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KENNEDY
ESCUELA DE GRADUADOS
DOCTORADO EN DERECHO
TESIS DOCTORAL
AÑO: 2018
ÍNDICE
Capítulos……………………………………………………………………………………página
INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………………..5
METODOLOGÍA…………………………………………………………………………..6
MARCOTEORICO…………………………………………………………………………..8
GENERALIDADES………………………………………………………………………….9 2
LA CIENCIA Y LA DISCAPACIDAD……………………………………………………39
DE LA TEORIA A LA PRAXIS…………………………………………………………..49
ARGENTINA Y LA DISCAPACIDAD…………………………………………………...51
EL POSITIVISMO
BIOLÓGICO……………………………………………………………………………….57
LA DISCAPACIDAD Y LA INFANCIA……………………………………………..…….61
LA DISCAPACIDAD Y LA ANCIANIDAD………………………………………………69
LA DISCAPACIDAD Y LA SEGURIDAD
SOCIAL…………………………………………………………………………………….108
LA DISCAPACIDAD Y LA SALUD
MENTAL……………………………………………………………………………………123
LA DISCAPACIDAD Y EL CONFLICTO…………………………………………………..167
LA DISCAPACIDAD Y LA
JURISPRDENCIA……………………………………………………………………………179
ULTIMAS
NOTICIAS……………………………………………………………………………………211
UN ENFOQUE
INTEGRATIVISTA…………………………………………………………………………219
A MODO DE SÍNTESIS……………………………………………………………………...222
CONCLUSIONES…………………………………………………………………………….224
PROPUESTAS DE MEJORA………………………………………………………………..230
INFORME FINAL……………………………………………………………………………..22333
OBSERVACIONES………………………………………………………………………….…281
ANÁLISIS DE LAS
OBSERVACCIONES………………………………………………………………………….288
BIBLIOGRAFÍA………………………………………………………………………………...287
4
1
Dei, Daniel; “La tesis. Cómo orientarse en su elaboración”; Ed. Prometeo Libros; 2006.
MARCO TEÓRICO
La Convención Internacional de los Derechos de las Personas con Discapacidad, en adelante CDPD,
aprobada en el seno de las Naciones Unidas en el año 2006, define de manera genérica a quien
padece de una o más discapacidades como persona con discapacidad. En ciertos ámbitos, términos
como "discapacitados", “paralíticos”, “mudos”, “ciegos”, etc, aún siendo correctamente empleados,
pueden ser considerados despectivos o peyorativos, ya que para algunas personas dichos términos
"etiquetan" a quien padece la discapacidad, lo cual interpretan como una forma de segregación o
marginación.
En esos casos, para evitar fuentes de discriminación, es aconsejable usar las formas personas con
discapacidad, personas con capacidades diferentes, personas con problemas, personas con
dificultades en el habla, personas invidentes, personas con sordera, personas con movilidad
reducida y otros por el estilo, más agregando, en todos los casos, el vocablo "personas" como un
prefijo, para dejar en claro que se trata de un ser humano que goza de todos los derechos que han
sido consagrados para el hombre, al menos, desde la “Declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano”, en adelante.
2
Definición de la Organización Mundial de la Salud.
3
Binstock, Edgardo, y Vogel, Andrea; “La discriminación . Una forma de violación a los Derechos Humanos”. Editora
Patria Grande, 2013. Pag. 41.
En la sociedad actual existe una tendencia a adaptar el entorno y los espacios públicos a las
necesidades de las personas con discapacidad, a fin de evitar su exclusión social, por parte de los
gobiernos, pues una discapacidad se percibe como tal en tanto que la persona es incapaz de
interactuar por sí misma con su propio entorno, pero resulta insuficiente a la luz de todo que se verá
en el resto del trabajo.
Resulta indiscutible el atraso de Argentina en relación a otros países, como por ejemplo Suecia,
que cuenta en su haber con el reconocido Instituto Karolinska, un instituto universitario de alto nivel
educativo en Medicina; tiene un comité que está encargado de calificar al Premio Nobel de Fisiología
o Medicina; hay un Hospital asociado al instituto, que funciona como hospital escuela. Despliega una
gran cantidad de trabajos de investigación internacionales muy avanzados, habiendo alcanzado un
4
Pantano, Liliana; “Panorámica de la discapacidad en la Argentina, según algunos datos cuantitativos”. Revista
Universitas, UNIVERSIDAD CATOLICA ARGENTINA, n° 2, mes de julio, año 2006.
Por último, se conoce por sus siglas “Disability discrimination act”, al paquete de leyes
destinadas a desactivar la discriminación contra las Personas con Discapacidad en Estados Unidos:
su influencia ha sido enorme. Esta ley ha marcado una tendencia incesante en Estados Unidos en el
transcurso del siglo XX y lo que va del XXI. Tuvo repercusiones y ecos en todo el mundo, desde
1992 en Australia hasta 2011 en México. De allí salió la “Disability and Society”, la revista más
prestigiosa del tema a nivel internacional. La mayoría de los avances en materia de Discapacidad, en
casi todo el mundo, son parasitarios de esta corriente sajona.
5
Tomaello, Flavia y Russomando, Marisa; “Adopción. La construcción feliz de la paternidad”. Editorial Paidós; 2011.
Para los materialistas el hombre es materia, materia pura que racionalmente transforma un mundo
material. Para los Espiritualistas, con Hegel a la cabeza, el hombre el espíritu, espíritu y
pensamiento.
16
Soren Kierkegaard sostiene que el hombre es espíritu, adhiere a la corriente espiritualista, repasando
su obra puede leerse:
“El hombre es espíritu. ¿Pero qué es el espíritu? Es el yo. Pero entonces, ¿qué es el yo? El yo es una
relación que se refiere a sí misma, o dicho de otro modo, es en la relación la orientación interna de esa
relación; el yo no es la relación, sino la relación en su retorno a sí misma.
Por eso dirá que su naturaleza espiritual lo hace buscar a Dios, que es espiritual, y la problemática de
este mundo que lo aleja de Dios, lo lleva a la desesperación.
Para Hobbes el hombre es por naturaleza malo -el hombre es lobo del hombre, es depredador de su
propia especie- y para Locke el hombre es bueno, innatamente bueno, lo mismo dice Rosseau, que
explica que el ser humano al principio era bueno –el “buen salvaje”- y es la sociedad organizada la
que lo corrompe; de allí saca la idea Marx, que dice que es la injusticia del sistema capitalista la que
lo separa de sí mismo, elaborando el concepto de “hombre alienado”.
Para la Iglesia Católica el hombre participa de la Naturaleza Divina; fue creado, es creatura, y puede
participar de la esencia de su creador a través de la gracia que confieren los sacramentos. Esto tiene
fundamento en la Sagrada Escritura:
Dios dijo:”Hagamos al Hombre a nuestra imagen y semejanza, según nuestra semejanza; y que le estén
sometidos los peces del mar y las aves del cielo, el ganado, las fieras de la tierra, y todos los animales
que se arrastran por el suelo” .Y Dios creó al Hombre a su imagen, lo creó a imagen de Dios, los creó
varón y mujer.8
…en su organismo, lo más distintivo es su cerebro y su sistema nervioso, que lo mantienen en constante
e íntima comunicación con lo que ocurre dentro de su cuerpo y en su contorno. Pero ¿Basta esta
superior organización de la materia en su sistema nervioso y en su cerebro, para explicar su neta
superioridad sobre los irracionales? Sin ninguna duda, es suficiente para explicar cierto grado de
superioridad sobre los irracionales. Pero ¿alcanza a explicar toda su superioridad?” 9
“El espíritu se dirige hacia sí, convirtiéndose a sí mismo en objeto. Esta orientación que adquiere su
pensar le otorga, además, la forma y la determinación del pensamiento. Así obtenemos una noción que
representa lo que el espíritu es y en la cual se halla comprendido, es su formación, su ser, que
separándolo de él otra vez, aplica su actividad y lo convierte nuevamente en objeto. Su actividad
persiste en seguir formando aquello que fue formado anteriormente, dándole más determinaciones,
haciéndolo más determinado en sí, más perfeccionado y más profundo.” 10
Se sostiene y se acepta, asimismo, que es de la faz espiritual del ser humano de dónde surge la
voluntad de cambiar lo que lo rodea, consultado Nietzsche sobre esto, afirma lo siguiente:
“Esa cosa imperiosa que el vulgo llama “el espíritu” quiere dominar y sentirse dueño y señor en sí y en
torno a sí; tiene voluntad de reducir la multiplicidad a la simplicidad, de maniatar, de domar, de
dominar, una voluntad verdaderamente soberana. Sus necesidades y sus facultades son las mismas que
los fisiólogos constatan en todo lo que vive, crece y se multiplica; la aptitud del espíritu para asimilarse
lo que le es extraño se revela en una inclinación resuelta a asimilar lo nuevo a lo viejo, a simplificar lo
complejo, a ignorar o rechazar lo que es absolutamente contradictorio; así es como en todo lo que está
fuera de él subraya arbitrariamente ciertos rasgos, los valora y los falsifica según su conveniencia. Lo
que busca es incorporar nuevas experiencias, ordenar los hechos nuevos dentro de las series antiguas;
intenta, en suma, crecer o más exactamente aún, sentirse creer, sentir su fuerza acrecentada. Esta misma
voluntad encuentra también un apoyo en un instinto del espíritu, completamente opuesto en apariencia;
una resolución brutal y repentina de ignorar, de aislarse, de cerrar sus ventanas, una negativa íntima a
esto o aquello, una repulsa a dejarse abordar, una actitud defensiva respecto a lo que se podría saber,
una decisión de dejar ciertas cosas en la sombra, de tapiar el horizonte, de ignorar deliberadamente;
todo esto es necesario al espíritu, de una necesidad que varía según el grado de su fuerza de asimilación,
de su “capacidad digestiva” para hablar en imágenes, y de hecho es a un estómago a lo que más se
parece el espíritu.”11
Porque el ser humano en definitiva es un ser pleno de vida, y como la vida tiene una relación directa
con la salud, nos parece oportuno recordar lo que enseñaba Ortega y Gasset al respecto:
“Vivir es lo que hacemos y nos pasa, desde pensar o soñar hasta jugar a la Bolsa o ganar batallas.
Pero, bien entendido, nada de lo que hacemos seria nuestra vida si no nos diéramos cuenta de ello. Este
es el primer atributo con que nos topamos: vivir es esa realidad extraña, única, que tiene el privilegio de
existir para sí misma. Todo vivir es vivirse, sentirse bien, saberse existiendo – donde saber no implica
9
Hopkins, Patricio; “Filosofía”; Ediciones Almagro, 1987; pp. 373 – 374.
10
Hegel, Georg;”Introducción a la historia de la Filosofía”; editorial Gráfico, 2009,pag. 63.
11
Nietzche, Federico; “Más allá del bien y del mal”, en “Obras inmortales”, EDAF Ediciones, Madrid, 1969, pag. 519.
De este modo el ser humano está abierto a la vida, para el Existencialismo es existencia antes que
esencia, el hombre aparece en el mundo sin ningún destino a cumplir, sin ninguna esencia que ya
tenga asignada, para el Humanismo en general el hombre era el centro del universo, esta fue la
corriente que desplazó el paradigma Teocéntrico por el Antropocéntrico.
Por eso los proyectos humanistas, en la férula filosófica del Iluminismo, pensaban al hombre como
pensador y propulsor de ciencia, estando esta última destinada a transformar el mundo para su
bienestar. 18
A propósito de esto, una última observación, cualquier propuesta humanista ha de convivir hoy con la
ciencia y la tecnología, hijas dilectas de la subjetividad moderna y portadoras de su impronta. No es
posible –siquiera deseable – sustraerse al desarrollo científico tecnológico, que no admite fronteras.
El planteo corriente acerca de la neutralidad de los instrumentos, que carga todo el peso sobre las
intenciones de quién o quienes los utilizan, apenas merecen una consideración. Los instrumentos jamás
podrán ser neutros, arrastran consigo las características fundamentales de las culturas que las forjan, y
tradicionalmente aún, son deudores de determinados proyectos metafísicos. Dicen que para muestra
basta un botón: la distancia indefinida entre los interlocutores que genera la tecnología – cercanía y
lejanía desaparecen por igual – se inscribe plenamente en el modelo de la intersubjetividad.”13
Pero sea como fuere, el hombre es social por naturaleza, tiene una actitud gregaria. Por eso el objeto
de la ciencia jurídica es la convivencia humana.14
Por ello Herrera Figueroa sostiene que el existente humano, visto como “intrivitrio” trae consigo la
noción de “homo iuridicus”, porque nadie puede vivir fuera del Derecho. Sobre el ser humano
sostiene:
“La persona es un resultado, un producto de un proceso empírico vital de sucesivas, infinitas,
evaluaciones, creaciones, decisiones, elecciones y afirmaciones, del sí mismo integral, pero es también
algo constituyente de ese sí mismo.
12
Ortega y Gasset José; “Qué es filosofía”; Revista de Occidente en Alianza Editorial, Madrid, 1995, pag. 184.
13
Mareca, Silvio; “Hacia una nueva versión del Humanismo”; Revista Consensos, agosto de 2011, n° 1, pág. 83.
14
García, Ricardo Ginés; “Fundamentos del Derecho”; Buenos Aires, Lectio, 2011.
Aparece la persona como un proceso espectral, como una abstracción que va siendo procesada. No el
mero producto cristalizado irreversiblemente. La persona es producto abstracto, pero encarnado en un
siendo Valente que, al posibilitar sus revisiones, se convierte necesariamente en proceso vivo, valuable,
pronto a convertirse en otro, precisamente por los influjos interaccionales de los otros, constituyentes
obligados de la trimensión del siendo habitante.
19
El sociopersonalitario es un proceso conceptualizador, eminentemente intelectual, ideológico, pero
operado en el conglomerado del proceso existenciario. Así, en cuanto deja de procesarse, se convierte
en esencia que deja de existir.”15
Porque siempre hubo Comunicación –el hombre primitivo ya se comunicaba, golpeando piedras o
palos- y Conflictos, entre dos individuos, entre dos grupos, pero ello integra el temario de los
próximos capítulos. Así, tenemos que siempre hubo Relaciones Humanas, vale decir, la Interacción
entre las personas. Salvo los monjes ermitaños, todos los seres humanos interactuamos
constantemente con otros, y debemos compartir tareas, cohabitar en el mismo sitio –convivir,
específicamente- y repartir “el botín obtenido”, que es lo que genera asperezas y disputas – otro de
los términos que vamos precisar, más adelante- aparte de las desavenencias que proceden de la
ambición, la envidia, el sano deseo de mejorar, la inseguridad, la fortaleza y la debilidad, entre otros
factores.
Acerca del tema de la lengua, Fukuyama explica:
“Un ejemplo palmario de ello es la lengua. Las lenguas humanas son convencionales, y uno de los
mayores abismos que separan a unos grupos humanos de otros lo constituye la ininteligibilidad mutua
de los diferentes idiomas. Por otra parte, la capacidad de aprender lenguas es universal y se rige por
ciertas características biológicas del cerebro humano. En 1959 Noam Chomsky planteó que existían
“estructuras profundas” subyacentes a la sintaxis de todas las lenguas; la idea de que dichas estructuras
profundas son aspectos del desarrollo cerebral, innatos y programados genéticamente, se acepta de
forma generalizada hoy en día. Son los genes, no la cultura, los que aseguran que la capacidad de
aprender lenguas aparezca durante el primer año del desarrollo del niño y luego disminuya cuando este
llega a la adolescencia.” 16
15
Herrera Figueroa, Miguel; “Universidad y educación triversitaria”; Editorial Plus Ultra; 1981; pp. 79 – 80.
16
Fukuyama, Francis; “El fin del hombre. Consecuencias de la revolución biotecnológica”.Bolsillo Zeta, 2002; pp. 178 – 179.
17
Ossorio, Manuel; ”Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales”; Editorial Heliasta; 1992, pag. 714.
18
Fustel de Coulanges; “La ciudad antigua”;Editora Selene; 1985.
Tanto la persona como la sociedad dependen por igual de este proceso singular y por medio del cual los
sentimientos e ideas de la cultura se incorporan de cierto modo a las capacidades y necesidades del
organismo.
Nadie entiende el proceso a fondo. Sigue siendo tan misterioso como la fotosíntesis o el envejecimiento
orgánico: sin embargo es un terreno de encuentro de todas las ciencias que se ocupan del hombre,
porque aquí, en el problema de la socialización, se reúnen la biología y la sociología, la Psiquiatría y la
Antropología. Cada una de las ciencias humanas tiene algo que aprender con respecto al proceso, y cada
una tiene algo con qué contribuir. Si una ciencia se interesa de algún modo en el hombre, se interesa en
realidad en la sutil alquimia por medio de la cual el animal humano se transmuta en ser humano. Si el
19
Davis Kinggsley; “La sociedad humana”; Eudeba; 1986; pag. 186.
20 Kiper, Jorge; “El derecho y la realidad social”, 1982; Editorial Lea, páginas 47 –53.
21
Ciuro Caldani, Miguel Angel;”Derecho de la Educación”; Academia; Revista sobre la enseñanza del Derecho en Buenos Aires;
Departamento de Publicaciones de la Facultad de Derecho de la U.B.A., año 3,n° 5, otoño de2005; pp. 136 -137.
22
Desimoni, Luis María; “Garantías constitucionales, actividad prevencional y derechos humanos”; Editorial Policial, 1996; pag. 319.
Nos lleva, en última instancia, a hacer referencia a la cultura del hombre, a sus relaciones con otros
individuos, a su conducta personal orientada por otras conductas, y a lo relativo a la conciencia
colectiva.”23
28
Pero el paradigma Positivista al que hiciéramos referencia más arriba, ha pesado indudablemente
sobre el abordaje de la discapacidad y su construcción; que está unido a la concepción de mismidad y
alteridad, entendida la primera como el momento en el que se forma una noción de normalidad
estandarizada, en la que se encuentra la mayoría, nosotros, la mismidad, quedando el resto de la
gente, los que se encuentran en la minoría que surge de las estadísticas, a los otros, vale decir la
otredad; a este respecto Skliar sostiene:
“La discapacidad fue alterizada sin remordimientos y su alteridad fue puesta bajo el violento
microscopio de un proceso estadístico y eugenésico, matemático y moral, físico y social. Ese otro fue
alterizado y con ello gran parte de su cuerpo quedó pulverizado, anatomizado, deshumanizado. Ese
otro fue el otro de una norma de la mismísima mismidad. Norma que, por provenir de una cierta altura
inventada y afirmada por especialistas, estableció discursos y prácticas, espacialidades y
temporalidades, que determinaron la configuración de lo que puede llamarse discapacidad.
Lo normal está en un grupo que se atribuye una medida común de acuerdo con su propia mismidad, con
mirarse hacia sí mismo, con la rigurosidad y exactitud de quien se sabe y se cree normal. Lo normal es
la exacerbación de la permanencia interna, sin dejar que nada ni nadie se relacione con alguna
exterioridad.” 24
23
Pantano, Liliana; “La discapacidad como problema social. Un enfoque sociológico: reflexiones y propuestas”.Editorial Eudeba,
1993, pa. 28.
24
Skliar, Carlos; “Acerca de la alteridad, la anormalidad, la diferencia, la discapacidad y la pronunciación de lo educativo. Gestos
mínimos para una pedagogía de las diferencias”; en “Debates y perspectivas en torno a la discapacidad en Argentina”; compilado por
Almeida, María y Angelino, Alfonsina; Universidad Nacional de Entre Ríos, UNER, Facultad de Trabajo Social, 2012, pp. 189 – 190.
Hablamos de un déficit construido (inventado), para catalogar, enmarcar, mensurar cuánto y cómo se
aleja el otro del mandato de un cuerpo “normal”, del Cuerpo Uno (único).
Es, también, una categoría dentro de un sistema de clasificación y producción de sujetos. El parámetro
de una normalidad única para dicha clasificación es inventado en el marco de relaciones de asimetría y
desigualdad. Esas relaciones asimétricas producen tanto exclusión como inclusión excluyente.
Desde esta perspectiva nos alejamos de las concepciones más clásicas y arraigadas en los discursos
médico y pedagógico hegemónicos – como producto de las disciplinas que se han ocupado 29
históricamente de hablar de los “otros deficientes” – y que pueden sintetizarse – con los riesgos que ello
implica- en los distintos modos de interpretar e intervenir en el campo de la discapacidad, ubicados en
tres períodos espacio-temporales mencionados anteriormente como los tres modelos.
Es preciso que, para superar estas perspectivas clásicas y unilineales, comprendamos a la discapacidad
como una forma particular de “construir” al otro, distinto a nosotros en términos de desigualdad. Esta
perspectiva de la desigualdad, implica centralizar el análisis en las relaciones entre normales y
anormales, sin que importe la “medida” de la anormalidad.
Esto definitivamente implica considerar las condiciones de desigualdad que dan origen al proceso de
alterización y se refuerzan como su producto.”25
En relación a los modelos de los que se habla en otras páginas, el tema también presenta sus
bemoles, Agustina Palacios dice:
“…si se asume una postura desde el modelo social, se entiende que el fenómeno de la Discapacidad está
integrado, por un lado, por un factor humano (una persona con una diversidad funcional respecto de la
media), y por otro lado, un factor social (barreras sociales discapacitantes). De este modo, según esta
concepción podrían existir personas con una diversidad funcional respecto de la media, pero que no
fueran consideradas personas con discapacidad, como podría ser una persona con miopía, que tiene una
diversidad funcional de índole sensorial –visual- pero que con el uso de las gafas – ayuda social – no
enfrenta barreras sociales.
Como asimismo, pueden existir personas que como he mencionado anteriormente, no tengan una
diversidad funcional pero sean percibidas de igual modo.”26
25
Angelino, Alfonsina; “La discapacidad no existe, es una invención”; en “Discapacidad e ideología de la normalidad. Desnaturalizar el
déficit”; coordinado por Rosato Ana y Angelino Alfonsina; Ed. Noveduc Libros; 2009;pp. 51 – 52.
26
Palacios, Agustina,; “El modelo social de Discapacidad: orígenes, caracterización y plasmación en la Convención Internacional sobre
los derechos de las Personas con Discapacidad”;Editorial Cinca, Madrid, 2008; pag. 340.
27
Contino, A. Martín; “La dimensión institucional de la Discapacidad”; revista El Cisne; mayo de 2013, año 23, n° 273, pág. 28.
28
David, Pedro; “Criminología y Sociedad”; Editorial Pensamiento Jurídico; 1977; pag. 120.
De este modo y con este patrón de pensamiento se forjó el concepto de discapacidad, anclado aún en
el Modelo Médico que convive con el de la Diversidad Funcional, sobre la base de la deficiencia y la
anormalidad, fomentando y empujando la segregación y la marginación de las Personas con
Discapacidad, que son blanco de prácticas discriminatorias de todo tipo, como se puede comprobar
en el capítulo titulado la discriminación contra las Personas con Discapacidad, y en las entrevistas.
29
Ferreyra, Miguel; “La construcción social de la Discapacidad: hábitus, estereotipos y exclusión social”; en “Nómadas. Revista crítica
de Ciencias Sociales y Jurídicas”; Madrid; n° 17; año 2008; pp. 6 – 7.
O sea que la O.M.S. implementó una taxonomía de la salud y la discapacidad que se conoce por sus
siglas, C.I.F.
El CIF explica detalladamente que existen - y conviven - nueve campos o áreas del funcionamiento
que pueden verse mellados, que a continuación detallamos:
- Aprendiendo y aplicando conocimiento,
- Tareas y demandas generales,
- Comunicación,
- Movilidad,
- Cuidado en sí mismo,
- Vida doméstica,
- Interacciones y relaciones interpersonales,
- Áreas importantes de la vida,
- Vida de la comunidad, social y cívica.
La introducción al CIF nos muestra una gran gama de modelos conceptuales se ha propuesto para
trabajar y comprender a fondo la discapacidad y el sistema social, supuestamente intentando integrar
a las personas con patologías o minusvalías.
Existen varios paradigmas en torno a la discapacidad, siendo los principales: El modelo médico y el
modelo social.
EL MODELO MÉDICO
Es el que estuvo vigente durante mucho tiempo…y supuestamente ha pasado de moda. Fue el
primero, propio de la Modernidad Iluminista. Las personas con discapacidad son personas que
padecen alguna enfermedad que los “incapacita” para una vida normal…razón por la cual se merecen
todos los tratamientos, beneficios y actividades que los médicos prescriban. Es el también llamado
“modelo rehabilitador”…una persona enferma o con alguna patología va a una Junta Médica, lo
declaran “persona con discapacidad”, se le extiende el C.U.D (Certificado único de discapacidad) por
una cantidad X de años según los casos, y, vencido ese plazo, se presenta para que se lo renueven o
no. Pero se busca la “rehabilitación”… pero no la “incorporación” a la sociedad del individuo. Está
PERSPECTIVA SOCIAL
Aquí la discapacidad es un problema creado por la sociedad, y debe ser la sociedad la que lo
resuelva. En esta óptica la discapacidad, es un ramillete de situaciones y circunstancias, muchas de
las cuales son creadas por el ambiente social, motivo por el que la solución del problema necesita del
auxilio de políticas públicas y acción social… siendo la sociedad entera la responsable de hacer los
cambios pertinentes para la inclusión de los excluidos.
33
La mayor desigualdad se da en la desinformación enorme sobre el tema que tienen las personas sin
discapacidad y el no saber cómo actuar, qué hacer ni qué decir frente a una persona con
discapacidad, produciéndose un alejamiento tal vez no deseado.
La sociedad debe eliminar las barreras para conseguir la igualdad de oportunidades, la equidad, entre
personas con discapacidad y personas sin discapacidad.
No contempla la discapacidad como un problema individual, sino como algo dado por las
limitaciones que pueda tener una persona y las muchas barreras que levanta la sociedad. Esto es lo
que causa la desigualdad social con personas sin discapacidad.
ENFOQUE BIOPSICOSOCIAL
Importa un modelo participativo… se parte de la hipótesis de que el individuo alterna entre la salud y
la enfermedad, y participa de las esferas sociales diferentes de la sociedad a lo largo de su vida.
Accesibilidad viene de “acceso”, que según el diccionario es “la acción de llegar o acercarse”. 30 Es
la cualidad de lo que es accesible. Vale decir, la posibilidad de acceder a cierta cosa o la facilidad
para hacerlo. Es el modo o medida en el que cada persona puede valerse de una cosa, llegar a un sitio 35
o lograr un servicio, sin perjuicio de sus características físicas, coeficiente intelectual o habilidades o
destrezas. Es condición sine qua non para la participación ciudadana, y, por ende, para la
autorrealización de las personas, o cuando menos, para evitar su exclusión.
Respecto de cómo se facilita la accesibilidad es sorteando las Barreras (de acceso) que son los
impedimentos que complican y desalientan a una persona que intenta realizar un acto determinado,
agrediendo directamente la integración social de ese ser humano.
En nuestro país, la ley 24.314 regula la accesibilidad a los ámbitos físicos. El decreto reglamentario
914 explica en detalle todo lo que obligatoriamente debe haber en lugares públicos (incluido el
transporte). Este proceso se completó con la ley 26.653 de Accesibilidad a la información en páginas
web, de 2010.
“La discapacidad y las barreras creadas por el espacio natural y por el espacio construido son
Exclusógenos especialmente graves. Producen exclusión económica, educativa, de las redes sociales,
de la participación ciudadana, del ocio, etc,etc… en parte por las propias barreras psicológicas de los
afectados, pero sobre todo por la exclusión territorial que causa la sociedad al vetar, muchas veces
30
Enciclopedia Universal Sopena; tomo I, pag.94; Editorial Sopena, 1973.
“Generalmente cuando se define el concepto de Accesibilidad se lo hace como la posibilidad que tienen
los usuarios de ingresar al sistema; que sería lo que se denomina Accesibilidad Inicial, que es un
36
concepto que abarca todo el proceso de atención en salud. Podría decirse que el concepto de dignidad
en la atención aporta a la accesibilidad ampliada, en tanto cuando se respetan los derechos, se facilita la
construcción y solidificación del vínculo entre población y servicios.”32
La relación de este tema con la tesis reside directamente en la Hipótesis, dado que la falta o
problemas de accesibilidad en las Personas con Discapacidad coloca a éstas en situación de exclusión
producto del incumplimiento de la ley y la falta de solidaridad y cooperación, valores incluidos por
Cossio en su plexo axiológico.
La gente afronta, día a día, elementos diversos que molestan o dificultan su traslado , siendo esto el
producto de: A – La discapacidad propiamente dicha, ya sea mental o física; B – El tema cronológico
que se traduce en la edad, que afecta directamente a niños y ancianos, de los que nos ocupamos en
detalle en sendos capítulos de este trabajo. C- Los elementos antropométricos, que son, lisa y
llanamente, obesidad, gigantismo y enanismo. D – Factores provisorios o temporarios, como ser el
31
Olivera Poll, Ana; “Discapacidad, accesibilidad y espacio excluyente. Una perspectiva desde la Geografía Social
Urbana”; Trebals de la Sociedad Catalana de Geografía; n| 61 -62; 2006; pag. 332.
32
Comes, Yamil; Solitario, Romina y otros; “El concepto de accesibilidad: la perspectiva relacional entre población y
servicios”; Anuario de Investigaciones de la Facultad de Psicología de la UBA; volumen XIV, año 2006.
Ahora bien: una persona con movilidad reducida -PMR – no siempre y necesariamente va a ser
una persona con discapacidad, esta categoría se adquiere burocrática y administrativamente por haber
obtenido el Certificado único de Discapacidad (CUD), sin lo cual no tendrá ese carácter, para que
quede claro, sea cual sea la patología de una persona, sino tramita esa certificación no ingresa a la
categoría de Persona con Discapacidad.
A este segmento humano, que se encuentra en inferioridad de condiciones con respecto al resto, el 37
sistema de salud –del que también nos ocupamos en otro capítulo – le asignará los elementos que
estime necesarios para facilitar su movilidad: bastones, muletas de antebrazo o apoyo intercostal,
trípodes y andadores.
De acuerdo a lo dicho hasta aquí, una persona con movilidad reducida puede ser tal por período de
tiempo determinado, verbigracia, un deportista que se fracturó un brazo o una pierna: queda claro
que no será un “discapacitado” nunca, probablemente. Asimismo con las mujeres embarazadas o
cualquier ser humano que se sometió a una intervención quirúrgica y debe guardar un período de
reposo y convalecencia.
Entonces, una persona puede andar en silla de ruedas por un breve lapso o sufrir de parálisis, en
este último caso sí, deben tramitar y tener el certificado de discapacidad.
En este sentido es importante destacar que los impedimentos a los que deben enfrentarse estas
personas son de dos tipos: unos relacionados con la Psicología Social, vale decir el rechazo que sigue
generando el “diferente” en la sociedad en la que vivimos, que se combaten con la Educación, la ley
y las políticas públicas. Resulta que el modelo humano antropométrico, física y psíquicamente
“perfecto”, es el que se ha empleado como modelo de referencia y paradigma proyector de
evaluaciones. El otro problema reside en lo urbanístico, esto tiene que ver directamente con el
entorno material y las características y guarismos de la urbe. Aquí aparece la accesibilidad de la que
hablamos antes; toda ciudad debe tener los mecanismos necesarios para que este colectivo pueda
desplazarse y llevar adelante su vida sin obstáculos.
En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires se sancionó y promulgó la ley 962, que propone la
modificación al Código de la Edificación: contempla la luz útil de paso, el lugar de descanso,
dispositivos especiales mecánicos o electromecánicos pensados para morigerar desniveles,
estacionamientos de dimensiones particulares para vehículos de personas con discapacidad motora,
la “practicabilidad” ( la acción permitida de cambiar una estructura o complejo material para
tornarlo accesible; la practicabilidad lleva a la accesibilidad); servicios de salubridad especial ( que
haya sanitarios aptos para personas con discapacidad); superficie de maniobra (una superficie libre
de cosas que impidan el tránsito, por ejemplo para personas en sillas de ruedas); superficie de
aproximación (accesibilidad y facilidad para acercarse a una puerta, una escalera, un wáter clock);
visitabilidad ( la facultad de estos seres humanos de ingresar a un local, subir al ascensor, utilizar un
sanitario; se trata de un nivel anterior o inferior a la accesibilidad); volumen libre de riesgos ( es un
lugar o sitio abierto o cerrado en el que los solados no ofrecen anomalías ni factores que resulten
invasivos).
Las primeras pueden ser sin actividad manual (ya sea por malformación, parálisis o amputación)
estas personas tienen serias dificultades, o se ven imposibilitadas, de usar sus manos. También
existen las llamadas “personas semi-ambulatorias” que son las que tienen agredida su movilidad en
forma no total, caminan con dificultad, necesitan muletas, bastones, andadores o trípodes.
Las segundas son aquellas cuyo desplazamiento o movilidad se concreta por sustitución o
complementación. Los auxilios que han dado la ciencia y la técnica son varios, el más conocido sin
dudas es la silla de ruedas. Esto trae consecuencias urbanísticas, debe tenerse en cuenta la dimensión 38
de una persona en silla de ruedas para que pueda circular libre y cómodamente por la ciudad,
verbigracia, entrar, salir, subir y bajar ascensores y al transporte público y privado, etc. En todo
edificio en el que viva una persona en silla de ruedas debe haber una rampa. Es obligatorio. Otro
tanto ocurre con los baños y los sanitarios y los accesos, de aquí deriva el término “accesibilidad”,
que incluye la accesibilidad informática, por ejemplo para personas con discapacidad visual;
actualmente está en los medios el tema de que el Colegio Público de Abogados de la Capital Federal
– que por vez primera en su historia tuvo un presidente no vidente, Dr. Eduardo Awad, hace poco- se
opuso a la digitalización de los expedientes (judiciales). Es importante saber que hay una acordada
de la Corte Suprema de Justicia que exime a los letrados con discapacidad visual de las
notificaciones electrónicas.
Las rampas tienen que estar para salvar los desniveles, y los accesos a las rampas deben ser cortos
y fáciles.
Es importante destacar también, que hay personas con Discapacidad para ver –“no videntes”-
pudiéndose tratar de ceguera total, casi total o profunda y el llamado caso del “disminuido visual”,
que puede ser leve, moderado o severo. Las dificultades visuales incluyen la detección de colores y
el espacio que abarca la vista, a esto se le llama “campo visual” (periférico o central), habiendo
también ceguera nocturna e intolerancia a determinados efectos de la iluminación. La pregunta que
surge es qué sucede con estas personas, bien, los ciegos se topan con obstáculos en la medida en la
que no alcanza con el natural desarrollo de los otros sentidos. Actualmente tiene lectores de pantalla,
el famoso sistema Braillie, el bastón blanco que los identifica y un acompañante o asistente. Cuando
la persona no es no vidente pero tiene una discapacidad visual –puede tener certificado de
discapacidad sin ser “ciega” necesariamente – le ayudan mucho la señalización del espacio que tiene
alrededor por medio de la utilización de los colores, y el empleo de una dimensión adecuada de letras
en carteles y letreros, siempre con mucha luz.
También existen personas con dificultad para escuchar y hablar, éstas pueden devenir en la
categoría de mudo, sordo o sordomudo, cuando se dan ambas cosas al mismo tiempo.
Los sordos carecen totalmente de la función auditiva, vale decir no escuchan nada, y los
hipoacúsicos tienen una disminución notable en la capacidad de percibir ruidos, sonidos o mensajes
de voz. La sordera congénita implica complicaciones con la incorporación o desarrollo del habla.
