURO Esta parte del libro se refiere a los contratos de seguro, reaseguro y fianza, tal como aparecen tratados en el Cédigo de comercio, ya que el interés de quien estudia disciplinas juridicas es conocer la teoria y practica del seguro y la fianza como contratos, como negocios que se desarrollan dentro del tréfico mercantil. Consideramos necesario exponer previamente aquellos aspectos generales del seguro que contribuyen a una delimitacién conceptual de la institucién, con el objeto de entenderla mejor cuando se manifiesta en el campo de las relaciones juridicas. 1, FUNCION DEL SEGURO La existencia de la persona esta sujeta a riesgos potenciales que de llegar a suceder, crean desequilibrios de diversa indole. Un terremoto, una erupcién volcdnica, un accidente, la pérdida de Ja capacidad de trabajo, la muerte, en fin, cualquier siniestro que pudiera ocurrir en el futuro, causa preocupacién y hace que el hombre busque las formas mas adecuadas a su alcance para prevenirse contra esos riesgos. Una de esas formas es el seguro, que se describe graficamente como un cinturén de seguridad que protege a las personas, no del riesgo en sf, sino de los efectos que produce un siniestro. En ese sentido,2 Derecho Mercantit Guatemalteco, Tomo Ht {Cual es la diferencia entonces entre el seguro social y seguro comercial? En principio, que el primero se instituye en interés publico y social para proteger, mediante la previsién, al sector trabajador de la industria, el comercio, la agricultura o la administracién publica en general, sobre base de ser obligatorio y sostenido mediante cuotas que pagan los trabajadores y patronos, sin ninguna finalidad lucrativa para el sujeto asegurador. El seguro comercial en cambio, es un negocio de derecho privado, cuyo surgimiento se basa en la autonomia de la voluntad contractual de las partes y con una finalidad lucrativa para el asegurador. Con relacion al seguro privado debemos sefalar dos hechos importantes para evitar confusiones conceptuales: primero, que hay paises en donde el seguro comercial esté estatizado y sigue siendo comercial, porque a la par se desarrolla también el seguro social; y segundo, que hay seguros que pueden ser obligatorios sin ser ptiblicos; son contratados con aseguradores privados; tal es el caso del seguro del automovilista. De manera que los criterios de diferenciacién tienen sus excepciones. En radical instancia, la distincién entre el seguro social y el seguro comercial debemos encontrarla en Ia filosofia que informa a cada uno de ellos: el seguro social se establece en interés no lucrative de las partes; mientras que el privado es un negocio juridico en interés lucrativo del asegurador. En Guatemala el seguro social se presta a través del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social; y el seguro comercial por medio de sociedades anénimas organizadas para el efecto. 4, FUNDAMENTOS TECNICOS DEL SEGURO, Un programa de seguro, tanto a nivel ptiblico como privado, no es una aventura administrativa o comercial. Para que sea factible asumir riesgos por cuenta de otro, es necesario un estudio previo de los factores que pueden hacer viable o exitosa a la empresa, usando calculos actuariales certeros. Para ello existe la ciencia actuarial y sus profesionales especificos, quienes fundamentan sus estudios en la matemitica y la estadistica y aplican los principios de la probabilidad matemética y la ley de los grandes nimeros, con el fin de arribar a conclusiones aceptables sobre la factibilidad de un proyecto que contemple riesgos asegurables. Determinar los riesgos a que estan expuestas las personas © sus bienes, los siniestros que suceden en un periodo determinado, la cantidad de personas o bienes que pueden asegurarse contra esos riesgos y el costo general del programa, hace que el actuario indique la procedencia o improce- dencia de que funcione un programa de seguro, basandose en las leyes antesa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara 2 del contrato; eventualidad que puede afectar su integridad fisica o bien su esfera patrimonial (inciso 30. Arto. 875 del Cédigo de comercio); y 4) Beneficiario. Cuando el riesgo se hace realidad (siniestro), se produce el efecto principal del seguro: obtener el beneficio previsto en la péliza como obligacin del asegurador. Entonces, beneficiario es la persona o personas que van a recibir ese producto (Arto, 875 inciso 40. del Cédigo de comercio). En relacién con los elementos personales y observando el contenido del articulo 875 que hemos venido citando, una misma persona puede desempe- fiarse como solicitante, asegurado y beneficiario. Y también puede ser que esas calidades la tengan diferentes personas por un mismo contrato. 4.2 Opyerivos Consideramos como elementos objetivos del contrato de seguro: el riesgo y la prima. Estos temas expondremos a continuacién. 