DIREITO PENAL II – 1° BIMESTRE - 3º ANO

APLICAÇÃO DA NORMA PENAL

ESPÉCIES DE NORMAS PENAIS

a)- NORMA PENAL INCRIMINADORA – É aquela que define uma conduta e prevê uma sanção
penal. Existe o Preceito Primário, é o comando normativo (ex. no Homicídio: matar alguém) e o
Preceito Secundário(ex: no Homicídio: pena de 6 a 20 anos)

b)- NORMA PENAL NÃO INCRIMINADORA – São aquelas permissivas e explicativas não
incriminadoras. Permissivas são aquelas em que a conduta, apesar de configurar crime não será
punida(ex. Légitima Defesa). Explicatativa é aquela que explica o conteúdo de outra norma(ex. Art. 327
do CP.- Define o que é funcionário público para fins penais.

PRINCÍPIO DA LEGALIDADE
O Princípio da Legalidade é a base do Direito Penal. Só há crime se previsto em lei, ou seja, traz junto o
Princípio da Anterioridade, para haver crime tem que haver lei anterior. Medida Provisória não pode
criar conduta típica (porque MP não é lei), figura típica só pode ser criada por lei.

CONFLITO DE LEI PENAL NO TEMPO

Está relacionado ao Princípio da Legalidade e, em regra(porque pode retroagir para beneficiar o réu),
vigora a irretroatividade da lei penal que só vai ser aplicada após formalmente editada, daí surge a
seguintes figuras:

a)-“ABOLITIO CRIMINIS” – É uma causa de extinção da punibilidade. Significa que a lei nova vem
descriminalizar, abolir determinada conduta criminosa. Por exemplo, é o que aconteceu com a edição
da lei número 11106/95 que descriminalizou o crime de sedução, de rapto, de adultério, ou seja, essas
condutas hoje não são mais criminosas.

b)-“NOVATIO LEGIS IN MELLIUS” – É a lei nova mais favorável ao réu, que diminui a pena(ex. a
pena era de reclusão e pela nova lei a pena passa a ser de multa). Essa lei retroage. Para esse tipo de lei
dizemos que ela tem Ultratividade, ou seja, a lei tem eficácia mesmo após revogada e dizemos que ela
tem Retroatividade, ou seja, retroage para beneficiar o réu. Ultratividade e Retroatividade são espécies
do gênero extra-atividade da lei penal.

c)-“NOVATIO LEGIS IN PEJUS” – É a nova lei mais rigorosa para o réu, que agrava a pena, que
diminui possibilidade de susis, impossibilita concessão de indulto, que não admite liberdade provisória
etc(ex. a lei 8072 – lei dos crimes hediondos).

INTERPRETAÇÃO DA LEI PENAL QUANTO AO RESULTADO

Pode ser de três modalidades, que são:

1)-DECLARATIVA – É o exato texto da lei, não vai ser aumentada e nem diminuída, a própria lei já
diz qual o seu alcance e conteúdo(ex. tentativa)

2)-RESTRITIVA – Quando é restringido o alcance da lei, ou seja, a lei, como colocada, quis dizer
mais do que a vontade do legislador, o legislador quis dizer menos do que está no texto da lei.

3)-EXTENSIVA – Quando a interpretação vai dar um alcance maior à norma penal do que aquele que
o texto significa. É admitida a interpretação extensiva quando a norma pode ser interpretada de forma
mais favorável ao réu(ex. no caso do aborto provocado por médico no caso de estupro. O texto da lei
diz que o médico ode realizar o aborto quando a mulher foi vítima de estupro. Porém, fazendo uma
interpretação extensiva o médico também pode praticar o aborto em caso de a gravidez for resultante de
atentado violento ao pudor, que é outro tipo de crime, embora o texto da lei fale somente em estupro).

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ANALOGIA
Analogia é a aplicação da lei utilizando fatos semelhantes, não há previsão legal para aquela situação
fática. é uma forma de integração do ordenamento jurídico. A Analogia é admitida no Direito Penal
sempre que tiver como objetivo favorecer o réu, mas não é possível se criar crime por analogia, para
prejudicar o réu a Analogia não é admitida.

INTERPRETAÇÃO ANALÓGICA
Não confundir com Analogia. Interpretação Analógica é quando, seguido de expressões
casuísticas(casuais), hipóteses concretas tem um termo genérico(ex. determinada lei apresenta os casos
em que a lei se aplica, discriminando cada um deles e depois diz: e outros semelhantes(termos
genéricos; o Art. 121 – CP- homicídio qualificado – especifica os tipos de crimes e depois diz: ou outra
forma que dificulte a defesa da vítima(expressão genérica) ). Em qualquer hipótese é admitida, desde
que a lei assim diga.

TEMPO DO CRIME(ART. 4° CP)

Para explicar o momento do crime existem três Teorias:

1)-Teoria da Tipicidade

2)- Teoria do Resultado

3)-Teoria Atividade – Esta é a Teoria adotada pelo Código Penal (ex. a pessoa “A” com 17 anos e 11
meses atinge com tiros uma outra pessoa que é socorrida e levada para o hospital. Pssados três meses,
em razão dos tiros a pessoa “B” morre. A pessoa “A” não responderá por homicídio porque A Teoria
pela Teoria da Atividade o momento do Crime é o momento da Conduta(omissiva ou comissiva).

LUGAR DO CRIME(ART. 6° CP)

O Brasil adotou a Teoria Mista(ou da Ambigüidade), ou seja o local do crime é o local tanto da Conduta
como do Resultado, pouco importa(ex. a pessoa está na Argentina e manda uma bomba para o Brasil).

COMO SE CONTA A PENA

No Direito Penal (diferentemente do Processo Penal) é contado o dia do início(ex. pessoa é presa
sábado às 23:55 horas. Sua pena é de 6 meses. À meia noite conta se como já cumprido 1 dia da pena).

TEMAS RELATIVOS À TEORIA GERAL DO CRIME(QUESTÕES RELATIVAS À

FORMAÇÃO DO CRIME)

TEORIA ADOTADA PELO CÓDIGO PENAL

O Professor entende que nosso Código Penal adotou a Teoria Finalista da Ação. O conceito formal
analítico de crime para esta Teoria é de que Crime é fato típico e antijurídico.

ELEMENTOS DO FATO TÍPICO

1)-CONDUTA(AÇÃO OU OMISSÃO)

-Conduta Comissiva – É o fazer alguma coisa(ação)-ex. matar alguém

-Conduta Omissiva(omissão) – É o não fazer alguma coisa(ex.omissão de socorro). É possível um

Resultado Naturalístico em razão de uma conduta omissiva(praticar um crime Comissivo por uma
conduta Omissiva).Ex.: a mãe que querendo matar o filho deixa de dar alimentação até ele morrer
responderá por homicídio qualificado. Só é praticado por aquele que tem o dever jurídico de evitar o
resultado, como, por exemplo, o profissional(o garantidor) que leva alguém para escalar uma montanha
e não socorre a pessoa mesmo sabendo que ela estava em perigo)

2)-RESULTADO

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3)-NEXO DE CAUSALIDADE

4)-TIPICIDADE

ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO PENAL

1)-DOLO – que pode ser:

a)-Dolo Direto – quando o agente quer o resultado(ex.: quero matar; quero me apropriar de coisa alheia
móvel etc)

b)-Dolo Eventual – quando o agente assume o risco de produzir o resultado, tem previsibilidade do
resultado(ex.: imprimir velocidade excessiva no veículo porque não quer perder a missa, mesmo
sabendo que pode atropelar alguém). Responde por Homicídio Doloso, vai para o Tribunal do Júri, pena
de 6 as 12 anos e se qualificado de 11 a 20 anos.

2)-CULPA – Culpa é a imprevisão do previsível ao homem médio. Aquele que age com Imprudência,
Negligência ou Imperícia e sobrevém um resultado típico(ex. imprime velocidade num veículo e mata
alguém. Ele não queria matar, mas agiu com imprudência, ele não previu o resultado, é diferente do
Dolo Eventual)

CULPA CONSCIENTE
É muito similar ao Dolo Eventual. É quando o agente prevê que pode ocorrer o resultado, mas ele não
quer, não assumiu o risco de matar, agiu com imprudência, ele confia nas suas habilidades, acha que
não vai acontecer(ex. praticar tiro ao alvo na maça na cabeça de outra pessoa e no lugar da maça acertar
o tido na cabeça da pessoa). Vai responder por Crime Culposo. Julgamento pelo Juiz de Direito normal,
pena de 1 a 3 anos.

ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO PENAL

Dizem respeito a fatos contidos no Tipo(ex. coisa alheia móvel é elemento objetivo do tipo. Só é
possível furto quando se pega uma coisa que é de outra pessoa)

ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO PENAL

É aquele que necessita de uma definição jurídica(ex. crime de falsificação de documento público. É
preciso se saber o que é documento público, tem que haver uma interpretação de outra norma para saber
o que é documento público)

RESULTADO DO CRIME
Tratando-se de critério naturalístico nem todo crime causa resultado, existe crime de Mera Conduta,
que não depende de um resultado(ex. ato obsceno. Não vai haver um resultado naturalístico, não vai
haver uma mudança no mundo exterior; crime de extorsão. Se a pessoa não pagar pouco importa, o
crime já estará caracterizado). Tratando-se de critério jurídico-normativo todo crime tem um resultado,
que é a ofensa ao bem jurídico tutelado, à norma jurídica, mesmo que não cause um resultado
naturalístico, causa um resultado de alteração jurídica, ou seja, ofende um bem jurídico tutelado pela
norma penal.

CRIMES QUANTO AO RESULTADO

1)-CRIMES MATERIAIS – São aqueles que o Tipo Penal menciona Conduta e Resultado, mas a
consumação se dá pelo resultado(ex. lesão corporal – Art. 129 CP)

2)-CRIMES FORMAIS – São aqueles que o Tipo Penal menciona Conduta e Resultado, mas a
consumação se dá pela Conduta (ex. divulgação de segredo – Art. 153 CP)

3)-CRIMES DE MERA CONDUTA – É o crime que tem apenas Conduta (ex. atro obsceno- Art. 233
CP)

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NEXO DE CAUSALIDADE
É o elo entre Conduta e Resultado. A Conduta(ação ou omissão) causou um resultado, deu causa ao
resultado.

TIPICIDADE
É o ajuste de uma conduta que causou um resultado a um tipo penal.

TIPO
É a fórmula descritiva do fato punível

ANTIJURIDICIDADE
Significa que mesmo a conduta sendo típica ela é lícita, ou seja, em alguns casos, mesmo a conduta
sendo típica ela é lícita(ex. as excludentes de Ilicitude: Estado de Necessidade, Legítima Defesa,
Exercício Regular do Direito, Estrito Cumprimento do Dever Legal).

CULPABILIDADE
É a reprovabilidade da Conduta.

ELEMENTOS DA CULPABILILIDADE

1)-IMPUTABILIDADE – É a capacidade do agente de sofrer uma pena

2)-POTENCIAL CONHECIMENTO DA ILICITUDE- É a possibilidade que tem o agente de saber

que está praticando um fato ilícito

3)-EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA –É a exigibilidade de outra conduta(ex. o gerente

de banco que entregou o dinheiro do banco sob ameaça de ter o filho morto por bandidos que o
sequestraram)

TENTATIVA
É o crime que não foi consumado em razão da interrupção da execução por circunstâncias alheias à
vontade do agente

CONSUMAÇÃO
É a reunião de todos os elementos da definição legal de um crime

ESPÉCIES DE CONCURSO DE PESSOAS

1)- CO-AUTORIA – quando o agente pratica juntamente com o agente atos de exeção do crime.
Ambos respondem, na medida da sua participação.