Otro tema son las personas que tienen un caudal vocal disminuido, ya que pueden hablar pero son
los demás los que no los van a escuchar; en este caso los teléfonos y dictáfonos necesitan
LA CIENCIA Y LA DISCAPACIDAD
39
Mucho se habla de esto en los tiempos actuales, en los que la tecnología está tan en boga. La
Tecnología es la hija de la Ciencia. Este trabajo es crítico, del sistema en general, está hecho desde
una perspectiva Estructural-funcionalista, tiene un enfoque holista, por ello queremos dejar en claro
que rescatamos el aporte científico-tecnológico a la Discapacidad.
Ahora bien, la accesibilidad es el grado en el que todas las personas pueden utilizar un objeto, visitar
un lugar o acceder a un servicio, independientemente de sus capacidades técnicas, cognitivas o
físicas. Sobre esto Silvia Coriat dice:
“No obstante, dado que contamos en nuestra Constitución, en la legislación y en pactos suscriptos por
Argentina con principios explícitamente antidiscriminatorios y en defensa de los Derechos Humanos,
para todo ámbito urbano o arquitectónico inaccesible que dé lugar a que alguna Persona con
Discapacidad se considere discriminada, rige jurídicamente la obligatoriedad de su adecuación, sin
requerimiento previo de “adhesión” a la ley marco, la que, a dichos efectos, se considera vigente de
hecho, en todo el territorio del país.
En el ámbito mundial, dado que estamos en la era de la Globalización, el World Wide Web
Consortium (W3C) elaboró unas Directivas sobre la accesibilidad de los contenidos en la web. La
CDPD ya nombrada, explica y ordena claramente que hay que garantizar a las personas con
discapacidad la igualdad de acceso a las Tecnologías de la información y comunicación, en adelante
TIC, y contribuirá a eliminar los obstáculos que impiden el acceso a la información, en particular por
Internet. Las leyes y reglamentos nacionales pueden fomentar el cumplimiento de las normas de
accesibilidad.
Sin embargo, es importante tener en claro que tecnología no es sinónimo de informática; sobre este
tema, un especialista como Sacco dice:
“Cuando hablo de herramientas tecnológicas no me refiero exclusivamente a computadoras. Ejemplos
de estas herramientas pueden ser también dispositivos electrónicos o mecánicos, juguetes, reproductores
de música, etc.
33
Coriat, Silvia; “Accesibilidad: espacios física y socialmente inclusivos”; en “Los derechos de las Personas con Discapacidad”,
compilado por Eroles y Fiamberti; UBA-EUDEBA; 2012; pag.37.
El valor que tiene la imagen para esta población que piensa, se comunica, comprende y participa desde
su visión, puede recuperarse, archivarse, corregirse y pasar de una generación a otra a través del
video.”35
Pero lo importante es, a partir de estos datos, qué políticas se implementan al respecto; en relación a
esto, un informe que ayudó a producir la UNESCO dice:
“En Argentina y Brasil, los intentos por contar con una política nacional de TIC se han visto demorados
por otros factores; entre ellos la estructura administrativa del país. La presencia de un gran número de
entidades que compiten por liderazgos parciales y la intervención de los gobiernos federales son
factores adicionales que han obstaculizado el logro de consensos para la adopción de un programa
nacional.
En otros casos, como Bolivia y Ecuador, factores exógenos tales como los cambios de gobierno
concomitantes a cambios estructurales y administrativos han dificultado la continuidad del proceso de
implementación; definieron sus primeras estrategias en el año 2005 pero aún continúan en la fase de
formulación debido a revisiones y reformulaciones sobre los planteamientos iniciales.”36
Consiste en la definición de productos y entornos para ser usados por todas las personas al máximo
posible, sin adaptaciones o necesidad de un diseño especializado. Este concepto comprende una
definición más amplia de lo que se conoce como accesibilidad para personas con discapacidad.
34
Sacco, Antonio; “Porqué usar la Tecnología”; en www.antoniosacco.com.ar.
35
Canales Sociedad Civil; “TIC para el acceso a la lectura en LSA: los videolibros”; Revista “El Cisne”; año 25; n° 288; agosto de 2014;
pag. 27.
36
Samaniego, Pilar; Sanna Mari Laitamo y Estela Valerio; Cristina Francisco; “Informe sobre el uso de las tecnologías de la
información y la comunicación en las Personas con Discapacidad”; Fundación para las Américas – Unesco; Quito, Ecuador; 2012; pag.
16.
Esto se refiere a la posibilidad de ingreso que tienen todas las personas a servicios y áreas físicas
educativas (mediante pisos, andadores, puertas y vanos) contando con todas las facilidades y
libertades para desplazarse horizontal y verticalmente y permanecer en el lugar de forma segura; esta
ruta será desde cualquier punto de acceso al inmueble incluyendo banquetas, estacionamientos y
paradas de transporte público y deberá estar concebida libre de obstáculos y barreras y con
características y dimensiones que eficiente la accesibilidad de las personas con discapacidad.
42
Sobre el aspecto legal, Zito Fontán dice:
“…las normas de derecho privado deben ser interpretadas y aplicadas en el marco de los
principios antes mencionados, y su aplicación es ineludible para los intérpretes del derecho.
Es un camino a recorrer que presenta dificultades; el apego a las normas de la legislación de
fondo es un escollo que debe superarse. El artículo 31 de la Carta Magna, al establecer que la
CNA, las leyes de la Nación que en consecuencia se dicten y los tratados internacionales son
ley suprema de la Nación, establece un orden normativo, exige una nueva lectura del derecho
privado a la luz de los últimos instrumentos internacionales sobre los Derechos Humanos
suscriptos por la República.
Los ordenamientos jurídicos deben adecuar sus contenidos al nuevo paradigma de la
Discapacidad, en el respeto a los derechos y libertades fundamentales, en su terminología, en
la garantía de acceso a la Justicia, poniendo en marcha los ajustes de procedimientos
necesarios, controles periódicos, y disponer políticas que tiendan a la rehabilitación de las
Personas con Discapacidad, y fundamentalmente partir de la capacidad de todas las personas y
no de la discapacidad, como sucede en la mayoría de las legislaciones.”37
Los tipos y elementos considerados en las circulaciones horizontales son:
- Pisos y patios, -Guías en piso para conducción de personas con discapacidad visual; Y -
Pasillos
Los tipos y elementos en circulaciones verticales se clasifican en:
- Rampas, Escaleras, Y - Elevadores y plataformas.
En el Trabajo de Campo que hicimos se ve claramente como la gente se queja de los problemas que
tiene para alcanzar estos mal llamados beneficios, dado que no son tales sino necesidades concretas
para los integrantes de este colectivo. La discriminación está presente en los consorcios, también.
Con tecnología de apoyo se hace referencia a la ayuda técnica tanto en accesibilidad como en
movilidad en favor de las personas con discapacidad.
Siguiendo a Patricia Cayuela, vemos que la Tecnología debe estar al servicio de las personas que no
se encuentren en un ciento por ciento de su plenitud, levantando barreras para el desarrollo personal
37
Zito Fontán, Otilia del Carmen;”Directivas anticipadas en el régimen jurídico argentino”; en “Capacidad jurídica, Discapacidad y
Derechos Humanos”; de Palacios y Bariffi; Ed. Ediar; 2012, pag. 356.
En la década del noventa comenzaron a usarse los primeros programas de realidad virtual para
rehabilitar a pacientes que habían sufrido un accidente cerebro vascular. Simulando ambientes como la
cocina, el dormitorio, el baño o el living de la casa de una persona, comenzaron a practicarse hábitos
cotidianos como prepararse un desayuno. Casi en simultáneo empezaron a usarse los simuladores de
manejo (volver a conducir un auto lidera el ranking de las cosas que los pacientes desean intensamente
poder hacer), con la capacidad de evaluar toma de decisiones frente a una señal de tránsito, o el tiempo
de reacción al apretar el freno.
38
Cayuela, Patricia; “La discapacidad no es un impedimento al camino del futuro”; www.miniperiodicodigital.com; 17 de septiembre
de2012.
39
Mitelman, Geraldine; “Jugar para la salud”; Revista Viva; 30 de junio de2013; pp.25 -26.
40
“Estado y Salud en Argentina”; Revista de la Maestría en Salud Pública; ISSN1667-3700; diciembre de 2007.
41
es.wikipedia.org/ discapacidad.
Además se requiere de un proceso de adecuación de los textos destinados a lectores ciegos, ya que la
digitalización implica transformar el contenido de las páginas de un libro impreso en tinta, a archivos
en soporte informático. Si bien los textos ya están digitalizados en las editoriales, los usuarios no los 45
tienen en ese soporte, por lo cual se requiere de un paso mecánico como es escanearlos y luego
corregirlos. Una vez digitalizados, pueden almacenarse como cualquier otro archivo. De allí que los
textos que ya están en formato digital y accesibles en la web constituyen una ventaja para que las
personas ciegas puedan obtenerlos. Hay un gran avance en cuanto a la lectura digital, que en algunos
casos debe lidiar todavía con dificultades tecnológicas, como por ejemplo los dispositivos de defensa de
los derechos de autor, que evitan la utilización de formatos no accesibles para una persona con
discapacidad visual. Esta restricción no ha sido diseñada adrede contra el acceso de las personas ciegas
o con baja visión, pero en la práctica constituye un obstáculo, como sucede con algunas bibliotecas
virtuales: Microsoft Reader, Glassbook o Acrobat E- books, que bloquean la posibilidad de captura del
texto por un programa externo. Esto no sucede con el programa PDF, que si bien tiene protección,
permite en cambio el acceso a través de un plug in de accesibilidad.”42
Esto debe tenerse en cuenta, sin dudas es importante. También lo es lo que sostienen Battro y
Denham, que en sintonía con esto, dicen:
“En nuestra experiencia educativa, donde hemos procesado miles de mensajes electrónicos, observamos
que lo primero que mejora es la relación afectiva entre las personas. Esto se debe, como dijimos, a que
el diálogo digital no es invasor, no interrumpe una actividad sino que la enriquece. Es curioso, pero el
primer dato objetivo en el trabajo digital a distancia es la disminución significativa de los llamados
telefónicos. En las Instituciones educativas el tema del teléfono es muy serio. Todos sabemos que el
uso convencional del teléfono puede llegar a ser alineante ya que el interlocutor queda siempre
“expuesto”. En cambio, en una comunidad conectada por redes digitales la comunicación telefónica se
reduce progresivamente a determinados temas coyunturales mientras que las informaciones más
sustanciales transitan entre las personas, pero sólo a través de las computadoras, que obran como un
filtro y disminuyen los roces. Además, queda un registro digital en la memoria de la computadora, lo
que asegura el seguimiento de cada tema, la privacidad absoluta de los documentos y memos, su
consulta rápida, etcétera. Todo ello incita a una actividad más profesional.”43
Se continúa con las tecnologías para la movilidad personal: aquí se incluyen todos los sistemas para
la movilidad personal, sillas de ruedas (manuales y autopropulsadas), bastones, adaptaciones para
vehículos de motor, etc.
Tecnologías para la manipulación y el control del entorno: Se incluyen los sistemas electromecánicos
que permiten la manipulación de objetos a personas con discapacidades físicas o sensoriales.
Incluyen robots, dispositivos de apoyo para la manipulación, sistemas de electrónicos para el control
del entorno, etc.
42
Seda, Juan Antonio; “Discapacidad y Universidad. Interacción y respuesta institucional. Estudio de casos y análisis de políticas y
legislación en la Universidad de Buenos Aires”; Eudeba; 2014; pp. 54 – 55.
43
Battro, Antonio y Denham, Percival; “La educación digital”;Editorial Emecé; 1997;pag.37.
Tecnologías para el deporte, ocio y tiempo libre: Esta categoría incluye todos los sistemas que
permiten a las personas con discapacidad poder realizar una actividad de ocio o deporte.
Es importante destacar que el autor José Esses, en un libro de reciente aparición, sostiene que los
llamados discapacitados mentales constituyen el segmento que se encuentra peor, sin embargo, con
tesón, constancia y paciencia, muchas personas (con discapacidad) han logrado cristalizar algunos
anhelos que parecían sueños, verbigracia, trabajar, tener amigos, actividades recreativas, entre
otros.45
Tecnologías para la vida diaria: Hace referencia a los diferentes sistemas no incluidos en ninguno de
los epígrafes anteriores y que permiten incrementar el nivel de independencia de las personas con
discapacidad. Sistemas para ayuda a la alimentación (cucharas, platos o vasos adaptados); mobiliario
adaptado; elementos de la cocina adaptada, baño adaptado, etc.
La naturaleza de las Tecnologías de Apoyo o de Ayuda, es tan variada que se han propuesto, para
ello, distintas filosofías de clasificación.46
Así, por ejemplo, Roca y otros (2004), proponen diferentes clasificaciones atendiendo a su nivel
tecnológico:
De No tecnología: Son aquellas que incorporan usos especiales de métodos y objetos de uso común
(p.e. comunicarse señalando sobre un conjunto de objetos reales, estrategias especiales de estudio,
tipos de letra magnificada, etc.).
De Baja Tecnología: Las que utilizan adaptaciones de herramientas simples ya existentes (p.e.
tableros de conceptos elementales, ayudas para la alimentación y el vestido, etc.).
De Media Tecnología: Se incluyen, aquí, productos y equipos de cierta complejidad tecnológica y de
desarrollo dedicado o especial (por ejemplo, sillas de ruedas, etc.).
De Alta Tecnología: Incorporan productos y equipos de gran complejidad tecnológica,
principalmente basados en las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones, Robótica,
44
Seda, Juan Antonio; “Discapacidad intelectual y reclusión. Una mirada etnográfica sobre la colonia Montes de Oca”; Editorial
Noveduc; 2011.
45
Esses, José; “No tan distintos”; Editorial Capital Intelectual, Buenos Aires, 2013.
46
Soto Pérez Francisco y Hurtado Montesinos María; “Tecnologías de ayuda y atención a la diversidad: oportunidades y reto”;
www.ocw.um.es/tema 1.pdf.
47
“¿Qué es la accesibilidad de los medios electrónicos?”; en www.who.int.
48
“Las tecnologías de apoyo”; en www.tecnoayudas.com.
49
Koretsky, Gabriela; “La infancia actual en la escena escolar”; revista “El cisne”; septiembre de 2012; año 23; número 265; página
31.
50
Milani, Leonardo Alfonso; “El complejo de ayudas tecnológicas para las Personas con Discapacidad”; (e/d).(s.f).
En este apartado trataremos los objetivos a lograr en este campo, que los identificaremos en los
siguientes puntos: -Identificar necesidades específicas en los campos de salud y discapacidad de la
población, los sistemas de atención y redes sociales de apoyo; -Detectar tecnologías novedosas y
adecuadas, estimulando investigaciones en universidades, empresas e instituciones, articulando
acciones con organismos públicos y privados; - Fortalecer a las empresas del sector en su producción
de los bienes y servicios procurando la innovación, la calidad, lograr costo accesible y funcionalidad;
-Difundir tecnologías existentes sus características y beneficios; -Interactuar con los sistemas de 49
educación, salud y desarrollo social en sus distintos niveles con énfasis en los sectores específicos
más vulnerables de la sociedad como el de las personas con discapacidad y con necesidades básicas
insatisfechas.
Pero todo esto no serviría de nada si no se parte de un buen tratamiento del tema desde la génesis de
cada caso, por ese motivo la consulta médica reviste una importancia superlativa, y es fundamental
la actitud de las dos partes en esa instancia, sobre todo la comunicación; en forma muy clara lo
explica Liliana Szabó:
“También en la consulta médica es necesario registrar, tanto para el paciente como para el médico, que
dicen y cómo lo dicen. Esto favorece una buena conexión humana y evita malos entendidos. Si un
paciente es muy sensible y miedoso, obviamente el médico le hablará de su enfermedad con mucha más
cautela que a otro tipo de paciente para no alarmarlo innecesariamente.
Me ha sucedido que, pese a poner toda la intención en tranquilizar a una madre acerca del estado de su
hijo, dicha madre se ha retirado de la consulta asustada y convencida de que su hijo tenía algo grave.
Y a veces sucede lo contrario: el médico insiste en dar una señal de alarma e indica con firmeza la
necesidad imperiosa de cambiar algún hábito perjudicial o de realizar algún estudio o tratamiento y sin
embargo el paciente elige no escuchar y minimiza el mensaje recibido.”51
Resulta fundamental la recepción del diagnóstico- nos ocuparemos de ello más adelante- la
confirmación del mismo y la consulta a varios especialistas, nunca quedarse con una opinión. Esto ha
dado lugar a muchos casos de amarguras innecesarias seguidas de sorpresas que no deberían haber
sido tales. En un artículo publicado en un medio impreso periodístico nacional, Sousa Díaz relata
que Jacob Barnett tuvo un diagnóstico de Síndrome de Asperger-un trastorno del T.E.A. (Trastornos
del Espectro Autista)- y, actualmente tiene catorce años y se encuentra cursando el Doctorado en
Física Cuántica. Algunos analistas dicen que si se le da forma y comprueba la teoría que está
estudiando, no sólo obtiene el Doctorado por haber aprobado su Tesis, si no que puede llegar a
calificar para el Premio Nobel. En nuestra sociedad, lastimosamente, sería lisa y llanamente un
discapacitado.52
Suponemos que con esto queda claro la importancia del sector científico, sus aportes, la educación y
cultura de las personas afectadas por cualquier patología, y la comunicación, que por considerarla
muy relevante en esta temática, le dedicamos un capítulo del presente trabajo.
51
Szabó, Liliana; “Teléfonos rotos”; periódico “El Homeopático”; mayo-junio de 2013; número 63; año XII; pag. 6.
52
Sousa Días, Gisele; “A los dos años le diagnosticaron Autismo, ahora tiene catorce y lo comparan con Alberto Einstein”; diario
Clarín, 19 de mayo de 2013.
LEGISLACIÓN VIGENTE
Hay cuatro leyes: 22.431, 24.901, la 25.280 y la 26.378. La primera, se sancionó en 1981 y se
reglamentó por el decreto 498/83 (B.O. 4/03/83) en la que predominan las obligaciones del estado
bajo el título de “Sistema de Protección Integral de los Discapacitados”. Esta Ley nos brinda un
sistema de protección integral de las personas con capacidades diferentes, lo que le asegura una
atención médica, educación y seguridad social, como así también les concede las herramientas para
su inclusión en la sociedad.
53
Goffman, Erving; “Estigma. La identidad deteriorada”. Amorrurtu Editores, 2006. Pag. 1.
54
Ferrante, Carolina; “Discapacidad y cuerpo”;Universidad de San Martín (UNSAM-CONICET). Ponencia propuesta para las Jornadas
PRE-ALAS –“Sociología y Ciencias Sociales, conflictos y desafíos transdisciplinarios en América Latina y El Caribe”. 2007. Página 5.
Ya hemos dado varias definiciones de Discapacidad, razón por la cual creemos que es el momento de
hacer algunos distingos importantes, dado que el término y la problemática está muchas veces mal
planteada, y, por en ende, mal resuelta. Hay muchos equívocos en torno a estas nomenclaturas.
54
Un concepto que está ligado indisolublemente al de Discapacidad es el de Deficiencia. Ya
hablaremos del Certificado Único de Discapacidad que existe en nuestro país, en el que se especifica
por separado la Discapacidad, la Deficiencia y la Minusvalía.
Por Deficiencia se entiende toda pérdida o anormalidad de una estructura o función psicológica,
fisiológica o anatómica.
Puede ser temporal o permanente y en principio solo afecta al órgano. Que según esta clasificación
podrán ser: intelectuales, psicológicas, del lenguaje, del órgano de la audición, del órgano de la
visión, viscerales, músculo esqueléticas, desfiguradoras, generalizadas, sensitivas y otras, y otras
deficiencias.
Siguiendo a Cáceres Rodríguez, vemos que sostiene que la palabra minusvalía “viene definida como
toda situación desventajosa para una persona concreta, producto de una deficiencia o de una
discapacidad, que supone una limitación o un impedimento en el desempeño de un determinado rol
en función de su edad, sexo y factores sociales y culturales.
Se caracteriza por la discordancia entre el rendimiento o estatus de la persona en relación con sus
propias expectativas o las del grupo al que pertenece, representa la socialización de una deficiencia o
discapacidad. La desventaja surge del fracaso o incapacidad para satisfacer las expectativas del
universo del individuo. Las minusvalías se clasifican de acuerdo a seis grandes dimensiones en las
que se espera demostrar la competencia de la persona y que se denominan roles de supervivencia, por
lo que las minusvalías podrán ser: de orientación, de independencia física, de la movilidad,
ocupacional, de integración social, de autosuficiencia económica y otras.
Atendiendo a estas tres clasificaciones, el diagnóstico de una persona con discapacidad deberá
formularse atendiendo a la deficiencia que la origina y a las consecuencias que puedan derivar en
minusvalía. A pesar de que la representación pueda inducir a la idea de que se trata de una relación
causal directa y lineal no es tan simple pues pueden darse situaciones en que las que la deficiencia no
cause discapacidad pero si minusvalía, como por ejemplo el caso de una desfiguración facial, que si
bien no produce dificultad alguna en la capacidad de la persona genera ciertos inconvenientes en la
relación con los demás creando una situación de desventaja, esto es una minusvalía, del mismo modo
puedan darse numerosas situaciones en que la cadena -en la que se basa la estructura de la CIDDM-
se rompa, sin que por ello pierda su funcionalidad.”55
Bien, con esto queda claro que una cosa es Discapacidad, otra Deficiencia, y otra Minusvalía. Así
suelen figurar en los certificados de discapacidad que confeccionan las autoridades en materia de
55
Cáceres Rodríguez, Elsa; “Sobre el concepto de discapacidad, deficiencia y minusvalía”; disponible en www.auditio.com
La inhumanidad y aún la anti juridicidad de esta expresión, desde la perspectiva de los Derechos
Humanos, es tan evidente que no puede comprenderse como constituye una de las prácticas médicas
más difundidas.”56
55
Finalmente, es importante decir que, en el presente, se dejó en Argentina esta clasificación tripartita,
que estuvo vigente durante décadas.
Un tema importante en la Discapacidad es, más allá de las teorías, el funcionamiento de las prácticas,
del sistema, y no puede olvidarse que todo esto está compuesto por seres humanos. No sólo en
Discapacidad, sino en Salud también – ya sea en Derecho de la Salud, Sociología de la Salud o la
disciplina desde la que se aborde el problema – es fundamental el vínculo, la relación del paciente
con el profesional, el médico, el terapeuta. Es importante el rapport, la empatía, y, básicamente, la
buena relación. Muchas veces se pierde con el tiempo.
Sobre esto, Blanca Núñez dice:
“El estrés profesional es un concepto del que se viene hablando con insistencia en los últimos años.
Sobre este síndrome existen distintas teorías y estudios científicos, planes de prevención del mismo e
instrumentos de evaluación.
Fue Freudemberger (1987) quién describió el concepto de “bournout” a partir de observar cambios en él
y en otros profesionales (psicólogos, médicos, asistentes sociales, enfermeras, dentistas). Vio que al
cabo del tiempo perdían mucho de su idealismo y también de su simpatía hacia los pacientes. Tenían
quejas somáticas, retracción, devenían calculadores y cínicos, ridiculizaban a los pacientes, estaban
mentalmente exhaustos y sufrían de cefaleas, problemas gastrointestinales, ansiedad, dificultad para
concentrarse y depresión.
Inicialmente Freudemberger simboliza el burnout como una sensación de fracaso y una existencia
agotada o gastada, que resultaba de una sobrecarga por exigencias de energías, recursos personales o
fuerza espiritual del trabajador; que situaba las emociones y sentimientos negativos producidos por el
burnout en el contexto laboral, ya que éste es el que puede provocar dichas reacciones.”57
56
Eroles, Carlos-Fiamberti, Hugo; “Los derechos de las personas con discapacidad. Análisis de las convenciones internacionales y de
la legislación vigente que los garantiza”. Secretaría de Extensión Universitaria UBA; 2008; pag. 16.
57
Núñez, Blanca; “Familia y Discapacidad. De la vida cotidiana a la teoría”; Lugar Editorial, 2012; pág. 276.
58
Pellegrini, Ronaldo; “Cifras de la Discapacidad en Argentina: ¿Están todos los que son?”; Revista “El Cisne”; año 25; n° 288; agosto
de 2014; pag. 5.
Muy duro, ensayó una “Terapia del delito”, en la que afirma que,
francamente, para los delincuentes adultos, cuando ya son criminales netos, no
existen soluciones mágicas, es menester secuestrarlos, si son incorregibles, o, en
caso de que constituyan un peligro para los demás, eliminarlos.
59
Lombroso, Cesare; “Causas y remedios del delito”; Editorial general de Victoriano Suárez, Madrid, 1902; pa. 614.
60
Op.cit. pag. 630.
De este modo, la justicia importa que de aquí sale el del delito natural (
una acción “mala in se” en Kelsen…intrísecamente mala) y el delito de
creación política( resuelto por el Estado…pero puede que no sea “malo en sí
mismo”, si no contrario a los intereses del gobierno; por ejemplo, desacato).
60
La discapacidad está unida en el imaginario colectivo a los niños, muchas veces se habla de
Síndrome de Down o Autismo, por ejemplo, y se piensa en menores de edad o infantes. Esto es así
en parte, aunque también los hay adultos y ancianos. Como se comprenderá, si se aborda la
discapacidad en un niño es más fácil que en un adulto, pero tanto este término como el de
enfermedad o patología “persiguen” al ser humano a lo largo de su vida. Tal vez duela más en la
infancia, por eso se trabaja tanto en ese período, por ello se detectan los problemas de los chicos en el 61
Nivel inicial y en el Primario. En otro capítulo hablamos de la Educación Especial, la Integración y
la Recuperación.
La palabra niño, etimológicamente, procede del latín “infans” que significa “el que no habla”. Los
romanos utilizaban este término para designar a todo ser humano recién nacido hasta el
cumplimiento de los siete años de vida. Resulta inevitable que vengan a la mente patologías como las
que padecen los mudos y los autistas.
También en la Antigua Roma, se reconocieron los derechos del niño aún no nacido, mediante el
concepto del “nasciturus”. Se piensa en el niño como alguien indefenso, con escasas posibilidades de
defenderse y progresar.
El tema de la Discapacidad se encuentra unido en forma directa al de la niñez, dado que en el
imaginario colectivo cuando se habla de discapacidad automáticamente se piensa, en la mayoría de
los casos, en un infante que padece Síndrome de Down o Autismo, o alguna variante del Retraso
Mental, llegando las imágenes mentales inclusive, a mostrarnos algún menor de edad en silla de
ruedas.
Bien, como primera aproximación no es errónea, aunque el tema merece un análisis mayor. La
Discapacidad está ligada a la Discriminación y los abusos. Y los niños han sido, a lo largo de la
Historia, y en todos los puntos de intersección de las coordenadas de espacio y tiempo que se quiera
indagar, víctimas de abusos, y blanco predilecto de marginación. Pero sin dudas, el más grave
atropello contra los derechos infanto-juveniles ha sido el no ser escuchado. Asimismo, el concepto de
niño fue cambiando con el decurso del tiempo.
En el mundo antiguo el “infanticidio” era habitual, todos los que no reunían las condiciones ideales o
dejaban vislumbrar la posibilidad de poseer una deficiencia o retraso podían ser eliminados, sin que
esto fuera penado.
Con la llegada del Cristianismo, la matanza de los inocentes y otros hitos tan conocidos, se afianzó y
consolidó la institución de la Familia, y en particular el matrimonio, sacramento para la Iglesia
Católica, que tiene la procreación como fin principal. A partir del siglo III de la Era Cristiana los
casos de infanticidio fueron bajando notablemente, aunque no se llegó a su desaparición.
En el Medioevo y hasta fines del siglo XVII el niño era visto como un pequeño adulto, un hombre
exiguo, ello le valió el término homúnculo, es decir, un pequeño hombre adulto. Era destinatario de
cuidados especiales en los primeros años de su vida, durante la lactancia y los pañales, pero también
era catalogado como un humano, una persona – lo es desde la concepción –que debe ser socializado
por medio de la Educación, los estímulos, los premios y los castigos, hasta que logre alcanzar la
condición de auto-válido, o sea un ser que está en igualdad de condiciones con los demás, ingresando
paulatinamente al ámbito de los adultos, en forma progresiva, primero iniciando su formación
cristiana, para pasar luego al espacio laboral.
61
Enciclopedia de Bioética, URL; Director José Juan García; en http: // enciclopediadebioética.com/ 167 –derechos del niño.
En este sentido, es importante traer a colación que Antony Lake, Director Ejecutivo de Unicef dijo
que hay que ver lo que el niño tiene para dar, no su discapacidad. En un importante informe expedido
por ese organismo, dice:
“El resultado combinado es que los niños con Discapacidad se encuentran entre las personas más
marginadas del mundo. El género es un factor clave, ya que los niños con Discapacidad tienen menos
probabilidades que los niños de recibir alimentos y atención. Hay pocos datos precisos sobre el número
de niños con Discapacidad, qué capacidades tienen y la forma en que afectan sus vidas. Como
resultado, pocos gobiernos disponen de una orientación fiable para la asignación de recursos a fin de
apoyar y ayudar a los niños con Discapacidad y sus familias. Alrededor de un tercio de los países del
mundo no han ratificado hasta el momento la Convención; en el informe se insta a todos los gobiernos a
que cumplan sus promesas de garantizar la igualdad de derechos de todos sus ciudadanos, incluidos los
niños más excluidos y vulnerables.”63
Porque hay que tener en cuenta que el niño que tiene una Discapacidad, en la mayoría de los casos va
a ser un adulto con Discapacidad. Por ejemplo, en el imaginario colectivo cuando se habla de
Autismo o Síndrome de Down, automáticamente se piensa en infantes, olvidando que los niños
crecen y se convierten en personas mayores. También hay, entonces, adultos con Autismo y
Síndrome de Down. Pero el estigma lo incorporan en la infancia y lo acarrearán toda la vida, en
relación con esto, Adriana Resende explica:
“Más allá de esos sentidos estigmatizantes, productores de una desigualdad explícita, o de una
explicitación de la desigualdad, cabe recordar otra dimensión de la relación de minoridad, que es central
para discutir tanto la legislación orientada a la infancia como – y especialmente – su aplicación. La
condición de minoridad es, antes que nada, parte de una relación de dominación. Ser legalmente menor
– por edad o por cualquier otro criterio – significa no disponer de autonomía plena, estar formalmente
sometido a la autoridad de otra persona, de un conjunto de personas o incluso de instituciones.
Significa, en ese sentido, ser objeto de una acción tutelar, cuya legitimidad es extraída del compromiso
moral de proteger a aquellos que no pueden protegerse por sí mismos. La construcción de una nueva
legislación para regular un tipo específico de menor – el que lo es en razón de la edad – aunque parta de
otros paradigmas y representaciones, no deshace ese principio.
62
Bel, María Soledad; “Intervención del Trabajo Social en inclusión escolar”; Revista El Cisne; junio de 2013; año 23; n° 271; pág. 31.
63
“Estado mundial de la infancia 2013: niños y niñas con discapacidad”; EMI-UNICEF; en www.unicef.es.
Esto se ve plasmado en el artículo 4… este artículo, que establece las obligaciones generales de los
Estados Parte, impone que al momento de elaborarse o aplicarse legislaciones y políticas, o en cualquier
momento de adopción de decisiones sobre cuestiones relativas a las Personas con Discapacidad, ello se
realice en colaboración estrecha con las Personas con Discapacidad. Ello es la aplicación del lema
“nada sobre nosotros sin nosotros”, tantas veces defendido por las Personas con Discapacidad. Sin
embargo, desde el International Disability Caucus, se hizo hincapié en la necesidad de agregar en el
espacio que regula este artículo, una perspectiva que tuviera en cuenta la infancia. Los niños y niñas con
Discapacidad, tienen pocas oportunidades de expresar sus puntos de vista, y como consecuencia del
estigma y las subestimaciones comunes, son a menudo no tenidos en cuenta por parte de sus familias,
comunidades y escuela. Muchas no pueden acceder a la información y de este modo pierden
oportunidades para desarrollar y expresar sus puntos de vista.”65
Finalmente, vamos a ver como se trata la Minoridad en el código vigente: menor es quien tiene
menos de 18 años, por el artículo 25, apareciendo la categoría de adolescentes, para los que tienen
entre 13 y 16. Como logro, el art. 26 reconoce el derecho a ser oído –de la Convención – en todo
proceso judicial. Los adolescentes pueden decidir qué tratamientos hacer y cuáles no…pero si está en
peligro la integridad o la vida debe prestar conformidad asistido por sus progenitores, y si hay
conflicto se resuelve sobre la base de la opinión médica…parece que sigue rigiendo el Patrón
Médico. A partir de los 16 es adulto para las decisiones de su cuerpo.
Para el código civil niño es menor de 13 años.
La emancipación por matrimonio es a los 18. Aún así tiene actos prohibidos que están en el artículo
28: aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito, hacer donaciones de bienes que hubiesen
recibido a título gratuito, afianzar obligaciones…aquí cabría formularse la pregunta acerca de si se
emancipó o no.
64
Resende B. Viviana, Adriana; “Derechos, moralidades y desigualdades. Consideraciones acerca de procesos de guarda de niños”;
en “Infancia, justicia y Derechos Humanos”; Carla Villalta (Coordinadora); Editorial Universidad Nacional de Quilmes; pag. 29.
65
Palacios, Agustina; “El modelo social de discapacidad: orígenes, caracterización y plasmación en la Convención Internacional de las
Personas con Discapacidad”; Ediciones Cinca, España, 2008; pp.376 -377.
66
“Derecho de las familias, infancia y adolescencia. Acoso escolar o bullying”. Disponible en versión digital en
www.infojus.gob.ar.
67
“Maltrato infantil: 616 niños con lesiones graves en 2017”; lavoz.com.ar; 15 de enero de 2018.
68
“Maltrato infantil: detuvieron a una mujer acusada de difundir imágenes pornográficas de su hija de 5 años”;
www.minutouno.com; 13 de enero de 2018.
69
“Denunciaron por maltrato a la directora de un jardín de infantes”; www.minutouno.com; 7 de noviembre de 2017.
70
Lomazzi, Carolina; “ Discriminación a personas con discapacidad, un mal aún presente en locales porteños”; Infobae;
8 de junio de 2017.
71
Disponible en www.who.int.
También ocurre que se asocia la Discapacidad a la ancianidad, dado que son las personas
mayores las que a simple vista aparecen como frágiles o en inferioridad de condiciones, y utilizan
parte de la tecnología de la Discapacidad que ya se describió: andadores, bastones, sillas de ruedas,
etc. Muchos tienen certificado de Discapacidad – C.U.D. – otros no, pero la asociación directa
resulta, muchas veces , insoslayable.
Los ancianos muchas veces son Personas con Discapacidad, pero sin duda son un colectivo 69
muy indefenso y vulnerable, lo mismo que los niños.
Hay una gran diferencia en este tema entre Oriente y Occidente. En Oriente los ancianos son
venerados por su sabiduría, se supone que una persona que llegó a determinada edad acumuló
muchos saberes, los jóvenes sufren la inexperiencia día a día.
Al igual que en el caso de los niños, se asocia intuitivamente la Discapacidad con la
Ancianidad, al mencionarse la primer palabra se piensa o se imagina un anciano sostenido con un
bastón, o las tertulias de los que ya no pueden caminar en las residencias geriátricas.