4.21 EL Riesco Nuestro Cédigo de comercio define al riesgo como la eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida prevista en la péliza (Arto. 875 inciso 60.). Establecer un concepto preciso de lo que debe entenderse como riesgo, en forma genérica, es sumamente dificil. Que el riesgo cause dao, provecho o que sea lamentable, son criterios que pueden confundir al momen- to de querer delimitar este concepto. Vamos a tratar de introducir claridad con relacién a este tema: el riesgo es el principal objeto del contrato de seguro y consiste, como lo dice nuestro Cédigo de comercio, en una eventualidad; es un hecho de naturaleza juridica que puede o no suceder en el futuro de una persona asegurada. Lo anterior quiere decir que, para conformar el concepto de riesgo, debemos movernos dentro de la ciencia del seguro y de la legislacién, sin recurrir a otro tipo de valoraciones. Asimismo, es necesario establecer la interdependencia conceptual entre riesgo y siniestro. Siniestro es la ocurren- cia del riesgo asegurado (Arto. 875 inciso 70.) Una persona asegura su vehiculo contra robo. El riesgo es la eventualidad de que se lo roben o no. Ocurre que si se lo roban, entonces se ha dado el siniestro. Ahora bien, otra persona contrata un seguro dotal para que si sobrevive después de sesenta afios, el asegurador le pague una pensién mensual mientras siga viviendo. En el caso del vehiculo, el hecho es deplorable, es lamentable; en el seguro dotal es un28 Derecho Mercamtil Guatemalteco, Tomo Ht acontecimiento feliz: seguir viviendo. Qué es lo que queremos decir con los ejemplos anteriores? Que los conceptos de riesgo y siniestro, para los efectos del contrato de seguro, son categorias juridicas que deben aceptarse como tales, independientemente de su impacto negativo o positivo. El riesgo es un hecho que puede o no suceder; es independiente de que su efecto sea favorable 0 desfavorable, ya que de todos modos provoca el cumplimiento de la obliga- cién del asegurador; y el siniestro, es el riesgo en acto, en la realidad. Lo que se previé en el contrato de seguro, sucedid; como consecuencia, el asegurador debe cumplir sus obligaciones. El riesgo para que sea objeto del seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por la doctrina y la legislacién. Estos requisitos son los siguientes: a) Posible. Un riesgo asegurable debe ser posible. No puede admitirse como tal una eventualidad que no estuviera dentro de un margen de posibilidad de suceder. ;Podriamos asegurarnos contra los dafios que causaria el riesgo de que el sol ya no diera calor? No, porque seria un riesgo imposible de darse en un plazo racionalmente inmediato. b) Incierta. Las eventualidades ciertas no pueden tomarse como riesgos. Si el acontecimiento previsto como riesgo tiene necesariamente que suceder, no puede ser objeto de seguro, ya que perderia su cardcter de aleatoriedad. Sin embargo, la excepcién a esta caracterfstica ocurre en el seguro de vida, ya que el hecho natural de morir es un fenémeno de ocurrencia cierta; no se puede evitar. Pero, en este caso la incertidumbre no se aplica al hecho de morir; sino al evando se va a morir. Lo incierto es la duracién de la vida del asegurado. c) Futuro, En el sentido que los riesgos que se trasladan son los que se corren en el futuro. Debe ser un acontecimiento que puede o no suceder a partir del acto contractual. En este aspecto, al estudiar el articulo 906 del Codigo de comercio, no debemos confundirnos en su interpretacién, ya que aun cuando el contrato es nulo si al celebrarse ya ocurrié el siniestro, esa nulidad no opera si las partes consideran de mutuo acuerdo que el riesgo sigue existiendo. Después comentaremos el desorden interpretativo a que induce este articulo. @) Sujeto a interés. Un aspecto importante en cuanto al riesgo es que esa eventualidad futura debe ser un acontecimiento en el cual se tenga interés en que no suceda. El interés asegurable, muy manifiesto en el seguro de daiios y menos en el de personas, aunque siempre existente, consiste en el propdsito de que el riesgo no se convierta en siniestro. Si el asegurado desea que la eventualidad suceda, se desnaturaliza el contrato de seguro y la misma buenaa You have elther reached a page that is unavailable for viewing or reached your viewing lil far this bookRené Arturo Villegas Lara Bl €) Prima inicial y sucesiva. Cuando el seguro cubre varios perfodos, se le Hama prima inicial a la que se paga al comenzar el primer periodo; y sucesiva a la que se paga en los subsiguientes, 4.3 FORMAL: LA POLIZA El elemento formal del contrato de seguro es la péliza. En nuestro Derecho podemos conceptuar la péliza como el documento pre-redactado que contiene el contrato de seguro. A este respecto, recordemos de nuevo que si bien la po6liza viene a formalizar en definitiva dicho contrato, este se perfecciona antes de que se extienda dicho documento, ya que es un negocio jurfdico consensual que se puede probar por otros medios: la confesién del asegurador de que acepta la proposicién de contratar un seguro; o bien por otro medio, siempre que hubiere principio de prueba por escrito. Esta ultima podria ser la nota que el asegurador entrega al asegurado, en la que le informa que su proposicién de contratar ha sido aceptada (Artos. 