2)-PARTICIPAÇÃO – quando a pessoa concorre para o crime não praticando ato de execução(o
auxilio, a instigação, induzimento etc)

AULA 2/1 (15/02/06)

SANÇÃO PENAL
Toda norma jurídica, de qualquer ramo do Direito, tem uma forma: prevê um Preceito e uma Sanção. O
Preceito é um comando dirigido a todas as pessoas que deve ser observado, do contrário a conseqüência
será uma Sanção Jurídica(ex. alguém se compromete a pagar uma divida e não o faz, nesse caso o
inadimplente sofre uma Sanção Jurídica, ou seja, ele será coagido a pagar através de uma Execução
forçada). Por isso que se diz que o Direito é um Imperativo Sancionado.

DIFERENÇA DA SANÇÃO JURÍDICA DA SANÇÃO PENAL

A Sanção Jurídica dos outros ramos do Direito( Sanção Penal é também uma Sanção Jurídica)tem
sempre como objetivo ou compelir alguém a praticar o ato que deveria ter praticado ou ressarcir o dano

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causado a outrem, enquanto a Sanção Penal importa em uma coerção penal, ou seja, aquele que pratica
o crime não vai ser obrigado a reparar o que fez ou a fazer alguma coisa em contrapartida, na Sanção
Penal há a restrição ou diminuição de um direito do infrator(ex. na pena privativa de liberdade é
atingido o bem jurídico Liberdade; numa pena de multa o bem jurídico atingido é o Patrimônio; numa
pena restritiva de direito de prestação de serviços à comunidade o bem jurídico atingido é a
disponibilidade do trabalho).

CARACTERÍSTICAS DA SANÇÃO PENAL

1)- É “ERGA HOMNES”- Porque é dirigida a todas as pessoas indistintamente.

2)- ADVÉM DA SOBERANIA JURISDICIONAL – Significa alguém só pode sofrer uma Sanção
Penal quando pratica um crime e quem vai aplicar a Pena é o Estado porque o “Jus Puniend” é
monopólio do Estado porque ele exerce um poder soberano. Porém, a Sanção Penal não pode ser auto
aplicada pelo Estado, ela somente pode ocorrer por meio da Jurisdição por meio de uma Ação Penal
com direito a ampla defesa e ao contraditório.

3)-É UM DIREITO PÚBLICO – Por ser estatal, está classificado como norma do Direito Público,
normas congentes(obrigatórias), não admite transação ou renúncia, exceto o que dispõe a lei 9099/95
que criou os Juizados Especiais Criminais, que prevê a transação penal em caso de crimes de menor
potencial ofensivo(pena máxima igual ou inferior a 2 anos), mesmo assim é obrigado que essa transação
penal seja homologada por sentença pelo juiz.

4)-É PREDOMINANTEMENTE SANCIONADOR – O Direito Penal não cria ilícitos, ele apenas
atribui uma pena a quem pratica uma conduta ilícita.

ESPÉCIES DE SANÇÃO

1)-PENA – Tem como pressuposto a Culpabilidade, que é a reprovabilidade da conduta. As vezes

alguém pratica um fato típico, mas sua conduta não era culpável, é o caso do menor de 18 anos. Ele
pratica crime, mas não sofre pena porque ele é inimputável. A sanção a ele aplicada não é penal, é
Medida Sócio Educativa de acordo com o Estatuto da Criança e do Adolescente. Pena é um gênero,
existem várias espécies, como, por exemplo, pena de multa, pena restritiva de direitos, pena restritiva de
liberdade, pena corporal etc.

2)-MEDIDA DE SEGURANÇA – Tem como pressuposto a periculosidade(ou perigosidade). Às

vezes alguém pratica um fato, mas não tem consciência da ilicitude de que aquilo é ilícito, é o caso, por
exemplo, do louco. Ele é inimputável. A sanção imposta a ele é a Medida de Segurança. Ao Semi
imputável(aquele que tem diminuída a capacidade discernimento) fica a critério do juiz aplicar a
Medida de Segurança ou Pena reduzida.

PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO MÍNIMA DO DIREITO PENAL

Para que se tenha uma noção de como deve ser aplicado o Direito Penal e a importância que tem a
Sanção Penal. O Professor gaúcho Luis Luise, sintetiza bem o significado deste Princípio, conforme
segue:

“Preceitua o Princípio da Intervenção Mínima que só se legitima a criminalização de um fato se o

mesmo constitui meio necessário para a proteção de um determinado bem jurídico. Se outras formas de
Sanção se revelam suficientes para a tutela desse bem, a criminalização é incorreta. Somente se a
Sanção Penal for instrumento indispensável de proteção jurídica é que a mesma se legitima. Tal
Princípio deve servir de diretriz ao legislador e também ao hermeneuta, haja vista que o Direito Penal
deve circunscrever-se à proteção dos bens jurídicos fundamentais da sociedade”.
Em suma, o Direito Penal só deve ser utilizado, até em razão das graves conseqüecias que dele acarreta,
para a proteção dos bens jurídicos mais importantes para a sociedade, não é qualquer conduta que deve
ser criminalizada, o Direito Penal não é panacéia de todos os problemas da sociedade, para isso existem
os vários ramos do Direito, o Direito Penal é a última hipótese. Isso demonstra também o caráter

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fragmentário e subsidiário do Direito Penal. Fragmentário porque, ao contrário do Direito Civil, que é
contínuo na vida da sociedade(as pessoas são tuteladas pelo Direito Civil até mesmo desde a concepção,
o nascituro tem direito a herança, por exemplo). O Direito Penal é descontínuo, só surge em
determinados momentos, somente quando o bem jurídico importante é ofendido, não acompanha toda a
vida da pessoa. Subsidiário porque ele vem auxiliar os demais ramos do direito, impondo sanção penal
àqueles bens tuletados mais importantes

CONSEQUÊNCIAS PARA A NÃO OBSERVÂNCIA DO PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO

MÍNIMA
A não observância do Princípio da Intervenção Mínima acarreta o fenômeno que Francisco Carnelutti
denominava como “inflação legislativa do Direito Penal”. Com isso Carnelluti quis dizer que o mau uso
do Direito Penal, a utilização dele em todo e qualquer caso vai fazer com que a norma penal seja
banalizada(ex. do mau uso do Direito Penal: o Art. 49, da lei 9605/96 – lei dos crimes ambientais.
Maltratar ou lesar planta ornamental é crime; se alguém viajar e não deixar ninguém para aguar a planta
e a planta sofrer, a pessoa cometeu um crime até mesmo mais grave que uma lesão corporal; ter
projéteis de arma de fogo em casa é crime com pena de 2 a 4 anos de reclusão – Art. 14, lei 10826/03).

FUNÇÃO DO PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO MÍNIMA NOS CRIMES DE BAGATELA

Em razão desse Princípio, determinadas condutas são entendidas como atípicas e não justificam punição
porque apesar de haver a tipicidade formal não há a tipicidade material, o bem jurídico tutelado não foi
ofendido, o patrimônio da “vítima” não foi desfalcado de tal ordem que justifique uma pena, é o caso,
por exemplo de alguém que subtrai uma uva no supermercado, aplicar uma pena nessas circunstâncias
seria caracterizado o mau uso do Direito Penal. Por isso, o Princípio da Intervenção Mínima é
importante não só para o legislador, mas também para o hermeneuta, o intérprete da lei ao analisar o
caso.

TENDÊNCIA MODERNA DO DIREITO PENAL

1)- INTERVENCIONALISTA -Hoje, em razão da sensação de insegurança que vem sendo alardiada
na sociedade, o legislador usa o direito penal para dar uma satisfação da sociedade e isso, sem dúvida, é
uma tendência intervencionista do Direito Penal, há uma tendência de intervenção estatal, quer
criminalizando condutas ou aumentando penas.

2)-PREVENTIVO – O Direito Penal Preventivo no sentido de se punir situações de perigo, ou seja,

uma situação de perigo justifica já uma pena, mesmo sem ter havido um dano efetivo, só a situação de
perigo já é crime, é o caso, por exemplo, de alguém que tem projéteis de arma de fogo. Ter em casa
projéteis de arma de fogo é crime.

3)-IMPÕE RESPONSABILIDADE OBJETIVA - A tendência hoje do mau uso do Direito Penal é

caminhar para a responsabilidade Penal Objetiva, ou seja, a pessoa é condenada simplesmente pela
ocorrência do fato, pouco importa a culpa.

DAS PENAS

PENA
Pena é a sanção aflitiva imposta pelo Estado através da Ação Penal ao autor de uma infração como
retribuição pelo seu ato ilícito, consistente na diminuição de um bem jurídico e cujo fim é evitar novos
Delitos. (conceito de Soler, utilizado por Damásio).
Pena é a sanção consistente na privação de determinados bens jurídicos que o Estado impõe contra a
prática de um fato definido na lei como crime.(conceito de Aníbal Bruno).

FINALIDADE DA PENA
Existem três Teorias que tentam explicar a finalidade da Pena, que são:

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1)-TEORIA ABSOLUTA – Pena é um mal justo em retribuição ao mal injusto cometido pelo
delinqüente. Para esta Teoria, a pena não possui qualquer finalidade prática, visando tão somente uma
satisfação ética moral imanente do ser humano.

EXPLICAÇÃO:
É UM MAL JUSTO EM RAZÃO DO MAL INJUSTO. SE DIZ QUE É UM MAL PORQUE VAI
INFRINGIR UM SOFRIMENTO, ELA É SEMPRE UM MAL. SE DIZ QUE É U MAL JUSTO
PORQUE É DE ACORDO COM A LEI. PARA ESSA TEORIA A PENA NÃO TERIA QUALQUER
FINALIDADE PRÁTICA NO SENTIDO DE RESSOCIALIZAÇÃO, DE PREVENÇÃO ETC., A
PENA SERIA SOMENTE UMA FORMA DE SATISFAZER A UM SENTIMENTRO QUE É
PRÓPRIO DO SER HUMANO, É A LEI DE TALIÃO.

2)-TEORIA RELATIVA OU UTILITÁRIA – Para esta Teoria, a razão da pena é a segurança social,
ou seja, a prevenção do crime. Segundo essa Teoria, há na pena duas espécies de prevenção:

- A PREVENÇÃO GERAL - É fixada em abstrato e dirige-se à intimidação da reprimenda a toda a

coletividade, atemorizando os potenciais infratores

- A PREVENÃO ESPECIAL - Atua diretamente sobre a pessoa que violou a lei penal, fazendo-a
refletir através da expiração da pena sobre o mal causado, inibindo-a através do sofrimento, e em alguns
casos segregando-a da sociedade, a praticar novos delitos.

EXPLICAÇÃO:
A FUNÇÃO DA PENA É EMINENTEMENTE DE PREVENÇÃO, OU SEJA, EVITAR QUE
OCORRA CRIME E A PRIMEIRA ESPÉCIE DE PREVENÇÃO SERIA A PREVENÇÃO GERAL,
QUE É O MEDO DA SANÇÃO PENAL, DIRIGIDO A TODA A SOCIEDADE. AS PESSOAS COM
MEDO DE SOFRER UMA PENA NÃO VAI COMETER O CRIME. A SEGUNDA FORMA DE
PREVENÇÃO, A ESPECIAL, É QUANDO INCIDE EM CONCRETO A PENA SOBRE UMA
PESSOA, ENTÃO, AQUELA PESSOA QUE COMETEU O CRIME VAI SOFRER OS RIGORES
DA PENA E COM O COMPRIMENTO DA PENA VAI SE VER DESESTIMULADO A VOLTAR A
PRATICAR CRIMES. EM ALGUNS CASOS A PREVENÇÃO ESPECIAL RETIRA A PESSOA DO
CONVIVIO SOCIAL, É UMA FORMA DE PREVENÇÃO, DE SE EVITAR NOVOS DELITOS.

3)-TEORIA MISTA OU UNITÁRIA – Nesta Teoria a Pena tem caráter retributivo preventivo.
Retributivo em razão de ser a conseqüência do crime, representando uma satisfação à sociedade.
Preventiva porque, evidentemente tem caráter de intimidação geral, embora o cumprimento da pena
possua uma função ressocializadora ou de reeducação do sentenciado.