Es importante hablar de la vejez en primer lugar. No se trata de un tema cronológico, porque,
si así lo fuera, nunca nadie diría que una persona de cierta edad no aparenta ni por las tapas los años
que tiene, o, a la inversa, que alguien está muy avejentado y parece mayor de lo que es. Aunque
frívolo, esto nos brinda un dato, datos que los gerontólogos relacionan con las diferencias socio-
económicas, culturales y políticas de cada lugar y tiempo. En un trabajo producido por Naciones
Unidas, se puede leer lo siguiente:
“La definición cronológica de edad es un asunto sociocultural. Cada sociedad establece el
límite a partir del cual una persona se considera mayor o de edad avanzada, aunque sin excepciones,
la frontera entre la etapa adulta y la vejez está muy vinculada con la edad fisiológica. En general, el
inicio cronológico de la vejez se relaciona con la perdida de ciertas capacidades instrumentales y
funcionales para mantener la autonomía y la independencia, lo que si bien es un asunto individual,
tiene relación directa con las definiciones normativas que en la cultura se otorga a los cambios
ocurridos en el cuerpo, es decir, la edad social”.72
Porque se llega a viejo no sólo por el paso de los años, sino por muchos elementos más que
tienen que ver con el sistema socio-cultural que se esté estudiando. A propósito de esto, una voz muy
autorizada como Dabove Caramuto dice:
“Este proceso, en tanto vital, es ciertamente un proceso biológico. Más, por tratarse en este
caso de envejecimiento humano, tampoco hay que olvidar que también es un proceso histórico tanto
como cultural. No se es anciano sólo porque nuestro cuerpo cambie al alcanzar determinadas edades.
Se es anciano, además, porque la sociedad en la que vivimos nos cataloga como tales y nos
sitúa en ese papel, en función de los valores que considera importantes. Ser viejo, hoy, significa
formar parte de un proceso psicofísico determinado, tanto como haber sido considerados y valorados
como ancianos, en el tiempo y en el espacio de la convivencia”73
72
Huenchuan, Sandra; “Los derechos de las personas mayores”; Naciones Unidas – Cepal; 2011; pag. 1.
73
Davobe Caramuto, María Isolina; “Los derechos de los ancianos”; Ciudad Argentina; Bs. As.-Madrid; 2005; pp. 86 -87.
En lo que hace al campo del Derecho consultamos a Barragán Cisneros, que aunque escribe
en México dice:
“Jurídicamente, el término “vejez” podría considerarse, actualmente, como sinónimo de
adultos mayores, adultos en plenitud, senectud y edad avanzada; esta etapa de la vida humana
comienza a los sesenta años, atendiendo a lo que han establecido leyes de orden federal”. 75
En el mundo antiguo, “anciano” era considerado el recipiendario de la sabiduría y transmisor
de las enseñanzas del clan, teniendo en cuenta que, la mera circunstancia de llegar a una edad muy
elevada, era ponderada como un privilegio.
En las eras más antiguas la población anciana siempre era escasa, debido a las guerras,
combates, cacerías, enfermedades y pestes que coloreaban aquella circunstancia. Llegar a viejo era
para pocos.
En la Edad Media los ancianos se encontraban en el sector de los desvalidos, muy apreciado
por la Iglesia que creó el Asilo, el Leprosario y el Dispensario. Justamente en este período se creó la
institución del “retiro”, antecedente de las actuales residencias, en un contexto privado asistencial,
antes fueron los conventos, los monasterios y las abadías.
A partir del Renacimiento, ya en el período conocido como Modernidad, con la filosofía
Iluminista hay una sobrevaloración de la juventud como edad de esplendor, fuerza y belleza, pasando
los ancianos a ser considerados decadentes y desagradables; el Iluminismo quería una vuelta a la
niñez –Erasmo de Rotterdam, Montaigne – ser gerente significa estar en el final de la vida.
Con la Reforma Protestante hay un cambio de mentalidad favorable, apareció el “Derecho de
pobres Isabelino”, que incluía en la categoría de pobres no sólo a los indigentes, sino también a
enfermos, huérfanos, viudas, dementes, epilépticos, ancianos, en definitiva, todos los excluidos, vale
decir los marginales. Se implementó un sistema de socorros que se extendió de Europa Insular a
Europa Continental, de tal manera que la caridad privada practicada por monasterios y abadías en el
Medioevo, se transformó en el paradigma de la solidaridad que dio lugar al sistema de Asistencia
Pública legal y gratuita, del cual somos parasitarios.
En la Era Contemporánea se acentúan estas reformas, se dictan leyes y se crean instituciones.
Una vez consolidado el Capitalismo Industrial, se empezó a mirar a la vejez desde otro lado.
74
Goldin, Adrián; “Curso de Derecho del trabajo y la Seguridad Social”, Editoral La Ley, 2013. Pag. 901.
75
Barragán Cisneros, Velia Patricia; “Derechos de los ancianos”; Unam; 2003; pag. 240.
76
Davobe Caramuto, M. Isolina; op. cit; pag. 295.
En el año 1982 existió uno que se conoce como Primera Asamblea Mundial sobre
Envejecimiento en la que se implementó el Plan de acción internacional de Viena, en la que se
77
Barragán Cisneros, Velia Patricia; op. cit. Pag. 236.
78
Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, artículo 41.
79
Disponible en www.argentina.gob.ar/información/23-tercera-edad.php., y www.gerontovida.org.ar/pagaz.php.?dat.
80
Disponible en ww.trabajosocial.sociales.uba.ar/ jornadas/.contenidos/19.pdf.
81
www.aapvf.com.ar/03violencia-familiar, violencia-ancianidad.php.
82
www.telam.com.ar/notas/adultos-mayores-maltrato-hijos-nietos-html.
83
www.telam.com.ar/notas/201610/165521.
84
Ídem.
En nuestro país, el Sistema de Salud está compuesto por tres subsistemas individuales,
vendría a ser un conjunto compuesto por tres subconjuntos: el público por un lado, también llamado
estatal, y el conocido o denominado como de Obras Sociales, y el privado.
Esta configuración le otorga al sector de la salud la convivencia de cada subsistema, estando
diferenciados entre sí en relación a su población objetivo, los recursos de los que disponen y los
servicios que ofrecen u otorgan.
A continuación vamos a hablar brevemente de los tres subsistemas, para luego pasar a un
análisis a nivel nacional del sistema (de salud).
El sector privado de la salud como subsistema merece una consideración especial, tal vez por
ser el más moderno. Está compuesto por las empresas de Medicina Prepaga y comprende un extenso
abanico de unidades cuya oferta brinda una amplia gama de costos y servicios que supera
holgadamente a las obras sociales.
Estas empresas están nucleadas en torno a dos cámaras: una es la Cámara de Instituciones
Médico –Asistencial de la República Argentina, y la otra, la Asociación de Entidades de Medicina
Prepaga, ésta última incluye a las entidades sin servicios propios.
Las cámaras contienen aproximadamente 70 firmas sobre un total calculado en 150, situadas
en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y el Conurbano, con más 46 empresas domiciliadas en el
interior. La gran masa de afiliación se aglutina mayoritariamente en la ciudad autónoma de Buenos
Aires, y, minoritariamente, en el gran Buenos Aires, vale decir el Conurbano. También hay centros
importantes, hay que reconocerlo, en algunas provincias, como Córdoba, Santa Fe, Mendoza,
Tucumán y Entre Ríos.
La financiación de este subsistema surge de las contribuciones voluntarias de los afiliados,
muchos de los cuales tienen ingresos entre medianos y altos, y, en muchos casos, cuentan con obra
social, por lo que aquí tenemos el tema de la “doble afiliación”.
Los datos de la Dirección Nacional de Estadísticas y Censos de la Salud, nos dicen que las
mutuales o prepagas contienen al 7,9 % de la población, y la mentada doble afiliación –prepaga y
obra social- llega al 4,2% del total de la población del país.85
85
Dirección Nacional de Estadísticas y Censos de Salud; “Natalidad, mortalidad general, infantil y materna por lugar de residencia”;
Boletín n° 134; año 2010.
No obstante, digamos por ahora que dicho sector se afianzó y tomó consistencia y fuerza en el
año 1970 con el gobierno de facto de J. C. Onganía, por medio de la ley 18.610. Por supuesto que
había obras sociales desde mucho antes, en nuestro país, pero no tenían los caracteres que hoy
revisten y con los cuales son conocidas. En los años ´50 y ’60 constituían un espectro misceláneo,
con regímenes muy complejos, y una oferta muy grande de prestaciones. Dichos servicios o
prestaciones, eran otorgados solo parcialmente por medio de servicios propios.
Se caracterizaron desde siempre –y en ello reside la mayor cantidad de críticas de las que han
sido objeto –por la obligatoriedad de la afiliación y el organigrama complejo, dividido por
actividades, clasificadas éstas por ramas. Se trata de instituciones que se hacen cargo de las
contingencias que sufren las personas, principalmente de salud, y accesoriamente recreativas y de
turismo. Las más voluminosas son las Obras Sociales Sindicales, y la agrupación de jubilados y
pensionados en el Programa de Asistencia Médico Integral, PAMI
En 1981 se creó el Consejo Federal de la Salud, COFESA, presidido por el Secretario de
Salud Pública de la Nación.
Volveremos sobre este tema en el capítulo dedicado a las Obras Sociales, y a la Seguridad
Social en Argentina.
Ahora pasaremos al Sistema de Salud de Argentina como tal.
Nuestra patria se diferenció a lo largo de extensos períodos por la calidad, eficacia y
eficiencia de su sistema de salud, sin embargo, ya es mucho el tiempo en el que el poco efectivo y en
franca decadencia, con su potencial afectado y sus capacidades atrofiadas, además de enfrentar cada
vez mayor cantidad de conflictos y problemas.
El sector público, que está compuesto por hospitales estatales y los centros de atención
primaria de la salud que trabajan con la dirección de Ministerios y Secretarías de la Salud de las
distintas jurisdicciones: nacional, provincia, municipal. Este espectro, justamente, ofrece servicios
no pagos, ha padecido un menoscabo notable, siendo este deterioro el generador de un gran
crecimiento del sistema de Seguridad Social, principalmente las Obras Sociales, a las que
dedicaremos un capítulo, que pasó a ser la gran fuente de servicios, hasta que se vio golpeado por
los problemas durante la década del ochenta, siendo las principales causas la corrupción, los
conflictos institucionales y la baja de recursos.
Existe la Auditoría General de la Nación (A.G.N), que aprobó un informó que exhibió el
desmadre y pésima organización imperante en la APE (Administración de Programas Especiales),
especialmente en los últimos diez años, remitiéndolo al Poder Judicial para que proceda a investigar
ilícitos perpetrados. Entre las anomalías se detectaron la pérdida de un poco menos de 700.000.000
de pesos, adeudados por las Obras Sociales, con más 2.000.000 de pesos adjudicados a prestaciones a
86
Diario La Nación; ”La AGN giró su informe a la Justicia con graves denuncias sobre la APE”; 29/03/12.
87
Consultado en www.ms.gba.gov.ar; y www.msal.gov.ar.
88
Visto en www.indec.mecon.gov.ar.
En el caso argentino hubo tres elementos de peso que sostuvieron las políticas oficiales, a
partir de 1991: las sugerencias de los organismos internacionales acompañadas por la cristalización
de los empréstitos, la presión de ciertos sectores financieros y la llamada ideología dominante en el
momento, vale decir, se culpaba a la dirigencia sindical, al Estado empresario y a la burocracia por
las deficiencias del sistema de salud y la corrupción. Fueron tiempos de cambios. Es más, las
reformas de “segunda generación” chocaron y se desviaron de las directivas y normas BID y el
Banco Mundial. En la década del ´90 se trabajó en la reforma del Estado, supuestamente para
fortalecer su capacidad de gestión.
A partir de 2003 se intentó fortalecer el sector público, pero quedó sin dudas consolidado el
sistema tripartito, divido en los tres sectores antes mencionados.
Según la Organización Mundial de la Salud, el factor psíquico es muy importante, de tal
modo que, en el año 2020, la segunda causal de Discapacidad a nivel mundial va a ser la depresión.
Es menester aclarar que, actualmente, el SAME posee dos ambulancias psiquiátricas.
89
Disponible en www.bancomundial.org/ es/ country/argentina.
En este capítulo trataremos el tema del derecho a la salud como Derecho Humano, y
Personalísimo o Social, para los especialistas que sostienen estas opiniones. Vamos a concentrarnos
en el desarrollo de la salud como derecho en nuestro país, Argentina. Primero es necesario arribar a
un concepto consensuado de salud, y, aquí es menester citar la definición de la Organización
Mundial de la Salud:
“…un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de
81
afecciones o enfermedades”.90
Buscando otras definiciones, encontramos esta:
“Estado en que el ser viviente, animal o vegetal, ejerce con normalidad todas sus
funciones”.91
Ghersi sostiene que el Derecho a la Salud es un Derecho Personalísimo.92
Pero un tema que no se puede omitir es la diferencia conceptual entre el derecho “a” la salud,
y el derecho “de” la salud. Parecería fácil a simple vista advertir la diferencia entre ambos conceptos,
pero es menester desarrollar algunos ítems. Tan es así esto, que el avance del movimiento de los
derechos humanos en Latinoamérica, en boca de distintos constitucionalistas, coloca sobre el tapete
la prístina diferencia que existe entre dos proposiciones, “a” y “de”, y las implicancias al respecto.
Para empezar, debe tenerse en cuenta que el derecho “a” forma parte del conjunto de
derechos a los que podemos y debemos ingresar, gozar de ellos, y, por ende, estamos facultados a
reclamarlos. O sea, el Estado debe garantizarnos su efectivo y concreto disfrute y goce, sin
limitaciones ni trabas de ningún género ni especie.
Justamente Bidart Campos, con su autoridad, discurre sobre el asunto diciendo:
“si yo tengo una propiedad, mi derecho de propiedad es un derecho en el que estoy. O sea,
tengo su goce y ejercicio, puedo usar mi propiedad, rentarla, enajenarla, habitar en ella. Igualmente si
he ingresado a un sindicato, a un partido político, a una sociedad mercantil; o si estoy estudiando en
la universidad, o cuento con un servicio social para atender mi salud.
Pero si yo formo parte de un sector marginal de la población, y no encuentro trabajo, y no
puedo cubrir la educación de mis hijos, ni obtener una prestación de salud cuando la preciso, ni una
vivienda decorosa para mi núcleo familiar, debo decir que otros tantos derechos me quedan
impedidos en su ejercicio. Son derechos a los que (usando una concesión de vocabulario) tengo
“derecho a acceder”, porque no estoy en su disfrute, porque me es imposible con mi propio esfuerzo
alcanzar su goce y ejercicio”.93
90
Preámbulo de la Constitución de la Organización Mundial de la Salud –OMS- adoptada por la conferencia Sanitaria Internacional,
celebrada en Nueva York, del 19 de junio al 22 de julio de 1946, www.who.int – es.
91
Enciclopedia Universal Sopena; tomo 8; pag. 7709.
92
Tratado de Derecho a la Salud; tomo I, Editorial La Ley.
93
Bidart Campos, Germán; “Teoría general de los derechos humanos”, editorial Astrea, 2006, pag.23.
94
Art. 37, inciso 5, Constitución Nacional de 1949.
95
Artículo 14 bis, 3° párrafo, Constitución Nacional.
96
Artículo 75, inciso 23, Constitución Nacional.
97
Manili, Pablo Luis;”El bloque de constitucionalidad. La recepción del derecho internacional de los derechos humanos en el
derecho constitucional argentino”. Editorial La Ley;2005; pag. 259.
En esta etapa histórica, el servicio médico era brindado como “dádiva” (a quienes no podían
acceder a la medicina regida por las reglas de mercado, o no estaban “mutualizados”).”98
Pero fue a partir de 1943 cuando el Estado empezó a cumplir el rol de guardián y custodio de
la salud, procediendo a estatizar el andamiaje de prestaciones de salud, que hasta ese momento era
suministrado por las entidades de beneficencia. La articulación de demandas mediadas por las
organizaciones corporativas produjo el nacimiento de un subsistema al que le dedicamos un capítulo:
las obras sociales.
De este modo, se inauguró la Comisión de Servicio Social, que tenía como norte la
promoción y el desarrollo de los servicios sociales en las empresas, mediante el decreto 30.655/7, en
1944.
Empero, en la década del setenta se afianzó como sistema oficial, soslayando la circunstancia
de si los empleados asalariados estaban afiliados o no a un sindicato en particular. Claro, lo que
sucedió fue que los servicios de salud y sus consecuentes prestaciones dependían, de hecho, del
poder de la organización ala que perteneciera cada trabajador, dicho en otras palabras, no era igual
para todos.
Por ese motivo se promulgó la ley 18.610, que instauró el primer esquema de obras sociales.
Asimismo, se estableció el Instituto Nacional de Obras Sociales, para actuar como ente de
contralor de las mismas, con más la regulación de su financiación y la implementación del Registro
de Obras Sociales.
En un tiempo ulterior, y como consecuencia del fuerte reclamo social, aparece a la luz de
todos los argentinos la organización famosa por sus siglas, PAMI, vale decir, el Instituto Nacional de
Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, en relación al Programa de Asistencia Médica
Integral.
Durante el gobierno de facto de 1976 – 1983 se le sacó a los sindicatos la administración de
las obras sociales, por el decreto-ley 22.269. Se prohibió toda actividad sindical y aumentaron los
montos de las contribuciones, o pagos mensuales.
Con el regreso de la democracia en 1983 se sancionan dos leyes vigentes hasta hoy, con sus
respectivas modificaciones: la 23.660( de obras sociales), y la 23.661 (que implantó el Instituto
98
Garay, Oscar Ernesto; “Código de Derecho Médico”; editorial Ad Hoc, Bs.As. 1999, pag. 757.
Es un derecho inalienable, y válido para todos los seres humanos sin distinción de sexo, raza,
clase social, creencia religiosa.
Ya hablamos del “Bloque de constitucionalidad”, y, en este aspecto, es importante destacar
que la salud es reconocida como derecho inalienable e inherente a todo ser humano, tanto por la
Declaración Universal de Derechos Humanos como por el Pacto internacional de derechos
económicos, sociales y culturales. Esto es muy importante, dado que importa el deber de todos los
Estados adherentes a los mismos de velar por y hacer cumplir el acceso a la salud para todos los
miembros de su población, o sea que todos sus habitantes tienen y gozan del derecho a la salud y lo
pueden hacer valer, esto se conoce como los postulados de Equidad y Accesibilidad.
Sobre la Equidad nos remitimos a lo expresado por el que hizo conocido este vocablo,
Aristóteles, se trata de la justicia aplicada al caso particular. Accesibilidad implica que todas las
instituciones prestadoras de sociedad. Esto se traduce en una clasificación tripartita de la
Accesibilidad, según la cual hay una accesibilidad física (que no haya limitaciones geográficas para
el acceso a la salud de todos los habitantes de una nación, verbigracia, que nadie tenga que viajar a
otra provincia o distrito para hacerse atender); una accesibilidad económica (conocida como
Asequibilidad, aquí juega la variable económica, se trata de que los aranceles y costos sean
proporcionales a los ingresos de las personas, y los que no tengan ingresos, igualmente tienen
derecho a ser atendidos, en el sector público); y una accesibilidad relativa a la información (tiene
que ver con el gran problema del conocimiento, toda persona enferma tiene derecho a recibir toda la
información relativa a su problema, no obstante, se sostiene que este derecho a la información no
debe vulnerar el derecho a la intimidad, es decir, la privacidad y absoluta reserva de los datos
personales, principio que se trata como Confidencialidad).
Otros axiomas vinculados e importantes son: uno el de Calidad, entendiéndose por ella el
valor de la variable cualitativa, que el personal y el material de las instituciones sanitarias sea de
calidad, que los médicos y profesionales estén debidamente capacitados, que no falten insumos ni
tecnología; otro es el de Aceptabilidad, que significa que todos los centros e institutos de la salud se
rijan por criterios aceptados universalmente, atendiendo y respetando todas las solicitudes inherentes
al género y al ciclo de vida, está vinculado parcialmente a la información, ningún paciente está
obligado a aceptar un diagnóstico y/o terapia o tratamiento; el último es el de Disponibilidad, que
tiene que ver con la variable cuantitativa, vale decir, que el país disponga de una cantidad de recursos
humanos y materiales, o sea, profesionales de la medicina y ciencias auxiliares y centros e institutos
de la salud que basten para toda la población, sin exclusión de ningún género o especie.
En relación con todo esto, consultado Ariza Clérici, vemos que dice:
“El derecho a la salud no es un derecho meramente teórico de base programática, si no que se
encuentra en permanente contacto con la realidad, a través de esta vinculación, sus perfiles van
El Estado ya no resulta responsable exclusivamente ante sus propios ciudadanos, sino que
responde ante el plano internacional.
Sumado a esto, cabe destacar que la progresiva reglamentación local en la materia sea visto
enriquecida por una serie de precedentes jurisprudenciales pronunciados por la Corte, en los que
sometía a examen diferentes perfiles del derecho a la salud.” 99
En síntesis, el Derecho a la Salud se ha constitucionalizado desde 1994 y se insertó en el
Derecho Internacional, y es un derecho básico para la vida humana y esencial para los Derechos
Humanos, de hecho en un pie de igualdad con el Derecho a la Vida.
La salud es la suma del bienestar corporal, el psíquico con más el bienestar social, estando
este tema vinculado directamente con los problemas de la vivienda y el desempleo, variables en
relación directa con la Salud y la Discapacidad, de los que no hablaremos, dado que le dedicamos
sendos capítulos de este trabajo.
99
Ariza Clerici, Rodolfo; “El Derecho a la Salud en la Corte Suprema de Justicia de la Nación”; Lecciones y Ensayos; Departamento de
Publicaciones de la Facultad de Derecho de la UBA, n° 80, año 2004, pag. 296.
Uno de los temas que más relacionado está con la Discapacidad es la Educación Especial. Ocurre
que, en el imaginario colectivo, la Discapacidad se asocia a la infancia, y por ende, a la Educación.
Es justamente en ese aspecto en el que se vincula la discapacidad con la mal llamada “escuela
diferencial”, vale decir las escuelas de educación especial. Entonces, retomamos lo que iniciamos en
el capítulo de la Discapacidad y la Infancia.
87
Ha sido tema de debates y controversias en los últimos tiempos la dicotomía entre la Educación
Especial y la Integración, entendiéndose por tal la opción de llevar a un niño a una escuela de
educación especial o solicitar la asignación de una Maestra Integradora, para la escuela común, es
decir, una maestra que lo integre a ese chico, que tiene problemas de aprendizaje o conducta.
También existen las escuelas de Recuperación, que intentan nivelar al niño con problemas de
aprendizaje, y los llamados Centros de Educación Terapéuticos (CET), que reemplazan a los
establecimientos que llevan el título de este capítulo en casos, mayoritariamente, de Discapacidad
Mental.
En el año 1884 se aprobó la ley 1420, cuyo fin era uniformar la cultura y el saber del pueblo,
trabajo arduo en una nación surgida de un crisol de razas como la nuestra.
El paso del tiempo hizo que el sistema educativo se fragmentara en dos subsistemas: la educación
común y la educación especial.
Esta segunda, la que nos ocupa, estuvo anclada desde el principio en el modelo médico, vale decir
que se basaba en la anormalidad estadística derivando a los “diferentes”( o sea los niños con algún
déficit) a los establecimientos educativos de marras. Luego se dijo que esto favorecía la marginación
y la exclusión. Para contrarrestar esto se propuso e implementó la Integración, modalidad que
consiste en mantener al chico en la escuela “común” con una docente capacitada específicamente
para integrarlo.
La educación especial tiene a su favor el hecho de que el número de infantes es reducido, se puede
trabajar con grupos desde la interdisciplinariedad, los maestros pueden hacer un trabajo
individualizado –con cada uno- y se puede avanzar, de a poco, hacia una pedagogía especial para
cada nivel de Discapacidad.
Proliferó en este sentido la aparición de institutos de Profesorado –casi todos terciarios-en muchas
clases de dificultades, hasta llegar a las especializaciones.
En 1967 hubo una experiencia de integración de chicos con disminución visual y ciegos en el sector
primario de La Plata. En 1974 sucedió lo mismo con niños no videntes en el nivel inicial de la
provincia de Córdoba.100
También existen las llamadas Escuelas Especiales de Recuperación, cuyo fin es trabajar con
menores que tienen problemas de aprendizaje leves, y llegan a éstas luego de un proceso de de 88
intermediación y derivación, siempre con el propósito de que vuelvan a la escuela común. En 1973
se crearon por ley las primeras escuelas de recuperación, siendo importante que la misma norma
expresaba la voluntad de que puedan “…luego integrarse al eficazmente al medio escolar de origen”.
En 1979 existían 5 escuelas de recuperación. Después fueron 16, y ya para 1982 se había
incrementado notablemente esta modalidad. El objetivo era bajar los índices de deserción y de
repetición de grados, o tasas de repitencia.101
En 1987 se creó la CONAIDIS (Comisión Nacional Asesora para la integración de personas con
discapacidad), bajo la férula de la Presidencia de la Nación. Esta entidad puede intervenir en juicios
en los hay involucradas personas con discapacidad, a pedido de parte, para dar su opinión sobre el
tema.
Fue importante la ley de Educación Nacional nº 26.206, de 2006, que sostiene que el aprender y el
saber constituyen un bien público y un derecho personal y social, cuyo sostén es el garante del Bien
Común, el Estado. Esta ley en su artículo 16 dice que es obligatoria la escolarización desde los 5
años, y se extiende hasta concluir el nivel secundario.
100
www.marcoteoricodelaeducacionespecial.blogspot.com.ar
101
www.portaleducacion.gov.ar.
102
www.me.gov.ar.
Pero lo más importante es tener en cuenta qué sucede dentro de un establecimiento escolar, como
funcionan las instituciones educativos; porque en el imaginario colectivo hay instaladas determinadas 89
ideas, pero luego cada uno, personalmente, debe comprobar lo contrario. Para corroborar esto que
decimos, citamos a dos autoras del prestigio de Tomlinson , Carol y Mc Tighe:
“Hay muchas formas de considerar la influencia que ejerce la variación del alumnado en las
experiencias escolares de los chicos. Un docente que llega al aula provisto de un currículo muy
prolijo, probablemente se encontrará con alumnos de rendimiento avanzado y alumnos que arrastran
discapacidades; con alumnos pobres y alumnos ricos; con alumnos que tienen sueños ambiciosos y
alumnos que no creen en los sueños; con alumnos que hablan el idioma del poder y alumnos que no
entienden ese idioma; con alumnos que aprenden escuchando y otros que aprenden aplicando; con
alumnos obedientes y otros que desafían la autoridad a cada paso; con alumnos confiados y alumnos
que han sido decepcionados y no confían en nada. Fingir que esas diferencias no importan en el
proceso de enseñar y aprender equivale a vivir una ilusión. “103
De eso se trata, entonces. Que los docentes, más allá de los planes de estudio y los modelos o
sistemas a seguir, puedan percibir lo que sucede en su ambiente de trabajo.
Continuando con la parte legal, que si se quiere es la más importante de este trabajo, digamos que la
Resolución 2543 de 2003, expendida por la Dirección de Educación de la Provincia de Buenos Aires
propone la integración de alumnos con necesidades educativas especiales, basándose en el acuerdo
marco citado en el párrafo anterior, haciendo hincapié en la inclusión.104
103
Tomlinson, Carol y Mc Tighe , Jay; “Integrando. Comprensión por diseño más enseñanza basada en la
diferenciación”; Editorial Paidós; 2007.
104
www.portal.eduacion.gov.ar.
105
www.sildeshare.net 7vanessablue/ síntesis-de-educacion-especial.
90
106
Clavero, María Paula; “Análisis competitivo del sector medicina prepaga”; Universidad de Cuyo. Disponible en
www.bdigital.uncu.edu.ar.
“Las entidades de medicina prepaga son aquellas que, actuando en el ámbito privado y sin
estar sujetas a contralor estatal, asumen el riesgo económico y la obligación asistencial de prestar los
servicios de cobertura médico-asistencial, conforme a un plan de salud, que ofrecen, para la
protección, recuperación y rehabilitación de la salud de los individuos que voluntariamente
contratan con las mismas y que, como contraprestación, se obligan al pago de una cuota
periódica”.108
No se puede omitir la opinión de Horacio Faillace:
“En el contrato descrito, el llamado sistema de medicina prepaga ha seguido un crecimiento
similar, al tiempo que transita por un grado de conflictividad social y judicial intenso, y difícilmente
comparable con otros sectores de la economía.
Debido a que, como se verá, las entidades de Medicina Prepaga pueden participar del sistema
de obras sociales, se han convertido en indirectas beneficiarias del mejoramiento de los índices
laborales; este factor por su complejidad y dinamismo, ha generado una actividad pretoriana singular,
tanto en lo que hace al funcionamiento mismo del sistema como a la responsabilidad que deriva de
los daños en la salud sufridos por sus adherentes o afiliados, en el curso o durante la atención médica
prestada en cumplimiento de ese vínculo jurídico, que ha sido denominado Contrato de Medicina
Prepaga”.109
Continuando, puede constatarse que hay empresas comerciales, cooperativas, mutuales, y
corresponden a fundaciones, hospitales de comunidad, obras sociales –como sistemas de adherentes-
y también a federaciones gremiales de los profesionales de la salud.
Existen, básicamente, dos clases de afiliados a las organizaciones de medicina prepaga: por
un lado, los que eligieron contratar un servicio de salud privado, y, por otro, aquellos que, por estar
inscriptos en una obra social que firmó en su momento un convenio con una empresa de medicina
prepaga para que ésta se haga cargo de la atención médica de sus afiliados; vendría a ser una
adhesión derivada.
El grupo mayoritario está dado por las personas de existencia ideal que adoptaron el tipo de
sociedades comerciales; son menos las que figuran como asociaciones de profesionales sin fines de
lucro.
107
Gobato, Alan; “La empresa de medicina prepaga”; Ed.Microjuris.comArgentina. 25 de febrero de 2013.
108
Garay, Oscar; “De la vejéz, la medicina prepaga, las cláusulas abusivas y un fallo acertado”; LL, año LXXIV, n° 196.
109
Faillace, Horacio; op.cit. pag. 69.
110
Clavero, María Paula; op.cit. pp. 17 -18.
111
González García, G. Tobar, F. “Salud para todos los argentinos”; disponible en www.Isalud. 2004.
Resulta fácil entender que mucha gente se volcó al subsistema de salud estatal, ergo, el
privado mermó y empezó a tener grandes huecos; así, ven la luz las Prepagas Sanatoriales, y en
1955, se inaugura el Centro Médico Pueyrredón, que atendía únicamente a sus pacientes, va
cambiando el sistema y la modalidad. Ese mismo año apareció la Policlínica Privada, inspirada en el
Seguro de Salud de Estados Unidos.
Con el mismo ideario y solo para sus afiliados, aparece en 1963 el Sanatorio Metropolitano, y
en 1964 la A.M.S.A., Asistencia Médica Social Argentina, que revolucionó el sistema, ya que, aparte
de atender a sus abonados ofreció un listado o cartera de médicos y profesionales de la salud que
recibían a los afiliados en sus consultorios particulares, asimismo, se permite la realización de
estudios, diagnósticos e internaciones en Centros Médicos y clínicas adscriptas; se va evolucionando
hacia el sistema que tenemos hoy.
En ese contexto irrumpe escena el Centro Médico del Sur, que por primera vez en la historia
cubre todo el país, hasta Ushuaia e Islas Malvinas; al principio solo trabajaban con internaciones,
pero el paso del tiempo trajo más demanda y la oferta aumentó, ampliándose notablemente la lista de
servicios y acelerándose la dación de turnos (bajó el tiempo de espera).
En la década del setenta aparecen las obras sociales de las que ya nos ocupamos en otro
capítulo.
Hacia fines de los noventa existían, en Capital Federal y Gran Buenos Aires, la cifra de 269
empresas de Medicina Prepaga. Por supuesta que el sistema tenía características de cuasi oligopolio:
el 41 % de los asociados estaban en las empresas llamadas “líderes” que eran diez; las demás tenían
el 59 % restante. No vamos a hablar de facturación, ingresos, cuotas y costos porque saldríamos del
objeto de este trabajo.
Lo cierto es que la Medicina Prepaga atendía al 6 % de la población, aunque era, obviamente,
el que más recaudaba; es un sistema oneroso.
En 2001 la crisis económica – del recordado “Corralito” – y la devaluación que le siguió trajo
como consecuencia que una gran cantidad de afiliados se fueran del sistema y otro tanto se cambiara
de plan; no obstante, ya en el año 2004 este espectro contaba con 2.600.000 asociados. Para crecer,
muchas se fusionaron y otras tantas suscribieron contratos de gerenciamiento y concesión con obras
sociales, que le cedieron la administración dela atención médica de su gente por un canon mensual
individual (por persona). Allí empezó una competencia real entre las Prepagas y las Obras Sociales-;
así, las Prepagas les ofrecen la mayoría de los planes más modernos a los afiliados a las obras
sociales, que facturan un “plus” correspondiente al valor de ese plan, a lo que se suma lo que abona
el asociado.
112
Núñez, Blanca; “Familia y Discapacidad. De la vida cotidiana a la teoría”. Lugar Editorial, 2012. Pag. 78.
En todos los supuestos de personas que no tengan trabajo en relación de dependencia o que
no laboren por cuenta propia, sumando a este grupo las personas que se encuentren en situación de
calle, carencia extrema, pobreza o indigencia, se ha pensado y creado, para ellos, el sistema estatal
de salud, en manos y con la dirección de los Estados Nacionales y Provinciales, con más la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires.
Este servicio es brindado a través de Hospitales Públicos, Sanatorios y Dispensarios,
96
incluyendo entre estos últimos los municipales. Es gratuito, le corresponde sin abonar nada a todos
los ciudadanos que no tienen Obra Social ni Prepaga, salvo para emergencias, accidentes, y mujeres
que estén a punto de dar a luz, también.
Aún así, y pese a esto, en determinados casos los que tengan obra social o prepaga pueden
facturar el tratamiento o terapia en cuestión, percibiéndolo la obra social empresa privada de salud de
la que se tratase.
Ahora bien, la “Salud pública” entendida así, y dado que se habla tanto de ella, está a cargo
del Ministerio de Salud, conocido como M.S.A.L., que es la entidad oficial que se ocupa de la salud
pública en general, incluyendo las campañas de vacunación, el control sanitario, etc.
La salud es una facultad provincial, vale decir que le corresponde a los Estados Provinciales y
no lo han delegado en la Nación.
El Ministerio de Salud fue creado por el Presidente Juan Domingo Perón en el año 1949,
siendo su primer Ministro de Salud el Doctor Ramón Carrillo. En torno de lo acaecido en este
período, en una obra de envergadura Veronelli relata:
“En los primeros meses de 1944, desde la Secretaría de Trabajo y Previsión, se nombró una
Comisión de Estudio de la socialización de la Medicina en el país, y particularmente, del estatuto
profesional del médico: la remuneración de los profesionales en los organismos nacionales,
municipales y particulares y en la prestación individual de servicios; aspectos generales de la
previsión médica – jubilación, pensión, invalidez – y todo lo que atañe a la oficialización de la
medicina, organizada sobre detenidos estudios estadísticos y en conexión con los organismos de
medicina y preventiva existentes y a crearse. Se designó, para presidir la comisión, al profesor Dr.