882 y 888 del Cédigo de comercio). Lo anterior quiere decir que, previo a la entrega de la péliza, se da una policita- cién contractual cuya particularidad es la de no conformar una preparacién del negocio, sino que es el negocio en si, representado en la solicitud para contratar de parte del tomador del seguro o el asegurado mismo, hecha por si 0 por un representante, usando formularios especiales que deben contener las estipulaciones generales sobre las que se va a contratar. En esta solicitud el interesado en celebrar el contrato declara con veracidad todos aquellos hechos que el asegurador debe conocer para apreciar el riesgo 0 los riesgos que se van a trasladar y que influyen en los alcances del seguro. Después viene la aceptacién por parte del asegurador, la que también se hace por escrito; y por tiltimo, se extiende la péliza. La poliza es un documento impreso en sus estipulaciones generales, como contrato por adhesién; de manera que los convenios particulares se escriben en los espacios que el machote tiene previstos. Por otro lado, si se quieren extender las previsiones de las pélizas hacia otros ambitos que surgen de la autonomia de la voluntad, se pueden usar hojas adicionales para dejar constancia de cualquier pacto no ordinario. Una particularidad de estos pactos es que su contenido 0 aleance juridico prevalece sobre los pactos impresos. La p6liza, como documento prerredactado, debe ser aprobada previamente por la Superintendencia de Bancos. Juridicamente, un pacto adicional, para considerarlo como tal, no debe estar prerredactado.m2 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tome Ill 4.3.1 FUNCIONES DE LA POLIZA La péliza cumple varias funciones con relacién a las partes, siendo ellas, las siguientes. a) Funcidn normativa. Por ser el documento que en definitiva contiene el contrato de seguro, la péliza norma los derechos y obligaciones de las partes, en concordancia con las disposiciones del Cédigo de comercio. La péliza no puede contradecir las disposiciones imperativas de la ley b) Funcién determinativa. El contenido general y particular de cada contrato de seguro se determina por el contenido de la péliza, segtin lo establecido, en forma general, en el articulo 887 del Cédigo de comercio; ©) Funcién trastativa, Como un contrato de seguro puede sufrir substitucién en sus elementos personales, la péliza sirve para trasladar las legitimaciones que se dan en los sujetos de la relacién jurfdica; sirve para ceder la calidad de asegurado o de asegurador: d) Funcién probatoria. La péliza prueba la existencia de un contrato de seguro, con la salvedad de que no es el inico medio de conviccién para ese efecto: y e) Funcién de titulo ejecutivo. Conforme el articulo 327 del Cédigo Procesal Civil y Mercantil, la péliza es un titulo ejecutivo. Pero, debemos distinguir dos situaciones: para el asegurador, la péliza tiene esa calidad con el fin de poder cobrar las primas que se le adeuden; y para el asegurado sélo la tendrfa si la obligacién del asegurador, en cuanto a la suma asegurada, es una cantidad fija, tal como sucede en el seguro de personas, Para el seguro de dafios se considera que la péliza no es un titulo ejecutivo, porque primero tiene que establecerse el valor objetivo del dafio,que puede no Hegar a la suma asegurada. Por ello es que una accién para reclamar un derecho indemniza- torio es un seguro de daiios, necesariamente debe plantearse en juicio suma- rio, a menos que la cantidad por reclamar se hubiere fijado de antemano; aunque esto Ultimo serfa ilégico que se diera porque irfa en contra de los intereses del asegurado y del asegurador, y no compaginaria con la teorfa y practica del seguro. En resumen, funciona como titulo ejecutivo en el seguro de personas: pero no en el seguro de daiios. 43.2 CLASES DE POLIZAS Aun cuando el titulo del articulo 888 del Cédigo de comercio es defectuo- so dandole su verdadera interpretacién, las pélizas pueden ser nominativas,René Arturo Villegas Lara 23 a la orden y al portador. En el seguro de personas la péliza, por la propia naturaleza del contrato, tiene que ser nominativa. Y, para el seguro de daiios, puede adoptar cualesquiera de esas formas. La cesién de la péliza nominativa sélo puede hacerse con el consentimiento del asegurador, ya que se supone que éste acepto contratar en razén de factores personales. Debemos aclarar que esta clasificacién sirve para viabilizar la funcion traslativa de la péliza, con los mismos efectos estudiados en la unidad de titulos de crédito; teniendo presente que ello no significa darle a este documento la categoria de titulo de crédito. 