EXPLICAÇÃO:
ESTA TERORIA RECONHECE QUE A PENA É REALMENTE RETRIBUTIVA, OU SEJA, ELA
TEM A FINALIDADE DE RETRIBUIR ÁQUELE QUE COMETEU UM MAU INJUSTO UM
MAL INJUSTO, CUMPRE A FUNÇÃO DE SATISFAÇÃO SOCIAL. O EXEMPLO EVIDENTE
DISSO É A GAROTA QUE MANDOU MATAR OS PAIS. O PASSEIO DELA TRANQUILO NA
PRAIA GEROU SENTIMENTO DE INDIGNAÇÃO NA SOCIEDADE PORQUE AS PESSOAS
QUEREM A FUNÇÃO RETRIBUTIVA DA PENA, O DESEJO DE PUNIÇÃO. TEM TAMBÉM
FUNÇÃO PREVENTIVA DE INTIMIDAR, MAS A FUNÇÃO MAIOR DA PENA É A DE
RESSOCIALIZAÇÃO, DE REEDUCAÇÃO PARA QUE A PESSOA REINGRESSE NA
SOCIEDADE DE FORMA A NÃO MAIS PRATICAR CRIMES. MODERNAMENTE É ESTA A
TEORIA OBSERVADA.

AULA 3/1 (20/02/06)

PRINCÍPIOS E CLASSIFICAÇÃO DAS PENAS

PRINCÍPIOS

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1)-PRINCÍPIO DA LEGALIDADE(ART. 1° CP; ART. 5°, XXXIX CF) – Não há pena se não
prevista em lei prévia e formalmente editada

2)-PRINCÍPIO DA PERSONALIDADE(ART. 5°, XLV CF) – Nenhuma pena passará da pessoa do

condenado, ou seja, a pena somente atinge aquele que praticou o crime, exceto no caso de perdas de
bens e valores dos herdeiros, na medida da força da herança(Art. 5° XLVI, “b” CF, Art. 43, II CP e Lei
9605 – lei de Crimes Ambientais).É um efeito da finalidade retributiva da pena como defende a Teoria
Absoluta da Pena(É um mal justo em retribuição ao mal injusto). É importante porque constitui uma
evolução da doutrina penal, pois na antiguidade a pena se transferia para os herdeiros. Penas Privativas
de Liberdade e de Multa não se transfere para herdeiros porque a pena é personalíssima.

EFEITOS SECUNDÁRIOS DA CONDENAÇÃO

Mesmo que haja efeitos secundários, a pena deve ser admitida pela sociedade em favor do objetivo
maior que é atingir a paz social. Significa que em caso de condenação de uma pessoa, seus familiares
sofrerão conseqüências em razão dessa pena(ex. se a pessoa que mantinha casa for presa, a família vai
sofrer os efeitos da sanção penal). Para minimizar esses efeitos, alguns auxílios previdências para ajudar
a família são previstos na legislação(ex. Auxílio Reclusão, desde que sejam preenchidos alguns
requisitos).

3)-PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE OU INVIDUALIZAÇÃO DA PENA – Impede o

arbítrio na aplicação da pena, ou seja, não pode alguém ser condenado por mera conveniência de quem
quer que seja ou de determinados momento. A aplicação da Pena exige que regras estabelecidas sejam
seguidas. Assim, o Princípio da Proporcionalidade tem dois requisitos a serem observados quando da
aplicação da pena, que são:

- Observância ao bem jurídico tutelado – Existe uma graduação em relação ao bem jurídico tutelado
para que seja estabelecida a pena(ex. não se admite que a pena para o crime de Homicídio seja menor
do que a pena para o crime de Furto etc.).

- Observância da personalidade do delinqüente – Para a aplicação da pena, leva-se em consideração

a personalidade daquele que praticou o crime(ex. aquela pessoa que vem reiteradamente praticando
crime deve sofrer uma pena mais elevada do que aquele primário; aquele que praticou u crime de forma
premeditada e por vingança deve sofrer uma pena maior do que aquele que praticou o crime em um
momento de descontrole emocional). Por isso que se diz que a pena seria uma prognose do tratamento
de ressocialização do condenado, um seja, para determinadas pessoas sofrem uma pena menor e outras
sofrem uma pena maior, evidentemente dentro dos limites(pena mínima e pena máxima)estabelecidos
em lei. Portanto, o juiz ao aplicar a pena de acordo com a característica da pessoa está individualizando
a pena. A individualização tem três aspectos, que são:

- Aspecto Legislativo – É aquele em que o legislador ao elaborar a lei, para fixar a pena cominada leva
em consideração quais os bens jurídicos são mais importantes para a sociedade(ex. liberdade sexual,
patrimônio, vida, meio ambiente, fé pública, integridade física, etc.) e as circunstâncias objetivas e
subjetivas que sejam importantes(ex. reincidência, crime praticado contra idoso, grávida, motivo fútil,
primariedade, bons antecedentes, menor de idade, etc.).

- Aspecto Judicial – É quando o juiz vai aplicar a pena adequada ao caso concreto

- Aspecto Executório – É o aspecto relacionado à execução da pena que foi definitivamente aplicada
ao condenado. Se a Pena for Privativa de Liberdade, por exemplo, ele será encaminhado ao
estabelecimento apropriado onde deverá cumpri a pena e no decorrer da execução vários institutos serão
observados, como, direito a remissão de pena, progressão de regime prisional etc.).

4)-PRINCÍPO DA INDERROGABILIDADE OU INEVITABILIDADE DA PENA

Segundo Magalhães Noronha, a pena somente vai ser eficaz se for prontamente aplicada e efetivamente
cumprida, ou seja, é mais importante do que a severidade da pena, que ela seja prontamente aplicada e
cumprida. Portanto, esse Princípio significa que a sanção tem que ser certa, inevitável sob pena de a
lei cair em descrédito o que estimularia a prática de crimes. Além disso, nossa legislação prevê vários
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institutos que afastam esse princípio e que tiram a força da lei, como, por exemplo, o Sursis(suspensão
condicional da pena para primário condenado com pena de até 2 anos; a Transação Penal, o Indulto,
etc.)

5)-PRINCÍPIO DA HUMANIZAÇÃO DA PENA(ARTS. 5°, XLIX E XLVII CF) – Significa que a

pena não pode atingir a integridade física e moral do condenado, ou seja, no Brasil a pena vai apenas
suprimir ou restringir um direito do condenado(ex. a pessoa condenada a pena restritiva de liberdade
tem atingida apenas a sua liberdade, a sua condição de ser humano, por isso que não se admite no Brasil
penas cruéis(Art.5°, XLVII CF).

CLASSIFICAÇÃO DA PENA

1)-QUANTO AO BEM JURÍDICO ATINGIDO PELA SANÇÃO PENAL

a)-PENAS CORPORAIS (açoite mutilação, pena de morte) – No Brasil não são permitidas, exceto a
pena de morte em tempos de guerra declarada.

b)-PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE – São as mais comuns em todo o mundo. Atingem o

direito de ir e vir. São aquelas que importam em uma limitação ao direito de locomoção sem importar
qualquer espécie de prisão. Podem ser:

-PERPÉTUAS – O condenado fica presa durante toda a vida. No Brasil não é admitida a prisão
perpétua. Alguns países a utilizam (Itália, EUA, Chile, etc.)

-TEMPORÁRIAS – É aquela em que há um tempo máximo de cumprimento da pena privativa de

liberdade. É o caso do Brasil, que em caso de crime, só pode ficar preso ininterruptamente pelo prazo
de 30 anos(Art. 75, CP) e em caso de Contravenção Penal o prazo máximo é de 5 anos(Art. 10° - Lei
contravenção penal).

OBSERVAÇÕES SOBRE PENAS RESTRITIVAS DE LIBERDADE

São penas restritivas de liberdade:

1)-BANIMENTO – É a perda dos direitos políticos e de habitar um país. É a morte civil da pessoa, que
se torna apátrida. Não pode ser aplicado no Brasil, por força do Art. 5° , XLVII, “d” da Constituição
Federal. Em razão disso, existem duas correntes doutrinárias, que são:

a)-Mirabete - Fazendo uma interpretação extensiva, Mirabete sustenta que a vedação constitucional da
pena de Banimento deve se estender às Penas de Degredo ou Confinamento e Desterro, ou seja, para
ele, o constituinte quando resolveu proibir a pena de Banimento na verdade estava proibido todas
espécies de penas restritivas de liberdade.

b)- Raul Zaffaroni/José Henrique Pirangeli – Para esses autores, só houve a vedação do Banimento.
O constituinte ao proibir o Banimento quis apenas e tão somente excluir o Banimento e não as demais
espécies de penas restritivas de liberdade porque não foi feita qualquer referência às penas de Degredo
ou Confinamento e Desterro. O Professor acompanha essa corrente doutrinária.

2-DEGREDO OU CONFINAMENTO – É a fixação de residência em local determinado na sentença

por certo tempo, de onde não poderá sair;

3-DESTERRO – É a saída obrigatória de seu domicílio ou domicílio da vítima por tempo determinado.

CONDIÇÕES DO SURSIS(ART. 77 CP – PREVISÃO E ART. 78, § 2° CP – CONDIÇÕES)

No Sursis a Pena fica suspensa mediante condições fixadas pelo juiz, dentre elas as seguintes:

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-PROIBIÇÃO DE FREQUANTAR DETERMINADOS LUGARES – O juiz na sentença concedo o
Sursis e suspende a pena na condição de que no período de provas(2 anos) a pessoa não freqüente locais
onde são comercializadas bebidas alcoólicas,por exemplo.

-NÃO SE AUSENTAR DA COMARCA SEM AUTORIZAÇÃO DO JUIZ – É concedido o Sursis e

suspensa a pena na condição de que a pessoa não se ausente da Comarca em que reside, sem
autorização do juiz.

SERIAM AS CONDIÇÕES DO SURSIS(PROIBIÇÃO DE FREQUANTAR DETERMINADOS

LUGARES E NÃO SE AUSENTAR DA COMARCA) UMA FORMA DE PENA RESTRITIVA
DE LIBERDADE?
Sim, embora não constituam pena, não têm natureza jurídica de pena porque são condições, a pessoa
aceita ou não a condição em substituição à pena.

ESTATUTO DO ESTRANGEIRO (LEI 6815/80)

Os institutos abaixo, previstos na lei 6815/80, não são considerados penas restritivas de liberdade, não
têm natureza penal, são medidas administrativas reguladas pelo Direito Internacional e pelo Direito
Administrativo.

- EXPULSÃO – Constitui ato administrativo fundado no direito de defesa da soberania nacional

adotado pelo poder público para retirar do território nacional o estrangeiro que se mostra prejudicial aos
interesses nacionais. Há casos em que a Expulsão vai ter relação com o Direito Penal(ex. estrangeiro
condenado no Brasil por tráfico de drogas, é expulso do país assim que acabar de cumprir a pena no
Brasil)

- DEPORTAÇÃO – Medida administrativa imposta nos casos de entrada ou estada irregular de

estrangeiro, aplicável se este não se retirar voluntariamente do território nacional no prazo fixado em
regulamento e notificado pela Polícia Federal(ex. a pessoa tem visto para permanecer no Brasil por um
mês, mas aqui já está por dois meses)

- EXTRADIÇÃO – É o ato de entrega de um indivíduo escondido em um país estrangeiro ao governo

de outro país a pedido deste para ser julgado ou cumprir a pena que lhe foi imposta. Tem uma relação
próxima com o Direito Penal, mas é regulamentada pelo Direito Internacional e pela Constituição(é
analisada pelo STF e depois submetida à decisão do Presidente da República). A CF veda extradição de
brasileiro nato ou de estrangeiro naturalizado se a conduta ocorreu depois da naturalização, assim como
naqueles casos em que a pena aplicada não é admitida no Brasil e também em razão de crimes políticos.

c)-PENA PECUNIÁRIA – É aquela que atinge o patrimônio do condenado, vai ter como bem jurídico
restringido o patrimônio do condenado, pode ser:

- Pena de Multa – É o pagamento em dinheiro ao FUNPEN - Fundo Penitenciário Nacional.