Víctor Monteverde (de actuación destacada en el ámbito de los organismos gremiales médicos)… en
Agosto de 1944 se sancionó el decreto 21.901 por el cual se modificaba el artículo 1 del decreto
12.311, estableciendo que “en lo sucesivo corresponderá al despacho del Ministerio del Interior todo
lo relativo a hospitales, sanidad e higiene, y a la Secretaría de Trabajo y Previsión lo referente a
beneficencia, hogares y asistencia social. Se suprimían, en la denominación de la Dirección de Salud
Pública, las palabras “y asistencia social”, y se mantenían en ella los organismos que le fueran
previamente asignados, con excepción del “Registro Nacional de Asistencia Social”. Además, la
Dirección ejercería la fiscalización (teórica) de la Administración Sanitaria y Asistencia Pública de la
Municipalidad de Buenos Aires y de la Sociedad de Beneficencia de la Capital Federal en lo
referente a hospitales, Sanidad e Higiene, debiendo la Secretaría de Trabajo y Previsión ejercer la
113
Veronelli, Juan Carlos y Magalí Veronelli; “Los orígenes institucionales de la Salud Pública en Argentina”; tomo 2; Organización
Panamericana de la Salud, Buenos Aires, 2004; pp.460 – 461.
114
Giorlandini, Eduardo; “Servicios sociales sindicales”; editorial Depalma; 1982, pag. 1.
115
Tobar, Federico; “Herramientas para el análisis del sector salud”; Ed. Medicina y Sociedad; 2001.
116
Smith Brian; “¿Cuánto cuesta la salud?”; Ed. Mapfre; Salamanca; España; 1982.
117
Vilca, Hugo; “La construcción de un sistema de seguro social en un estado subnacional tardío”, en las Primeras Jornadas de
innovación y calidad en el sector público y las pymes”; Universidad Nacional de Formosa, 5 y 6 de agosto de 2010. Gentileza de
Gustavo Angel Clari, en un viaje a Paraguay.
Como incompatibilidades, no pueden tener cargos de ninguna clase en los entes de la obra
social y tampoco en las obras sociales integrantes del sistema ni asociaciones gremiales.
En lo que hace a responsabilidad, las obras sociales pasarán una suma de hasta el 8% de sus
recaudaciones al Fondo Solidario de Redistribución implementado por la ley del Sistema Nacional
del Seguro de Salud. En síntesis, las obras sociales constituyen en Argentina el reemplazo de los
seguros médicos en Estados Unidos.
El tema de esta investigación tiene mucho que ver con la Psicología Social, disciplina que ha
aportado mucho a la problemática de los enfermos en general, y los problemas de la relaciones entre
los grupos, y, como ya sabemos, nuestro colectivo siempre se caracterizó por su alto grado de
indefensión. Personalmente, en el Doctorado el Profesor Dr. Marcelo Di Grillo me dijo que era un
gran tema de Psicología Social. Yo lo abordo desde la sociología jurídica.
103
Por ese motivo le dedicamos un capítulo a esta disciplina, que ha contribuido tanto al tema de
este trabajo.
Ha sido definida por el fundador de la Psicología Social científica, Floyd Henry Allport,
como “el estudio científico de cómo los pensamientos, sentimientos y comportamientos de las
personas son influidos por la presencia real, imaginada o implícita de otras personas”.118
Como se puede advertir fácilmente, se ocupa principalmente de los Grupos y de la Influencia
Social.
Como toda ciencia se rige por el Método Científico y no se detiene en la investigación,
siempre desde el pensamiento crítico, que en su caso particular vuelve hacia sí misma, en búsqueda
del cambio y el progreso en un contexto de historicidad; sobre esto, Tomás Ibáñez dice:
“…es necesario aceptar que las propias ciencias sociales, y en especial la Psicología Social,
deben girar hacia sí mismas las armas de la crítica, considerándose a sí mismas como objetos
“ordinarios” del análisis social y como meras prácticas sociales que deben ser investigadas sin
miramientos particulares. Esto significa sencillamente que la Psicología Social debe proceder a una
constante deconstrucción de todos los supuestos acríticamente asumidos que infiltran de forma
subrepticia sus conceptualizaciones, sus teorías y sus procedimientos.
En cierto sentido, se puede decir que la Psicología Social, al igual que todas las ciencias
sociales, forma parte de sí misma y pertenece al tipo de clases que son miembro de ellas mismas. Es
más, en la medida en que los conocimientos elaborados por la Psicología Social incorporan
necesariamente los supuestos inscritos en las convenciones lingüísticas de la época en que se
formulan, es preciso practicar sobre ellos el mismo esfuerzo investigador que la Psicología Social
practica sobre otros productos de su propio tiempo.
En otras palabras, el carácter reflexivo de las ciencias sociales debe ser asumido con todas sus
consecuencias si se quiere investigar con un mínimo de seriedad”.119
Continuando, entre nosotros, el impulsor de esta ciencia, Pichón Riviere , sostiene que un
individuo es “sano” en la medida que aprehende la realidad en una perspectiva integradora y tiene
capacidad para transformar esa realidad transformándose, a la vez, él mismo. El sujeto está
118
“PsicologíaSocial”; iesjmbza.educa.aragon.es; pag. 3.
119
Ibáñez, Tomás; “La tensión esencial de la Psicología Social”; Revista “Psicología Social para todos”; mayo 2013; año 5, volumen 7;
pag. 3.
120
Pichón Riviére; ”El proceso grupal. Del Psicoanálisis a la Psicología Social”. Editorial NuevaVisión. 1985.
121
Pichón Riviére, Enrique; “Teoría del vínculo”; Editorial Nueva Visión; 1980; pp. 22 – 23.
122
Badin, Antoine; “Historia de la Psicología. Un recorrido por los momentos fundamentales de la Psicología que dieron lugar a las
diversas corrientes”; Editorial Andrómeda; 2010; pag. 106.
De este modo, se advierte la relación directa de esta ciencia con el objeto de este trabajo, que
es la segregación de las Personas con Discapacidad en los grupos, pese a los esfuerzos de unos pocos
que median e interceden por la inclusión de las mismas.
123
Percia, Marcelo; “Lo grupal, la cuestión de lo neutro”; revista “Psicología social para todos”; mayo 2013; año 5; n° 7; pag. 11.
Sin dudas constituye el tema jurídico más importante, porque se trata de la rama del Derecho
por la que se canalizan todos los problemas inherentes a la Discapacidad, el objeto de esta
investigación, aunque también es un tema de Derecho Civil y Derechos Humanos, por lo que ya se
dijo en otras páginas del presente trabajo. Pero el “fuero” específico es el de la Seguridad Social.
Se llama Seguridad Social porque procede, etimológicamente, de seguro, que a su vez viene
del latín “securus” que significa seguridad, en el sentido de tranquilidad: se trata de un plan que
gerencia o financia el Estado para satisfacer necesidades básicas de los habitantes de su territorio.
Por eso recibe la denominación de Seguro Social o Previsión Social, estando vinculada
principalmente al ámbito de la Protección Social, haciéndose cargo de las llamadas necesidades
sociales, de las que hablaremos a continuación.
En el ámbito internacional ha sido definida, en 1991, del siguiente modo:
“La protección que la sociedad proporciona a sus miembros, mediante una serie de medidas
públicas, contra las privaciones económicas y sociales, que, de no ser así, ocasionarían la
desaparición o una fuerte reducción de los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente
del trabajo, o enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte: y también la protección en
forma de asistencia médica, y ayuda a las familias con hijos”. 124
Sus objetivos so, entonces, brindar cuidado y protección la todos los seres humanos que se
encuentran indefensos, en forma temporaria o permanente, y no pueden ganarse la vida por sí
mismos, o que tengan que asumir compromisos económicos no previstos, brindándoles: - un seguro
social, vale decir, un ente que administra recursos y concede beneficios con arreglo a derecho
(jubilaciones, pensiones, asignaciones familiares, etc); - la continuidad de los ingresos, o sea, darle
la tranquilidad a la persona de que va a seguir percibiendo una suma mensual igual o similar a que
percibía, luego de que tuvo que dejar de trabajar por causas ajenas a su voluntad; y –seguridad
básica, entendiéndose aquí fundamental y principalmente jubilaciones y pensiones, y las
asignaciones por discapacidad y desempleo, sobre lo que nos explayaremos más adelante.
La Seguridad Social es un instrumento de la Política Social.
Wassner dice que debe ser integral, y la define como “el conjunto de normas y de principios
orientadores, y de medios, instrumentos y mecanismos tendientes a implementar la cobertura eficaz
de las contingencias sociales que puedan afectar al ser humano y/o a su grupo familiar en sus
necesidades vitales y en su dignidad intrínseca a inherente a ellas”.
124
Definición de la Organización Internacional del Trabajo (O.I.T).
Pero su desarrollo histórico tiene que ver directamente con la protección del trabajador, y
también de los que por distintos motivos no trabajan, porque ya no pueden hacerlo, por salud,
enfermedad, accidente, los menores, las amas de casa, etc. Ya en la antigua Grecia encontramos una
argumentación de Iseo en favor de un inválido, para que se le otorgue una pensión.
Y aquí aparece el concepto de contingencia, de raíces filosóficas. En Filosofía existe lo
necesario y lo contingente, siendo lo primero aquello que es y no puede no ser, y lo segundo, aquello
que es pero puede no ser, o sea lo que es eventualmente. Entonces, una contingencia es un suceso, un
hecho que acaece en la vida de una persona pero no en la de todas, no siempre ocurre, sucede
esporádicamente, ocasionalmente.
De este modo, se llama contingencias sociales, siguiendo a Goldin, a “aquellos eventos que producen
una necesidad económica en la persona, como consecuencia de la supresión o disminución de sus
ingresos económicos o el aumento de los gastos habituales, y ese Estado de necesidad no se agote en
el individuo y su familia, sino que repercute en la sociedad”.125
Continuando, se acepta mayoritariamente la clasificación tripartita de las contingencias
sociales, habiéndose realizado ésta según el origen (de la contingencia), razón por la cual hay tres
clases de contingencias sociales: -las de origen biológico; - las de origen patológico; y –las de origen
económico-social.
Ente las primeras están la Maternidad, la Vejez y la Muerte. La maternidad no es una
enfermedad, más está protegida por la ley, por ello está prohibido legalmente despedir a una mujer
embarazada, siete meses y medio antes y después, y existe la licencia por maternidad, de 45 días
antes y 45 después del parto, o 30 y 60, admitiéndose también la Excedencia, o sea más tiempo del
que marca la licencia, puede extenderse hasta seis meses, sin obligación de pagar por parte del
patrón. Para la licencia hay que tener una antigüedad mínima, seis meses, tres meses, pudiéndosele
sumar los meses en los que hubiera cobrado seguro de desempleo, y el despido por embarazo tiene
una indemnización especial: un año más.
En cuanto a la Vejez, la Corte Suprema de Justica ha reconocido a la Jubilación como un
derecho y no una gracia, razón por la cual entendemos que no es correcto hablar de “beneficio”
jubilatorio –porque suena a beneficencia- sino de derecho, a secas.
La muerte es el fin de la existencia de una persona, puede ser natural o sospechosa de
criminalidad (si fue provocada por agentes externos), y otorga un derecho para la persona que
convivía con el difunto: el derecho a Pensión.
125
Goldin, Adrián; “Curso del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social”; Editorial La Ley; 2013;pag. 857.
La protección de la Seguridad Social se extiende a todos los habitantes del territorio del
Estado, sin diferenciación de clases, razas ni credos, este sistema es muy elogiado en países
desarrollados como Escandinavia. En Argentina las cuotas suelen ser elevadas, el sistema de salud
está dividido en tres subsistemas y las obras sociales y las prepagas tienen distintos planes, esto
motiva la insatisfacción de la gente, lo que se puede apreciar en el Trabajo de Campo, en la parte de
Entrevistas.
Los sujetos protegidos son todos los que cumplen con las prestaciones, que tienen derecho a
recibir inmediatamente el servicio o reclamarlo si no llega, al producirse la contingencia.
Básicamente vemos que la idea de seguro está, en vez de siniestro se habla de contingencia, lo que se
protege es la salud.
El Estado forma parte del sistema de Seguridad Social, distinguiéndose dos facetas que hacen
a ese papel: es el responsable supremo de proteger la salud, y, por ende, la Seguridad Social de toda
la población, y tiene las facultades para afianzar y efectivizar el cumplimiento de su fin, por el ya
citado artículo 14 bis de la Constitución.
Hay Entidades gestoras privadas, al principio la gestión recaía sobre servicios públicos, luego
se privatizó, en nuestro país, actualmente, la cobertura de riesgos del trabajo está a cargo de las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo, las A.R.T. Estas entidades cumplen la función de seguro en
caso de accidente; o sea, producido un accidente laboral, otorga la asistencia médica y paga un
monto. En nuestro sistema actual, todos los empleadores deben asegurarse a una ART, dado que
estas suministran prestaciones, de dinero y servicios.
Las relaciones jurídicas que se producen son:
-Afiliación; -Cotización; y – Protección (la gente se afilia, paga una cuota, y el empleador
tiene que cumplir).
Las técnicas de la Seguridad Social se diferencian por su naturaleza: las hay, básicamente,
contributivas y no contributivas.
Entre las primeras encontramos el Ahorro, el Mutualismo, el Seguro y el Seguro Social.
El ahorro es personal, único, no se socializa. El Mutualismo es muy antiguo, reconoce un
antecedente en las “Sociedades de socorros mutuos”, que básicamente nucleaban gente de ingresos
medios, quedando afuera los de ingresos bajos y no optando por esta alternativa la población de
ingresos más altos. El Seguro, privado, es un instrumento de previsión social que se cristaliza con la
actuación de un intermediario que tiene fines de lucro , y elige libremente los riesgos que asegurará,
por medio de un contrato que se denomina póliza, debiendo hacerse cargo de su obligación cuando se
produce el siniestro. El Seguro Social es un mecanismo de previsión colectiva, sin fines de lucro y
126
Ronconi, Lucas;”La Seguridad Social en Argentina”; (E.D); Documento 62;mayo de 2002 – Centro de estudios para el
desarrollo institucional; Fundación Gobierno y Sociedad; pp. 6 – 7.
Hay una gran relación entre la Discapacidad y la vivienda, teniendo en cuenta que las
condiciones en que vive una persona pueden afectar su salud, todos hemos visto informes televisivos
de la gente que vive en condiciones paupérrimas, y, por ende, es fácil colegir que una persona sana
puede convertirse en persona con discapacidad como consecuencia de la vivienda. Podríamos
preguntarnos qué le sucede a una persona que tiene artrosis de rodillas si vive en un tercer piso por
115
escalera, por ejemplo, y no cuenta con la posibilidad de mudarse. Es un tema conexo a la
Discapacidad el de la vivienda, pero lo consideramos impresecindible en un trabajo de esta
pretensión.
El derecho a una vivienda digna se encuentra reconocido en el artículo 25 de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos, y por el artículo 11 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, conocido por sus siglas, PIDESC. Estos documentos tienen rango
constitucional, dado que se encuentra enumerado en la lista de tratados y concordatos del artículo 75,
inciso 22 de la Constitución Nacional. Ergo, puede argumentarse sin temor a ser rebatido que el
derecho de todas las personas a una vivienda adecuada o digna es un derecho constitucional.
Así, vemos que el artículo 11 de este Pacto reza:
“el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y para su familia, incluyendo
alimentación, vestido y vivienda adecuadas y una mejora continuada de las condiciones de
existencia”.
Entonces, los gobiernos nacionales suscriptores de este documento tienen que desplegar
políticas que aseguren la cristalización del derecho ut supra mencionado, dándole preferencia en el
trato a los sectores más carenciados y desvalidos. Para ello, el Comité DESC de la ONU entiende
que, al margen del marco de referencia, existen cuestiones que no se pueden soslayar para que la
vivienda pueda ser ponderada como digna: -el primero e insoslayable pasa por el dominio o
posesión, dado que resulta muy difícil vivir dignamente en un lugar que no es propio o en el que no
se sabe cuánto tiempo se va a estar; se trata de seguridad jurídica. –el segundo consiste en tener
acceso directo a todos los servicios materiales e infraestructura; el tercero por las erogaciones que la
persona tenga que hacer, vale decir, que los egresos no superen a los ingresos; los siguientes tienen
que ver con la accesibilidad, habitabilidad, el lugar y la adecuación cultural.
Ahora bien, de derecho a una vivienda digna o adecuada no se direcciona exclusivamente al
derecho que tenemos todos los seres humanos de tener cuatro paredes y un techo donde cobijarnos,
no basta con que el Estado garantice techo y comida a todos los habitantes de su territorio –
suponiendo que lo hiciera- como si bastara con que cada uno tenga un refugio, sino que debe ser un
sitio que le asegure tranquilidad, y, por ende, salud física y psíquica.
Como resulta fácil inferir, la relación con el derecho a la familia y a la salud resulta directa.
Entonces, la viviendo, cuando hablamos de ella, es un concepto amplio, no se reduce a un
lugar material, a una construcción de ladrillos y cemento. Es tan importante, que influye
directamente en la socialización, la educación y la salud de las personas, independientemente del
nivel y/o calidad de vida.
Si se evalúan todos inconvenientes por la que está pasando, desde hace mucho tiempo,
nuestra nación, el que afecta más directamente a un sector enorme de la población es la falta de
ocupación, conocida como desempleo, más concretamente, carencia de trabajo.
La relación con la Discapacidad deviene diáfana: una persona que tiene que realizar un
trabajo insalubre o desaconsejable a sus aptitudes físicas puede convertirse en Persona con
Discapacidad….y terminar tramitando su C.U.D.
120
Vamos a ver ahora qué pasa con la Desocupación en Argentina.
Los datos del presente nos advierten de una realidad que muestra signos de mejoría, y que,
por el contrario, toca cada vez a mayor cantidad de gente.
La carencia de trabajo es un indicador concreto de que las cosas andan mal en un país, afecta
la estructura de la nación y no es, por cierto, un problema exclusivo de Argentina. Las estadísticas y
la información que recibimos por los medios nos demuestran que existe en Europa, que se ha dado en
diversos países considerados desarrollados o del primer mundo, y nunca hubo soluciones mágicas.
Siempre fueron procesos, lentos, y compuestos por variadas decisiones políticas, divididos en etapas.
En nuestro país hizo eclosión en la década del noventa, cuando se conoció la cifra de 20% de
desempleo, circunstancia esperable si se analiza en el contexto de la desregulación y las
privatizaciones que se estaba llevando a cabo. Obviamente, el achicamiento del Estado mediante la
privatización de empresas públicas hizo que los nuevos dueños de estas, redujeran y cambiaran el
plantel a su gusto, nadie debió sorprenderse de ello.
Ahora bien, ingresando de lleno en el tema, es menester buscar la definición que la OIT
(Organización Internacional del Trabajo), ha elaborado, y en la cual dice que el desempleo es “ el
conjunto de personas sobre una edad específica que: se encuentra sin trabajo, están corrientemente
disponibles para trabajar, están buscando durante un período de referencia”.
Asimismo, el citado organismo internacional explica que la tasa de desempleo es la
proporción, del total de personas que se hallan sin trabajo en relación a la fuerza de trabajo que es la
cifra de seres humanos empleados con más la cantidad de desocupados.
Nuestro país tiene una inestabilidad macroeconómica que se ha visto en los ochenta
finalizando con los conocidos hechos de inflación e hiperinflación de fines de 1989 y principios de
1990. El gobierno de Carlos Saúl Menem implementó un abanico de medidas técnicas de ajuste
tendientes a la estabilidad, con el recordado plan de la Convertibilidad: aquél plan fue un éxito en los
primeros años, dado que terminó con la inflación y porque posibilitó grados de inversión extranjera
elevados. Entre 1995 y 2000 se sucedieron varias crisis y devaluaciones, que operaron en desmedro
de la competitividad por la paridad entre el peso y el dólar, acá se vio una falta notable de cambio de
rumbo, tornándose débil la industria argentina en el exterior, y también en el flanco interno, porque
las importaciones prácticamente la anularon.
Entre 1998 y 2002 se produjo un período de recesión fuerte, por la caída en el plano de los
quehaceres económicos, llevando esto al inevitable final del cierre de muchas empresas, léase
concursos y quiebras, lo que hizo incrementar ostensiblemente el índice de desempleo.
127
“Según el INDEC, la desocupación aumentó a 9,2 en el primer trimestre”; Ambito financiero; 14 de junio de 2017.
128
“Según el INDEC, el desempleo cayó al 8,7 % en el segundo trimestre”; Ambito financiero; 14 de septiembre de 2017.
129
Art. 3. Ley 26.657.
130
Del Castillo, Nadia; “La salud mental en Argentina: aportes para una articulación a la disciplina de auditoría”; en
www.auditoriamedica.net. ; 2008; pag.2.
131
Falcone, Rosa; “Breve historia de las instituciones psiquiátricas en Argentina”, Bergasse 19 ediciones, 2006, pp. 1 -3.
132
Sosa, María Beatríz; “Historia del Hospital de mujeres de Buenos Aires”.
“Las modernas tendencias psiquiátricas que adoptan esta orientación sociológica sostienen
que no existe la enfermedad mental; que hay pautas de conductas foráneas a lo esperado en algún
momento, pero que no tienen relación sino con situaciones concretas, donde el rol no tiene
estabilidad después que se soluciona la situación.
Es decir, no se trata de suprimir el síntoma, sino que síntoma y situación son idénticos. No
hay síntoma porque no hay enfermedad. Esto obliga, evidentemente, a recapacitar sobre lo que nos
han enseñado toda la vida. Hay una pauta social, una definición social de la locura, y, al mismo
tiempo, están las pautas de las novelas, de la televisión y de la comunicación de masas, que no hacen
sino confirmar el estereotipo.
Lo primero que trata de hacer la nueva psiquiatría , orientada en las líneas sociológicas de
interacción, es sin etiquetar, averiguar la causación concreta de ciertas conductas, pero no como
enfermedad mental, porque ese concepto supone que todos los actos de esa persona, en primer
término, poseen una estabilidad y una generalidad orientada hacia lo irracional. Lo cierto es que en
cada caso concreto, solamente un escaso número de actos, resultan producto del descontrol.
Particularmente son las mismas situaciones de interacción familiar a la que la persona vuelve, las que
originan esa situación; es decir, es la situación de interacción originaria.
133 David, Pedro; “Criminología y Sociedad”; Editorial Pensamiento Jurídico, 1977; pp. 125
– 126.
134
Falcone, Rosa; op. Cit. Pp. 12-13
Foucault, Michael; “La verdad y las formas jurídicas”; Editorial Guedisa; México; 1990;
135
136
Acuña, Carlos y Bulit Goñi, Luis; “Políticas sobre discapacidad en Argentina”, siglo 21 editores, 2010), pag. 37.
137
Posse Juan Manuel, y Fiori, Carlos; “Al amparo de la discapacidad”, Grupo Editor Aconquija, Tucumán, 2010, pag. 49.
138
“Primeras Jornadas sobre judicialización de la discapacidad”, Colegio Público de Abogados, Capital Federal, 27 y 28
de septiembre de 2012.
139
www.lanacion.com.ar / 150247.
140
Acuña Carlos y Bulit Goñi Luis; op. Cit.
141
Acuña Carlos y Bulit Goñi Luis; op. Cit. P. 12.
Mundial afirma que la consecución de los objetivos de desarrollo del milenio requiere concentrar los
esfuerzos en las personas con discapacidad debido a varias razones: 1 –las personas con discapacidad
están excluidas de la vida social y económica; y quedan al margen de las medidas destinadas a
combatir la pobreza; 2– esta exclusión no solo las afecta a ellas, sino también a todas sus familias y
comunidades; 3 – la discapacidad y la pobreza forman un círculo viciosa. A menudo la pobreza lleva
a la discapacidad, la cual introduce luego a las personas en la pobreza; 4 –éstos, asimismo, también
poseen un mayor riesgo de contagiarse con sida debido al abuso físico, a la falta de actividades en
materia de prevención. Es por tanto que, en general, la incidencia de la pobreza es más alta en los
grupos de población que sufren algún tipo de discapacidad”143
Esto permite colegir que el problema de la discapacidad es cultural, filosófico, y tiene más
que ver con la Superestructura, que, en clave de Max Weber, determina a la Estructura. Se torna
imprescindible un cambio integral, que sea fundamentalmente ideológico, cultural. Un cambio de
paradigma. Aquello por lo que tanto abogaron los teóricos de la Escuela de Frankfurt y Antonio
Gramsci, el debate académico por el que peleaba Duncan Kennedy y la Critical Legal Studies, la
acción comunicativa de la que habla Jürgen Habermas.
En este sentido, puede hacerse una somera comparación de sistemas, advirtiendo lo que
acontece, por ejemplo, en España: una aproximación a esto se halla en un libro de Raya Diez;
Caparrós Civera y Peña Correa (coordinadoras). En dicha obra se dice:
“Recientemente ha irrumpido un nuevo modelo de síntesis, que algunos autores denominan
“modelo de integración”(Seelman, 2004, citado por Jiménez, 2007,p.189).Este modelo combina
elementos de los anteriores y ha inspirado la clasificación internacional del Funcionamiento, de la
discapacidad y la salud (CIF), aprobada en mayo de 2001 por la Asamblea Mundial de la Salud, de la
OMS. Este nuevo concepto permite definir la discapacidad a partir de la inclusión de conceptos
como los de salud, actividad y participación, y pone el análisis en factores ambientales y
personales”.144
Este es el enfoque que desde fines del siglo XX se le está dando al tema en España, ha sido
denominado “político activista”, e importa una nueva perspectiva, de no discriminación y derechos
humanos. Se busca un cambio holístico. De la obra de marras también es importante esto: “Como
vemos, en paralelo con la extensión del modelo social de comprensión de la realidad de la
142
Subies, Laura; “El derecho y la discapacidad”, editorial Cátedra Jurídica, Buenos Aires, 2005, pagina 21.
143
Cotignola, Silvina; “Discapacidad. Pobreza. Su impacto económico”. www.laautenticadefensa.com.ar
144
Raya Diez,E; Caparós Civera N; y Peña Correa G; (coordinadoras); “Atención social de personas con discapacidad.
Hacia un enfoque de derechos humanos”. Editorial Lumen Humanitas, Bs. As. 2012. Pag.20.
145
Raya Diez, Caparrrós Civera y Peña Correa, op. Cit; pagina 34.
146
Ferreira, M. A., “La construcción social de la discapacidad: hábitus, estereotipos y exclusión social”; Nómadas,
Revista crítica de ciencias sociales y jurídicas; nº 17. 2008.
147
E. Chávez y E. Iturralde, 2006. www.pensamientocomplejo.com.ar.
148
Convención internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad.
149
Código Civil, artículos 377 – 477.
150
Bossert, Gustavo, y Zannoni, Eduardo; “Manual de Derecho de Familia”, Editorial Astrea, 1990, página 469.
151
Ídem.
152
Borda, Guillermo; “Manual de Derecho Civil Parte General”; editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1955; p.p. 233 –
234.
153
Quinn Gerard; “Personalidad y capacidad jurídica: perspectivas sobre el cambio de paradigma del artículo 12 de la
CDPD”; en Palacios, Agustina y Bariffi, Francisco; “Capacidad jurídica, discapacidad y derechos humanos: una revisión
desde la convención internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad”; editorial Ediar, Bs.As. 2012.
154
Bach, Michael; op.cit. p. 98
155
Petalardo, Alberto; “Las disposiciones en previsión de la propia incapacidad en el proyecto de Código Civil y
Comercial de la Nación”; en “Derecho Privado”, anño 1, núnero 2, editorial Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
de la Nación, Bs. As. 2012.
156
Neves, Marcelo; “Justicia y diferencia en una sociedad global compleja”; Doxa nº 24; p.p. 349 -377; 2001.
157
Lins Ribeiro, Gustavo; “Postimperialismo: para una discusión después del postcolonialismo y del multiculturalismo”;
en Mateo, Daniel (Comp.); “Estudios latinoamericanos sobre cultura y transformaciones sociales en tiempos de
globalización”; Bs. As. FLACSO; 2001.
158
Goldschmidt, Werner; “Introducción filosófica al Derecho”, ed. Desalma; Bs. As. 1987.
159
Rivera, Luis Fernando; “Desde el Trialismo de Herrera Figueroa”; editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1993.
160
Pérez de Ontiveros; “La capacidad jurídica y la capacidad de obrar: el art. 12 de la Convención, sus implicaciones en
el Derecho Privado Español”; en AA.VV. “Capacidad jurídica y discapacidad”, España, tomo I, Derecho Común, Congreso
Permanente sobre Discapacidad y Derechos Humanos, Madrid, 2009.
161
Levin, Esteban; “La interdisciplina frente a la discipina”; Revista “El Cisne”, abril de 2013, año 23, número 272, p.p. 16
– 17.
162
Sarto Martín, María Pilar; “Familia y Discapacidad”; III Congreso “La atención a la Diversidad en el sistema educativo
“; Universidad de Salamanca. Instituto Universitario de Integración en la comunidad (INICO),en www.usal.es.pag.1.
163
Alighieri, Dante; “La Divina Comedia”; Editorial Antalbe, Barcelona, 1980, pag. 25.
A principios de 2011 por un decreto del Poder Ejecutivo se creó una Comisión para la
elaboración del Proyecto de Ley de Reforma, actualización y unificación de los Códigos Civil y
Comercial de la Nación, presidida por el Doctor Ricardo Lorenzetti.
En el mes de octubre del año pasado 2014, se promulgó el llamado “Código civil y comercial
de la República Argentina”, conforme a la ley 26.994.Este cuerpo normativo sufrió retoques y
modificaciones, no es el mismo proyecto de 2011. La ley que lo aprobó decía que entraría en
141
vigencia el 1 de enero de 2016, luego, súbitamente se modificó la fecha de entrada en vigencia por la
del1 de agosto de este año, 2015.
El nuevo Código, entonces, sorpresivamente abordó el tema del que nos estamos ocupando,
pero no de una forma que hubiera sido prístina, sino en un mar de conciliaciones y contradicciones
que no se alcanzan a entender, en un marco sincretista que hace pensar, desde ahora, en muchos
problemas a la hora de su aplicación.
Ya hablamos de ello en el capítulo titulado “La discapacidad y el derecho argentino”.
Explicamos la diferencia entre el código de Vélez y el actual.
Incluyó, éste, el vigente, reiteramos, el tema de la “red de apoyos” que dispone el artículo 12
de la CDPD, pero manteniendo el instituto de la Curatela, el juicio de insanía, la declaración de
incapacidad, y conceptos difusos, novedosos y poco útiles como el de “capacidad restringida”.
Así, en su artículo 24, en la parte de “Personas incapaces de ejercicio”, en su inciso C, habla
de la persona declarada incapaz por sentencia judicial. En la sección tercera habla de las
“restricciones a la capacidad explicitando en el artículo 32 el concepto de “Persona con capacidad
restringida”, que la decide el juez para ciertos actos de mayores de trece años (por adicciones o
alteraciones mentales); el mismo artículo habla de los “apoyos necesarios”, y vuelve con la Insania y
el Curador.
Sobre este ítem, Carlos Muñiz dice:
“El régimen de capacidad restringida procede en cambio cuando las circunstancias de hecho
no justifiquen una declaración de incapacidad, pero que se hubiera detectado la existencia de “una
adicción y una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que el
juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus
bienes” (artículo 32,1°párrafo) .Las personas sujetas a este régimen sólo estarán limitadas para
ejercer por sí mismos, sin requerir representación o asistencia, aquellos actos que se determinen en
forma expresa en la sentencia… el proyecto en su versión final reproduce un defecto que fuera
oportunamente señalado con relación a la ley 26.657.En un artículo procedente, sostuvimos que
luego de la Ley de Salud Mental la situación jurídica de las personas con enfermedad mental ha
quedado reconfigurada en torno a una figura que se podría definir como “incapaces regidos por el
principio de capacidad”, debido a las abiertas inconsistencias entre la letra del artículo 152 y el resto
del articulado del Código Civil que no había sido modificado. Así, mientras que en versiones
precedentes aparecía claramente contemplada la posibilidad para que el juez establezca en el marco
del régimen de incapacidad, una serie de habilitaciones especiales, configurando una suerte de
sistema de incapacidad relativa, la versión final de este proyecto parece excluir esta alternativa”.
En los artículos 33 al 40 se refiere al Juicio de Insania y su procedimiento. El artículo 41
regula la internación sin consentimiento de una persona. El artículo 43 dice: “Se entiende por apoyo
Vamos a tratar en este capítulo la influencia del cristianismo en la inclusión y el trato hacia
las personas con discapacidad.
Hubo vaivenes en este tema, como suele ocurrir, se produjeron idas y venidas, pero ha sido el
Cristianismo la religión de los enfermos, y las menciones a los inválidos, epilépticos, minusválidos,
son muchas en la Sagrada Escritura. Sucede que los hombres y las mujeres, mayores de edad, niños y
adolescentes que padecen alguna enfermedad física o mental catalogada como discapacidad, son
143
personas.
Son seres humanos, y tienen todos los derechos que le han sido reconocidos a la persona a lo
largo de la historia, los llamados Derechos Humanos de Primera y de Segunda Generación, y todos
los que el Constitucionalismo Liberal y Social les ha conculcado. Este tema tiene una mirada
antropológica, no hay que omitirla. Se parte, aquí, de la eterna pregunta de la Filosofía acerca de qué
es el hombre. Desde el magisterio de la Iglesia Católica, el hombre participa de la naturaleza divina.
No hay que olvidarse de que la Iglesia creó el Dispensario, clínica destinada a prestar asistencia
médica y farmacéutica a pacientes externos, o enfermos que no se alojan en él. También creó el
Leprosario, en el Medioevo, para la contención de los enfermos de lepra.
Hubo algunos aportes que resultaron fundamentales, entre ellos el Abate de Lépeé (que
trabajó por los sordos), Valentín Haüy (que trabajó por los ciegos), y San Luis Orione y San Benito
Cottolengo, con los enfermos mentales.
El Abate de L´Epeé (1712 -1789), era francés, fue un sacerdote católico, pedagogo y
filólogo, que hoy día es conocido como el “Padre de los sordos”. Trabajó en los suburbios haciendo
caridad, hasta que se puso toda su atención en dos hermanas sordas, que se comunicaban con un
lenguaje de signos; él entendió, entonces, que los sordos podían comprender, tenían la facultad para
hacerlo a pesar de la carencia de escuchar, y se dedicó de lleno a estudiar y trabajar para ellos,
consiguiendo a esos efectos una casa que él mantenía y en la cual los albergó.
En 1771 abrió sus puertas la primera escuela gratuita para sordos, que trabajó
ininterrumpidamente durante mucho tiempo, atendiendo e internando incontable cantidad de
enfermos de sordera. En 1791 la Asamblea Nacional lo declaró formalmente “Benefactor de la
Humanidad”. Valentín Haüy (1745 – 1822) fundó la que hoy se recuerda como primera Escuela para
ciegos allá por el año 1784, conocida con el nombre de “Institución Nacional para jóvenes ciegos” ,
en tiempo presente. Se la inauguró con la denominación “Institución Real de jóvenes ciegos de
París”.
En el año 1819 ingresó Louis Braille a ese establecimiento, que siguió el emprendimiento con
el famoso método. Se complementó con la Sonografía de Charles Barbier, un sistema de
comunicación táctil basado en puntos de relieve organizados en un rectángulo de seis puntos de alto
y dos de ancho.
Insoslayable es la figura de San Luis Orione (1872 -1940), sacerdote católico italiano, que
estuvo en nuestro país dejando su obra, que permanece y crece, en Argentina.