4.3.3 REPOSICION DE LA POLIZA La péliza, debido a su cardcter documental, puede extraviarse o destruirse. El Cédigo de comercio en sus articulos 890 y 891 establece los procedimientos para obtener su reposicién, aunque con una confusa redaccién para poder saber cual es el mecanismo de esos procedimientos. Si la péliza que se pierde 0 se destruye es a la orden o al portador, la persona que se considere con derecho al seguro puede pedir al asegurador 0 al juez del domicilio, si el primero se negare, para que publique un aviso en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacién, haciendo saber que la péliza cuyos datos se informan quedaré sin valor alguno treinta dfas después de la publicacién, si ninguna otra se opuso a la peticién. Transcurrido dicho plazo, el asegurador esta obligado ante quien justifique su derecho relacionado con el seguro, aun cuando no exhiba la péliza. Lo anterior, que es el contenido del articulo 890, me parece defectuoso, porque pareciera que se refiere a la reposicién de una poliza que cubre riesgos ya acaecidos, lo cual no necesariamente es asf porque el hecho de la pérdida o deterioro puede suceder aun cuando el siniestro no haya ocurrido y el periodo del seguro esté corriendo. De manera que, debemos entender que la reposicién se hace por la destruccién o pérdida en cualquier lapso de vigencia del contrato. Por otro lado, el articulo 891 establece la reposicién de la péliza nominativa la que tinicamente se hace con la participa- cin del asegurador por la misma naturaleza del titulo nominativo. En resumen de lo anterior, debemos decir que la reposicién de una péliza deteriorada o perdida, tiene la finalidad de proporcionar un documento substituto; y hacia ese fin debié armarse el articulado de la ley; y no en la forma en que se redact6, ya que un acto de publicidad substituye al elemento formal del contrato, cuando debié indicarse expresamente la necesidad de una resolucién judicial que substituyera a la péliza “al portador” y la “a laRené Arturo Villegas Lara 25 d) e) f 1) Hechos que de haberse tomado en cuenta en la oportunidad en que se aprecio el riesgo asegurado, se habria contratado en términos diferentes; y 2) Se presume que el asegurado conoce toda agravacién que emane de actos u omisiones que provengan de su cényuge o descendientes que vivan con el. En resumen, cuando surge una agravacién del riesgo, debe ser comunicada de inmediato al asegurador en el dia habil siguiente a la fecha en que se conoce la agravacién (Arto. 894); Obligacién de atenuar el riesgo. En un contrato de seguro se puede establecer que el contratante —entiéndase asegurado—tiene la obligacién de atenuar el riesgo o impedir que se agrave. Esto consiste en que deben tomarse todas aquellas precauciones para que el siniestro no suceda. Si se asegura un toro semental contra riesgo de muerte, se podria establecer la obligacién de mantenerlo vacunado como atenuacién del riesgo. En otras palabras, atenuar el riesgo es adoptar una conducta que posibilite su no conversién en siniestro, Esta obligacién esta contenida en el articulo 895, y aun cuando Ia ley se la asigna al contratante, se entiende que se refiere al asegurado porque es este quien tiene interés en que el riesgo no suceda; por lo mismo, es quien debe atenuarlo. Ahora bien, si no obstante existir la obligacién de atenuar el riesgo, el siniestro sucede por un acto de solidaridad humana, el asegurado debe pagar la suma asegurada. Por ejemplo, si en un seguro de transporte se fija una ruta determinada, que tiene pocos accidentes topograficos como para condicionar un accidente; y para transportar unas personas heridas a un centro asistencial se viera obligado a cambiar de ruta, si sucediera el siniestro, se tendrfa que pagar porque el cambio se debié a un acto de solidaridad humana, aun cuando transitar por 1a ruta no prevista significé incumplir la obligacién de atenuar el riesgo (Arto. 904 del Cédigo de comercio); Obligacién de avisar el siniestro. Acaecido el siniestro, el asegurador 0 el beneficiario, en su caso, deben darle aviso del mismo al asegurador. El plazo para rendirlo es de cinco dias, salvo pacto en contrario o disposicién diferente de la ley; y se entiende que corre pata aquel que sabe del derecho que a su favor se desprende del contrato de seguro. Si un beneficiario ignora ser el favorecido de una suma asegurada, el plazo no se contarfa a partir de la fecha en que sucede el siniestro, sino desde aquella en que tuvo conocimiento de su derecho (Arto. 896 del Cédigo de comercio); y Obligacién de informar las circunsiancias en que acaecid el siniestro. La obligacién del asegurador de pagar ia suma asegurada no es un hecho automitico en 1a mayorfa de los contratos de seguros. El asegurador debe conocer en que circunstancias sucedié el siniestro; de manera que pueda