- Pena de Confisco – É aquele que vai atingir com a perda dos bens lícitos do sentenciado. Foi banida
do Direito Penal há muito tempo, porém, a Constituição de 1988 prevê a perda de Bens e Valores que
nada mais é do que uma Pena Confisco(Art. 5°, XLV CF; ART. 43, II CP e Lei 9605/98 – Crimes
Ambientais)

CONFISCO PENA X CONFISCO EFEITO SECUNDÁRIO DA SENTENÇA PENAL

CONDENÁTORIA
O Confisco Pena não deve ser confundido com Confisco Efeito Secundário da Sentença Penal
Condenatória que é previsto no Art. 91, II, “a” e “b” do Código Penal. O Confisco previsto no Art. 91
do CP atinge o produto direto e indireto do crime, bem como os instrumentos do crime, ou seja, aquela
pessoa que roubou o banco, por exemplo, e com o dinheiro roubado comprou uma casa, vai ter esta casa
confiscada porque a casa é produto indireto do crime, portanto, esse Confisco não é Pena, é Efeito
Secundário da Condenação, o criminoso vai ter uma pena restritiva de liberdade e a casa vai ser

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confiscada. Portanto, o Efeito Secundário da Sentença(produto do crime) não atinge o bem lícito da
pessoa, a perda que atinge o bem lícito é a Pena de Confisco.

d)- PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS - São aquelas que suprimem ou restringem alguns
direitos do condenado diversos da liberdade. Estão previstas no Art. 43 do Código Penal, ganhando
grande destaque como penas alternativas à pena privativa de liberdade. Exemplo: prestação de serviços
à comunidade, limitação de fim de semana, interdição temporária de direitos etc.

AULA 4/1 (22/02/06)

CLASSIFICAÇÃO DOS CRIMES(CONTINUAÇÃO)

2)-QUANTO A APLICABILIDADE DA PENA

Pena Aplicada é a Pena que foi individualizada no caso concreto daquela pessoa(ex. João recebeu Pena
de 8 anos de reclusão pelo crime de Homicídio que praticou). Pena Cominada é aquela estabelecida em
abstrato(ex.: a pena cominada para o crime de homicídio é de 6 a 20 anos de reclusão).

a)-ÚNICAS – Quando prevista com exclusividade pela norma incriminadora(ex. Art. 121 –CP –
Homicídio, em que é cominada uma única pena de 6 a 20 anos de reclusão)

b)-CONJUNTAS – Quando previstas cumulativamente mais de uma pena(ex. Art. 155 – CP- Furto, em
que é prevista como pena Reclusão de 1 a 4 anos e Multa)

c)-PARALELAS – Quando da mesma espécie encontram-se previstas de forma alternativa(ex. Art.

135, § 1° CP – Bigamia, que prevê Pena de Reclusão ou Detenção de 1 a 3 anos). São penas da mesma
espécie(Privativas de Liberdade-Detenção e Reclusão) e o juiz escolhe uma delas.

d)-ALTERNATIVAS – Quando de espécies diferentes encontram-se previstas de forma alternativa(ex.

Art. 233 CP – Ato obsceno, em que a Pena é de 3 meses a 1 anos de Detenção ou Multa). São penas de
Espécies diferentes(Detenção e Multa) e o juiz escolhe uma delas.

CRIMES DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO

São definidos pela lei 10.259/2002. Constitui crime de Menor Potencial Ofensivo aquele cuja pena
cominada seja igual ou inferior a 2 anos. O Crime de Porte de Entorpecente(Art. 16 da lei 6368/76) tem
como Pena Cominada 6 meses a 2 anos de Detenção e Multa. Entretanto, não é Crime de Menor
Potencial Ofensivo(decisão do STJ) porque ao comutar a pena a esse crime o fez de forma
conjunta(Privativa de Liberdade e Multa).

3)-QUANTO AO LOCAL DE EXCUÇÃO DA PENA

a)-INSTITUCIONAIS – São aquelas que se cumprem em estabelecimentos especialmente destinados

a este fim(ex. Penitenciária. Pena Privativa de Liberdade Reclusão em regime fechado é cumprida em
estabelecimento de Segurança máxima que é a Penitenciária).

b)-SEMI-INSTITUCIONAIS – Quando se cumpre a pena parcialmente em estabelecimentos

institucionais (ex. Pena de Limitação de Fim de Semana-Restritiva de Direito. No fim de semana ou
feriado o condenado tem comparecer ao estabelecimento para participar de atividades voltadas à
ressocialização)

c)-NÃO INSTITUCIONAIS – Quando se executa a pena em liberdade, sem qualquer vinculação com
estabelecimentos prisionais(ex. Pena de Multa, Prestação de Serviços à Comunidade e a pena de
Interdição Temporária de Direitos).

INFORMAÇÃO HISTÓRICA
Penas Principais e Acessórias não mais existem. A lei 7209/84, que alterou a parte geral do Código
Penal, revogou a figura destas penas. Acessórias eram as penas previstas em lei que o juiz aplicava a

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pena Privativa de Liberdade como pena Principal e uma outra Pena como pena Acessória que ficava
dependendo da execução da Principal(ex. interdição, perda de determinado bem, etc.).

PENAS POSSÍVEIS PELA PRÁTICA DE CRIMES (ART. 32 CP)

1-PENAS COMUNS – São as Penas Privativas de Liberdade e Multa.

2-PENAS ALTERNATIVAS OU SUBSTITUTIVAS – São as Penas Restritivas de Direito e Multa.

O Art. 44 e 60 do Código Penal prevêem determinados requisitos de ordem objetiva e subjetiva que,
quando preenchidos, autorizam o juiz , quando da individualização da pena, substituir a Pena Privativa
de Liberdade por Pena Restritiva de Direito ou Pena de Multa, a depender do caso.

OBS.: Às vezes a Pena de Multa já aparece no próprio tipo penal(ex. Detenção e Multa) e outras
vezes vem como Pena Alternativa. Nenhum crime é punido apenas com Multa.

LEIS EXTRAVAGANTES
São aquelas não codificadas, estão fora do Código Penal.

-PENA DE MORTE – Prevista no Código Penal Militar, só pode ser aplicada em caso de guerra
declarada.

-PRISÃO SIMPLES – Prevista na Lei de Contravenções Penais

-PENA RESTRITIVA DE DIREITO – Prevista na lei de Crimes Ambientais diretamente como

sanção penal ao crime, sem a natureza substitutivo(como é no Código Penal).

PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE

É a que restringe o direito de ir e vir do condenado, infringindo-lhe um determinado tipo de prisão.

EVOLUÇÃO HISTÓRICA
É uma pena, historicamente falando, recente, ela surgiu na segunda metade do século XVI. Antes só
existiam penas corporais(morte, açoite, mutilação, tortura). A prisão era apenas uma forma de
instrumentação para execução da pena(morte, mutilação etc.), não tinha natureza de sanção penal. A
prisão como pena surgiu por influência do Direito Canônico que trazia uma filosofia mais
humanitária(pregava a vida, a vida pertencia a Deus e ninguém poderia tira-la). A expressão cela surgiu
no Direito Romano, quando o religioso se recolhia na cela monástica e lá se penitenciava pelo mal que
ele causou, daí a extpressão Penitenciária.
Na segunda metade do século XVI é que surgem os primeiros estabelecimentos penais destinados
especificamente ao cumprimento da pena privativa de liberdade. Foi na Inglaterra que surgiram as
primeiras prisões que eram denominadas de “houses of corretions” e “brid wells”. Entre nós a prisão
com pena só surgiu em 1830 com o Código Penal do Império, quando foram construídos os primeiros
presídios, antes no Brasil só havia pena corporal.
O filosófo Michel Foucault fez um estudo da evolução das penas que está publicado no seu livro
chamado “Vigiar e Punir”. No referido livro ele relata métodos que eram utilizados na execução de
penas corporais, traçando todo a evolução das penas.

SISTEMAS PENITENCIÁRIOS CLÁSSICOS

São três os sistemas mais comuns no mundo.

1)-SISTEMA DA FILADÉLFIA – Adotado inicialmente na Pensilvânia e também aplicado na

Bélgica, razão pela qual é também conhecido como Sistema Belga ou Celular. Trata-se de um sistema
rigorosamente celular, absoluto, onde o sentenciado permanece fechado na cela sem sair, salvo em
casos esporádicos para passeios em pátios cerrados e circulares. Não havia trabalho ou visitas e
estimulava-se a religiosidade. Era o mais rigoroso de todos os sistemas. O sistema brasileiro chamado
RDD – Regime Disciplinar Diferenciado, se assemelha ao Sistema Belga. No Brasil, em razão da

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segurança, é o sistema que abriga os presos de maior periculosidade, como, por exemplo, Fernandinho
Beira Mar, dentre outros.

2)-SISTEMA AUBURN OU AUBURNIANO OU SILENT SYSTEM – É um sistema mais brando.

Sua origem é a penitenciária de Albany, Estado de Nova Iorque EUA, construída em 1818.Neste
Sistema, o sentenciado permanece em isolamento no período noturno e durante o dia trabalha
juntamente com os outros presos, contudo, apesar do trabalho comum, ele é feito em absoluto silêncio,
daí denominação de “silent system”.

3)-SISTEMA INGLÊS OU PROGRESSIVO – Considerado o mais brando dos sistemas. Tem origem
no Reino Unido, no século XIX. Neste Sistema há um período inicial de isolamento, denominado de
período de Prova, com prazo determinado. Depois, observado o aproveitamento do comportamento do
preso, este passa a trabalhar e comum e finalmente ganha a liberdade fiscalizada. A principal
característica desse sistema é que ele apresenta estágios em seu cumprimento, sendo o último de
Liberdade Vigiada. Na doutrina se identifica uma variante do Sistema Inglês, denominado de Sistema
Irlandês, no qual, antes da Liberdade Vigiada há o Estágio de Semi-liberdade em que o sentenciado
trabalha em Colônia Penal Agrícola em regime de semi-liberdade. É o sistema tido como mais
moderno.

SISTEMA ADOTADO NO BRASIL

O Brasil adota o Sistema Progressivo, mas não é o Sistema Inglês. É o sistema criado pelo legislador
brasileiro, guardando algumas peculiaridades que o distingue do sistema inglês. No Sistema Brasileiro,
por exemplo, é possível o condenado sair do regime fechado diretamente para regime
condicional(ex.nas condenações por crimes hediondos que não permitem progressão), ou seja,
cumprindo 2/3 da pena, sai do sistema fechado direto para a liberdade, sem passar pelo semi-aberto ou
aberto. A própria lei, Art. 33, § 2° CP e Art. 112 da lei 7210/84-exceção penal prevê que a Pena
Privativa de Liberdade deve ser cumprida de forma progressiva, dando ênfase ao comportamento do
sentenciado.

AULA 5/1 (08/03/06)

ESPÉCIES DE PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE

a)-RECLUSÃO(prevista noCP) – É uma Pena mais grave, aplicada para crimes que atingem um bem
jurídico de maior valor para a sociedade;

b)-DETENÇÃO(prevista no CP) – É uma pena menos grave, aplicada para crimes que atingem um
bem jurídico de menor importância para a sociedade, não sendo necessário o rigor do Regime Fechado;

c)-PRISÃO SIMPLES(prevista na lei de Contravenções penais).