Fundó el establecimiento “Hermitaños de la Divina Providencia en Italia”, en 1899, y la
“Congregación de las Pequeñas Hermanas Misioneras de la Caridad”, allá por el año 1915. Fue
beatificado en 1980 y canonizado en 2004, ambos procesos con la aprobación final del Papa Juan
164
www.catolic.net / de las personas con discapacidad.
165
Hernández Lizarralde Héctor; “Juan Pablo II y su visión sobre la discapacidad”, en www.revistatriunfando.com.
166
Ídem.
“La sociedad secular ha encontrado maneras de proveer a los que tienen discapacidades
físicas mejor que a los que tienen problemas mentales. La iglesia de Jesucristo, el representante de la
realidad espiritual en la tierra, debe ser el líder en proveer oportunidades para que todos se conecten
con el Espíritu de Dios. No entendemos completamente la edad de responsabilidad y su aplicación a
personas con discapacidades mentales. No entendemos cómo se relaciona con Dios una persona con
una discapacidad mental. Pero tenemos que ofrecer la oportunidad para que el Espíritu de Dios hable
a tales personas en su nivel de comprensión.
Recientes enfoques en la educación especial indican que los individuos con niveles
moderados de discapacidades mentales pueden participar en escuelas tradicionales y en experiencias
emocionales y sociales con otros niños de su edad.
Algunos muestran niveles excepcionales de creatividad en las artes. Muchos entienden
realidades espirituales y participan en la adoración y otras actividades de la iglesia, especialmente en
pequeños grupos. La iglesia debe proveer tales actividades para los que puedan experimentar
encuentros genuinos con la presencia de Dios.
La clave principal para entender a personas con discapacidades mentales y trabajar con ellas
es establecer relaciones con ellas. Desarrollar amistades y confianza los animará a abrirse al amor de
Dios. Tal ministerio cumple con las palabras de Jesús: “Porque tuve hambre, y me disteis de comer;
167
Ídem.
168
Ficha de preparación de la jornada jubilar del 3/12/2000, en www.vatican.va.
169
Declaración oficial sobre el Ministerio a los discapacitados, Presbiterio General de las Asambleas de Dios, 12/8/2000.
170
Polverini, Verónica; “Jornadas sobre la Judicialización de la discapacidad”, Buenos Aires, 27 y 28 de septiembre de
2012, COLEGIO PÚBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL.
En las primeras páginas se dijo que es es la falta de conocimiento e información que hay en la
media de la población lo que favorece las prácticas discriminatorias contra las Personas con
Discapacidad, favoreciendo el Modelo Segregador, (de hecho es lo que sostenemos), y en el capítulo
de Propuestas de Mejora se verán muchas sugerencias relacionadas con la Educación y la
Comunicación. 147
Está sin dudas en los frankfurtianos el antecedente filosófico de la Critical Legal Studies,
cuyo desarrollo en los años setenta fue notable, y procreador de otras agrupaciones de Pensamiento
Crítico,
Un tema que vamos a tocar –sin pretender arribar a ninguna conclusión “irrefutable”- es el del
“éxito” o “fracaso” del movimiento C.L.S en su historia y la diáspora que su desarrollo produjo. Hoy
en día existen incontables núcleos intelectuales –algunos más prácticos que otros– que surgieron del
seno y a la sombra del grupo de críticos del derecho, y el sector de Duncan Kennedy prácticamente
se ha reducido a la nada, es un mero “sello”.
Como dijimos más arriba, la filiación expresa al marxismo y la cantidad de judíos que había
en sus filas, hizo que en 1933, poco después de ascender Adolfo Hitler al poder, tuviera que ser
cerrado y emigrar del país sus principales referentes.
Primero se fueron a Inglaterra y luego a Estados Unidos, dónde estuvieron mucho tiempo,
hasta después de finalizada la Segunda Guerra Mundial, cuando lograron regresar a la nación
germánica y reabrir las puertas de la escuela, que permanece abierta hasta hoy.
Los analistas sostienen que hay dos etapas en la Escuela de Frankfurt: una primera hasta
1960, en la que sobresalen Max Horkheimer y Teodoro Adorno, y una segunda, netamente post-
moderna, de los ´60 en adelante, bajo el liderazgo de Jürgen Habermas.
Es justo reconocer que había habido, antes, otra crítica al Iluminismo, desde las antípodas de
este pensamiento, desde lo más rancio del conservadurismo católico ultramontano, en Francia con
Louis de Bonald y Joseph de Maestre, y en España con Donoso Cortés.
Estos autores –que Irving Zeitlin los analiza bajo el acápite de “La reacción conservadora”–
sostenían que el Iluminismo había empujado a la humanidad a vivir sin Dios, fuera de la religión, que
el Humanismo y el Racionalismo eran meros productos de la “Teofobia” de los iluministas (Jospeh
de Maestre), habiéndose iniciado en el mundo un proceso de desacralización que no tenía retorno –
revolución– para lo cual hacía falta iniciar una “Contrarrevolución” (Restauradora) del Sacro Orden
Feudal. “La revolución francesa fue un acontecimiento satánico”, afirmaba Joseph de Maestre, razón
por la cual el hombre debe retornar a Dios, por ministerio de la Iglesia, confiando en la Divina
Providencia y en la oración.
En síntesis, en estos autores hay una reacción al Antropocentrismo –de la Ilustración– siendo
menester y urgente regresar al viejo paradigma, el Teocentrismo del mundo antigua y medieval.
Volviendo a nuestros autores, la segunda etapa está iluminada por la luz de Habermas, que
todavía vive, que agregó su valiosísimo aporte de la Acción Comunicativa.
Este filósofo y sociólogo alemán que obtuvo muchos premios, anhela “reformatear” o
“reconfigurar” el Marxismo sobre todo minimizando la importancia que le otorga Marx al
Materialismo Histórico, teniendo en cuenta los problemas y conflictos que se producen en los países
con el llamado “capitalismo tardío”… sus críticas a Marx residen en que aquél vio como motor de la
sociedad y el Estado a la relación laboral insertada en el proceso de producción –la explotación del
hombre por el hombre– y omitió un tema importantísimo y determinante: los procesos
comunicacionales entretejidos por el lenguaje. Las mutaciones deben producirse en la esfera de lo
En síntesis, la Escuela de Frankfurt trajo una renovación del primer marxismo, rechazan la
línea de Lenin- Stalin (la llamada “ortodoxia bolchevique”), rescatan a Trotsky, e incorporan a Freud
con su Psicoanálisis y a Max Weber con el acto racional con arreglo a fines, y su postura de la
supremacía de la Superestructura sobre la Estructura. Sobre esto volveremos y profundizaremos, más
adelante.
No creía en una “naturaleza humana” inmutable, sino en una creencia arraigada de ésta no
cambia; al contrario del común de los marxistas, y como fiel discípulo de Benedetto Croce, era
crítico del Cientificismo y el Positivismo, y sostenía que el marxismo si era genuino y representaba
la “verdad” lo era en la faceta práctica de la sociedad, dado que, al conectar y manifestar la
pertenencia de clase de los obreros sería un relejo de la realidad y , por ende, veraz, mucho más que
las demás teorías…y no que la verdad lo es siempre sin importar quién, cómo, dónde y cuándo la
formule. Lo más importante ha sido su conexión de la “Hegemonía” entendiendo por ésta a la
“hegemonía cultural”, o sea la influencia constante que las clases dominantes ejercen sobre los
sectores más humildes, por medio del dominio del sistema educativo, los medios de comunicación y
las instituciones religiosas… por estos caminos, el sector de mayores recursos, la clase alta, transmite
contenidos y “enseña” a los oprimidos a vivir en ese status quo …que era lógico y natural, abortando
cualquier idea de cambio o “revolución”. De este modo se configura el tan mentado “bloque
hegemónico” que articula y une a los sectores de mayor poder adquisitivo en un modelo político –
jurídico –económico, burgués y capitalista.
O sea que los ricos no ejercen su dominio por la fuerza, sino con consentimiento de los
dominados, a los que les han lavado el cerebro. Para Gramsci, al capitalismo no lo sostiene una
fuerza armada, o la policía, porque si fuera así, se podría armar un ejército privado no oficial, que
pelee por los proletarios, y derrote al ejército estatal o regular… pero no es así, la clase baja está
“educada” en el ideario liberal-capitalista, por ende, hay que hacer una Revolución Cultural para
lograr un cambio de paradigma (y pasar al Modelo Socialista). Hay que reemplazar la “guerra en
movimiento” o “ataque frontal” por la “guerra de posiciones”, más parecida a la guerra de trincheras.
La primera fue apta y propicia para la Revolución Rusa, contra los zares; la segunda es la que debe
implementarse en la sociedad moderna, mucho más compleja.
Su estrategia, en fin, era que el marxismo debía formar intelectuales, y éstos, tomar posesión
de los sitios en los que se discuten o difunden valores y verdades, o sea, las instituciones educativas y
los medios de comunicación. El “targuet” debía ser la Escuela, la Universidad y las Artes… hasta
lograr educar a las próximas generaciones desde la infancia, conformando el Nuevo Orden por él
anhelado. Decía que los intelectuales estaban estratificados en las clases sociales a las que
pertenecían, y abogó por la creación y propagación de una “cultura obrera”. Gran parte de lo que
profirió sobre Educación se vería reflejado, muchos años después, en la obra del pedagogo brasileño
Paulo Freire.
Pero ese proceso tenía obstáculos. Dos grandes obstáculos: la Iglesia Católica y la Familia. La
Iglesia había logrado unir a todas las clases y sectores, analfabetos e intelectuales, ricos y pobres, a lo
largo de los siglos, fundamentalmente en la Edad Media con el Feudalismo, con una perspectiva
trascendente opuesta a la suya, inmanente. Marx quería lograr el paraíso en la tierra, porque el otro
no existe. En cuanto a la Familia, era la primera fuente de Socialización y Educación, educaba a los
niños en la idea de la sociedad clasista y mercantil, por lo cual resultaba un enemigo gigante. Sus
tácticas recomendadas eran: - desprestigiar a la Iglesia, y – destruir a la familia; dicho en pocas
palabras, eliminar la influencia del Catolicismo en el pueblo, descalificando al clero por cualquier
medio; y extrapolar a los infantes de la casa de los progenitores hacia centros antaño no previstos de
“nueva cultura” (recordemos experiencias de granjas colectivas… sacar a los chicos del influjo de los
contravalores).
171
Aldao, Martín; “Lo jurídico en la obra de Antonio Gramsci”; Lecciones y ensayos; Departamento de publicaciones de
la Facultad de Derecho de la UBA; n° 80, año 2004, pp. 390 – 391.
Su génesis y desarrollo tiene que ver mucho con la historia de la izquierda en EEUU…que
existe, aunque es minoría, por supuesto. Hay un Partido Comunista, un Partido Socialista de los
Trabajadores y agrupaciones menores. En 1964 se creó una agrupación denominada “Derecho y
Sociedad” (“Law and Society”) que no prosperó, por divisiones internas, había intentado trabajar por
la investigación científica en las ciencias sociales, el derecho emergente de la realidad social, en
acción, y un armado político socialista y democrático.
Así las cosas, Duncan Kennedy, Abogado, Licenciado en Economía y Doctor en Derecho, se
sintió discriminado en el ámbito profesional – académico a raíz de algunas actitudes observadas,
decidió fundar, junto a otros intelectuales de izquierda estadounidenses –Richard Abel, David
Trubek, entre otros– decidieron fundar una agrupación de intelectuales que cuestionen al derecho
como soporte legal y técnico del sistema capitalista.
Claro, ya se había producido un remolino en el país… las activistas feministas, los defensores
de la gente de color, el debate sobre los derechos sociales, las campañas contra la discriminación, el
derecho a un ambiente sano, el derecho urbano.
Esto lo van a sostener siempre… hay que criticar el derecho, que es la herramienta del sector
dominante, el ordenamiento jurídico que hay es el derecho de los burgueses, de los empresarios, de
los ricos… es la ley que mantiene la exclusión. Es un derecho burgués y capitalista, pensado y
armado para mantener el sistema.
Dicho en otras palabras, según la CLS los derechos actúan como una pantalla, para que la
gente se quede tranquila –y aletargada, adormecida– creyendo que tiene derechos, y el sistema
continúa operando, sigue todo igual, los únicos que ejercen sus derechos y gozan del consecuente
beneficio son los propietarios, los burgueses, los ricos.
Así el mismo Duncan Kennedy reconoce que la crítica de su núcleo “en un momento resultó
chocante, pareció perversa, porque los CLS del principio se habían aferrado a la visión marxista, y
veían los derechos como algo individualista y no socializable: la justificación legal del Capitalismo.
Los primeros críticos de la CLS eran marxistas ortodoxos, con las divisiones que tienen los marxistas
entre ellos”.172
Claro: la pregunta que se formulaban muchos era que busca el movimiento CLS, que
pretenden… muchos pensaron que querían abolir el derecho, que eran anarquistas.
Pese a todo, la Critical legal studies tuvo mucho éxito, fue un verdadero “boom”…en un
momento la Universidad de Harvard estaba repleta de eventos y libros sobre dicho movimiento. El
mismo Kennedy admite que la critica genera una “pérdida de fe” en los derechos, aunque esta no es
automática, se da en cada persona en su momento, antes o después, y puede no darse… pero se trata
sin dudas de un proceso que ha ocurrido.
La crítica al derecho estaba en Augusto Comte, que decia que tenia que haber muchos
“deberes” antes que derechos, deberes de todos para con todos, para lograr la Solidaridad; el derecho
es absurdo e inmoral, primero hay que brindar servicios al prójimo… solo después de una vida de
cumplir con sus deberes hacia los demás alguien puede tener derecho a reclamar algo; el derecho
172
Kennedy, Duncan; “La crítica al derecho en los critical legal studies”; Revista jurídica de Palermo”, 2006.
También estaba presente en Karl Marx que dice que el derecho burgués es malvado por
esencia…ellos mismos presentan los derechos como “cartas de triunfo”, o sea, de victoria de uno
contra otro… ¿Y qué pasa con los que pierden? En el capitalismo se puede tener todos los derechos,
constitucionales y civiles, y, lo mismo, ser explotado…se trata del derecho de los capitalistas. Es el
derecho del sistema, por ende, la trampa está en el derecho.
Así las cosas, Estados Unidos es el país de la Libertad, se lo conoce por la Estatua de la 154
Libertad, y por los derechos… se ve en el cine, es propio de la Guerra Fría; el problema es la
indiferencia del sistema y la ineficacia del ordenamiento jurídico para proteger a los proletarios, los
marginados, los oprimidos.
Redondeando un poco, tuvo mucho éxito la CLS, se nutrió del Realismo Anglosajón, el
Feminismo, los extranjeros, homosexuales, transexuales, gente de color, pueblos originarios, en fin,
todos los excluidos del sistema. Como ya se dijo y se repetirá, con el paso del tiempo se produjo una
diáspora de grupos representativos de minorías.
Esta es una breve historia de la CLS, que tuvo tantos apoyos inesperados… de hecho,
aglutinó a todos los marginados del sistema, y también fue vehemente criticado, acusado de
abolicionista y/o anarquista.
Los “críticos latinos” y los críticos de las teorías raciales. Como ya adelantamos, el
movimiento CLS tuvo mucho éxito pero con el paso del tiempo se fue desmembrando… dando lugar
a un gran número de agrupaciones de excluidos o segmentos discriminados que formaron su propio
núcleo.
El nombre de “LATCRIT” quiere decir: “lat”, latinos + “crit” , críticos, o sea, los críticos
latinos. Deliberada e intencionalmente se omitió toda referencia a Iberoamérica o Hispanoamérica
por la connotación negativa que tiene este término en los pueblos originarios, por ello se optó por no
hacer ninguna referencia a la conquista española. Desde que se fundó esta agrupación, se buscó hacer
escuchar las “voces ausentes”… representar a los latinos, pero con un sentido más práctico.
Otros principios son los de “interseccionalidad “ y “conciencia múltiple” que significan que
los discriminados no tienen que encerrarse en compartimientos estancos, tiene que haber vasos
comunicantes, hasta que llegue a lograrse una concertación que nos regale, según el ejemplo que
pone Francisco Valdés, por ejemplo, “gays católicos”.173
Durante la década del ’80 aparece en escena un sector o agrupamiento de intelectuales que se
hicieron conocer bajo el rótulo de “CRITICAL RACE THEORY” que hizo un planteo parecido al de
los criticals, pero con cambio de lentes: ya no ven al derecho como el instrumento de control y
dominación de una clase, sino de una raza…lo que dice este grupo es que todas las teorías socialistas,
y también el marxismo, hablan de la opresión de un sector minoritario sobre otro, mayoritario,
entendiendo al controlador como una clase social, la burguesía o sector capitalista, omitiendo que la
división histórica que a lo largo de la historia mundial provocó la injusticia social es la segregación
racial, o sea, la explotación de una raza sobre otra, concretamente, de los blancos sobre los negros.
Existió la esclavitud, el mundo jurídico presenta la abolición de esta institución como uno de
los principales logros, pero no dicen que los esclavos tenían la piel oscura… o sea que se omite –por
ignorancia, por error, por lo que fuere – el tema del color de la piel de las personas, que no es un
tema menor, sino, por el contrario, el gran tema, el determinante de todo lo demás.
Uno de los principales exponentes de esta corriente, Tomás Mc Carthy, dice que la raza es un
“rasgo estructural fundamental” de la coyuntura política moderna y postmoderna, que, empero, no se
173
Valdés, Francisco; “Reforma legal y justicia social: una introducción a la teoría, práctica y comunidad Larcrit”;
Paradigma, vol.10,número 11, 2003, pp. 15 – 24.
Dice que Marx en El Capital sostiene que el Capitalismo creció y engrosó sus arcas con el
descubrimiento de América incrementando la esclavitud de aborígenes y negros en sus respectivos
continentes, pero se quedó con la dialéctica de clases…hay concentración de riqueza y poder en un
sector que sojuzga a los demás…pero hete aquí que no son “clases” sino “razas”. Debería
reformularse esa teoría, según su criterio, cambiando las variables. Critica a John Locke por haberse
pronunciado contra la esclavitud en su primer ensayo… y haber sido accionista de una compañía que
156
comercializaba esclavos y colaborado en la redacción de la constitución del Estado de Carolina,
esclavista. También critica a Inmanuel Kant por haber tenido el mismo doble discurso…en contra de
la esclavitud en un libro, “Metafísica y moral”, y en otro contexto decir que los aborígenes no tenían
capacidad por sí mismos para desarrollar una civilización como la de Europa: es el viejo mundo el
que la ciencia y el progreso a todos los rincones del orbe, porque ese era el “plan de Dios” (Kant era
luterano, perteneció a la Iglesia Pietista). También criticó a John Rawls diciendo que su “Teoría
ideal” proponía una “sociedad ideal ciega al color”…cosa inaceptable para él porque la Realidad
Social está totalmente “codificada en color”.
Propone una Teoría crítica integradora, con todas las ciencias sociales y humanísticas.
En síntesis, el movimiento conocido como “Critical legal studies” recibió un fuerte influjo de
la Escuela de Frankfurt, sin dudas, se advierte el perfume neo-marxista que dejó dicho centro de
estudios tras su paso por Estados Unidos al leer o escuchar al grupo de Duncan Kennedy
…recordemos que esa idea de que el derecho es el brazo jurídico de los que dominan estaba en Marx,
en Gramsci y en los frankfurtianos.
Su convocatoria fue amplia y heterogénea, acudieron todas las minorías, todos los segregados
y discriminados…pero nunca trascendió el ámbito académico: siempre fue un consorcio de
intelectuales.
Con el tiempo sufrió desprendimientos y ramificaciones, que incluyen a las feministas, los
escasos y divididos representantes de gente de otra orientación sexual y pueblos originarios, los
latinos y la gente de color…éste tal vez sea el gran “rebote” que tuvo la CLS…así como los critical
son “ahijados” de la Escuela de Frankfurt, sin dudas, la Critical Race Theory lo es del movimiento
creado en 1977.
Hay un hilo conductor que une todos estos autores y escuelas, que es de tratar de cambiar el
pensamiento, la cultura burguesa, el “estilo de vida americano”, para promover otro orden, socialista,
justo, igualitario. O sea la izquierda no puede llegar al poder por la guerrilla – no debe hacerlo – y
menos por las elecciones así como están las cosas…necesita un proceso de cambio de paradigma
que, ineluctablemente, debe hacerse desde lo cultural, y es menester admitir que se ha avanzado
bastante en ello.
174
Mc Carthy, Tomás; “Filosofía política e injusticia racial: de la teoría normativa a la teoría crítica”; Estudios de Filosofía,
nº 31, 2005, pp. 9 - 26
La historia de la CLS está cargada de emociones, suponemos, sobre todo para cualquier
abogado o estudiante de Derecho. Resultó muy chocante al principio una crítica al derecho que
sostiene que éste no existe para proteger a los más débiles sino para oprimirlos, o, cuando menos,
mantener el régimen de dominación.
Sin embargo, un análisis serio y desapasionado del tema nos permite colegir que,
efectivamente, los derechos que en la práctica se tutelan con éxito, o sea con eficacia, son los de los 157
bancos, empresas, propietarios…los derechos de los pobres, extranjeros e indocumentados son
meramente declarativos. La libertad de expresión y el derecho a réplica, que sí funcionan en Estados
Unidos, operan como bálsamo y premio consuelo, para que siga todo igual.
La aparición de la CLS fue un golpe, un cuasi terremoto intelectual que sacudió estructuras,
convocó a todas las minorías, a todos los excluidos del sistema, tuvo mucho éxito de entrada, y luego
se disolvió, produciéndose una ramificación de grupos que se fueron desperdigando.
La pregunta del millón es: la CLS ¿Triunfó o fracasó? Personalmente creemos que triunfó de
algún modo, que logró su objetivo, porque su fin siempre fue “abrir la mente” de la comunidad para
que otros emprendan los caminos que consideren pertinentes.
No existiría ni la Comunidad Latcrit ni la Critical race theory, ni las feministas ni ningún otro
movimiento si no hubiese existido la CLS y su prédica. Si bien es cierto que Dworkin y algunos otros
hablaron sobre los derechos de las minorías, fue el grupo de los crits el que hizo de esto su bandera,
y la levantaron en las universidades, en la cuna del pensamiento filosófico- jurídico-político.
Creemos que los casos de Ecuador y Bolivia, en los que el movimiento indígena tomó el
poder, en 2005 Bolivia y en 2006 Ecuador con Evo Morales y Rafael Correa Delgado,
respectivamente, pueden darnos una pista de que toda esa argumentación y retórica tan sostenida
tuvo sus frutos, dado que en esos dos países se procedió a “re-fundar el Estado” y cambiar la
constitución y el sistema, con una extensa declaración de derechos de todas las minorías en los dos
casos. Se han definido como multiculturales. Allí podría verse un logro indirecto de los grupos
Latcrit y Critical race theory, respectivamente, y de la CLS, por ser su “madre”. También las
reformas que hizo Lula en Brasil, teniendo en cuenta que Roberto Unger fue funcionario suyo,
aunque ahora ya no lo es. No haremos juicios de valor ni emitiremos opiniones personales sobre la
continuidad en el poder de Morales y Correa, en Bolivia y Ecuador, por ser un trabajo, éste,
científico y su tema la Discapacidad.
Que una acción de esa índole produzca un efecto favorable para el segmento que estudiamos;
que no haya malas interpretaciones, no se busca que las personas con discapacidad gobiernen el país,
aunque no existe ningún impedimento para que alguno/s ocupen cargos, de hecho esto ya ha
ocurrido.
Buscando una definición académica de discriminación, término tal vez demasiado usado,
encontramos lo siguiente: “Discriminar: v. tr. Separar, distinguir, diferenciar.”175
La Real Academia Española lo define como: “pero como referido a separar, distinguir o
diferenciar, o como acción de diferenciar una cosa de otra”.176
Pero la discriminación contra las personas con discapacidad tiene que ver con un concepto 158
más moderno, que es el de la discriminación por color de piel, raza o nacionalidad.
Esto último tiene que ver con el tema de la Interculturalidad y/o Multiculturalismo, tema del
cual la Filosofía del Derecho se está ocupando mucho en los últimos años, debido a la conocida
vinculación directa entre Derecho y Realidad Social, y al rol que ha jugado el Constitucionalismo,
del cual muchos autores como Miguel Carbonell de Chile son críticos, a esto se suma la llamada
“constitucionalización” de derechos de minorías o colectivos históricamente perseguidos o
segregados, como la gente de color o los pueblos originarios, siendo importante en esta fase la
constitucionalización que se hizo, hace pocos años, en Bolivia y Ecuador, países en los cuales los
movimientos indígenas organizados llegaron al poder, sin entrar en análisis políticos al respecto por
ser este un trabajo científico ajeno a esa variable.
No obstante, una autora que ha investigado mucho sobre el fenómeno de marras, dice: “Sin
embargo, es importante reconocer que la interculturalidad en sí misma no es algo que se puede
realizar por reformas o leyes estatales. Tampoco es algo que se reduce a la “constitucionalización”. Y
eso es porque la interculturalidad no es un producto o sustancia sino un proceso continuo, algo por
construirse y que nunca termina. Mientras las leyes puedan contribuir a asentar las bases de esta
construcción e inclusive ayudar a establecer un carácter más dialógico (incluyendo al Estado mismo),
su realización requiere el compromiso no del Estado en sí, sino de las personas que viven dentro”.177
Esto resulta fácil de comprender en el mundo jurídico, sobre todo a la luz del tema del
incumplimiento de la ley, del que nos ocupamos en otras páginas.
175
Diccionario enciclopédico ilustrado de la Lengua Española, Editorial Sopena, tomo 2, pag. 1175.
176
Diccionario de la Real Academia Española, edición de 1925 en adelante.
177
Walsh, Catherine;”Interculturalidad, reformas constitucionales y pluralismo jurídico”. Boletín C.C.-RIMAI,
publicación mensual del Instituto Científico de Culturas Indígenas, año 4 , n° 36, mayo de 2002; pp. 1-6.
-Y por último, entre particulares: que es la más difícil de resguardar y encuentra más
efectividad protectoria cuando se alega la libertad como bien tutelado”. 178
Sin embargo, a pesar de esta institucionalización basada en la teoría y en la ley, los problemas
de accesibilidad, obstáculos, trabas y rechazos suceden diariamente, como se comprobó en el trabajo
de campo –sección ”Entrevistas”-y en las conclusiones. Pero por ahora nos vamos a mantener en el
campo doctrinario, con los autores. 159
En este sentido, Liliana Pantano dice: “Teóricamente dos aspectos facilitarían, en el caso de
las Personas con Discapacidad, su integración a la comunidad: Uno –comprobable a partir de este
individuo– es el desarrollo de sus otras capacidades, es decir, la factibilidad de que, superando sus
carencias o limitaciones, rescate sus potencias y las desarrolle de un modo que le permita acercarse,
aún no convencionalmente, al tipo social requerido para desempeñar los roles propuestos: El otro-
observable en el comportamiento comunitario- está dado por permeabilidad de la sociedad para
incorporar, precisamente, a aquellos “tipos” que se alejan o no se acercan al prototipo esperado.
Dejando para la Asistencia Social y la Psicología los casos de individuos y/o sus familias que
se niegan o rechazan un tratamiento rehabilitador; muchas veces el aislamiento geográfico, la
carencia de recursos económicos, la ignorancia y el desconocimiento alimentados por la falta de
difusión, la imposibilidad de ampliar los servicios sociales, etc. Son la causa más directa de la falta
de rehabilitación de muchas personas que, aún deseándolo, no pueden acceder a ella.
Por otra parte, de poco sirve estimular en personas con discapacidades su deseo de participar
en ambientes concretos y específicos –laborales, recreativos, educativos, etc- si el acceso físico está
vedado por barreras arquitectónicas, por falta de accesibilidad a edificios o sitios de toda índole; o
bien no se comprenden aquellas conductas afectadas por alguna deficiencia, o se las niega,
desconoce o teme”.179
Por esta razón se niega la posibilidad a la vida a muchas Personas con Discapacidad,
160
creyendo hacerles un favor, a pesar de que tienen todo el derecho de ser también parte de la vida, en
la adultez bajo la figura de la Eutanasia, o bien cuando están en formación en el vientre de sus
madres, e incluso antes, desde el momento mismo de su concepción, bajo la forma del aborto. Todo
ello es producto de la discriminación y la opresión”.180
Así es como concebimos la idea central de este trabajo, cuya hipótesis se ha verificado, y en
las técnicas de recolección de datos comprobamos muchos hechos que coinciden en un ciento por
ciento con lo que manifiestan los especialistas en el área, fundamentalmente en el tema de este
capítulo, la discriminación contra las Personas con Discapacidad –todos los entrevistados
respondieron que sí la hay y mucha, sin excepción- porque es una práctica deplorable que nos rodea
por doquier.
A este respecto, Luis Martinez dice: “Los ataques y atropellos cometidos contra esta
población en particular, constituyen una de las formas reconocidas de crimen de odio, pudiendo
adoptar muchos modos, desde el abuso verbal y el comportamiento intimidatorio hasta el vandalismo
y asesinato. Y las acciones pueden cometerse de manera aislada y ocasional o perpetrarse
sistemáticamente.
Un reciente informe publicado por el F.B.I. dio a conocer que en Estados Unidos, durante el
año 2012, se cometieron casi el doble de los crímenes de odio dirigidos a personas con
discapacidades, respecto de 2011. El programa “Uniform crime reporting program” indicó que en
2012 hubo 102 delitos cometidos contra personas con discapacidad; respecto a los 58 eventos
criminales contabilizados en el año anterior.
Lo particular del caso es que el resto de los delitos motivados por el odio habían disminuido.
En 2011 fueron denunciados 6.222 casos de crímenes de odio motivados por un sesgo racial,
religioso o de orientación sexual, o nacionalidad, respecto de un total de 5.796 incidentes delictivos
registrados en 2012. Y la brecha se vuelve más dramática cuando se contempla que en el año 2003
se habían reportado 44 delitos por odio sobre el colectivo de la Discapacidad.
180
Del Aguila, Luis Miguel; “Estereotipos y prejuicios que afectan a las Personas con Discapacidad. Las consecuencias
que esto genera para el desarrollo de políticas públicas inclusivas en cualquier lugar del mundo”; Editorial Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos de la Nación, volumen 2, mayo de 2013, página 95.
Por otra parte, en Gran Bretaña, donde seguramente los parámetros de investigación y las
consideraciones respecto a lo que se llama “delito” sean diferentes, durante el mismo período 2012
un estudio del Ministerio del Interior, a través de la “British crime survey”, reportó 65.000 crímenes
de odio hacia Personas con Discapacidad en Inglaterra y Gales… según los datos extraídos de la
“Fiscalía de la Corona”(C.P.S), la comisión de investigación reveló que, al menos, un ciudadano
161
durante cada día laboral realizó ante la Corte una denuncia de delito cometido contra Personas con
Discapacidad, siendo que casi la mitad de estos casos (45%) fue mediante el empleo de la
violencia”.181
Ya vemos que en otros lugares del mundo, en otros países, el fenómeno segregado se repite,
así hemos podido enterarnos de que en España sucedió esto: “La sala primera del Tribunal
Constitucional, compuesta por Francisco Pérez de los Cobos Orihuel, Presidente, don Luis Ignacio
Ortega Alvarez, doña Encarnación Roca Trias, don Andrés Ollero Tassara, don Santiago Martinez
Vares García, y Don Juan Antonio Xiol Ríos, falló en contra del Amparo que una familia le había
solicitado para que su hijo pudiese acudir a un colegio elegido libremente, sentenciado a exclusión y
segregación social, por tener Autismo,y esto en nombre del Rey y de la Constitución Española”.182
En nuestro país la situación revela los mismos niveles de dramatismo; ya dijimos en otro
capítulo (“La vulnerabilidad de las Personas con Discapacidad”, que Google tuvo que eliminar frases
ofensivas y agraviantes contra las personas con Autismo, T.E.A y T.G.D. También citamos la
información suministrada por el INADI acerca del porcentual de denuncias de casos de
discriminación contra discapacitados y obesos. La Comisión Nacional de Discapacidad -CONADIS-
cuando recibe denuncias las envía a la Superintendencia de Servicios de Salud, que es el ente
regulador.
181
Martinez, Luis;”El odio como forma de expresión”; revista”El Cisne”; enero 2014, n° 281; pp.20-21.
182
“El Tribunal Constitucional condena a un niño con Autismo a la exclusión y segregación social”;en
www.autismodiario.org.ar; 13 de febrero de2014.
183
“Noticias sobre la Discapacidad en Argentina.El factor pobreza”; discafut.blogspot.com.ar.13/08/ 2009.
Nuevamente se verifica nuestra hipótesis. Resulta que las Personas con Discapacidad
162
constituyen un segmento casi impotente frente a una sociedad que margina y rechaza a los diferentes,
por ello, un autor del prestigio de Carlos Ghersi denomina “Grupos vulnerables” – ya hablamos de la
vulnerabilidad de sus miembros en otro capítulo- al espectro compuesto por niños, adolescentes,
ancianos, Personas con Discapacidad, pobres, marginados y presos; el Derecho a la Salud, sostiene,
es un derecho humano esencial, o sea el derecho a recibir la prestación de salud, razón por la cual el
Derecho a la salud es un derecho universal.185
Se entiende perfectamente la inclusión de los presos y detenidos en este espectro por nuestro
ilustre jurista, debido a que hay un común denominador con el grupo con el que trabajamos nos, y es
la dependencia de otros, de terceros, para obtener la prestación de salud, y la imposibilidad de
gestionarla o reclamarla ante omisiones o demoras, imposibilidad que genera impotencia.
En este aspecto aparece otro tema que es la actitud de la persona que no recibe lo que
necesita, que puede ir de un extremo al otro, prácticamente; aquí deviene muy interesante citar a
Carolina Ferrante:
184
“Proponen la creación del Defensor de las Personas con Discapacidad”; en www.elancasti./info-gral; 23/ 07 / 2014.
185
Ghersi, Carlos y Weingarten, Celia; “Tratado de Derecho a la salud. Responsabilidad de los médicos”. Tomo 1,
Como se dijo antes, la discriminación contra las Personas con Discapacidad afecta
directamente a ese ser humano discriminado en un acto discriminatorio, y a su familia,
indirectamente.
La llegada de un hijo con Discapacidad, produce un dolor muy grande en ese matrimonio,
que solo podrá ser morigerado con el paso del tiempo, por ello se habla de una “herida inicial del 163
diagnóstico”, por la ecuación que no cierra entre el “hijo esperado” y el “hijo real”, que requiere un
Trabajo de Duelo, por el hijo sano que no está.
“…las familias que tienen un hijo con discapacidad constituyen una población en riesgo, lo
que no significa afirmar que necesariamente presentarán trastornos físicos. La experiencia nos
muestra a diario familias que pese a tener un miembro con discapacidad no se quiebra o enferman,
sino que por el contrario se sobreponen, enriquecen, maduran, se vuelven más fuertes, y hasta
mejoran problemáticas previas presentes en su seno.
Todos sabemos que una intervención oportuna puede prevenir situaciones de conflicto
psicológico a nivel vincular, o en algún miembro de su familia, que requerirían a posteriori
intervenciones psicoterapéuticas más largas y costosas. Sostener a esta familia es tarea de todos, no
solamente del especialista en salud mental, y es necesaria para que a su vez ella pueda apoyar y
sostener el desarrollo de ese hijo con discapacidad.”187
Por ello la importancia de la rehabilitación y el deporte, que supieron ser estandartes del
Modelo Médico. Conocida es la relación entre el deporte y la salud, y más específicamente entre el
deporte y la Discapacidad.
“Como hemos visto, si bien en el campo aún hoy existe una valoración de aquellas
propiedades asociadas a la definición del cuerpo legítimo, hemos visto que, asimismo, se generan
modos de ser que cuestionan esa normatividad.
A la vez podemos señalar que más allá de los usos que las Personas con Discapacidad hacen
de la oferta deportiva y de su condición de clase el deporte constituye un espacio de profunda
transformación de la experiencia de la discapacidad. Tal vivencia está asociada a pensarse como
“rengo”.
¿Qué es ser rengo hoy? Ser “rengo” es andar diferente, necesitar más tiempo, hacer las cosas
de otro modo, pero bajo ningún aspecto una tragedia individual”.188
Por último, no se puede pasar por alto el dato de que en el Holocausto perpetrado en la
Segunda Guerra Mundial, el 1, 34 de las víctimas fueron discapacitados, que se tradujo en la cifra de
200.000 o 300.000 considerados “impuros”.189
Recientemente nos enteramos que el mejor del mundo en el presente, en tenis adaptado, el
“Gusti Fernández”, campeón del mundo ,en Roland Garros en 2016 y en el Abierto de Australia en
188
Ferrante, Carolina; “El deporte adaptado como escuela de moralidad: la importancia de no ser rengo de la cabeza”;
capítulo del libro “Debates y perspectivas en torno a la discapacidad en América Latina”, coordinado por Almeida,
María y Angelino, Alfonsina; Universidad Nacional de Entre Ríos, UNER, Facultad de Trabajo Social; 2012; pp. 83 -84.
189
Aracil, Rafael; Oliver, Joan; Segura, Antoni; ”El mundo actual. De la segunda guerra mundial a nuestros días”.
Ediciones Universitat; Barcelona; 1995; pag. 16.
165
190
“Gusti Fernández no puede defender su título en Australia: le perdieron la silla de ruedas”; Tiempo Argentino; 5 de
enero de 2018.
Empero, cerramos el presente con unas palabras de Juan Manuel Otero, que
hacemos nuestras:
191
Otero, Juan Manuel;”Una comunidad de amigos y de extraños”;Academia, revista de enseñanza delDerecho; UBA
DERECHO; año 6, n| 5, pag. 95.
167
La discapacidad tiene mucho que ver con el conflicto. Primero porque genera un
conflicto interno en la persona que tiene la discapacidad, y segundo, porque produce otros en su
entorno familiar, principalmente el más directo (hasta que lo asumen, cómo lo sobrellevan, de qué
modo elaboran el duelo, etc), y tercero, los conflictos que la persona (con discapacidad) y su familia
(o red de apoyos o curador) sostendrá con los agentes prestadores de servicios de salud (obras
sociales y prepagas), los vecinos y/o el consorcio, los representantes del medio laboral o educativo
con los que les toque lidiar, etc., etc.
Porque la sociedad importa interacción entre las personas. Interacción es toda comunicación
no rutinaria, verbal o no verbal, entre actores. La interacción implica cooperación, participación y
conflicto. El conflicto es interaccional.
El conflicto tiene lugar “cuando dos o más partes tienen una relación de tal
tipo en la que ambas procuran la obtención de objetivos que, pueden ser o parecen ser, para alguna
de ellas, incompatibles”; ésta es la definición de René Entelbaum. La de Kenneth Boulding es: “Una
situación de competencia en que las partes están conscientes de futuras posiciones potenciales y en la
que cada una desea ocupar una posición incompatible con los deseos de la otra”.
Según Julien Freund “…el conflicto consiste en un enfrentamiento o choque intencional entre dos
seres o dos grupos de la misma especie que manifiestan los unos hacia los otros una intención hostil
generalmente acerca de un derecho, y que, para mantener, afirmar o restablecer el derecho, tratan de
romper la resistencia del otro, usando eventualmente la violencia, la que podría llevar al
aniquilamiento físico del otro.”192 (Una definición restrictiva permitirá identificar al conflicto, como
una “relación entre partes en las que ambas procuran la obtención de objetivos que son, pueden ser o
parecen ser para alguna de ellas incompatible”.
Decimos, aún de un modo más restrictivo, pero no por ello menos cierto, que conflicto es
confrontación o choque de intereses.
En los tres conceptos se hallan como igual denominador los siguientes elementos
192 Julien Freund, Sociologieu du Conflict, Presses Universitaires de France, Paris 1983.
En la salud está la persona enferma enfrente al efector que tiene que curarlo, casi siempre con
intermediarios, obras sociales o prepagas, hospitales en la salud pública, o los que dirigen o
administran los centros médicos o clínicas o sanatorios privados. En la Discapacidad es igual, pero la
persona con discapacidad se halla delante de entidades intermediarias para con los prestadores de
terapias y servicios sanitarios.
169
Hay muchas y variadas clasificaciones. Solo tomaremos algunas de ellas, relevantes a la hora de
trabajar en situaciones de conflicto, y que nos posibilitan una rápida comprensión para el abordaje de
la situación que se nos presenta.
_Conflictos intrapersonales e interpersonales. Los primeros son propios de las partes, en tanto que
los segundos son aquellos que las ponen en situación de interacción, donde se produce el conflicto.
El conflicto que veremos a lo largo de esta clase es aquel que se genera fuera del sujeto, en plena
interacción con el otro.
Debemos partir de la premisa cierta de que los conflictos, de la naturaleza que sean, se producen
dentro de un contexto de interacción.
En tanto que el conflicto irreal se basa en una comunicación errónea, una percepción equivocada, un
malentendido. Aunque no tenga fundamento, el conflicto irreal, puede causar problemas que son tan
difíciles de resolver como los del conflicto real, y si no se afronta con rapidez puede llegar a
convertirse en real.
De todas formas, cabe aclarar, que todos los conflictos contienen elementos reales e irreales y es
fundamental para el abordaje que determinemos cuales son unos y otros.
De modo que, como se vera mas adelante, una de las lecciones básicas del análisis de los conflictos,
es buscar siempre debajo de la situación superficial para hallar sus causas.
Se dice en toda la bibliografía consultada que los conflictos tienen un ciclo vital.
Según Rummel, autor del libro “Understandig Conflict and War”, el conflicto tiene un ciclo vital,
170
que divide fases que comienzan con una situación de conflicto latente.
Esas fases son cinco. En la primera entonces el conflicto esta latente. En segundo lugar encontramos
el choque, o sea, la iniciación del conflicto. En tercer término se busca el equilibrio de poder. En
cuarto, se lo ha logrado si bien en la quinta fase se produce una situación de ruptura de dicho
equilibrio.
Para comprender estas cinco fases analicemos un conflicto ambiental, que por su duración en el
tiempo, muestra claramente el ciclo vital. Un ejemplo frecuente de este tipo de conflictos surge entre
la industria maderera y los conservacionistas.
En este caso existen intereses contrapuestos, por un lado los industriales que talan y por otro, los
conservacionistas. Esto correspondería a la fase primera: conflicto latente. Esta fase puede
prolongarse en el tiempo, hasta la aparición manifiesta. Cuando se produce el acontecimiento
desencadenante, por ejemplo en envío del personal a las otras áreas más susceptibles para
delimitarlas, entre conservacionista y empresa, surge el conflicto manifiesto. Luego será necesario
buscar el equilibrio de poder a través de métodos adversariales, el juez, o no adversariales, por
ejemplo mediación. Las partes deben realizar ajustes a través del método elegido, con el propósito
de resolver el conflicto.
Después de alcanzar un punto a través de un proceso de resolución del conflicto, las condiciones se
modifican, con el tiempo y el equilibrio de poder establecidos también cambian. Supongamos que los
madereros enviaron a un grupo de trabajadores a una nueva zona de desmonte, no obstante, los
mercados madereros podrían declinar, o los partidarios de la conservación de recursos podrían
modificar su punto de vista acerca de cual es el grado de daño que el desmonte ocasionaría al área
virgen contigua. Así estaremos en la fase cinco. No tratamos aquí el conflicto en salud por haber
sido ya abordado en otros capítulos, dado que es el tema de esta investigación. Ya se sabe cómo es,
una persona que padece una patología tiene que pedir un prestador a su obra social o prepaga, y le
contestan, por ejemplo, que “a ese afiliado no le corresponde ese tratamiento”. El desenlace es
conocido: reclamo administrativo en la sede, carta documento, acción judicial de amparo.
El otro gran tema es el porqué de la disputa. Las causas que motivan y dan origen a los conflictos,
son variadas.
Pensemos en un iceberg. Lo primero que vemos es su manifestación externa. Todas sabemos que ese
vértice tiene una base, lo que nos quedaría por saber sería cuán amplia es.
Siempre se grafica el conflicto con la figura del iceberg. Resulta que el extremo superior nos dice
“algo” sobre ese conflicto, como en la figura nos indica algo del iceberg: lo que la parte en disputa
dice que quiere.
También se podría decir que es el lugar donde la parte se ubica para defender sus intereses.
171
-bienes en juego
- el territorio en juego
Cuando el conflicto trata sobre los bienes en juego, se está refiriendo a cosas que tienen o
representan un valor material, por
Ejemplo, propiedades, dinero, pero también a bienes que no se pueden cuantificar como sería el
poder.
Más allá del objeto en disputa, si hay conflicto es porque la posesión de ese bien representa un valor
material para los que lo desean.
En posible que los bienes sean símbolos de otra cosa, con frecuencia de principios o territorialidad.
Cuando hablamos de los principios, como las ideologías políticas, los valores morales, la reputación
y el status social, nos hallamos frente a causas no materiales del conflicto.
Los principios abstractos pueden defenderse con tanto fervor como los bienes físicos.
Una causa frecuente de conflictos es que una de las partes perciba y evalúe un principio abstracto
sólo desde el punto de vista material abstracto y de ese modo agravian a quienes les atribuyen una
importancia ideológica o religiosa fundamental.
Todos los conflictos comienzan con una afirmación de una de las partes, o de ambas, de que sus
posiciones son innegociables por los principios que llevan implícitos. Es posible que realmente lo
De quien son esos principios pues los mismos principios pueden variar enormemente según quien
los defienda 172
_ ¿se trata de un principio realmente relacionado con la situación o es una cortina de humo para
ocular algo menos noble?
Es importante tener en cuanta que cuanto mas complicados sean los conflictos, mas importante es
observar de que clase son, y que coherencia tienen los principios que se dice están implícitos.
El territorio como causa de conflicto, tiene un alcance tanto literal como psicológico.
No debemos descuidar que este último es tanto o más importante que el territorio físico. A medida
que la sociedad se vuelva uniforme y más competitiva, la carrera por escalar posiciones es más
desesperada. Tenemos miedo a la aniquilación personal, a la perdida en la masa de nuestra identidad.
El elemento territorial del conflicto se advierte mejor y se vuelve importante durante el proceso y
periodo de cambio, porque representa la seguridad. El elemento territorial suele ocultarse bajo otros
factores. Tanto es así que si un conflicto persiste, a pesar de todos los esfuerzos realizados para
resolverlo, hay que pensar en la defensa del territorio, apenas visible y a veces subconsciente.
Así cuando en una mesa de negociación aparecen objeciones triviales, reticencia a delegar,
cuestiones de principios dudosas, entre otras actitudes posibles, hay que buscar el elemento
territorial.
Aferrarse a un territorio, es sinónimo de inseguridad. Solo saber que existe uno nuevo, posibilitara a
las partes comenzar a moverse para salir de la situación de conflicto en que se encuentran
sumergidas.
Se menciono como otra de las causas motivadoras de conflicto a las relaciones interpersonales
implícitas.
Las relaciones humanas hacen a nuestra vida personal, social y profesional, y muchas veces resultan
difíciles de mantener, generando frecuentemente en los sujetos diversos conflictos.
Así una gran disparidad en el reparto de poder tienta al más fuerte a imponer su voluntad al más débil
y, al más débil, a ofenderse y resistirse. Este tipo de relación, termina en conflicto.
Otra relación que favorece la aparición de conflictos, se da cuando las personas establecen contratos
psicológicos.
173
Las relaciones implican contratos psicológicos tácitos, implícitos, y al producirse, como sucede a
diario, violaciones tales como las mentiras, los abusos sexuales, cualquier acto de vandalismo, y
violencia, se ponen en jaque dichos contratos. Esto último porque aparece un choque entre las
expectativas que la gente tiene inconscientemente sobre los demás al imaginar a los otros sujetos
honestos, amables, respetuosos y dignos de confianza.
El delito, por ejemplo, constituye una violación frecuente de la expectativa tacita de que el otro no
nos hará, lo que nosotros no le hagamos.
El “choque de personalidades”, es otro motivo. No se sabe a ciencia cierta, o mejor dicho con rigor
científico, porque se produce este tipo de choque, siendo que podría evitarse, si cuidamos no
relacionarnos con aquellos que generan estas confrontaciones. No obstante los mecanismos de
confrontación suelen ser inconscientes.
Así muchas veces el choque se produce cuando un sujeto no puede comprender a la otra persona.
Sin embargo si es posible que se la comprenda, pero no hay deseo que la relación se desarrolle, tal
vez porque esa persona nos recuerda el aspecto menos atractivo de nuestra personalidad.
Otro caso estaría dado cuando existe una atracción mutua inconsciente, reconocida también de forma
inconsciente por los peligros que plantea a ambas partes. La antipatía mutua no es una base
infrecuente de una relación, ya que a muchas personas las excita el conflicto. De ahí la afirmación de
que los polos opuestos se atraen.
Más allá de la atracción o repulsión que el choque signifique para las personas, cuando estas no
tienen otro remedio que mantener una relación la situación tiene que superarse o evitarse. Esto
último podría quizá lograrse si se analizan los valores, opiniones, suposiciones y prejuicios sobre los
antecedentes, la educación y raza del otro. Deviene diáfano la importancia de esto último en la
Discapacidad. Sobre todo el tema de los prejuicios.
Como se verá, son facilitadoras, porque, si queremos ayudar a las partes que
están enfrentadas, nos va a resultar mucho más fácil nuestra tarea si sabemos QUIENES son los que
están opuestos, PORQUÉ (cuál es el motivo, el origen de esa situación), QUÉ es lo que quiere,
pretende o reclama cada uno ; (esto se profundizará en el próximo capítulo, cuando veamos
Posiciones, Intereses y Necesidades), DONDE (en qué lugar, no es lo mismo en el Rectorado de una
Entonces, con estos interrogantes resueltos, será más rápido y certero el análisis
del medio adecuado para solucionarlo, de acuerdo con los temas que se verán en el próximo módulo.
Tocqueville sostenía que nos necesitamos, unos a otros, y debemos tomar conciencia de ello.
Está llena de transferencias la vida que vivimos, y de las transferencias múltiples de las que estamos
rodeados surgen los conflictos, que, como ya vimos, pueden ser internos – de una persona- e
interpersonales, con dos sujetos como mínimo.
175
Pero aquí nos interesan los conflictos interpersonales. Rummel define al
conflicto como “el choque del poder que se manifiesta en la búsqueda de todas las cosas”, un
proceso, un acontecimiento que importa un conjunto de conducta social, “el proceso de poderes que
se encuentran y se equilibran”. Este autor distingue el conflicto latente y el real, de lo que se sigue
que el conflicto tiene un ciclo de vida integrado por 5 etapas: a) el conflicto latente; b) la iniciación
del conflicto; c) la búsqueda de equilibrio de poder; d) el equilibrio del poder; e) la ruptura del
equilibrio. Por ello diseña gráficamente este proceso con una hélice, que se mueve a partir del
cambio pero es moldeado por la circunstancia espacio temporal, por la sociedad en la que le toca
desarrollarse, como una hélice en movimiento continuo, que termina una vuelta cuando ya pasó por
las cinco “estaciones”, después de lo cual, habrá cambios de conductas producidos por las
modificaciones en los valores, creencias y normas que generarán nuevos conflictos eventuales, léase
otros conflictos latentes, o, con o sin pasos previos, un conflicto manifiesto, momento a partir del
cual se reitera el ciclo de marras.
Ahora bien: ¿Qué es lo que nos conviene hacer cuando nos encontramos en presencia de un
conflicto? Hay algunas preguntas, aprobadas por la mayoría de los teóricos del tema, cuyas
193
Conflict resolution through comunication, Harper and Raw, NuevaYork, 1973, pag.3.
Con estas respuestas en la mano –si son verdaderas- vamos a tener un panorama
de qué clase de conflicto tenemos frente a nosotros y cuál será la mejor estrategia para disolverlo.
Resulta claro: sabemos quienes son las partes, que es lo que pretenden conseguir, a qué aspiran,
cuales son sus creencias, si se trata de un conflicto “central” o derivado de otro, que piensan los
antagonistas acerca de una reconciliación, y si tienen interés real en ella o no.
El conflicto y la comunicación van siempre juntos, son “inseparables”. Lo que nos toca es analizar
porqué están tan unidos. Como ya se dijo, el conflicto que nos ocupa es interaccional, o sea que surge
de las relaciones humanas, se produce entre personas. Se genera EN una relación, y es menester
tener en cuenta, en este sentido, que en una relación la unidad es “dos”, no “uno”. Sigmund Freud
decía que “almas gemelas” es una ilusión, que se desvanece con el tiempo, y luego se empieza a
valorar o no al otro, que es distinto. En consecuencia, en el conflicto intervienen el pensamiento, los
afectos, las creencias, los valores y los discursos (de las personas). A partir de ello se comprenderá
fácilmente que hay interacciones antagónicas – entre los seres humanos – y éstas, justamente,
generan el conflicto.
Si el conflicto tiene un final feliz y se extingue, y las partes llegan a un acuerdo, éste –
el acuerdo- es un acto comunicacional. Por ende, no hay conflicto sin comunicación, y tampoco,
lamentablemente, procesos comunicacionales sin conflictos.
En síntesis, el conflicto es natural y puede ser constructivo en una sociedad que progresa en todos sus
aspectos. No es una patología, se trata de estudiar como se pueden evitar, prevenir, y, cuando se
producen, neutralizarlos. O sea que los conflictos no causen daño a las personas, ya se trate de las
partes o de terceros.
Lo que no está bien, queda claro, es que los conflictos se multipliquen sin causas evidentes y
escalen, existe un nivel de conflictividad que se puede considerar normal y otro que no. Hay
conflictos graves y laxos, pero no existe grupo, comunidad, institución ni sociedad sin conflictos.
En Salud, todo nos hace inferir que es más grave aún, dado que lo que está en juego es la calidad
de vida de todos…y, lo que es peor, nuestra Esperanza de Vida. En la Discapacidad se mezcla con la
Discriminación, tema central de este trabajo, del que nos dedicamos en otro capítulo.
A este respecto, Silvia Tanzi dice: “Otra de las cuestiones que ha despertado el debate
doctrinario reside en la posibilidad de rechazar in limine la acción de amparo. Por un lado, si se
considera al amparo como una vía directa resulta inviable articular o sostener su rechazo in limine.
Algunos autores sostienen que, más allá de la postura que se adopte –vía directa o subsidiaria-
en ningún caso debería proceder el rechazo in limine del amparo. Ello fundamentalmente si se tiene
en cuenta la modificación que introduce el artículo 43 de la Constitución Nacional; y las cláusulas
insertas en el art. 75, inc. 22, que revisten una jerarquía superior a cualquier reglamentación
procesal”.194
Aunque no sucedió en nuestro país, el juicio de Tedh, Staneu vs. Bulgaria tuvo una
resonancia muy grande, por haberse debatido en él el problema de la salud mental. En este caso, a
Staneu de acuerdo al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, le cabían los cánones sobre
las condiciones de detención y debido proceso, sin discusión, cosa que no se cumplió. Las personas
internadas por causas de enfermedades mentales, debían serlo siempre y cuando pudiesen por su
patología dañarse a sí mismos o a terceros, lo que luego se verificó que no era el caso.
No obstante, se resolvió que el señor Staneu fuese alojado en un Centro de Asistencia Social
para Personas con desórdenes mentales; siendo importante destacar la decisión del tribunal de
denegar permisos de salida y su declaración de incapaz; con más el hecho de que estuvo viviendo en
194
Tanzi, Silvia; y Papillú, Juan; “Juicio de Amparo en Salud”; Editorial Hamurabi; 2013; pag. 127.
Sobre este fallo, Prados sostiene: “La Corte realiza un análisis en detalle del caso y sienta un
180
antecedente jurisprudencial en relación con el deber de protección de los Estados con respecto a las
personas que, por razones de enfermedades mentales, se encuentran en una especial situación de
vulnerabilidad. La Corte realiza un examen cuidadoso con relación a las consecuencias de una
declaración de incapacidad, expresando que ella, en principio, no justifica una interferencia al
derecho a la libertad personal fundado en la supuesta protección a la persona incapacitada.
Se desprende también del fallo que, en el caso de que sea necesaria la reclusión, ésta debe ser
llevada a cabo con especial consideración de las circunstancias del caso, y respetando siempre la
dignidad de la persona, no sometiéndola a tratos inhumanos y degradantes”.195
Otro caso cuya sentencia dejó sentado un precedente importante por haber llegado a los foros
internacionales es el caratulado “Furlan y familiares contra Argentina”.
Sucedió en 1988, Sebastián Furlan, quien contaba con 14 años en aquél tiempo, mientras
jugaba con otros niños en un campo de entrenamiento militar abandonado por el Ejército, en la
localidad de Ciudadela, provincia de Buenos Aires recibió el golpe fuerte de un travesaño sobre su
cabeza que le produjo fractura de cráneo y daños cerebrales graves. En consecuencia, el progenitor,
Danilo Furlan, inició un juicio de daños y perjuicios contra el Estado Nacional con el objeto de
conseguir un resarcimiento por los daños sufridos por su hijo y alcanzar los medios pertinentes para
una óptima rehabilitación. El citado juicio civil duró aproximadamente 12 años y tres meses, fijó
una indemnización en pesos. Empero, por aplicación de la ley 23.982 –consolidación de deudas-, ese
importe fue amortizado por medio de la suscripción de bonos cuya totalidad recién se podría percibir
en el año 2016.
En su proferición, la Corte tuvo especialmente en cuenta que Sebastián Furlan era un niño en
la época del accidente y después, un adulto con discapacidad. Por éso, el tribunal utilizó el corpus
juris internacional de protección de los niños y las niñas, conjuntamente con el modelo social para el
abordaje de la discapacidad, emergente de los estándares internacionales sobre protección y garantía
de los derechos de personas con discapacidad. En tal aspecto, interpretó que es obligación de los
Estados propender por la inclusión de las personas con discapacidad por medio de la igualdad de
195
Prados, Paula; “Derechos de las personas con discapacidad mental. TEDH, STANEAU VS. BULGARIA, 17 de enero de
2012”. Revista de Derechos Humanos, año 1, número 1; ISSN23414 -1603 – Editorial Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos; noviembre de 2012; pag.2011.
Así, vemos que en el sitio web del Ministerio de Defensa, dice: “Al analizar la garantía del
plazo razonable del proceso, la Corte concluyó que la autoridad judicial no procuró en forma
diligente que los plazos procesales se cumplieran, no cumplió su deber de tomar medidas tendientes
a evitar la paralización del proceso y, no obstante tratarse de un asunto relacionado con una
indemnización por incapacidad física de un menor de edad, no hizo uso de sus facultades
ordenatorias e instructorias, advirtiendo de este modo que las actuaciones del Estado como parte
181
demandada involucraron importantes niveles de pasividad, inactividad y falta de debida diligencia,
aspectos muy problemáticos en un caso de esta naturaleza, y que generaron la dilación de la
resolución del proceso judicial. Asimismo, con relación a la afectación jurídica de la parte interesada
e impactos en su integridad personal, el Tribunal consideró que en casos de personas vulnerables,
como lo es una persona con discapacidad, es imperante tomar las medidas pertinentes, como por
ejemplo la priorización en la atención y resolución del procedimiento por parte de las autoridades a
su cargo, con el fin de evitar retrasos en la tramitación de los procesos, de manera que se garantice la
pronta resolución y ejecución de los mismos. Esta situación implicaba una obligación reforzada de
respeto y garantía de sus derechos.
La Corte estimó suficientemente probado que la prolongación del proceso en este caso incidió
de manera relevante y cierta en la situación jurídica de la presunta víctima y su efecto tiene, hasta el
día de hoy, un carácter irreversible, por cuanto al retrasarse la indemnización que necesitaba,
tampoco pudo recibir los tratamientos que hubieran podido brindarle una mejor calidad de vida.
En cuanto a la protección judicial, el Tribunal consideró que era necesario que las autoridades
que ejecutaron la sentencia judicial hubieran realizado una ponderación entre el estado de
vulnerabilidad en el que hallaba Sebastián Furlan y la necesidad de aplicar la ley de consolidación de
deudas. La autoridad administrativa debía prever este tipo de impacto desproporcionado e intentar
aplicaciones alternativas menos lesivas respecto a la forma de ejecución más perjudicial para las
personas en mayor vulnerabilidad. Por su parte, se indicó que existió una interrelación entre los
problemas de protección judicial efectiva y el goce efectivo del derecho a la propiedad, en tanto se
concluyó que la restricción al derecho a la propiedad de Sebastián Furlan no resultó proporcionada
en sentido estricto porque no contempló ninguna posibilidad de aplicación que hiciera menos gravosa
la disminución del monto indemnizatorio que le correspondía. Se expresó así que el no pago
completo de la suma dispuesta judicialmente en favor de una persona pobre en situación de
vulnerabilidad exigía una justificación mucho mayor de la restricción del derecho a la propiedad y
algún tipo de medida para impedir un efecto excesivamente desproporcionado.
Respecto del derecho a ser oído, la Corte consideró que Sebastián Furlan no fue escuchado
directamente por el juez a cargo del proceso civil por daños y perjuicios, a la vez que el asesor de
menores no fue notificado por el juez del proceso civil mientras Sebastián Furlan era un menor de
edad ni posteriormente, cuando se contó con los peritajes que daban cuenta del grado de su
discapacidad. En referencia a la falta de intervención del Asesor de Menores –garantía incluida en el
art. 8.1 CADH-, el Tribunal señaló que en aras de facilitar el acceso a la justicia de las personas en
condición de vulnerabilidad, es relevante la participación de otras instancias y organismos estatales
Por otra parte, haciendo lugar a lo solicitado por los Defensores Públicos Interamericanos –
representantes de la familia Furlan-, la Corte dispuso que es necesario que el Estado continúe
realizando los cursos de capacitación a funcionarios de la rama ejecutiva y judicial y las campañas
informativas públicas en materia de la protección de los derechos de personas con discapacidad.
Es dable destacar que la Corte fijó como estándar que al analizarse si existe una violación a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, es necesario que las interpretaciones judiciales y
administrativas y las garantías judiciales se apliquen adecuándose a los principios establecidos en por
la Corte IDH en el caso Furlan, teniendo en cuenta las situaciones de vulnerabilidad que pueda
afrontar una persona, especialmente cuando se trate de menores de edad o personas con
discapacidad, con el fin de que se les garantice un trato preferencial respecto a la duración de los
procesos judiciales y en el marco de los procesos en que se disponga el pago de indemnizaciones
ordenadas judicialmente.
En su voto concurrente, la Jueza Margarette May Macaulay sostuvo que “Las omisiones y
deficiencias en la atención médica provista por los hospitales y la falta de orientación adicional por
las distintas instituciones del estado involucradas en este caso, particularmente al principio, luego del
accidente, obstaculizaron el acceso a los beneficios de seguridad social y a un tratamiento oportuno,
real, permanente, integral y adecuadamente supervisado, el cual hubiera prevenido o disminuido el
deterioro de la salud física y mental de Sebastián Furlan… Además, algunos de los planes de
Sobre esta historia y su resolución, Carbone y Luterstein dicen: “Con respecto a los derechos
de las Personas con Discapacidad, la Corte observó que la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, adoptó el modelo social, que implica definir la discapacidad no solo por
la presencia de una deficiencia física, mental, intelectual o sensorial, sino que debe reconocerse que
ello se interrelaciona con las barreras o limitaciones que socialmente puedan ejercer sus derechos de
manera efectiva…el respeto de las normas internacionales en materia de Derechos Humanos atañe a
todos los poderes del Estado y a todas las áreas de la Administración Pública”.197
Otro fallo muy importante es el de autos caratulados “Orlando, Susana c/ Ministerio de Salud
s/ Amparo”, aquí, en nuestro país.
Pidió que se dicte una medida cautelar por la que se ordene a los demandados que tomen u
ordenen las medidas que estimen convenientes para suministrarle la medicina llamada Acetato de
Glatiramer, Copolinero, que se torna ineludible e insoslayable en estos casos, para impedir la escala
196
“Responsabilizan al Estado Argentino en el primer caso representado por defensores públicos interamericanos”; en
www.mpd.gaov.ar.
197
Carbone, María y Luterstein, Natalia; “Derechos del niño y de las Personas con Discapacidad. Caso Furlan y
familiares vs. Argentina”;”Derechos Humanos”; año 2, n° 3; Editorial Ministerio de Justicia y Derechos Humanos; agosto
de 2013; pag. 147.
El juez que resultó sorteado, del fuero federal, se declaró incompetente para resolver el caso
aduciendo que ese expediente pertenecía a la Corte Suprema de Justicia en su competencia
185
originaria, por ser el Estado, nacional y provincial, parte.
La resolución recuerda que la ley 23.661 busca el pleno goce del derecho a la salud para
todos los ciudadanos sin distinción ni diferenciaciones por razones geográficas, culturales, sociales o
económicas. Por ende, es un deber del Ministerio de Salud arbitrar los mecanismos tendientes a
lograr una cobertura universal y pluralista.
También menciona la ley 24. 901 que le encarga al Estado el cuidado de las Personas con
Discapacidad, y también la Constitución de la Provincia de Buenos Aires, que dice que promoverá la
eliminación de obstáculos económicos, sociales, culturales o de otro tipo que veden el ejercicio de
los derechos constitucionales, y no puede omitirse el dato que todo medicamento constituye un bien
social, y, por tanto, participa o forma parte del Derecho a la Salud. El Estado Nacional debe velar por
ello.
Respecto de esto último, vemos que el fallo dice: “En este contexto, no puede soslayarse la
función rectora que ejerce el Estado Nacional en este campo por medio del Ministerio demandado
para garantizar la regularidad de los tratamientos sanitarios coordinando sus acciones con los Estados
Provinciales, sin mengua de la organización federal y descentralizada que corresponda para llevar a
cabo tales servicios…que, en esa inteligencia ha de entenderse la decisión de la autoridad nacional –
el Ministerio de Desarrollo Social – de proveer la medicación por seis meses ante la reticencia inicial
de la provincia de Buenos Aires de asistir al amparista, de acuerdo a las constancias de autos. Esa
acción orientada a atender una situación de urgencia y extrema necesidad en orden al tratamiento
prescripto, se ajustó a los principios constitucionales aplicables y a las leyes dictadas en su
consecuencia, según han sido analizadas anteriormente por tal motivo, la interrupción de la entrega
de medicación y la falta de respuesta a la amparista ante el requerimiento de su renovación resultan
materia de reproche, pues puso en grave riesgo su derecho a la vida y su salud.
Por eso, se hace lugar a la acción de amparo deducida contra la Provincia de Buenos Aires y
el Estado Nacional con costas (artículo 68 del CPCC). Notifíquese”.198 E. Petracchi, A. Belluscio, C.
198
Disponible en www.derecho.uba.ar/académica/fallos.
Estos dos últimos ministros, en una parte de sus votos, dicen: “La reglamentación de la ley
24. 901 está dada por el decreto número 1. 193/ 98, que dispone que las Personas con Discapacidad y
carentes de recursos podrán obtener las prestaciones básicas a través de los organismos del Estado
Nacional, provincial o municipal, y de la Ciudad autónoma de Buenos Aires, que adhieran al sistema
(artículo 4). La Superintendencia de Servicios de Salud se constituye en el organismo responsable de
la supervisión y fiscalización del nomenclador de prestaciones básicas (artículos 11 a 39)”.199
186
Otro fallo importante que nos demuestra lo que ocurre con las personas enfermas y/o con
Discapacidad en nuestro país, es “Ema c/ Ocecac s/ Amparo”. En este legajo sucedió lo siguiente: el
juez federal Luis María Márquez ordenó una medida cautelar según la cual la obra social Ocecac no
podía cambiar la medicación de sus afiliados con esclerosis múltiple, como lo venía haciendo, y
debía limitarse a suministrar los medicamentos detallados en las prescripciones médicas.
La alteración de las recetas efectuadas por Ocecac afectó a casi cuarenta personas que se
estaban tratando, la medicina en cuestión era Blastoferon (la que mandó Ocecac, que no tenía
antecedentes de ensayos clínicos en seres humanos, aun habiendo sido autorizada por el Anmat).
Así las cosas, con la sumatoria de muchos pacientes, las ONG Ema y Alcem formularon y
entregaron en Tribunales una acción de incidencia colectiva con el norte de que se continúen los
tratamientos incoados con los medicamentos recetados.
De este modo, vemos que el fallo dice: “…que habiéndose liminarmente fijado las
legitimaciones activa y pasiva, como así que a tenor de lo explicado por la accionante con respaldo
en la opinión médica que se acredita, la respuesta brindada por la obra social no resulta al menos
suficiente para justificar la conducta asumida, y por ende, su omisión puede configurar una de las
previstas en la ley de amparo comprometiendo el derecho a la salud, lo que se considera suficiente en
ese estado larval del proceso para admitir el planteo, el que debe tramitar por la vía del Amparo…
que por otro lado, y ante todo, cabe indicar que las medidas cautelares, más que hacer justicia, están
destinadas a dar tiempo a la justicia para cumplir eficazmente su obra… por ello Resuelvo: …hacer
lugar a la medida cautelar peticionada. En consecuencia, y con la pertinente caución juratoria que se
deberá prestar ante la Actuaria, ordenase a la obra social Ocecac la provisión inmediata a sus
afiliados diagnosticados con la enfermedad de esclerosis múltiple de la medicación que les sea
recetada por sus médicos tratantes, omitiendo cualquier cambio de la misma, y debiendo mantenerse
en forma constante y regular con ajuste a sus respectivos requerimientos médicos. Dicha provisión
debe llevarse a cabo hasta tanto se resuelva el presente amparo”200
Este tema está íntimamente relacionado al trillado debate que hemos tenido sobre los
medicamentos llamados genéricos, que han sido y continúan siendo fuente de problemas y conflictos.
199
Ídem anterior.
200
Disponible en www.pjn.gov.a / publicaciones /00001 / 00045995.pdf.
Entonces podríamos comenzar este artículo con una pregunta crucial: han sido los
medicamentos genéricos los que aseguraron la accesibilidad de los pobres a los medicamentos.
187
En primera instancia, la respuesta sería negativa. Pero no por ello se debería pensar que esta
ley es inservible o ha fracasado ya que hay una gran cantidad de variables en este tema. En medio de
la aprobación de la ley, y sin hacer un análisis previo ni plantear objetivos a largo plazo, lo primero
que logró fue enfrentar a los distintos integrantes del sistema de salud involucrados en el circuito del
medicamento.
Si bien podría considerarse este hecho como crucial porque a estos niveles hay muchos
intereses en juego y grandes poderes detrás de los medicamentos, a mi modo de ver no todos a favor
de la salud de la población”.201
201
Lagomarsino, Eduardo; “ El acceso a los medicamentos, un privilegio para pocos”; Revista Encrucijadas, mayo de
2011, número 51, pp. 34 -35.