DIFERENÇA ENTRE RECLUSÃO E DETENÇÃO

Modernamente se entende que não há mais relevância em se fazer distinção entre ambas, deveria ser
uma só pena que é a Pena Privativa de Liberdade, mas o nosso Código Penal mantém essa dicotomia
Reclusão/Detenção. Não se verifica nenhum diferença ontológica entre essas penas, as duas são
cumpridas da mesma forma, ou seja, em estabelecimentos prisionais e em ambas vão ser aplicados os
mesmos institutos(mudança de regime, remissão de pena , etc). Porém, existir conseqüências jurídicas
em razão da aplicação de uma ou de outra dessas penas.

CONSEQUÊNCIAS DA DICOTOMIA RECLUSÃO/DETENÇÃO

A Espécie de Pena, se Reclusão ou Detenção, determina:

a)-O REGIME PRISIONAL – Regime de cumprimento da pena pode mudar em cada tipo de Pena
aplicada:

– A Pena de Reclusão é cumprida nos Regimes: Fechado, Semi-Aberto ou no Aberto;

13
– A Pena de Detenção é cumprida nos Regimes: Semi-Aberto ou Aberto. Há duas hipóteses que a Pena
de Detenção é cumprida em Regime Fechado: quando se tratar de crimes cometido por organização
criminosa(lei 9034/95) e quando há a Regressão de Regime(quando o condenado que está cumprindo a
Pena em um regime menos rigoroso cometer falta grave no cumprimento da pena-Art. 50, LEP ).

b)-A ESPÉCIE DE MEDIDA DE SEGURANÇA – Na fixação da Medida de Segurança o juiz vai

levar em consideração a espécie de Pena Privativas de Liberdade cominada(pena em abstrato) ao crime
praticado pelo agente. Quando o inimputável por doença mental pratica um crime ele pratica um crime,
mas não sofre Pena, sofre Medida de Segurança. Essa Medida de Segurança vai guardar
correspondência com a pena cominada para o crime cometido, conforme segue:

-SE FOR CRIME PUNIDO COM RECLUSÃO – A Medida de Segurança vai ser a Medida de
Segurança Detentiva(aquela em que a pessoa é internada em hospital de tratamento psiquiátrico) por
tempo indeterminado, até que cesse a periculosidade.

-SE FOR CRIME PUNIDO COM DETENÇÃO – A Medida de Segurança vai ser a Medida de
Segurança Restritiva(a pessoa comparece periodicamente em um órgão de saúde para receber
tratamento médico por tempo indeterminado, até que cesse a periculosidade). Exemplo: prática de ato
obsceno pelo inimputável

c)-A INCAPACIDADE PARA O EXERCÍCIO DO PATRIO PODER(PODER FAMILIAR),

TUTELA E CURATELA(ART.92, II – CP) – É um efeito secundário da sentença condenatória(o
efeito principal é a pena), ou seja, não é pena, é um efeito reflexo da sentença condenatória. Esse efeito
secundário do Exercício do Pátrio Poder, Tutela e Curatela só ocorre se a Pena for de Reclusão e
quando o crime for praticado contra o Filho, o Tutelado ou o Curatelado. Exemplo: O pai tenta matar o
próprio filho. Se ele for condenado pelo crime(cuja pena será de Reclusão), o juiz pode na Sentença
Condenatória, desde que o faça motivadamente(dizer na sentença porque está aplicando esse efeito),
torna-lo incapaz para o exercício do Pátrio Poder, não só em relação àquele filho que foi vítima, mas em
relação a todos os demais filhos.

d)-A PRIORIDADE NA ORDEM DE EXECUÇÃO(ARTS. 69, CAPUT E 76 CP) – Significa que

primeiro será executada a Pena mais grave Aplicada ao réu(ex.: o réu foi condenado a 5 anos e 4 meses
de Reclusão por crime de roubo e também foi condenado a 6 meses de detenção por porte de
entorpecentes. A pena a ser executada primeiro será a Pena referente ao crime de roubo porque é pena
de Reclusão, que é mais grave).

e)-A LIMITAÇÃO NA CONCESSÃO DE FIANÇA – É um valor pecuniário que a pessoa recolhe

judicialmente para garantir a sua presença no Processo sob pena de perder o dinheiro dado em fiança. A
concessão de fiança é concedida da seguinte forma:

-SE A PENA FOR DE DETENÇÃO – Pode arbitrar a Fiança a autoridade policial e o juiz.

-SE A PENA FOR DE RECLUSÃO – Só a autoridade judicial(o juiz) pode arbitrar a Fiança.

REGIMES PENITENCIÁRIOS(ART. 33, CAPUT, CP)

É o modo pelo qual é cumprida a Pena privativa de Liberdade. O Código Penal prevê os seguintes
Regimes Penitenciários:

1)-REGIME FECHADO – É aquele cumprido em estabelecimento de segurança

máxima(Penitenciária) ou média (CR – Centro de Ressocialização). O condenado só sai para trabalhar
em obras públicas(sob escolta) ou para tratamento médico

2)-REGIME SEMI-ABERTO – É aquele em que a Pena é executada em Colônia Penal Agrícola,

Industrial ou estabelecimento similar. É um Regime intermediário, no qual o condenado pode trabalhar
em obras públicas ou privadas fora do presídio durante o dia(sob escolta) e à noite retorna ao presídio.

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Alguns direitos são concedidos ao presos, como, por exemplo, saídas temporárias em datas especiais
retornando depois ao presídio.

3)-REGIME ABERTO – É aquele em que a Pena é executada em casa de albergado ou

estabelecimento adequado(Art. 33, § 1°, “c”, CP). É o regime mais brando de todos. Durante o dia o
preso sai para praticar atividades lícitas e à noite retorna à casa de albergado onde permanece também
nos finais de semana. Ocorre, porém, que o Estado não construiu essas casas de albergados ou
estabelecimentos adequados em quantidade suficientes, por isso, o condenado cumpre a Pena em sua
própria casa, ou seja, durante à noite não pode sair sob pena se ter a Regressão do Regime. Por falta de
casas de albergados se estendeu a prisão Domiciliar a todos aqueles que estão em Regime Aberto, mas
originalmente a Prisão Domiciliar era possível, quando o sentenciado está em Regime Aberto, somente
nas hipóteses previstas no Art. 117 da Lei 7210/84 – Lei de Execução Penal(LEP): quando se tratar de:

- Condenado maior de 70 anos

- Condenado acometido por doença grave

- Condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental

- Condenada gestante

RDD – REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO

A lei 10792/03 deu nova redação ao Art. 52 da lei de execução penal(LEP), criando o RDD – Regime
Disciplinar Diferenciado. É um regime adotado em Presídios de Segurança máxima(ex. Presídio de
Presidente Bernardes-SP, onde ficou preso Fernandinho Beira Mar) em que a restrição da liberdade do
preso é levada ao extremo. O condenado não recebe visitas, não tem direito a rádio ou televisão e não
tem direito a banho de sol superior a 2 horas por dia(sempre sozinho) e entrevista com advogado tem
que ser previamente agendada . O RDD não é um novo Regime Penitenciário porque os Regimes
Penitenciários estão previstos no Código Penal e o RDD é apenas uma forma excepcional disciplinar
de cumprimento da pena no Regime Fechado, sendo admitido tão somente nos casos taxativamente
previstos no Art. 52 da LEP. O preso é transferido para o RDD quando ele praticar crime doloso
dentro do sistema penitenciário colocando em perigo a ordem e a disciplina do presídio ou quando
houver fundada suspeita que o preso pertença a organização criminosa, podendo o RDD ser
inclusive aplicado a Preso Provisório(ainda não condenado definitivamente). O período máximo de
permanência no RDD é de no máximo 360 dias após o que voltará ao sistema normal. Se o preso
voltar a cometer qualquer das condutas que admitem o RDD ele retorna ao sistema é lá pode ficar
por até 1/6 da pena. Quem determina o envio do condenado ao RDD é o juiz da execução penal,
comportando, inclusive, recurso.

FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL

Quem aplica a pena e por conseqüência determina o Regime Prisional é o Juiz da condenação, o juiz de
Conhecimento(juiz da 1° Vara Criminal, 2°, 3° , etc.). Nesse procedimento serão observadas as
seguintes legislações que oferecem as diretrizes, os critérios para a fixação do Regime Prisional Inicial:

- Art. 33, § 3° CP

- Art. 59, II, CP

- Art. 110, LEP – Lei de Execução Penal(lei 7210/84)

CRITÉRIOS OBSERVADOS PARA A FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL

- QUANTIDADE DA PENA – quantos anos durará a Pena.

- A ESPÉCIE DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE – Se é Reclusão ou se é Detenção.

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- AS CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS(Art. 59, Caput, CP) – São previstas no Art. 59, Caput,
CP(culpabilidade, antecedentes personalidade, motivos, motivos do crime, circunstâncias e
conseqüências do crime, comportamento da vítima). Circunstância é tudo aquilo que circunda, que está
ao redor do crime, ou seja, se tirar a circunstância o crime continua a existir, mas ela é importante para
melhor individualização do crime(ex. se alguém subtrai coisa alheia móvel mediante arrombamento
pratica Furto, mas é Furto Qualificado com pena de 2 a 8 anos porque o arrombamento é uma
circunstância do Furto, se retirar o arrombamento continua a existir furto, só que furto simples com
pena de 1 a 4 anos

- AGRAVANTE DA REINCIDÊNCIA(ART. 63, CP) – A reincidência tem influência na aplicação

Do Regime Inicial. Reincidente é aquele que após ter sido definitivamente condenado pela prática de
um crime, volta a cometer um novo crime(ex. A pessoa cometeu um crime de furto no dia 01/01/05,
praticou outro furto no dia 15/01/05 e pratica um roubo dia 02/02/05 e no dia 01/03/05 pratica um crime
de lesão corporal. A pessoa somente será considerada reincidente se ela for condenada por um desses
crimes cometidos e depois de condenado pratique um novo crime.Digamos que a pessoa tenha sido
condenada no dia 12/12/05 pelo crime de furto praticado no dia 15/01, mesmo que seja condenada, por
exemplo, no dia 15/12/05 pelo crime de lesão corporal praticado no dia 01/03/05, não será considerada
reincidente porque só seria reincidente se tivesse praticado um novo crime após a condenação

REGRAS UTILIZADAS PARA FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL NA PENA DE

RECLUSÃO
Na Pena de Reclusão o Regime Prisional Inicial será estabelecido de acordo com os seguintes critérios:

a)-Para réu reincidente ou Pena superior a 8 anos o Regime será Fechado.

b)-Para réu não for reincidente(primário) com Pena seja superior a 4 anos até 8 anos, o Regime poderá
ser Semi-Aberto

c)-Para réu não reincidente(primário) com Pena de até 4 anos, o Regime poderá ser Aberto

EXEMPLO1
Réu reincidente, com Pena de 2 anos de Reclusão o Regime será o Fechado.

EXEMPLO2
Réu primário(não reincidente), com Pena de 9 anos de Reclusão o Regime será Fechado

EXEMPLO3
Réu primário, com Pena de 6 anos de Reclusão o Regime será Semi-Aberto

EXEMPLO 4
Réu primário, com Pena de 3 anos de Reclusão o Regime será Aberto

AULA 6/1 (13/03/06)

EXCEÇÕES À REGRA DE FIXAÇÃO DE REGIME PRISIONAL NA PENA DE RECLUSÃO

a)-É possível ser fixado Regime Fechado ao réu Primário ou quando a Pena for inferior a 8 anos de
reclusão, desde que o juiz o faça motivadamente com base nas circunstâncias judiciais(Arts. 33, § 3° e
59 do CP). Exemplo: se o réu primário for condenado por crime de roubo simples com Pena de 4 anos
de Reclusão e o juiz entender que as circunstâncias são desfavoráveis ao réu(ele tem má personalidade,
o crime foi cometido em razão duma vingança, etc) pode ser fixado o Regime Fechado, desde que haja
a fundamentação na sentença. Com relação a essa questão existem as Súmulas 718 e 719 do STF.