Regresando a los fallos, y por la resonancia que tuvieron, no se pueden omitir los fallos
“Artavia Murillo” y “Mendoza”, en los que aparece el tema de la Discapacidad. Uno de es de nuestro
país, y el otro no, pero por su importancia el primero merece ser tratado también.
Vamos a analizar los votos en las cuestiones principales, efectuaremos una reseña de los
casos, relacionaremos los fallos con el tema de mi tesis – la situación social de las personas con
discapacidad en Argentina – pudiendo hacer algún análisis allí, dado que en el expediente de
“Artavia…” se dice que las personas estériles deben ser asimiladas en su patología a las personas con
discapacidad –se trataría de una discapacidad funcional, en definitiva- y, por ende, acogerse a los
beneficios de la legislación nacional vigente sobre Discapacidad, y, fundamentalmente, de las
disposiciones de la Convención sobre los derechos para las personas con discapacidad, considerada
por muchos el primer tratado de derechos humanos del siglo XXI.
Tocaremos brevemente las disidencias para poder arribar a una comprensión cabal del tema.
El tema de la discapacidad opera como hilo conductor entre ambos fallos, dado que en el caso
“Mendoza…” el hecho detonante fue la contaminación del río, de la que se responsabilizó a los
Estados Nacional, Provincial, de la ciudad autónoma y un grupo de empresas privadas (todas las que
venían trabajando en esa zona desde hacía años).
También buscamos derivaciones de las sentencias, descubriendo por los medios que, en el
fallo de Mendoza – que dio lugar a incontables acciones, omisiones y reclamos – hubo varios hechos
de desvíos de fondos… siendo el último muy reciente, vinculado a Tecnópolis.
El caso “Artavia Murillo y otros contra Costa Rica” llegó a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, luego de todo un itinerario complejo, y este Alto Tribunal resolvió el tema de
fondo a partir de la diferencia entre “fecundación”, vale decir la unión de gametos masculino y
femenino, y “concepción”, o sea, la implantación del óvulo fecundado en el endometrio de la mujer.
202
Cotignola, Silvina; “Categorización de prestadores en materia de discapacidad”; Revista Atrapasueños; abril-mayo
2014; pag. 15.
Así las cosas, el voluminoso expediente llegó a la Corte Interamericana, que se expidió el 28
189
de noviembre. En dicho fallo, el tribunal continental rechazó las excepciones interpuestas por el
Estado de Costa Rica (las preliminares) y lo responsabilizó internacionalmente por haber vulnerado
el derecho a la vida privada y familiar y el derecho a la integridad personal conectada con la
autonomía personal, a la salud sexual (el sexo es salud, forma parte del derecho a la salud), el
derecho a disfrutar los beneficios de los avances de la ciencia y la tecnología, y el principio de no
discriminación, consagrados en los artículos 5.1, 7, 11.2, 17.2 articulados con el artículo 1.1 de la
Convención Internacional en perjuicio de Grettel Artavia Murillo y otros.
De aquí “sale” el derecho a la Fecundación in Vitro. O sea, los miembros de este tribunal lo
ven desde el derecho a la familia y a la procreación, el tema, esta es su perspectiva.
La presentación se hace en contra de las autoridades, dado que ejercían las potestades de
control y regulación, a partir de ser titulares del dominio originario sobre los recursos naturales, por
su jurisdicción en los terrenos isleños contiguos a las orillas, y por haber omitido dar debido
cumplimiento a la normativa ambiental.
La demanda fue por daños y perjuicios por la contaminación del río. Al Estado Nacional por
ser una vía navegable e interjurisdiccional, por el art. 75 inc. 10 y 13 CN…al provincial por tener el
dominio originario sobre los recursos naturales (121 y 124 CN) y a CABA en su carácter de
corribereña, dado que por el artículo 8 de la Constitución de la Ciudad debe mantener y ciudar la
fauna y la flora de su ecosistema.
Contra las empresas que funcionaban y trabajaban hacía tiempo, por derramar residuos
peligrosos directamente al agua del río y no incorporar nueva tecnología ni realizar plantas nuevas de
tratamiento…y por haber contaminado la cuenca del río Matanza-Riachuelo con el producto de su
trabajo industrial; por todo ello, en su carácter de damnificados solicitaron judicialmente una
indemnización cuantificable en una suma dineraria, con el fin de reparar los daños y perjuicios
sufridos.
¿Cuál fue la decisión de la Corte? Pidió a las aseguradoras de las empresas un fondo de
190
restauración ambiental que posibilitara la instrumentación de acciones de reparación. Igualmente,
solicitó a las autoridades que presentaran un plan integrador para que las distintas instancias de
gobierno agregaran medidas preventivas de carácter ambiental, junto a otros ítems.
La Corte entendió que la causa tendría como objeto exclusivo la tutela del bien colectivo. En
tal aspecto, se consideró que lo primero de todo debía ser la prevención del daño futuro, debido a que
se estaba en presencia de actos continuados, que ineluctablemente seguirán provocando
contaminación.
Sin perjuicio de ello, señaló el Alto Tribunal, es menester continuar con la restauración de la
polución ambiental incoada de acuerdo a los procedimientos establecidos en la ley; para el caso de
daños irreparables, se trataría la indemnización.
La tutela del ambiente implica la cristalización de las obligaciones de cada persona acerca de
la conservación y mantenimiento de los ríos, la fauna y la flora, de los subsuelos conexos, el aire,
para esta generación y para las futuras.
1.- Dictar sentencia con respecto a las pretensiones que tienen por objeto la recomposición
y la prevención.
3.- Disponer que el Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires son igualmente responsables en modo concurrente con la ejecución de
dicho programa.
7.- Atribuir competencia al Juzgado Federal de Primera Instancia de Quilmes para conocer
en todas las cuestiones concernientes a la ejecución de este pronunciamiento y en la
revisión de las decisiones finales tomadas por la Autoridad de Cuenca, según el alcance
establecido en los considerandos 20 y 21.
9.- Mantener la tramitación de la causa ante esta Corte en lo atinente a la reparación del
daño colectivo.
10.- Ordenar la remisión de copia fiel, en soporte papel y magnético, de todo lo actuado al
Juzgado Federal de Quilmes, haciéndose saber a su titular la existencia de anexos de
documentación que se encuentran a su disposición para toda consulta que se quiera
formular.
11.- Diferir el pronunciamiento sobre las costas hasta tanto se dicte sentencia con respecto
a la pretensión cuyo trámite prosigue ante esta Corte.
203
Texto completo del fallo Mendoza, disponible en api.ning.com / files /…zaSED.
Por su parte, la FIV es “un procedimiento en el cual los óvulos de una mujer son removidos
de sus ovarios, ellos son entonces fertilizados con esperma en un procedimiento de laboratorio, una
vez concluido esto el óvulo fertilizado (embrión) es devuelto al útero de la mujer”. Esta técnica se
aplica cuando la infertilidad se debe a la ausencia o bloqueo de las trompas de Falopio de la mujer, es
decir, cuando un óvulo no puede pasar hacia las trompas de Falopio para ser fertilizado y
posteriormente implantado en el útero , o en casos donde la infertilidad recae en la pareja de sexo
masculino, así como en los casos en que la causa de la infertilidad es desconocida. Las fases que se
siguen durante el la FIV son las siguientes: i) inducción a la ovulación; ii) aspiración de los óvulos
contenidos en los ovarios; iii) inseminación de óvulos con espermatozoides; iv) observación del
proceso de fecundación e incubación de los embriones, y v) transferencia embrionaria al útero
materno.
Sobre el desarrollo embrionario en la FIV, existen cinco etapas de dicho desarrollo que duran
en total cinco días. En primer lugar, se seleccionan los óvulos maduros, los cuales son fecundados,
por lo que se da paso al desarrollo del cigoto. En las primeras 26 horas de desarrollo el cigoto se
divide en dos células, las cuales posteriormente se dividen en cuatro células en el día dos, y
finalmente se vuelve a dividir para formar ocho células en el día tres. En el día cuatro, se habla de
Morula y del día cuatro al día cinco, el embrión llega a su estado de Blastocisto. Los embriones
pueden permanecer en cultivo hasta cinco días antes de ser transferidos al útero de la mujer. Por lo
tanto, el embrión puede ser transferido desde el día dos y hasta el día cinco. Dependiendo de la
caracterización morfológica y dinámica de la división celular, se toma la decisión respecto de cuando
transferir el embrión. La transferencia embrionaria puede ser directamente al útero o a las trompas de
Falopio. A los 12 días de la transferencia embrionaria, se sabe si la mujer quedó embarazada a través
de marcadores.
Las estimaciones para 2008, comprenden 1.600.000 tratamientos que dieron origen a 400.000
personas nacidas entre 2008 y septiembre de 2009” en el mundo. En Latinoamérica “se estima que
entre 1990 y 2010 150.000 personas han nacido” de acuerdo con el Registro Latinoamericano de
Reproducción Asistida. De la prueba que obra en el expediente, Costa Rica es el único Estado en el
mundo que prohíbe de manera expresa la FIV.”204
193
Con respecto a la interpretación del tan mentado artículo 4.1, vemos que el Tribunal
claramente dice: “La Corte ha utilizado los diversos métodos de interpretación, los cuales han
llevado a resultados coincidentes en el sentido de que el embrión no puede ser entendido como
persona para efectos del artículo 4.1 de la Convención Americana. Asimismo, luego de un análisis de
las bases científicas disponibles, la Corte concluyó que la “concepción” en el sentido del artículo 4.1
tiene lugar desde el momento en que el embrión se implanta en el útero, razón por la cual antes de
este evento no habría lugar a la aplicación del artículo 4 de la Convención. Además, es posible
concluir de las palabras “en general” que la protección del derecho a la vida con arreglo a dicha
disposición no es absoluta, sino es gradual e incremental según su desarrollo, debido a que no
constituye un deber absoluto e incondicional, sino que implica entender la procedencia de
excepciones a la regla general.”
En un resumen oficial publicado por la Corte Interamericana, se puede leer: “La Corte
observó que el Decreto declarado inconstitucional por la Sala Constitucional contaba con medidas de
protección para el embrión, por cuanto establecía el número de óvulos que podían ser fecundados.
Además, prohibía “desechar o eliminar embriones, o preservarlos para transferencia en ciclos
subsecuentes de la misma paciente o de otras pacientes”. En este sentido, existían medidas para que
no se generara un “riesgo desproporcionado” en la expectativa de vida de los embriones. Por otra
parte, de acuerdo a lo establecido en dicho Decreto, la única posibilidad de pérdida de embriones que
era viable, era si estos no se implantaban en el útero de la mujer una vez se realizara la transferencia
embrionaria.
204
Texto completo del fallo Artavia Murillo, disponible en aulavirtual.derecho.proed.unc.adu.ar
El Tribunal reiteró que, precisamente, uno de los objetivos de la FIV es contribuir con la
194
creación de vida, lo cual se evidencia con las miles de personas que han nacido gracias a este
procedimiento. En suma, tanto en el embarazo natural como en técnicas como la de la inseminación
artificial existe pérdida embrionaria. La Corte observó que existen debates científicos sobre las
diferencias entre el tipo de pérdidas embrionarias que ocurren en estos procesos y las razones de las
mismas. Pero lo analizado hasta el momento permite concluir que, teniendo en cuenta las pérdidas
embrionarias que ocurren en el embarazo natural y en otras técnicas de reproducción que se permiten
en Costa Rica, la protección del embrión que se buscaba a través de la prohibición de la FIV tenía un
alcance muy limitado y moderado.”
Es importante destacar que en el pleito de Mendoza y otros el asunto está muy lejos aún de
llegar a su fin, dado que la Corte ordenó una gran cantidad de acciones para realizar y muchas no se
cumplieron, y el tema se complica cada vez más. Así, hace poco nos enteramos por los medios de un
desvío de fondos diseccionado hacia Tecnópolis… pudimos leerlo en La Nación: “Respecto del
desvío de fondos, los representantes legales de los vecinos que iniciaron la causa, entre ellos Beatriz
Mendoza, que luego llegó a la Corte, indicaron que no es la primera vez que sucede y que
presentarán un escrito la semana próxima. “Hemos presentado tres escritos con motivo del desvío de
fondos asignados al plan integral de saneamiento y hasta ahora la Corte no ha tomado ninguna
decisión al respecto. Uno por $ 28.000.000 destinado al programa Fútbol para todos en 2011. Otro
tanto en 2012 para el mismo programa. Ahora pasa esto con el stand. ¿Cuál será el próximo desvío?,
se preguntó Daniel Salaberry, uno de los abogados.”205
Declara la incompetencia de la Corte Suprema de Justicia para las indemnizaciones por daños
y perjuicios individuales (punto 6).
Solicita a las empresas que presenten informes detallados sobre los trabajos realizados, modus
operando, circunstancias especiales, actividades, etc.
Pide a los Estados la presentación de un Plan de trabajo integrado, en detalle, vale decir el
proyecto total.
205
“Denunciaron que no es la primera vez que desvían fondos del Riachuelo para otros fines”; La Nación, 23 de
noviembre de 2013, p. 19.
O sea, lo ven desde el derecho a la familia, y, por ende, a la procreación. En cambio, el que
votó en disidencia, Eduardo Grossi, lo ve desde el derecho a la vida del embrión. Participa de la
teoría de que los embriones son personas…o por lo menos no son cosas, tienen derecho a la vida. No
deben tratarse como cosas. Sostiene que “concepción” debe entenderse como la fecundación del
óvulo por el espermatozoide.
Bien, veamos: la discapacidad –que no debe ser confundida con la "incapacidad" jurídica o
laborativa, ni con la invalidez - es aquella condición por la cual en algunas personas se advierten
deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales que, a corto, mediano o largo plazo, al
interactuar con los demás, pueden impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, y en
igualdad de condiciones con el resto.
La Convención sobre los derechos de las Personas con Discapacidad, que venimos llamando
CDPD, aprobada en el seno de las Naciones Unidas en el año 2006, define de manera genérica a
quien padece de una o más discapacidades como persona con discapacidad. En ciertos ámbitos,
términos como "discapacitados", “paralíticos”, “mudos”, “ciegos”, etc., aún siendo correctamente
empleados, pueden ser considerados despectivos o peyorativos, ya que para algunas personas dichos
términos "etiquetan" a quien padece la discapacidad, lo cual interpretan como una forma
de segregación o marginación.
Nuestro país adhirió a la CDPD por ley., y por la misma vía se le confirió rango
constitucional, razón por la cual pasó a integrar el bloque de constitucionalidad… a este respecto,
podemos constatar que Manili dice: “El otorgamiento de jerarquía constitucional a ciertos
instrumentos de derechos humanos vino a completar una evolución en ese sentido, dejando
cristalizado y constitucionalizado el principio por el cual toda la normativa nacional inferior a la
constitución debe amoldarse a los parámetros fijados por esos instrumentos. Pero además de ello, la
constitución misma debe ser interpretada de conformidad con los principios universales del derecho
Tal vez para que cambie algo sin cambiar nada, se ha instalado y se difunde un nuevo
término para referirse a las personas con discapacidad, el de hombres y mujeres con “diversidad
funcional “, en España, - en México surgió el de "personas con capacidades diferentes" – con el
objeto de suprimir la connotación peyorativa en la definición del colectivo de personas con
discapacidad y reforzar su esencia de diversidad humana, y acentuar el pluralismo.
Empero, es indiscutible hoy en día que una persona con discapacidad no necesariamente
posee capacidades distintas o superiores a las de una persona que no sufre ninguna enfermedad o
minusvalía…eventualmente, la logrado desplegar habilidades que le posibilitan amortiguar la pérdida
de alguna función, pero que no son exclusivas ni personalísimas…puede alcanzarlas cualquier
persona que no padezca ninguna enfermedad o invalidez o minusvalía.
En nuestra Tesis sostenemos que es necesario un cambio cultural, o sea una campaña de
sensibilización y de difusión intensa llevada a cabo por las instituciones educativas y por los medios
masivos de comunicación, para terminar con el modelo segregador en el que estamos, que yo afirmo
que es una etapa de la Historia de la Discriminación llamada “discriminación encubierta”. Ello,
unido a algunos cambios puntuales en las leyes y en las instituciones que yo propongo.
Entonces, hemos visto que en el fallo “Artavia” se resolvió que las personas estériles deben
ser tratadas como personas con discapacidad, , por ende, acogerse a los beneficios de la mentada
CDPD, y en el fallo “Mendoza”, los daños producidos en el medio ambiente podían producir
enfermedades discapacitantes entre la gente que vivía en las zonas afectadas…siendo obligación de
206
Manili, Pablo L; “El bloque de constitucionalidad. La recepción del derecho internacional de los derechos humanos
en el derecho constitucional argentino”, editorial La Ley, 2005, pag. 340.
En ambos casos vemos que mi hipótesis se confirma, visto y considerando la gran falta de
conocimiento y de información existente y la ligereza con la que se actuó. O sea, no se pensó en los
posibles o potenciales enfermos en el fallo Mendoza…y en el fallo Artavia no se evaluó el daño o la
discriminación a las personas estériles. No se tuvieron en cuenta esas dos circunstancias…razón por
la cual hubo, o falta de conocimiento, o indiferencia.
197
Como colofón, puede decirse que la Salud y la Discapacidad están judicializadas, y las cartas
documentos, reclamos en sede, y juicios de amparo están a la orden del día.
Como conclusiones del capítulo, pude decirse que en el caso Artavia la Corte Interamericana
de Derechos Humanos resolvió el caso, interpretando el art. 4.1 de C.I. de derechos humanos y
estableció y estableció el alcance de la protección del derecho a la vida del no nacido, distinguiendo
dos conceptos o momentos: en primer lugar el de “fecundación”, entendido como la unión de
gametos masculino y femenino, y en segundo término “concepción”, visto como la implantación del
óvulo fecundado en el endometrio de la mujer. Interpretó que el Estado de Costa Rica había
provocado daños y perjuicios en contra de Grettel Artavia Murillo y otros.
El Dr. Grossi, que votó en disidencia, dice que debería haberse aplicado el método del sentido
corriente de los términos (argumento lingüístico, del significado ordinario de las palabras, opuesto al
significado técnico), que no es lo que se hizo: para él la vida empieza con la concepción, o sea con la
unión del óvulo y el espermatozoide. Critica la sentencia que dice: “algunas… que ven en los óvulos
fecundados una vida plena humana… pueden ser asociadas a concepciones que le confieren atributos
metafísicos a los embriones”. Para él, es una opinión muy parcial, casi una postura extrema, que
descarta por completo la otra.
En relación a las generaciones de derechos que se tratan, en el caso “Artavia Murillo” se trata
del derecho a la vida, que es de primera generación; y en el fallo “Mendoza” estamos frente al
derecho a un ambiente sano, de tercera generación.
Para retomar el tema central que es la discriminación contra las Personas con Discapacidad,
digamos que no puede omitirse el fallo “R.P.E c/ terminal 4 S.A. s/ daños y perjuicios”, en el cual
condenaron al empleador por despedir a un hombre que padece HIV (sida). Después del examen
preocupacional le dijeron que no lo tomaban. Los camaristas dijeron que era un caso de
discriminación encubierta, ya que ésta no se hace por lo general abierta y públicamente. 207
Como sabemos, estas son clasificaciones que hace la doctrina, Mónica Pinto es contraria a las
mismas. Como común denominador podría decirse que en los dos asuntos está reinando el derecho a
la Vida y el de la Salud, razón por la cual sin vacilar diría que se trata, en ambos casos, de problemas
de derechos humanos.
207
“La discriminación se paga caro”; 15/ 12/ 2017; diariojudicial.com.
“Que la señora jueza nacional que previno destacó que en el sub lite no se ha iniciado un
proceso de insania en los términos del art. 141 del Código Civil, sino que se trata de un control de
internación, encontrándose el causante alojado en un establecimiento ubicado en la localidad de City
Bell, provincia de Buenos Aires. En este sentido, sostuvo que en procesos como el de autos "cabe
Por ello, se declaró incompetente y ordenó la remisión de la causa "al Tribunal que en turno
corresponda a la jurisdicción donde se encuentra alojado el causante" (fs.16) para que continuase su
trámite. Por su parte, el Tribunal Colegiado de Instancia Única del Fuero de Familia nº 2 de la ciudad
de Llos autos "Souto, Jesús s/ art. 482 Cód. Civil" (Fallos: 323:2024) y "Aliaga, Juan Carlos s/
cumplimiento ley 22.914, art. 1º inc. d" (Competencia Nº 492.XXXIV, pronunciamiento del 12 de
noviembre de 1998), al entender que debía conocer el juez que había prevenido en estas actuaciones.
3º) Que, de los antecedentes obrantes en el expediente, surge que no hubo en esta causa decreto
fundado de internación (involuntaria) ni control sobre su legalidad ni respecto a las condiciones de
aquélla. En efecto, el 4 de mayo de 2004 se presentó en la Defensoría de Menores e Incapaces nº 2 el
señor Jorge Luis Iannicelli, oportunidad en la que manifestó que su sobrino Ricardo Alberto Tufano
(de 20 años de edad y quien se domiciliaba con su madre en Capital Federal, según lo expresó el
compareciente) consumía drogas (fs. 2), lo que motivó la solicitud del señor defensor público de
menores en turno de Capital Federal a la justicia nacional en lo civil, a los efectos de que los señores
4º) Que en nuestro sistema constitucional resulta inconcebible que una persona sea restringida
en su libertad sino en virtud de resolución adoptada por los jueces designados por la ley (conf.
Fallos: 139:154). Concretamente, el art. 482, párrafos 2º y 3º del Código Civil prevé, en relación a
las personas que por padecer enfermedades mentales, o ser alcoholistas crónicos o toxicómanos
pudieren dañar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pública, la facultad de las
cho que el debido proceso se refiere al "conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias
procesales a efectos de que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus
derechos ante cualquier [Y] acto del Estado que pueda afectarlos. Es decir, cualquier actuación u
omisión de los órganos estatales dentro de un proceso, sea administrativo sancionatorio o
jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal" (Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Caso Baena Ricardo y otros - Excepciones preliminares, sentencia del 2 de febrero de 2001)…
Estas reglas deben, con mayor razón, ser observadas en los procesos en los que se plantea
una internación psiquiátrica coactiva en virtud del estado de vulnerabilidad, fragilidad, impotencia y
abandono en el cual se encuentran frecuentemente quienes son sometidos a tratamientos de esta
índole, erigiéndose por ende, como esencial el control por parte de los magistrados de las
internación se encuentre en el mismo lugar que el establecimiento donde habita el eventual incapaz,
en primer término, coadyuva al contacto directo y personal del órgano judicial con el afectado por la
medida. Además, favorece la concentración en ese marco de todas las diligencias médicas
principios de inmediatez y economía procesal" (capítulo II, párrafo cuarto del referido dictamen).
7º) Que, en virtud de lo expuesto y en atención a lo normado por los arts. 5º incs. 8º y 12; 235
segunda parte del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, llevan a concluir que el juez del
lugar donde se encuentre el centro de internación es el más indicado para adoptar las medidas
esenciales de la persona sometida al tipo de proceso como el de autos, impone al juez del lugar de la
internación forzosa la obligación de tomar las medidas urgentes que aquélla requiera. En
consecuencia, en el supuesto de suscitarse una contienda de competencia entre magistrados, el deber
de aquél no cesa hasta tanto el conflicto no sea resuelto, o bien (según sea el caso) hasta que juez del
201
domicilio del causante asuma su competencia, si ello correspondiese. Lo contrario, esto es, aceptar
que la internación sin orden judicial y el mantenimiento de esa situación irregular sin control
periódico alguno durante la tramitación de los conflictos que de esta índole pudieran plantearse, no
significa otra cosa que convalidar la violación del estatuto básico de los derechos fundamentales de
las personas con padecimientos Creales o presuntos) como los enunciados en el art. 482, párrafos 2º
y 3º del Código Civil, tornándose así ilusorio el contenido de los principios constitucionales de la
tutela judicial efectiva y del debido proceso.
Por ello, y lo concordemente dictaminado por el señor Procurador Fiscal, se declara que, en el
caso, resulta competente para conocer en las actuaciones Con arreglo a los términos del considerando
7º del presente el Tribunal Colegiado de Instancia Única del Fuero de Familia Nº 2 del
Departamento Judicial de La Plata, provincia de Buenos Aires, al que se le remitirán. Hágase saber lo
decidido al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil nº 10.
Bien, creemos que en función de lo dicho antes, la letra de esta sentencia nos exime de
comentarios.
Hay más fallos, la cantidad alcanza para cubrir una biblioteca. Pero el común denominador es
la discriminación – generalmente encubierta- a las Personas con Discapacidad.
Otro fallo que no se puede pasar por alto, razón por la cual se lo dejó para el cierre del
capítulo, es “Campodónico de Beviacqua” y “Monteserín”, estos fueron fundamentales porque el
Estado asumió su rol de garante de las coberturas en materia de Discapacidad.
208
Disponible en www.jussantiago.gov.ar.
El otro caso es “Monserín”, fallo de la Corte de 2001, en el cual acude a la Justicia un padre
en representación de su hijo con parálisis cerebral ( el cuadro incluía retardo mental y compromiso
psicomotriz); reclamó los beneficios de la ley 24.901, demandando a la Comisión Nacional
Asesorapara la integración de personas con discapacidad también ganó en primera y segunda
instancia, diciendo los demandados que los condenabas por algo que no les correspondía, el
responsable era el Directorio del sistema de prestaciones básicas de atención integral a favor de las
personas con discapacidad, el hecho fue en Rosario. La Corte Suprema ratificó las decisiones
previas, y dijo claramente que es irrelevante determinar cuál es el órgano estatal encargado de cubrir
la prestación. Lo importante es que esto se cumpla. También dijo que la parte demandada designó
una Junta Médica que confirmó el diagnóstico y expidió el certificado de discapacidad del menor.
Continuando con la que ya se explicitó en los capítulos anteriores, la tan mentada C.D.P.D.
obtuvo rango constitucional, mediante la ley 27.044 que se aprobó en el Congreso de la Nación,
como ya se dijo, recientemente, el 19 de noviembre de 2014, siendo publicada en el Boletín Oficial
203
el 22 de diciembre de 2014.
En un artículo publicado hace poco en la web, dice: “Las obras sociales y prepagas no
otorgan lo que por ley le corresponde a una Persona con Discapacidad. Los padres tienen que pagar
todo de su bolsillo, todo lo que su hijo necesita y la Obra Social no cumple. La situación deriva en
una priorización de especialidades que dejan al niño sin el tratamiento interdisciplinario necesario
para su evolución y mejor calidad de vida.
¿Cómo se explica que los padres deban, todos los años, tramitar todos los certificados
profesionales para que la obra social “analice” si va a seguir otorgando cobertura, cuando hay una
ley que las obliga? Las Personas con Discapacidad tiene derecho a una cobertura integral (100%) por
parte de la obra social, Prepaga o el Estado de todos y cada uno de sus gastos de salud, educación y
traslados. Esta circunstancia es ignorada en un 99% de los casos, por lo que las Personas con
209
Disponible en www.noticiasurbanas.com.ar
Hace tiempo que hay quejas por esta tema, pero, recientemente, pero hace poco, debido a que
los automóviles obstruyen las rampas para Personas con Discapacidad, razón por la cual un grupo de
gente fijó muchos carteles: “A mí me va a costar subir la rampa, a vos te va a costar sacar el
cartel”.211
La Red por los derechos de las Personas con Discapacidad, conocida como R.E.I.D.I., y la
Asociación Civil por la igualdad y la justicia –A.C.I.J– presentaron un informe al Comité de las 204
Personas con Discapacidad de la ONU, en el que explican que el proyecto de nuevo Código Civil
deja a “total discreción del juez la decisión de designar un curador o determinar los apoyos
necesarios para la toma de decisiones de las Personas con Discapacidad”.212
Se sigue hablando, aún ahora, de “retraso mental”, por parte de muchos profesionales, a pesar
de que hace tres años de la denominación fue reemplazada por la de “Trastorno del desarrollo
intelectual”.215
Hohn Langdon Down, en 1860 y años siguientes, como científicos hizo una taxonomía de
“idiotas”, trabajando en el Reino Unido, y escribió que la mayoría parecían “típicos mongoles”,
como se sabe, esto se debe al parecido físico, en los rasgos, de las personas que padecen este
síndrome con los nativos del Estado de Mongolia. Casi un siglo después, en1965, la República de
210
“La lucha cotidiana de las madres por los derechos de los discapacitados”; en www.eldiaonline. com.
211
“Llegó el vengador anónimo”; 23 – 11 – 2014; www.girabsas.com.
212
“El nuevo Código Civil vulnera los derechos de las Personas con Discapacidad”; 19/ 11 / 2013; en www.reidi.org.ar.
213
“La reforma del Código Civil: la opinión de las organizaciones de Derechos Humanos”;02/ 10 / 2014; en
www.notas.org.
214
“Observatorio de los derechos de las Personas con Discapacidad”, sitio de Facebook, 27/ 11/ 2014.
215
www.autismodiario.org; 1 de diciembre de 2014.
Asimismo, Olivia Wisner, en el ya citado ”Observatorio de los Derechos de las Personas con
Discapacidad”, de Facebook, dijo que es socióloga y tiene Certificado único de discapacidad y no
consigue trabajo, reclamando que se cumpla el cupo del 4%.217
En el programa de televisión titulado “La voz de los invisibles”, que se emite por “Señal
Santa María”, en la emisión de fecha 21/10/2014, el Doctor Pedro Ávalos y el Licenciado Héctor
Luna, denuncian que el cupo laboral del 4% establecido por ley casi treinta años atrás, sólo se han
cubierto el 0,77% de los cargos funcionales del Estado.
Recientemente, apareció en la web una denuncia mezclada con llamado a la solidaridad que
dice lo siguiente: “Enzo tiene veinte años, es discapacitado múltiple, con parálisis cerebral severa, es
ciego, tiene traqueotomía y botón gástrico y es un paciente de alto riesgo. Tiene indicado internación
domiciliaria desde este año. Su obra social UTA dejó de pagar el servicio tercerizado que tenía con
la empresa Oasis Salud y esta empresa retiró sus servicios de enfermería, kinesiología,
fonoaudiología. Se están manejando con la empresa Medicin, quienes llaman para decir “no va nadie
porque no pagan o muy poco”.219
216
Peligra la atención de personas con discapacidad”; diario Clarín, edición impresa, 17/ 12/ 2014; pag. 12.
217
Obervatorio de los derechos de las personas con discapacidad, Facebook, 18/ 12 / 2014.
218
“La discriminación aparece en TV pero con un abordaje incorrecto”; en www.telam.com.ar; 17 / 12 / 2014.
219
Disponible en www.chance.org; 24 / 01 / 2015.
Los discapacitados son los más pobres de los pobres y, en cada sector de la sociedad, los que
están peor. Sean niños, jóvenes, desocupados, mujeres, ancianos, o trabajadores, si son
discapacitados son los que peor están.
Y toda intervención en defensa de los derechos de las personas con discapacidad y que apunta
mejorar sus condiciones de vida, implicará defender los derechos de los demás y mejorar
superlativamente la calidad de vida de todos”.220
Algo más: la famosa Pizzería “Banchero” del centro de la Capital, sita en Corrientes y
Montevideo – muy cerquita de Tribunales – subió los baños al primer piso para ganar espacio es
desmedro de la accesibilidad, vale decir, el libre acceso de las Personas con Discapacidad. El
Observatorio de Discapacidad de la Nación, conjuntamente con el de la Ciudad, labraron sendas
actas constatando la situación, para obrar en consecuencia.221
Para terminar: La Superintendencia de Salud tuvo que intimar a la obra social Sutiaga (de los
trabajadores de aguas gaseosas y afines), a darles los tratamientos y terapias solicitadas a dos chicas
con Síndrome de Down, de 8 y 15 años respectivamente, ante la negativa u omisión de la misma.222
Sobre los informes del Comité de las Personas con Discapacidad relacionado con su
situación en esta nación, Fijtman dice: “El comité observa con preocupación que, a pesar de la
sanción de la ley nacional de salud mental 26.657, las Personas con Discapacidad siguen siendo
sometidas a internaciones prolongadas contra su voluntad, sin que exista un plan nacional progresivo
de des-institucionalización. Considera, asimismo, que a pesar de la ley referida, la internación
voluntaria y prolongada sigue prevaleciendo; es por ello que insta al Estado a implementar
estrategias de des-institucionalización y a desarrollar planes de salud mental basados en el modelo de
Derechos Humanos.
En consecuencia, resulta a todas luces una obviedad que carecen de lugar alternativo al cual
dirigirse y de medios de subsistencia”.223
Un joven de 21 años con Síndrome de Down denunció por medio de la Asociación Civil por
la Igualdad y la Justicia y el grupo Artículo 24 por la educación inclusiva un amparo, dado que
finalizó la secundaria en un colegio común en 2013, pero continúan negándose a darle el título.225
Hay una fundación, “La lucha de Garret”, que pelea por esto. El padre fue boxeador.
Gastón Spotti Cajal, tiene 17 años y cursa la secundaria en la Asociación Civil APADIM, en
Córdoba. Trabaja como guardavidas, luego de haber aprobado el curso correspondiente. La madre es
profesora de Educación Física. Tiene el mismo problema que el anterior, debería servir de
ejemplo.227
223
Fijtman, Graciela;”Comentarios sobre las observaciones finales del comité sobre los derechos de las personas con
discapacidad en Argentina”;”Derechos Humanos”; Editorial Ministerio de Justicia y Derechos Humanos; año 2,n° 3;
agosto de2013; pag. 79.
224
“Transportista denegó entrega de pasajes a Personas con Discapacidad”: www.bariloche2000.com.
225
“Por mi discapacidad me niegan mi título; quiero seguir estudiando”;www.change.org; 16/12/ 2015.
226
“Garret Holeve, el primer luchador de artes marciales mixtas con síndrome de down”; www.downargentina.com; 04
de enero de 2016.
227
“Gastón, el guardavidas que le ganó a su discapacidad”; Clarín, 9 de enero de 2016; pag. 60.
Para dar más datos, recientemente, el I.N.A.D.I. informó que en la provincia de Chaco se
niegan pasajes a las Personas con Discapacidad, según el delegado Darío Edgardo Gómez, con fecha
18 de febrero de 2015: “Confirmó que durante todo enero y lo que va de febrero la delegación local
de ese organismo recibió un mayor número de quejas y denuncias relacionadas con las excusas que
esgrimen las empresas de colectivos de larga distancia para negar pasajes gratuitos a Personas con
208
Discapacidad, pese a que se trata de un derecho contemplado en la ley”.229
Para que no se diga que faltan datos, agregaremos otro, más reciente, relativo a la obtención
de pasajes para personas con discapacidad, que por ley deberían ser gratuitos con la sola
presentación del C.U.D. Empero, nos demuestra la realidad que no es siempre así, y hace poco
pudimos leer la siguiente denuncia:
“Sin embargo, existen otras faltas encontradas en las empresas a la hora de ofrecer pasajes a
Rosario a personas con discapacidad. Entre las principales podemos destacar: -cupo de solo dos
lugares por unidad (cuando la ley manifiesta claramente que no debe haber cupos para la emisión de
esos pasajes); - horario de atención restringido (de apenas dos horas); -trámites adicionales como
condición para la gratuidad del viaje; - cobro de seguro para personas con discapacidad; - no se tiene
derecho a los servicios de refrigerio o comida durante el viaje”.230
Asimismo, en tiempos recientes Selma Gómez dijo que el gobierno de la Ciudad le dio un
lugar para estacionar en el porteño barrio de Caballito, que siempre está ocupado. Puso carteles,
nunca le dieron el espacio, le arrojaron huevos y hasta un petardo. Denunció el hecho ante el C.G.P.
y hasta en la Facultad de Derecho de la UBA, sin ningún resultado hasta la fecha. 231
Expulsaron a un chico con discapacidad, agregando más datos, supuestamente por tener un
perro, que formaba parte de su terapia. “…los guardias de seguridad no permitieron al matrimonio, el
nene de 15 años, su acompañante terapéutico y al animal que forma parte de su terapia permanente,
en el lugar”.232
228
“Discriminación: a la pizzería San Carlos le importa un morrón”; www.elpajarorojo.com.ar; 25/ 06/ 2015.