SÚMULA 718
A opinião do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime não constitui motivação idônea para a
imposição de regime mais severo do que o permitido segunda a pena aplicada.

16
SÚMULA 719
A imposição do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivação
idônea.

b)-O Regime Prisional para os crimes Hediondos e equiparados é sempre o Regime Fechado(Art. 2°, §
1°, Lei 8072/90), sendo que o cumprimento da pena é INTEGRALMENTE NO REGIME FECHADO,
ou seja, a princípio não cabe a Progressão de Regime, mas é questão controvertida porque cada juiz
decida ainda de acordo com sua convicção por ainda não existir Súmula do STF. Exemplo: Penas
aplicadas para crimes do Art. 12, lei 6368/76; Art. 213, CP – estupro). Cabe ao legislador
infraconstitucional estabelecer quais são os crimes hediondos.

c)-O Regime Prisional para os crimes de Tortura(que é equiparando ao crime hediondo) é o Regime
Fechado(Lei 9455/97), sendo que, diferentemente do crime hediondo, o cumprimento é
INICIALMENTE NO REGIME FECHADO, ou seja, cabe Progressão de regime. O tipo penal como
tortura foi criado pela lei 9455/97, antes disso não havia a figura típica deste tipo de crime. Mas existe
uma distinção. Crime Hediondo integralmente no Regime fechado.

REGRAS UTILIZADAS PARA FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL NA PENA DE

DETENÇÃO
Em regra, não cabe o Regime Fechado na Pena de Detenção. O Regime é fixado conforme os seguintes
critérios:

a)- Condenado Reincidente ou cuja Pena for superior a 4 anos o Regime Prisional deve ser iniciado em
Regime Semi-Aberto;

b)- Condenado Não Reincidente(primário) com Pena igual ou inferior a 4 anos o Regime Prisional deve
ser iniciado em Regime Aberto.

EXCEÇÕES À FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL NA PENA DE DETENÇÃO

a)-Se for réu não reincidente(Primário) e a Pena for inferior a 4 anos pode o juiz fixar um Regime mais
grave(Semi-Aberto ou Fechado), desde que o faça motivadamente com base nas circunstâncias
judiciais(Arts. 33, § 3° e 59 do CP), ou seja, o juiz tem que fundamentar a aplicação do regime mais
grave, com base no Art. 59 do CP.

b)-O Regime Prisional na Pena de Detenção para crimes de Organização Criminosa(previsão da lei
9034/95) é o Regime Fechado;

c)-Se o condenado der causa a Regressão de Regime(Art. 118, I e II da lei 7210/84- LEP), pode ser
fixado o Regime Fechado na Pena de Detenção(ex. o condenado estava cumprindo pena de detenção em
Regime Semi-Aberto e tentou fugir, nesse caso a regressão para o Regime Fechado; se o condenado
cometer novo crime durante o cumprimento da Pena, ele terá a Regressão para o Regime Fechado).

REINCIDÊNCIA(SÚMULA 269 STJ) - É POSSÍVEL A FIXAÇÃO DE REGIME MENOS

GRAVOSO NA REINCIDÊNCIA?
Tanto na Reclusão como na Detenção, quando o réu for reincidente a Pena será fixada sempre no
Regime mais grave para cada espécie de pena privativa de liberdade. Por exemplo: Réu Reincidente que
é condenado por crime apenado com Reclusão o Regime Prisional será o Fechado; Réu Reincidente que
condenado por crime apenado com Detenção o Regime Prisional será o Semi-Aberto. Porém, em razão
de interpretação restritiva do Art. 33 do CP, vem sendo entendido que seria possível, de forma
fundamentada pelo juiz, a fixação de Regime menos gravoso ao Reincidente porque se entende que o
legislador, ao determinar o regime mais grave ao reincidente, disse na lei mais do que era a sua vontade
já que existem outros dispositivos legais no CP que permitem outros benefícios ao reincidente que são
até mais amplos que o próprio regime prisional(ex. o réu reincidente em crime doloso, mas que tenha
tido a pena de multa no crime anterior pode gozar do sursis(Art. 77, § 1° CP). Ora, se é possível a sursis
ao reincidente, porque não é possível a fixação de regime prisional mais leva? Por essa razão, tem se

17
entendido que se forem favoráveis as circunstâncias judiciais, mesmo ao reincidente pode ser aplicado
um regime prisional mais brando.

SÚMULA 269 - STJ

É admissível a adoção do regime prisional semi-aberto aos reincidentes condenados a pena igual ou
inferior a 4 anos se favoráveis as circunstâncias judiciais.

PRISÃO SIMPLES
É aquela dirigida somente para contravenções penais. No caso de prisão simples o Regime Prisional é o
Semi-Aberto ou o Aberto, porém, deve ser cumprido em estabelecimento penal próprio(ex. em caso de
condenação por contravenção penal não deve o condenado ficar misturado com aqueles que estão
cumprindo pena por crime), ou, se não havendo este estabelecimento próprio, em seção penal distinta-
Art. 6° da LEP(cela separada). Também, na Prisão simples não é admitida a Regressão de Regime.

OBSERVAÇÕES GENÉRICAS RELATIVAS AO RERGIME PRISIONAL

a)-Se o réu for condenado em dois crimes, um com Reclusão e outro com Detenção, o Regime Prisional
é estabelecido mediante aplicação do Art. 111, da LEP que diz que o regime prisional será estabelecido
pela soma das penas, levando em consideração a Detração penal e a Remição de pena.

EXEMPLO 1
O réu primário é condenado a 4 anos de Reclusão no Regime Aberto e a 1 ano de Detenção no Regime
Aberto. Para fixação do Regime Prisional será aplicado o Art. 111 da LEP – Lei de Execução Penal, ou
seja, o regime prisional será estabelecido pela soma das penas, levando em consideração a Detração
Penal e a Remissão de Pena. Assim, será cumprida pena de 5anos no Regime Prisional o Semi-Aberto,
porque o Regime Prisional para 5 anos é o Semi-Aberto.

EXEMPLO 2
O réu primário é condenado a 3 anos de Reclusão no Regime Aberto e a 1 ano de Detenção no Regime
Aberto. Para fixação do Regime Prisional será aplicado o Art. 111 da LEP – Lei de Execução Penal, ou
seja, o regime prisional será estabelecido pela soma das penas, levando em consideração a Detração
Penal e a Remissão de Pena. Assim, será cumprida pena de 4 anos no Regime Prisional será Aberto,
porque o Regime Prisional para 4 anos é o Aberto.

EXEMPLO 3
O réu primário é condenado a 3 anos de Reclusão por tráfico de entorpecentes(Regime Fechado) e a 1
ano de Detenção no Regime Aberto. Para fixação do Regime Prisional será aplicado o Art. 111 da LEP
– Lei de Execução Penal, ou seja, o regime prisional será estabelecido pela soma das penas, levando em
consideração a Detração Penal e a Remissão de Pena. Assim, será cumprida pena de 4 anos no Regime
Prisional Fechado. Inicia-se a pena pelo regime mais grave, no caso, regime fechado(Art. 76, Caput
CP).

b)-Se na Sentença Condenatória o juiz não fixar o Regime Prisional, cabe pedido de declaração de
sentença no prazo de 2 dias(Art. 382 CPP) ou em se tratando de decisão do Tribunal cabe embargos de
declaração também no prazo de 2 dias(Art. 619 CPP). Porém, se a sentença houver transitado em
julgado sem a fixação do Regime Prisional há duas possibilidade para a solução da questão, que são:

- Na Doutrina e Jurisprudência se entende que cabe hábeas corpus para anular a sentença porque esta
disse menos que tinha que dizer;

- Outra parte da Doutrina(a maioria) entende que pode o Juiz da Execução Penal fixar o Regime
Prisional, só que, nesse caso, sempre o mais brando de acordo com as regras do Art. 33 do CP, ou seja,
não pode o juiz da execução fixar regime prisional mais grave utilizando aquelas circunstâncias
judiciais previstas no Art. 59 do CP;

18
REGRAS DO REGIME PRISIONAL FECHADO
As regras do Regime Prisional Fechado estão contidas nos Artigos do Código Penal e na Lei de
Execução Penal, que são:

Art. 34 - O condenado será submetido, no início do cumprimento da pena, a exame criminológico de

classificação para individualização da execução. É o primeiro contato que o Poder Executivo, que vai
executar a pena, vai ter com o condenado e vai traçar o método de tratamento daquela pessoa. O
condenado vai conversar com um assistente social, psicólogo, advogado etc., para daí ser elaborado um
parecer com o perfil do preso para tecnicamente a execução penal se processar.

§ 1º - O condenado fica sujeito a trabalho no período diurno e a isolamento durante o repouso

noturno.

§ 2º - O trabalho será em comum dentro do estabelecimento, na conformidade das aptidões ou

ocupações anteriores do condenado, desde que compatíveis com a execução da pena.

§ 3º - O trabalho externo é admissível, no regime fechado, em serviços ou obras públicas.

REGRAS DO REGIME PRISIONAL SEMI-ABERTO

Art. 35 - Aplica-se a norma do art. 34 deste Código, caput, ao condenado que inicie o cumprimento
da pena em regime semi-aberto.

§ 1º - O condenado fica sujeito a trabalho em comum durante o período diurno, em colônia agrícola,
industrial ou estabelecimento similar.

§ 2º - O trabalho externo é admissível, bem como a freqüência a cursos supletivos

profissionalizantes, de instrução de segundo grau ou superior

REGRAS DO REGIME PRISIONAL ABERTO

Art. 36 - O regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado.

§ 1º - O condenado deverá, fora do estabelecimento e sem vigilância, trabalhar, freqüentar curso ou

exercer outra atividade autorizada, permanecendo recolhido durante o período noturno e nos dias de
folga

§ 2º - O condenado será transferido do regime aberto, se praticar fato definido como crime doloso, se
frustrar os fins da execução ou se, podendo, não pagar a multa cumulativamente aplicada.

REGRAS DO REGIME PRISIONAL ESPECIAL

Art. 37 - As mulheres cumprem pena em estabelecimento próprio, observando-se os deveres e direitos

inerentes à sua condição pessoal, bem como, no que couber, o disposto neste Capítulo. A
Constituição Federal(Art. 5° , L), garante às mulheres condições para que possam amamentar seus
filhos.

Art. 82, LEP Lei Execução Penal(LEI 7210/84)– Determina que os estabelecimentos penais tenham
estrutura para o cumprimento da pena por pessoa co idade igual ou superior a 60 anos, garantindo a
estas o cumprimento em estabelecimento distinto, não podendo a pena ser cumprida junto com os
demais condenados.

AULA 7/1 (15/03/06)

PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE(CONTINUAÇÃO)

19
DIREITO PENITENCIÁRIO OU DIREITO DE EXECUÇÃO PENAL
É um segmento das ciências jurídicas que os estudiosos apontam como sendo um novo ramo do Direito
surgido de um desmembramento do Direito Penal, tendo como objeto de estudo as normas atinentes à
execução da pena e a tudo aquilo que está relacionado à sanção penal, abrangendo, inclusive, os
Princípios Constitucionais.
O Professor Damásio defende o surgimento de um novo ramo da ciência do Direito intimamente ligado
ao Direito Penal, porém com objeto de estudo diverso, seria este o Direito penitenciário que consistiria
no estudo do conjunto de normas disciplinadoras da execução da pena, do tratamento do preso e do
regulamento penitenciário. O Professor Mirabete, por sua vez, denomina este novo ramo do Direito
como direito de execução penal, pois não estaria restrito à Pena Privativa de Liberdade, mas
compreendendo o aspecto mais abrangente, inclusive com o estudo dos princípios constitucionais e
normas do Código Penal relacionadas à execução penal.

NATUREZA JURÍDICA DA EXECUÇÃO PENAL

É importante ser verificado se o Processo penal termina com a Sentença Penal Condenatória. Existem
duas correntes doutrinárias sobre os objetivos da Sentença Penal, que são:

1)-A SENTENÇA PENAL É PREDOMINANTEMENTE ADMINISTRATIVA – Significa que a

execução penal é feita pelo Poder Executivo, de forma autônoma, através dos órgãos competentes,
havendo esporadicamente episódios em que há a interferência jurisdicional, ou seja, que o juiz interfere
na execução da pena(ex. para o juiz declarar a extinção da pena, etc.). Este entendimento vigora na
França e Itália.

2)-A SENTENÇA PENAL É JURISDICIONALIZADA – Significa que para que haja a execução da
pena é necessário um Processo de Execução Penal e que, embora seja a pena executada pelo Poder
Executivo, durante toda a sua execução haverá a fiscalizada do Judiciário, será o juiz que decidirá sobre
qualquer aspecto relacionado à execução da pena.

COMO É O SISTEMA BRASILEIRO DE EXECUÇÃO PENAL

O Professor Antonio Magalhães Noronha Gomes Filho, da USP, diz que o Processo Penal é um só, não
haveria um Processo de Execução Penal autônomo, porém executado em duas fases:

- Fase do Processo de Conhecimento – Que começa com a Denúncia e vai até a

Sentença(condenatória ou não). Havendo condenação e as partes não recorrerem transita em julgado a
Sentença Condenatória, estaria acabando ali a primeira fase do Processo penal;

- Fase de Execução Penal – Significa o Estado fazer valer a Sentença Condenatória, ou seja, fazer com
que o condenado cumpra efetivamente a pena aplicada, de acordo com a LEP – Lei de Execução Penal.

EXECUÇÃO PROVISÓRIA
A execução penal é iniciada quando houver um Título Executivo, que é a Sentença Penal Condenatória
Definitiva. Execução Provisória é a possibilidade do condenado que ainda aguarda recurso exclusivo
da defesa dar início ao procedimento de execução penal para obtenção de eventuais benefícios, bem
como gozar de regime prisional mais benéfico fixado na sentença condenatória. Tem como
pressuposto indispensável o trânsito em julgado da sentença condenatória(porque a situação do réu
poderia ser alterada para situação mais grave. Portanto, já tendo transitado em julgado a situação
somente poderia ser melhorada e nunca piorado). É aquela em que há um Título Executivo ainda não
definitivo. A Lei de Execução Penal não regulamentou esta possibilidade, que é uma criação
jurisprudencial surgida para sanar uma situação injusta. Existem duas espécies de prisão:

- PRISÃO PENA

- PRISÃO PROCESSUAL CAUTELAR – É aquela em que não há uma Sentença Condenatória

Definitiva, é decorrente do Processo Penal. É uma Prisão instrumental porque ela é um Instrumento do
Processo para garantir a aplicação da lei penal, para evitar, por exemplo, que o acusado fuja. São
prisões Processuais:

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a)-Prisão em flagrante

b)-Prisão preventiva

c)-Prisão temporária

d)-Prisão por pronúncia

e)-Prisão da sentença condenatória recorrível

DIVERGÊNCIA NA DOUTRINA QUANTO A EXECUÇÃO PROVISÓRIA

Entendo prevalecer o Princípio da Presunção de Inocência, que seria incompatível com a execução
penal, havia corrente doutrinária que entendia ser possível somente a execução penal definitiva, com o
trânsito em julgado da sentença condenatória para ambas as partes. Para esta corrente, seria
contraditório e ilógico alguém presumidamente inocente cumprir a pena. Esse entendimento foi
superado porque a execução provisória vem justamente em benefício do réu, para que ele possa gozar
de benefícios da execução penal. Portanto, hoje a questão está pacificada, entendendo-se que é possível
a Execução Provisória, inclusive no Estado de São Paulo há o provimento da Corregedoria Geral de
Justiça número 15/99 determinando que após Sentença Condenatória transitada em julgado para a
acusação, seja expedida imediatamente Guia de Execução Provisória ao juízo de execução. Também, a
Súmula 716/2003 do STF, pacificou a questão quanto a Execução Provisória. Diz a referida Súmula:
admite-se a progressão de regime de cumprimento da pena ou a aplicação imediata de regime menos
severo nela determinada, antes do trânsito em julgado da sentença condenatória.

EXAME CRIMINOLÓGICO
Tem por objetivo a realização de um exame, uma perícia no condenado quando do início da execução
da pena privativa de liberdade para traçar o seu perfil e assim poder ser determinado o tratamento
penitenciário que será dispensado àquela pessoa durante a execução da pena.
Segundo Mirabete, para que se cumpra as determinações constitucionais a respeito da personalidade,
proporcionalidade e individualização da pena é indispensável a classificação do condenado. Assim, é
correto afirmar que o Exame Criminológico, que é uma perícia, embora a Lei de Execução Penal não o
diga, busca descobrir a capacidade de adaptação do condenado ao regime de cumprimento de pena, a
probabilidade de não voltar a delinqüir, bem como de inserção na sociedade através de um exame
genético, antropológico, social e psicológico.

OBRIGATORIEDADE DO EXAME CRIMINOLÓGICO

- NO REGIME FECHADO – O exame é obrigatório, por força do Art. 34 do Código penal;

- NO REGIME SEMI-ABERTO - Há divergência doutrinária em relação a obrigatoriedade do Exame

Criminológico quando tratar-se de Regime Semi-Aberto. O art. 35, CP diz que se aplica o Caput do Art.
34 do CP no Regime Semi-Aberto e o Caput do Art. 34 determina a realização do Exame
Criminológico. O Art. 8° da Lei de Execução Penal(7210/84) diz que o Regime-Semi-Aberto pode o
juiz determinar o referido exame. Portanto, entende-se que o “pode” como uma faculdade. Em razão da
citadas disposições legais, na doutrina vamos encontrar duas correntes, que são:

a)- Cezar Alberto Bitencout, Miguel Reale Júnior e Rene A. Datti, sustentam que o Exame
Criminológico é obrigatório. Para esses doutrinadores, o Exame Criminológico vem dar efetividade ao
Princípio Constitucional da Individualização da Pena, uma vez que o Preceito Constitucional, em razão
da hierarquia das normas, se sobrepõe à previsão da lei. Além do mais, entendem os doutrinadores, que
o Exame Crimonológico vem em favor do condenado, ou seja, visa proporcionar a execução de pena
respeitando suas condições individuais. O Professor entender ser esta a corrente mais correta.

b)-Mirabete e Flávio Augusto Monteiro de Barros entendem que o Exame Criminológico no Regime
Semi-Aberto é facultativo porque o Art. 35 do Código Penal teve sua redação dada pela lei 7209/84 e a
lei de Execução Penal é a lei 7210/84. Se a lei de Execução Penal é lei posterior e dispõe que o Exame é

21
facultativo e lei posterior se sobrepõe a lei anterior, deve prevalecer o que prevê a Lei 7210/84.
Também, sustentam os Doutrinadores que a LEP é lei especial que traz as matérias especifica de
execução penal e o Código Penal, na parte geral, é lei geral, então, aplica-se o que prevê o que dispõe o
Art. 12 do Código Penal que diz: as regras gerais deste código aplicam-se aos fatos incriminados por
lei especial, se esta não dispuser de modo diverso.

AULA 8/1 (20/03/06)

PROGRESSÃO E REGRESSÃO DO REGIME PRISIONAL

A Progressão Penal está prevista no Art. 112 da lei 7210/84 – Lei de Execução Penal, hoje com a
redação alterada pela lei 10792/03, e a Regressão Penal está prevista no Art. 118 da mesma lei.

PROGRESSÃO
O Direito Brasileiro adotou o Sistema Progressivo do cumprimento da pena, ou seja, o réu condenado a
Pena Privativa de Liberdade parte do cumprimento da pena que foi aplicado na sentença e vai evoluindo
para o cumprimento da pena em regime mais brando, paulatinamente o condenado vai recuperando a
liberdade. Por isso que se diz que a Pena Privativa de Liberdade é uma pena programática e dinâmica,
porque durante o cumprimento da pena o sentenciado vão modificando a forma de cumprimento da
pena.

Art. 112 – LEP – Lei de Execução Fiscal: A pena privativa de liberdade será executada em forma
progressiva com a transferência para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o
preso tiver cumprido, ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento
carcerário, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a
progressão.

§ 1° - A decisão será sempre motivada e precedida de manifestação do Ministério Público e do

defensor.

§ 2° - Idêntico procedimento será adotado na concessão de livramento condicional, indulto e

comutação de penas, respeitados os prazos previstos nas normas vigentes.

QUEM PODE DEFERIR A PROGRESSÃO DO REGIME PRISIONAL

O Juiz, obedecidos os requisitos previstos no Art. 112, que são:

1)-REQUISITO SUBJETIVO – Diz respeito à pessoa do condenado. Significa que é exigido o bom
comportamento carcerário do sentenciado para que ele seja beneficiado com a Progressão do Regime
Prisional. Hoje, em razão de alteração feita pela lei 10792/03, é exigido apenas o bom comportamento
carcerário atestado pelo diretor do presídio. Antigamente era exigido mérito do condenado para a
progressão que consistia em a CTC – Comissão Técnica de Classificação, que existem nos presídios,
composta por psicólogo, assistente social, diretor do presídio, advogados, emitir parecer sobre o
comportamento do preso.

2)-REQUISITO OBJETIVO – É aquele que objetivamente exige o cumprimento de 1/6 da pena para
que haja a progressão do regime prisional(ex. O réu foi condenado a 6 anos em regime fechado. Parta
que ele passe para o regime semi-aberto terá que cumprir pelo menos 1 anos da pena). Porém, o
cumprimento de 1/6 da pena não significa a Progressão automática do regime, é preciso que o
condenado apresente também bom comportamento carcerário.

OUTROS REQUISITOS A SEREM OBSERVADOS NO REGIME PROGRESSIVO

1)-PERCENTUAL SOBRE PENA APLICADA AO RESTANTE DA PENA – Significa que ao

passar para o novo regime o percentual de 1/6 será aplicado ao restante da pena a ser cumprida e não
sobre a pena aplicada(ex. quando o réu condenado a 6 anos em regime fechado, passar para o regime
semi-aberto por ter cumprido 1 anos da pena, terá que cumprir 1/6 sobre 5 anos para passar para o

22
regime aberto). A lei não prevê isso, a doutrina é que interpreta assim. O Prof. Mirabete chega à
conclusão de que deve ser sobre o restante da pena, valendo-se dos seguintes argumentos:

- Através da interpretação sistemática do Artigo 111 da LEP que diz que havendo nova condenação
durante a execução da pena, o regime prisional é estabelecido pela soma dessa nova condenação com o
restante da pena a ser cumprida;

- E através da interpretação sistemática do Art. 113 do CP. que diz que no caso do preso evadir-se a
prescrição executória vai ser regulamentada pelo restante da pena a ser cumprida, ou seja, aquele tempo
que ficou preso é considerado pena cumprida, sendo que a prescrição é calculada com base no restante
da pena a ser cumprida porque o Código entende que pena cumprida é pena extinta.

EXEMPLO
Se o réu estava cumprindo pena em regime fechado, tendo cumprido 1/6 da pena e foi para o regime
semi-aberto o percentual de 1/6 deve incidir sobre o restante da pena porque aquela pena anterior
“morreu”, foi cumprida. Se a pena é 6 anos em regime fechado e foi cumprido 1 anos, ao ir para o semi-
aberto faltam 5 anos e terá que ser cumprido 1/6 de 5 anos, portanto; se a pena é de 6 anos em regime
fechado e o réu cumpriu 3 anos, indo para o semi-aberto o réu vai precisar cumprir 1/6 sobre 3 anos
para ir para o regime aberto.