229
“INADI: empresas no deben negar pasajes gratuitos a Personas con Discapacidad”; en www. Chacodiapordia.com/ la
noticia en toda su dimensión / interés general.
230
“Pasajes para personas con discapacidad: todo lo que necesitas saber”; www.pasajesrosario.com.ar; 09/03/ 2016.
231
“Es discapacitada , la agreden y le ocupan el lugar para estacionar”; Clarín; 23/04/ 2016.
232
“Echan a una familia de El Rosedal por el perro de su hijo discapacitado”; Clarín; 28/09/ 2016.
Se reitera que siempre debe recurrirse a la vía judicial, en un juicio contra la empresa de
medicina Swis medical por un acto discriminatorio, el tribunal resolvió que “ No se debe cobrar un
incremento por la edad”, esto significa que la Cámara Federal Civil y Comercial falló a favor del
actor, a quién pretendían hacerle oblar un adicional por edad.234
Hay más: recientemente hubo un caso de trata de personas, un hombre vendió a su hija con
discapacidad a un gitano por la suma de $200.000 en Mar del Plata. Fueron detenidos y se iniciaron
las acciones judiciales. Se hizo la denuncia e 14 de marzo de 2015 en la comisaría de la mujer, la
adolescente debía tener sexo con el gitano de 74 años y hacer tareas domésticas.236
Las noticias y las denuncias están a la orden del día. Hace poco, tuvo que hacer juicio un
joven cordobés que padece “cuadriplegía espástica” y logró que dos prestadoras de salud le otorguen
la posesión de una silla de ruedas motorizada, practica pocherwair football: el letrado de las efectoras
de salud dijo que era un “deporte exótico”. Finalmente el tribunal dijo que es el juego que sus
limitaciones físicas le permiten hacer. Era una empresa de medicina prepaga, Omint.237
Con fecha 21 de julio de 2017 hubo una marcha de familiares y prestadores de servicios a
personas con discapacidad para protestar por los incumplimientos de pagos que llegan a ser de hasta
12 meses, informó el programa de televisión “Desde la vida”, que se emite los sábados a la mañana
por canal 7, anunciando el evento, con fecha 15 de julio de 2017.
233
Observatorio de los derechos de las personas con discapacidad, sitio web.
234
Diario judicial; “N.M.L C/ Swis Medical S.A. y otros s/ sumarísimo”; 23/03/ 2017.
235
“Lo discriminaron en un restaurant por tener una discapacidad”; diario La Nación; 2 de junio de 2017.
236
Infobae; 4 de julio de 2017: “Vendió a su hija discapacitada por $200.000 para convertirla en su esclava sexual”.
237
Marisaaizembergblogspot.com; “Fallo ordena a prestadores de salud entreguen silla de rueda motorizada”.
Por si faltaba algo, un pasajero que portaba CUD (certificado único de discapacidad) fue
obligado a bajar de un colectivo en Santa Fé: un inspector le ordenó sin más descender, y su hermana
(Silvia Entreconti) hizo la denuncia; el damnificado se llama Roberto Entreconti.239
Entendemos que con estos datos, el Trabajo de Campo y el Marco Teórico, nuestra hipótesis
queda verificada con creces.
210
238
“Discapacidad: el 71% de las empresas argentinas no emplean Personas con Discapacidad””; Infobae; 9 de agosto de
2017.
239
“Obligan a bajar del colectivo a persona con discapacidad”; derechosdelosdiscapacitados.blogspot.com; 10 de
agosto de 2017.
Hubo controversias y polémicas el año pasado, 2017, en torno a la quita de pensiones por
discapacidad. Desde el gobierno las desmintieron, la oposición la criticó vehementemente.
El defensor provincial Juan Carlos González advirtió que el gobierno nacional
211
estaría aplicando bajas de pensiones y ello es inconstitucional, por lo que
estaríamos en presencia de un “problema grande”, desde su cargo en Mendoza.240
Luego la ministra Stanley anunció que se iban a restituir todas las pensiones
dadas de baja indebidamente, pidiendo tranquilidad a la población de ese sector y
denunciando un manejo político por parte de la oposición y los medios.244
240
“La baja de pensiones por discapacidad es inconstitucional”; www.mdzol; 13 de junio de 2017.
241
“Carolina Stanley: en 2015 se dieron de baja 168.000 pensiones por invalidez”; Clarín; 14 de junio de 2017; artículo
escrito por Marcela Pagano.
242
“¿Cómo pedir asesoramiento para recuperar la pensión por Discapacidad?; www.girabsas.com; 14 de junio de
2017.
243
“Es un error que no debemos cometer: admitió Gabriela Michetti sobre la baja en las pensiones por discapacidad”;
Clarín; 15 de junio de 2017.
244
“Restituirán las pensiones dadas de baja”; derechosparadiscapacitados.blogspot.com.
245
“El gobierno creó la Agencia Nacional de Discapacidad: qué funciones tendrá”; La Nación; 6 de septiembre de 2017;
pag. 28.
246
“El gobierno creó el plan nacional de discapacidad”; Infobae; 27 de octubre de 2017.
247
“Un plan sin contenido ni presupuesto”, Página 12, artículo de Laura Vales; 03 de julio de 2017.
248
“Macri despide a Badino, responsable del recorte de pensiones por discapacidad”; www.panoramaba.com; 24 de
agosto de 2017.
En este capítulo se hará una aportación al Derecho Comparado, en este caso, con la Nación
vecina de Brasil. El Estado más grande de Sudamérica tiene una superficie de 8. 514. 876, 599
kilómetros cuadrados; una población de 190. 732. 694 habitantes; y su división política consta de
213
5.565 municipios.
Limita al oeste con Paraguay, Perú, Bolivia y Argentina; es el tercer país más grande del
continente americano, y el quinto del orbe, luego de Estados Unidos, Rusia, Canadá y China. Tiene
una gran variedad de climas y es rico por naturaleza, teniendo una industria importante y siendo un
exportador histórico de productos tropicales, como café, bananas, piñas, azúcar, tabaco, también
cítricos, y también producción ictícola y maderas. Sus focos industriales residen en San Pablo, Río
de Janeiro y Volta Redonda. 249
En el país colonizado por Portugal, existe actualmente un sistema único de salud, el “Sistema
Único de Saúde”, diseñado en 1988 con la nueva Carta Magna, ha recibido el nombre de S.U.S
(sistema único de salud); y por medio de él se le restituyó el acceso a la salud a todos por igual.
Aumentó la cantidad de personas que pueden gozar del derecho, o sea hacerlo efectivo, antes
eran 30.000.000de seres humanos, hoy el 80 % están insertos en dicho sistema: la cifra aproximada
es de 152.586.155,20.
El esquema anterior tenía un sector privado no regulado, un paquete de programas dividido y
disperso, y un sistema hospitalario centralizado. El sistema único de salud está integrado por un
grupo grande de servicios y prestaciones otorgados por entes públicos, federales, estatales y
municipales.250
Hay fundaciones subsidiadas por el Estado, hospitales, unidades de atención primaria, los
conocidos EFS (Equipos de salud de Familia); hay un servicio de Atención Móvil de Urgencia
conocido como SAMU; programas masivos de vacunación que incluyen gerontes e infantes. El
S.U.S. está protegido por Principios Constitucionales de Universalidad, Equidad e Integralidad; con
más los principios organizacionales de Jerarquización y Regionalización.
Hay Ministerios de Salud, Secretarías Estatales y Municipales, y Consejos Nacionales,
estatales y municipales. El gobierno nacional mantiene, se hace cargo del cincuenta por ciento de las
erogaciones. Actualmente existen 5.900 hospitales acreditados y 64.000 unidades de atención
primaria, más 28.000 grupos de E.S.F. Consultados dos autores como Machado y Pereyra, leímos
que dicen: “La reforma del Estado en el sector de salud de Brasil ha originado efectos importantes en
la configuración y reestructuración del propio sistema, creando situaciones que se configuran como
una pérdida considerable de poder del Estado en la producción y realización de asistencia a la
población brasileña.
249
Atlas Universal “El Ateneo”; Librería El Ateneo Editorial; 1987; pag. 10.
250
Consultado en www.ins.gob.pe
251
Machado, H.H. y Perira, S; “Los recursos humanos y el sistema de salud en Brasil”; en “Gacetilla Sanitaria”, v. 16, n°
1, Barcelona, enero- febrero 2002; ISNN 0213 – 9111.
252
“Brazil: people and society”; Central Intelligence Agency; en www.cia.gob.
253
Merchán – Hamann, Edgar; Eri Simizu, Helena; y Díasz Bermúdez, Ximena; “Perfil descriptivo del sistema de salud en
la República Federativa de Brasil”; en www.observasalud.mercosur.int. Pp. 3-4.
254
“Se publicó en Brasil un análisis sobre Discapacidad y el mercado laboral”; disponible en www.disabilityworld.org.
255
Stang Alva, María Fernanda; “Las Personas con Discapacidad en América Latina: del reconocimiento jurídico a la
desigualdad real”; CEPAL, Naciones Unidos; Chile, abril de 2011.
256
Merchán – Hamann Etal; “Perfiles descriptivos de los sistemas de salud delos Estados parte del Mercosur”; 2013
257
Giovanelli, Ligia; Observatorio Mercosur de sistemas de Salud; ”Los sistemas de salud de Argentina, Brasil y Uruguay
en perspectiva comparada”; Río de Janeiro, 2013.
258
Giovanella, Ligia. Op.cit.
259
Mizrahi, Darío; “Los países con el mejor sistema de salud de América Latina”; Infobae, 1 de noviembre de 2014).
260
es.wikipedia.org.
261
www.datosbancomundial.org.
218
262
Imbriano, Amelia; “Lo crimino-axiológico en el marco de lo pisoc-político –social en Herrera”; en Psicología y
Criminología revista Borromeo; en borromeo.kennedy.edu.ar.
263
Ciuro Caldani, Miguel Angel; “Derecho y política. El continente político del Derecho. Elementos básicos de una
filosofía política trialista”; Editorial Depalma; 1976;pp. 122- 123.
264
David, Pedro; “Sociología jurídica”; Editorial Astrea ; pp. 159 – 184.
265
David, Pedro; “El integrativismo jurídico” (reseña de la conferencia dada en la sede San Isidro; en
laboremiuris.kennedy.edu.ar. Página 1.
Los hombres y las mujeres, mayores de edad, niños y adolescentes que padecen alguna
enfermedad física o mental catalogada como discapacidad, son personas. Son seres humanos, y
tienen todos los derechos que le han sido reconocidos a la persona a lo largo de la historia, los
llamados Derechos Humanos de Primera y de Segunda Generación, y todos los que el
Constitucionalismo Liberal y Social les ha conculcado.
Bien, en nuestro país actualmente, tanto en el Código Civil como en la ley 26.657 (de Salud 222
Otro ítem para la reflexión y el debate está dado por la adjudicación de este tema al Derecho
Civil o al Derecho de la Salud; personalmente creemos que se trata de una zona de yuxtaposición de
los dos temas.
Más allá de las disquisiciones – de las que nos ocupamos en un capítulo – acerca de si el
Derecho a la Salud es un Derecho Social o debe incluirse entre los Derechos Humanos, resulta
indiscutible que es un valor jurídicamente protegido y tutelado por la Carta Magna y debe estar
siempre al alcance de la mano de cualquier habitante de la nación, sin restricciones ni trabas de
ningún tipo. A este respecto, deviene formidable lo que manifiesta Gillone, Alicia: “El mismo está
garantizado por normas internacionales, por nuestra Constitución Nacional a través del articulo 75
inciso 22, que ratifica Tratados, Pactos y Convenciones pertinentes. También, en tanto derecho
humano se centra en la dignidad de las personas, tiene carácter vinculante para los Estados, se
interrelaciona con otros derechos y es un derecho universal.
266
Polverini, Verónica; “Jornadas sobre la Judicialización de la discapacidad”, Buenos Aires, 27 y 28 de septiembre de
2012, COLEGIO PÚBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL.
Por todo lo expuesto, se colige que en nuestro país hay legislación e instituciones abundantes,
con colisiones que deben subsanarse porque afectan derechos adquiridos y alto grado de
incumplimiento, dejando a este colectivo en situación de indefensión y vulnerabilidad.
267
Guillone, Alicia; “La salud como derecho”, en www.apdh-argentina.org.ar
268
Presidente de APADEA y FADEA.
De todo lo que se expuso en el Marco Teórico, surge que la Discapacidad ha sido encorsetada
en el marco de la otredad, y la marginación está enraizada en la sociedad misma.
En el Trabajo de Campo, en el cual se usaron las Técnicas de recolección de datos de la
Entrevista y la Observación, se comprueba la disconformidad de la gente con el sistema de salud en
general, aunque rescátense en la mayoría de los casos los esfuerzos individuales de muchos
profesionales, y la desazón por el segregacionismo hacia los diferentes, con problemas y conflictos
224
que pasan por los consorcios, la vía pública, las instituciones educativas, las obras sociales y las
empresas de medicina prepaga, incluidos los lugares de recreación y entretenimiento.
La discriminación está a la orden del día. Recientemente, debido a numerosos reclamos
Google procedió a eliminar conceptos y frases discriminatorias hacia personas con Trastornos del
Espectro Autista: “En respuesta a las quejas presentadas por diversas organizaciones, Google está
tomando medidas para asegurar que las sugerencias de su motor de búsqueda no incluyan ideas de
odio sobre las personas con trastornos del desarrollo. Hasta hace unas semanas, los usuarios de
Google que ingresaron en el buscador la frase “personas con autismo deben” fueron atajados con
frases como “matar”, “morir” y “exterminarse” a partir de la función de autocompletar”.269
Asimismo, en una entrevista hallada se habla de la dimensión del incumplimiento a la ley:
“Hace dos años hicimos una campaña con la imagen de Maximiliano Guerra que se llamó Que
cumplan. Juntamos firmas para que se cumplieran las leyes, porque en este país no se cumple
ninguna ley de discapacidad. A partir de esta temática surgieron tres ejes fundamentales: el acceso al
certificado de discapacidad, el incumplimiento de las obras sociales en las prestaciones y el acceso al
trabajo. Como tenemos una enorme red, pudimos derivar a esas personas con las organizaciones que
las podían asistir, para que no anduvieran deambulando por todas partes sin alcanzar la solución que
necesitaban. Ese es el activo de La Usina, haber construido redes de confianza para darles a las
personas la información precisa”.270
Hace falta un cambio de paradigma, con más algunas reformas en las leyes y en la
organización del Estado.
Ha habido esfuerzos en lo relativo a la difusión y concientización, pero los resultados son
comprobables y las opiniones al respecto, contestes. En una investigación que dirigió Jacqueline De
Las Carreras, dice: “Es evidente que el avance producido en el ámbito de la concientización y la
información no produjo los efectos esperados en la sociedad y en los responsables directos de la
aplicabilidad de las normativas en lo que se refiere al ámbito físico y su adecuación. En todo caso,
sirvió para concientizar en parte a los propios protagonistas, que hoy en día toman posición desde
movimientos asociativos para ejercer la defensa de sus derechos… con distintas suertes.
Entre las primeras consideradas en las asociaciones, el hecho de que una Persona con
Discapacidad motriz no pueda tomar el subte o el colectivo (metro o bus), o de una persona sorda no
tenga forma de entrar en contacto con un sistema de emergencias o de recibir información en su
propia lengua, ya no se analizan como meras molestias o inconveniencias sino como verdaderos
269
Revista “El Cisne”, abril de 2013, año 23, nº 272, p. 35.
270
Pellizari, Beatriz; “En argentina no se cumple ni una ley de discapacidad”; elsolonline; 24 de septiembre de 2010.
271
De las Carreras, Jacqueline(Directora); “Un diagnóstico de la situación y políticas públicas vigentes”; Fundación Par;
2005; pag. 124.
272
Schorn, Marta; “Vínculos y Discapacidad”; Lugar Editorial; 2013; pag. 147.
273
Gorlier, Juan Carlos; “Construcción social, identidad,narración”; EdIciones Al margen; 2005; pag.21.
274
Balbi, Alejandra; “Jornadas sobre judicialización de la discapacidad”, Colegio Público de Abogados de C.A.B.A. 27 y 28
de spetiembre de 2012.
229
Por todo lo expuesto, puede inferirse que la situación de las personas con discapacidad en
Argentina es de discriminación, una discriminación que bien podría calificarse de encubierta (ver
“Aporte de doctrina nueva”). Hay leyes que las protegen –a estas personas– pero no siempre se
cumplen, el grado de incumpliendo es alto como ya se explicó, y los actos de discriminación están a
la orden del día, en las obras sociales, en las escuelas, en los lugares de trabajo, en los clubes y
gimnasios, hasta en los mismos centros de rehabilitación.
233
No existe una concienciación del problema ni hay políticas públicas al respecto, y no existen
planes de lucha por la inclusión de las personas con discapacidad. Sí existen trabas, obstáculos,
conflictos, juicios.
La situación es grave. Actualmente, el 10% de la población mundial padece algún tipo de
discapacidad.275 Por eso pensamos que la ley es importante pero no es la única variable o criterio, la
discapacidad implica una construcción social. Vale decir, el concepto de discapacidad se construye, y
lo construimos entre todos. Tiene que ver con la dimensión antropológica, parte de la persona
humana. No hay que olvidarse del concepto de persona. Es determinante de todo lo demás.
Cada ser humano es único e irrepetible. Freud decía que no existen las almas gemelas, es una
ilusión que se desvanece con el tiempo, y luego se aprende o no a valorar al otro, que es distinto.
Distintos somos todos. No hay una persona igual a otra, ni siquiera en los hermanos mellizos.
Entonces, el sentido que se le da a las capacidades está vinculado al reconocimiento social de las
mismas, vale decir, no todos desarrollan las mismas habilidades ni capacidades, allí aparecen las
diferencias. Por ello la discapacidad es, como ya se dijo, una construcción social.
A este respecto, Joly Eduardo sostiene: “…es algo que se construye a diario en las relaciones
sociales entre las personas, entre los grupos sociales, en el tejido social. Se construye en las
decisiones que tomamos, en las actitudes que asumimos, en la manera de que construimos y
estructuramos el entorno físico, social, cultural e ideológico en el que nos desenvolvemos”.276
La discriminación es sistémica, que quede claro, tiene una gran raíz social; se trata de un
problema social, y, por ende, sistémico. La denominada “Invisibilización” de las personas con
discapacidad (no se ven, no se conocen, no se les presta atención, nadie se quiere hacer cargo),
existe, de hecho, y trae consigo una sustracción de la dignidad a las personas con discapacidad, un
desconocimiento de su condición de humano, justamente.
En consecuencia, con este trabajo se busca apostar a un cambio paradigmático tendiente a
valorar la diversidad humana (es decir, la diferencia de capacidades como característica del ser
humano, inherente a la persona), una igualdad de todos que no sea sólo ante la ley, sino también de
oportunidades y de trato, comprendiendo un trato diferente para los que lo necesiten, con más
integración, autonomía y equiparación (de oportunidades).
275
Jornada “Los derechos de las personas con discapacidad. Estrategias para lograr una vida ciudadana”. Red de
asistencia legal y social. Museo Histórico Sarmiento. 26/10/2012.
276
Joly duardo; “La construcción social de la discapacidad”, www.rumbos.org.ar.
277
Vallejos, Indiana; “¿Y si la discapacidad no estuviese dada en la naturaleza?” www.fundaciondowntigre.org.
278
Pantano, Liliana; “Discapacidad: conceptualización, magnitud y alcances. Apuntes para el mejoramiento de las
prácticas en relación a las personas con discapacidad”. Centro de Investigaciones Sociológicas. Departamento de
Sociología; UCA – CONICET. 2008.Pag. 5.; en www.santafe.gov.ar.
279
Hugo, Víctor; “Nuestra Señora de París”; editorial Bruguera S.A. 1978. P.P. 51 -52.
280
De Las Carreras,Jacqueline; “La Discapacidad en Argentina. Un diagnóstico de la situación y políticas públicas
vigentes”; Fundación PAR; 2005;pp. 162 – 163.
281
“Una sociedad que todavía no integra a la Discapacidad”; Diario La Nación; 2 de febrero de 2013.
282
Seda, Juan Antonio; op.cit. pp. 92 -93.
283
“Conexión sur. Sitio web de noticias y medios de comunicación”; 12 de enero de 2018.
284
“Los títulos secundarios de escuelas especiales, sin validez nacional”; en www.lavoz.com.ar; 30 / 05 / 2015.
ENTREVISTAS
PREGUNTAS A RESPONDER:
1 - ¿Cómo ve al Sistema de Salud en Argentina?
2 - ¿En qué situación social cree que se encuentran las personas con discapacidad en nuestro
país?
3 -¿Considera que el conocimiento general que hay sobre la problemática de la discapacidad 242
es suficiente?
4 - ¿Tiene conocimiento de que hay un grado alto de incumplimiento de la ley en esta área?
5 - ¿Qué opina de la llamada “judicialización” de la Salud y la Discapacidad en nuestro país?
6 - ¿Hay discriminación contra las personas con discapacidad en nuestro país?
7 - ¿Considera que sería positivo llevar este tema a la Educación, incluyendo asignaturas en el
nivel medio y superior?
8 - ¿Le parece que sería importante iniciar una campaña de concientización y sensibilización
desde los medios?
9 – Emita algún comentario extra o complementario, si lo estima necesario.
247
8- Los medíos de comunicación tendrían un papel relevante, ya que son masivos pudiendo
penetrar en casi todos los hogares, por ejemplo a través de internet se podría lanzar una campaña no
podemos olvidar que los jóvenes manejan este medio constantemente y ¿porque no apelando a
referentes de la juventud como bandas con la que ellos se identifican?
252
257
6 – Sí, la discriminación existe, y es lamentable pero real. Pero creo que también se relaciona
con la falta de información, porque no se conocen las enfermedades, no saben qué pueden y qué no
pueden hacer determinadas personas, y eso, lleva a discriminarlas.
7 – Sí. La escuela es el lugar donde se aprenden muchas cosas de la vida. Pero también se
debería aprender a ser buen ciudadano.
261
Las prepagas funcionan para las personas que tiene recursos, generalmente cubriendo
situaciones de salud más o menos comunes y que no importen grandes gastos. Son caras y el
problema es cuando aparece algo más complejo como la discapacidad, que necesita una atención
especial. Allí tanto la salud en manos privadas o públicas no funciona
2- Las personas con discapacidad en nuestro país tienen enormes trabas de “accesibilidad” en
todas las áreas. No pueden acceder a la mayoría de lugares públicos, instalaciones etc.,. Si las hay,
están en malas condiciones, y no pueden utilizarse. Asimismo en el área de comunicación; etc.
Pero lo hay también, en lo que hace a la integración. La discapacidad es una realidad social
que a la mayoría le cuesta “ver”, estar cerca, se rechaza, incomoda…
3- Considero que para nada es suficiente el conocimiento de esta problemática
4- Si, por supuesto que hay incumplimiento de la ley. Hay leyes de protección hay
convenciones internacionales sobre los derechos de la persona con discapacidad, pero no se cumplen.
5- En lo que yo he tenido experiencia, la única vía para acceder a cuidados especiales es la vía
judicial. Y no siempre es efectiva, por los tiempos. Es muy desgastante para los familiares de las
personas con discapacidad, trae muchos malos tragos. Las obras sociales y prepagas manejan esta
situación, como verdaderas empresas de lucro, y saben hasta donde “tirar de la cuerda”, a favor de
sus intereses, sabiendo que de tantas situaciones, son pocos los que llegan a estas instancias. En mi
familia, hemos aceptado algunas injusticias, por la salud emocional de mis hijos y de nosotros
mismos, prefiriendo afrontar gastos, a favor de la tranquilidad, de la eficiencia de profesionales y de
tiempos donde por ejemplo frente a una operación no era aconsejable seguir luchando por una
prótesis…
6- Hay discriminación. Ya algo dije en la pregunta 3.Lo hay para educarse, para trabajar etc...
7- Por supuesto que es lo más importante!!!: a través de la educación, en las escuelas donde
se deben integrar. En la escuela donde iban mis hijos (el colegio Marín) hasta tenían sillas de ruedas
para que los alumnos supieran lo que era moverse en ellas!
8- Si es importante desde los medios por el alcance que tienen. Pero a veces justamente es
tomado como si fueran fenómenos extraños, en los noticieros, o como fuente de noticias mediáticas
para atrapar la atención, pero que no ayuda a vivir la discapacidad como algo cotidiano, una
situación de vida humana, que merece ser tratada con delicadeza, pero con naturalidad!
270
2 – Desprotegidas. Nadie se quiere hacer caso, conozco una persona que tiene un hijo autista
y lo quiso pasar a una Prepaga, pagando mucho más, y no se lo aceptaron…tenían que afiliarse todos
los miembros del grupo familiar.
3 – Hay desconocimiento, falta de información y falta de interés…esto último es lo peor.
4 – Sí. Si no lo hubiera, no habría tantos amparos.
5 – Es un resultado de lo que dije antes…no se cumple la ley, los discapacitados o familiares
tienen que ir a juicio…es muy penoso, pero la cruda realidad.
6 – Se los discrimina en todos lados, en la vía pública, en el transporte público, en la Escuela,
en los lugares de trabajo…los que tienen la suerte de poder trabajar.
7 – Sería un paso adelante importante, que los que están estudiando ahora tengan la
posibilidad de interiorizarse sobre este tema…mejor dicho, los que empiecen a estudiar cuando se
produzca este cambio que se espera.
8 – En principio sí…pero que no se preste nadie para hacerle el juego a otros…a buen
entendedor pocas palabras.
9 – La situación es penosa, y no se ven signos de mejoría por ningún lado.
276
1 – Mal. Hay muchas instituciones, muchas leyes pero a la hora de hacerse atender, son todas
trabas. Yo como jubilada tengo PAMI, pero necesito una persona que me atienda a la que le pago en
forma particular. Si no fuera por eso, no sé qué sería de mí.
2 – Desamparadas. Desprotegidas. Conocí dos casos de muy cerca, y vi lo que padecieron las
familias. Una de ellas tenía una Prepaga, y lo mismo tuvieron que poner abogado y hacer juicio.
3 – No.
4 – Sí. Me consta.
5 – Es lamentable. Y ni siquiera con eso se corrige el problema.
6 – Sí…se ve hasta en la vía pública…es un horror.
7 – Como ex docente y Directora de Escuela que fui, mi respuesta no puede ser otra que afirmativa.
8 – Urgente.
2 – Muy mal. Personalmente soy diabético, tuve muchos inconvenientes para hacerme tratar, y tengo
una Prepaga. Son todos problemas en el área de salud.
3 – No. La gente se entera de esto cuando le toca.
4 –Si. Mi abogado me ha contado de varios casos que tuvo que hacer, tengo un amigo de la infancia
que tiene un hijo discapacitado y sé lo que está pasando.
5 – Es terrible que se haya producido.
6 –Ya lo dije antes, sí, la hay y la va a seguir habiendo.
7 – Si. Todo lo que se pueda hacer, bienvenido.
8 –Sí. Ya se tendría que haber hecho hace tiempo.
OCUPACIÓN: Psicomotricista
EDAD: 30
278
FECHA: 19/01/2018
RESPUESTAS
1 – EL LUGAR
2 – FECHA
3 – HISTORIA
4 – CARACTERES DEL LUGAR
281
5 – RELACIONES INTERPERSONALES
6 – CONSIDERACIONES
En junio de 2013 nos presentamos en el Hospital de Niños Ricardo Gutiérrez, sito en la calle
Gallo y Sánchez de Bustamante, en el cual se pudo constatar que existe un sector de Salud Mental
Infantil en el tercer piso, al cual concurren los niños que ya tienen un diagnóstico y han hecho, allí
mismo, una evaluación y realizan las terapias y tratamientos que hayan sido prescriptos.
El procedimiento es el siguiente: normalmente, por una interconsulta del pediatra particular 282
del niño, o por presentación espontánea de los progenitores, hay dos posibilidades, concurren los
padres con el menor directamente, o el niño es derivado por el Pediatra a un Neurólogo que cumple
la función de orientador, Dr. Di Memmo, el cual da un diagnóstico a confirmar solicitando
evaluación al sector que antes mencionamos. Con esa orden, se presentan en ese sector, y allí, bajo la
dirección de dos Licenciadas, Alfieri y García, se hace primero una reunión con otras profesionales
que evalúan en el momento los casos que van a quedar el en Hospital, porque no todos quedan, los
casos más sencillos son derivados a otros especialistas de otros centros. Los casos más severos
ponderados por ellos, inician un proceso de evaluación que culmina con un diagnóstico, en virtud
del cual se le elabora a cada pequeño paciente un dispositivo terapéutico, que varía obviamente
según el caso. Se le dan las terapias que se consideren oportunas, por ejemplo, Psicomotricidad,
Musicoterapia, Taller de Juegos, Estimulación Temprana, entre otros, siendo de destacar que existe
un Taller de Padres obligatorio para todos los progenitores, que se lleva a cabo una vez por semana.
Todos los especialistas a cargo de los distintos talleres tienen reuniones periódicas con los padres de
los niños, y las Directoras Alfieri y García, en los casos necesarios, evalúan y /o suministran la
medicación pertinente.
En el Hospital los chicos están hasta los seis años, luego se los deriva de común acuerdo con
los padres a otra institución educativa de acuerdo a los casos; verbigracia, Escuela de Educación
Especial, Escuela Normal con Maestra Integradora, Centro Educativo Terapéutico, etc.
Al mes siguiente concurrimos al Hospital Garraham, en el barrio de San Cristóbal, en
Combate de los Pozos y Brasil, que funciona como un Hospital de Referencia, o sea, que recibe
casos también de países limítrofes, los más importantes, como se comprende, tiene muchas
especialidades, y en cuanto a Salud Mental, funciona de la misma manera que el anterior, siendo su
Director el Doctor Víctor Ruggieri, Neurólogo reconocido como uno de los mejores especialistas en
Autismo, tiene muchas publicaciones, da conferencias en otros países, y actualmente dirige una
Diplomatura sobre Autismo en la Universidad Católica Argentina.
Poco tiempo después visitamos el Hospital Carolina Tobar García, ubicado en el barrio de
Constitución, muy cerca del Neuropsiquiátrico Moyano, que es infanto – juvenil, enterándonos allí,
hablando con la gente, de que, muchas veces, los casos que cumplen su ciclo en el Ricardo Gutiérrez
son derivados a éste, que cuenta con internaciones. Hay Escuelas Hospitalarias, para chicos
internados o en tratamiento ambulatorio, en el Gutiérrez, el Garraham y el Pedro Helizalde.
En enero de 2014 se visitó el Servicio Nacional de Rehabilitación de la calle Ramsay,
encontrando un lugar amplio con muchas instalaciones. Antes se llamaba “Centro de rehabilitación
del lisiado”; concurre mucha gente, todos los que tengan el C.U.D. pueden ir. Lo que más se conoce
es el centro natatorio, hay una pileta climatizada que funciona todo el año, en la que se dan clases de
Natación a Personas con Discapacidad, y una pileta común, de tipo olímpica, a la que pueden
concurrir todos libremente, esta no es cubierta, está habilitada sólo en los meses de verano. Tiene
285
Con fecha 12 de diciembre de 2016 nos presentamos en la Residencia Geriátrica “María
Reina”, sita en la calle R.Freire 1654, y constatamos que el establecimiento cuenta con
alrededor de 20 ancianos y 11 personas responsables del cuidado de los mismos.
El establecimiento posee planta baja, primer piso y segundo piso. Se observa
limpieza minuciosa en todos los sectores.
La planta baja contiene cómodas habitaciones individuales o compartidas (todas
con su baño), patio interno ordenado, limpio y cuidado. Un living con sillones
grandes y un televisor, sala intermedia (sala de juegos y recreación), pasillo, cocina
moderna, de apariencia muy limpia y ordenada con la dieta correspondiente para
cada abuelo firmada por el nutricionista. Los pasillos y lugares de estar y de
reunión cuentan con elementos de seguridad fundamentales para permitir el
desplazamiento que en algunos casos puede resultar lento y/o dificultoso, se
nivelaron escalones con rampas y se trataron los mosaicos con sustancias
antideslizantes que a su vez permiten una más fácil y completa higiene de los
mismos. A pesar de las medidas de seguridad, las escaleras del establecimiento
son angostas y algo empinadas.
Los abuelos reciben las cuatro comidas diarias correspondientes para cada caso
según la indicación médica.
Posee atención médica permanente, con una historia clínica abierta a la consulta
con todos los profesionales y especialidades. Se agrega a todo esto la atención de:
Se constató que existe un complejo asistencial de Discapacidad, que configura una red que
articula lo sanitario con lo educativo, hay muchos profesionales que demuestran un gran compromiso
con el problema, muchos niños y adultos con Discapacidad que concurren a estos sitios, aunque los
infantes están más visibilizados, pudiéndose advertir una fragmentación entre lo institucional y lo
legal que no favorece al sistema, además de los problemas generados por los prestadores que no
reciben la remuneración por sus servicios, con más problemas edilicios y presupuestarios que
originan quejas de la gente, que a pesar de reconocer los logros de la institucionalización, no pierde 287
oportunidad de hacer notar las vicisitudes por las que atraviesa, que se agregan al problema que ya
tienen.
Fueron catorce los sitios visitados, en total.
A – LIBROS:
- Asimos, Isaac; “Cronología del mundo”; Editorial Ariel S.A. Bs.As. 1992.
- Fígari C., y Plandolit, L. “El usuario con discapacidad frente a los sistemas
de salud”; C. Boada (Director); Centro de Estudios del Consumidor; 2003.
- Kennedy, Duncan; “La enseñanza del Derecho como forma de acción 291
política”; Siglo veintiuno editores; 2012.
- “La lucha cotidiana de las madres por los derechos de los discapacitados”;
en www.eldiaonline.com.ar.
-“El nuevo Código Civil vulnera los derechos de las Personas con
Discapacidad”;en www.girabas.com.
- “La AGN giró su informe a la Justicia con graves denuncias sobre la APE”;
en La Nación; 2012.
- “TIC para el acceso a la lectura en LSA: los videolibros”; Revista “El Cisne”;
año 25;n ° 288; agosto de 2014.
- Revista “Psicología Social para todos. Tierra y escritura del hacer, sentir,
295
pensar”. Bahía Blanca. Argentina. Números 6 al 22 (años 2012 y 2013).
D – JORNADAS Y CONGRESOS:
E – ARTÍCULOS:
- Martínez, Luis Eduardo; “El odio como forma de expresión”; revista “El
cisne”; año 24; n° 281; enero 2014.
- Roffo, Julieta; “La salud y educación del autista”; Clarín; Sociedad; 2013.
- Szabó, Liliana; “Teléfonos rotos”; Revista “El homeopático”;n° 63, año 12;
2013.
F – PÁGINAS WEB
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www.bdigital.edu.ar
www.discapacidadonline.com
www.argentina.gov.ar
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www.campus.usal.es
300
www.buenosaires.gov.ar
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