2-FALTA GRAVE – Se entende tanto na doutrina como na jurisprudência que a prática de falta grave
durante a execução da pena, interrompe o lapso para a progressão de regime(ex. o réu foi condenado a 6
anos em regime fechado e cumpriu 1 anos e cometeu falta grave. Para efeito de progressão de regime
ele vai perder o ano que havia cumprido).

3-TEMPO REMIDO É COMPUTADO(ART. 111 LEP) – Remição é o abatimento de 1 dia na pena

por cada 3 dias trabalhados. Portanto, a cada três dias trabalhado(cada dia tem no mínimo 6 horas de
trabalho) o preso terá 1 dia reduzido na pena e esse tempo computado pelo trabalho é contado para
efeito de Progressão de Regime(ex. o réu cumpriu 11 meses da pena e durante esses 11 meses ele
trabalhou 4 meses. Nesse caso a pena será abatida em 1 mês e 10 dias. Portanto, para efeito de
Progressão de Regime é como se ele tivesse cumprido 1 ano e 10 dias da pena(11 meses + 1 mês e 10
dias de trabalho; se o réu condenado a 4 anos trabalhar 3 anos durante a pena, ele terá redução de 1 ano
na pena, após 3 anos ele terá cumprido a pena).

4)-IMPOSSIBILIDADE DE PROGRESSÃO POR SALTOS – Significa que não se admite que o

preso passe do Regime Fechado para o regime Aberto diretamente, porque há etapas a serem cumpridas
na pena, antes o condenado tem que primeiro passar pelo Semi-Aberto.

5)-CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS - Não cabe regime de progressão de regime

prisional para réus condenados por crimes hediondos ou equiparados, tais como, tortura, genocídio,
tráfico de entorpecentes, etc. Os crimes hediondos estão previstos na Lei 8072/92 – Lei dos Crimes
Hediondos e os equiparados a estes estão previsto na Constituição Federal, Art. 5°, XLIII.

A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI DOS CRIMES HEDIONDOS NO QUE TANGE A

PROGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL
Há divergências doutrinárias a respeito do tema. A Inconstitucionalidade estaria na violação estaria na
vedação de progressão de regime por afrontar o Princípio da Individualização da Pena na execução
penal(Art. 5°, XLVI, CF) porque toda a sistemática de execução penal adotada após 1984 foi no sentido
da progressividade no cumprimento da pena. A Progressão de Regime tem uma função primordial de
criar expectativas no preso no sentido de estimula-lo a ter bom comportamento durante a execução da
pena, o que não aconteceria se a progressão deixa de existir. O STF recentemente deu nova
interpretação à questão, entendendo ser inconstitucional a vedação à progressão de regime, porém, essa
decisão não tem caráter vinculante por não foi editada Súmula Vinculante. Além do mais, a
Constituição equiparou o crime de tortura ao crime hediondo. Por isso, a doutrina majoritária tem
entendido que cabe progressão de regime porque a lei 9455/97 prevê progressão de regime e a lei
8072/90 não prevê progressão de regime para os crimes hediondos, e como ambos os crimes são

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equiparados pela Constituição, a doutrina sustenta que cabe Progressão de Regime em qualquer um
deles porque a lei que definiu os crimes de tortura é posterior à lei dos crimes hediondos.

6)-PROGRESSÃO AO REGIME ABERTO(ART. 114, LEP-LEI 7210/84) – Para progredir ao

Regime Aberto, além dos requisitos objetivos(1/6 da pena) e subjetivos(bom comportamento), por força
do Art. 114 da LEP deverá o condenado demonstrar que tem autodisciplina e aptidão para o trabalho.

7)-CRIME PRATICADO CONTRA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA – Quando o réu for

condenado por crimes contra a administração pública, para ter direito à Progressão do Regime Prisional,
deverá, além de ter cumprido 1/6 da pena e ter bom comportamento, comprovar ter reparado o dano
causado, com os devidos acréscimos legais, conforme prevê o Art. 33, § 4°, CP, cuja nova redação foi
dada pela lei 10763/03 – crimes contra a ordem pública

REGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL

Significa o condenado passar de um regime menos rigoroso para um regime mais rigoroso.

HIPÓTESES DE REGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL

São previstas no Art. 118, da lei 7210/84 – lei de execução penal. A Regressão pode ocorrer por
Saltos(pode, por exemplo, do regime aberto ir direto para o fechado sem passar pelo semi-aberto),
diferentemente da Progressão.

HIPÓTESES DE REGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL

1)-POR PRÁTICA DE CRIME DOLOSO OU FALTA GRAVE – O sentenciado que durante a

execução da pena praticar crime doloso ou falta grave(Art. 50, LEP-ex. fuga) sofrerá a regressão do
regime prisional

2)-NOVA CONDENAÇÃO POR CRIME CUJO TOTAL DA PENA SEJA INCOMPATÍVEL

COM O REGIME – Se ocorrer nova condenação (ex. o réu está cumprindo pena de 3 anos de
Reclusão. Reclusão de 3 anos o Regime é Aberto. Se ele for condenado a novo crime recebendo
condenação de 3 anos, passaria a ter que cumprir pena de 6 anos e a pena de 6 anos não é compatível
com o Regime Aberto, portanto, haveria uma regressão do regime para o regime Semi-Aberto.

OUTROS CRITÉRIOS A SEREM OBSERVADOS NA APLICAÇÃO DA REGRESSÃO DE

REGIME

1)- No crime Culposo ou de Contravenção durante a execução da pena não determina regressão de
regime porque a LEP prevê que regressão de regime é para ser aplicada em caso de crimes dolosos.
Porém, caso a prática de um desses crimes demonstre inaptidão do sentenciado com o regime prisional,
pode o juiz determinar a regressão.

2)- Não havendo sentença transitado em julgado, há divergências doutrinárias quando a aplicabilidade
da Regressão de Regime, porém, a maioria entende que não há ofensa ao Princípio da Presunção de
Inocência caso ela ocorra, portanto, o entendimento é que não se exige o transito em julgado para a
aplicação da Regressão de Regime pela prática de crime doloso, no entanto, posteriormente havendo
absolvição pelo crime doloso, o condenado volta para o regime menos rigoroso.

3)- O sentenciado estando no Regime Aberto, pode ocorrer a Regressão do Regime se ele não cumprir
as obrigações que lhe eram exigidas, frustrando os fins da execução penal, conforme prevê o Art. 118,
lei 7210/84-Lei de Execução Penal(ex.: O réu está em regime aberto e está trabalhando, durante o dia
trabalha fora e à noite retorna à instituição prisional. Se ele for demitido por justa causa, e isso
demonstrar que ele está inapto para o regime aberto pode haver a regressão do regime; ou se no regime
aberto ele está freqüentando um determinado curso e é reprovado ou não está comparecendo às aulas,
pode haver a regressão do regime)

24
4)-Pode haver regressão de regime se o sentenciado em regime aberto não efetuar o pagamento da
multa aplicada cumulativamente sem que apresente uma justificativa, como, por exemplo, por não ter
condições financeira.

AULA 9/1 (22/03/06)

DIREITOS E TRABALHO DO PRESO NA EXECUÇÃO PENAL(ART. 38 E 39, CP E ART. 41,

LEP, ART. 1°, III, CF)
Todo o ordenamento jurídico brasileiro tem como um de seus principais fundamentos o Princípio da
Dignidade humana que está configurado no Art. 1°, III, da Constituição Federal. Assim, a pessoa,
apesar de ter sido condenada a uma pena privativa de liberdade, tem o direito de receber um tratamento
digno na condição de ser humano que é. O condenado terá cerceado apenas o seu direito de liberdade,
os demais direitos inerentes à pessoa humana serão mantidos como, direito à liberdade de religiosa,
direito a assistência médica e judiciária, direito a informação, direito à informação, etc. Por essa razão,
o Art.38 do CP, em consonância com a Constituição Federal diz: o preso conserva todos os direitos
não atingidos pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o respeito à sua integridade
física e moral.
Além de direitos o preso também tem deveres. Ele tem o dever de se sujeitar aos termos da pena que lhe
foi imposta, não pode se insurgir contra a administração penitenciária, não pode participar de rebelião,
não pode ter instrumentos vulnerantes dentro do presídio, ele tem que tratar com urbanidade os
funcionários públicos que atual no presídio, bem como aqueles com quem cumpre pena, tem o dever de
trabalhar,etc.

ALGUNS ASPECTOS DOS DIREITOS DO PRESO QUE SÃO DE MAIOR RELEVÂNCIA

1)-DIREITOS POLÍTICOS(ART.15, III, CF) - Enquanto durar os efeitos da sentença condenatória

ocorrerá a suspensão dos direitos políticos do sentenciado, ou seja, ele não pode votar e nem ser votado.
O detentor do cargo eletivo também terá suspenso(não é perda, porque só perde se for cassado pela casa
respectiva) o mandato até que cesse a pena. Essa suspensão se dá porque o legislador reservou os cargos
públicos eletivos àqueles contra quem na pese qualquer suspeita, que tenham um passado sem mácula,
sem registro de qualquer infração penal. A suspensão dos direitos políticos é automática e genérica(por
qualquer crime) porque independe de manifestação do juiz na sentença a respeito da suspensão,
diferentemente da perda do cargo público ou mandato eletivo(Art. 92, I, CP) que é um efeito extra penal
específico da sentença condenatória. Ocorrendo a extinção da pena, cessa a suspensão dos direitos
políticos.

EFEITO EXTRA PENAL AUTOMÁTICO

São outros efeitos que derivam da sentença penal condenatória, que podem se dar na esfera civil,
administrativa, trabalhista, política. A suspensão dos direitos políticos é um efeito extra penal da
sentença condenatória.

SURSIS COM LIVRAMENTO CONDICIONAL

Se o agente for condenado, mas sendo beneficiado por Sursis(suspensão condicional da pena)
continuará com seus direitos políticos suspensos.

SUSPENSÃO DOS DIREITOS POLÍTICOS E PERDA DO MANDATO ELETIVO DE

DEPUTADOS FEDERAIS E ESTADUAIS E SENADORES
A matéria está disciplinada na Constituição Federal.

DEPUTADOS FEDERAIS E SENADORES(ART. 55, VI , § 2°)

Mesmo condenados de forma definitiva não terão seus direitos suspenso ou a perda do mandato
automaticamente, porque foram traçadas específicas sobre esses Parlamentares, conforme Art. 55, VI, §
2° da Constituição Federal. O Art. 55, Diz que a sentença condenatória definitiva é causa de mandato
eletivo, porém, não depende somente da condenação, é preciso, para a perda do mandato que o
parlamentar seja julgado e condenado pelos membros da casa a que pertence, por maioria absoluta por
convocação da mesa diretora ou de partido político com representação no Congresso Nacional. Pelo

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Princípio da Simetria essa mesma regra se aplica aos Deputados Estaduais e Distritais(Art. 27, § 1° e
32, § 3°, CF).

2)-COMUNICAÇÃO COM O MUNDO EXTERIOR – Segundo Mirabete, o preso tem direito à

liberdade de informação e expressão, ou seja, de estar informado dos acontecimentos familiares,
sociais, políticos e outros, sob pena de ficar marginalizado da sociedade, por isso o preso tem direito a
ser informado através da televisão, revistas, rádio, de se comunicar com seus familiares, etc. Isso posto,
surge um conflito em relação ao direito à inviolabilidade de comunicação, conforme abaixo:

CENSURA DA CORRESPONDÊNCIA SE O PRESO TEM DIREITO À COMUNICAÇÃO

O Art. 5°, XII diz: é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados
e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma
que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal. Há, portanto,
segundo o art. 5°, XII da CF, uma inviolabilidade absoluta com relação a correspondência e uma
inviolabilidade relativa com relação as comunicações telefônicas. Portanto, não seria possível, mesmo
com autorização judicial, interceptar uma ligação telefônica para saber se está havendo violação do
sigilo profissional, porque a autorização judicial para interceptar ligação telefônica só é permitida se for
para fins de investigação criminal ou instrução processual penal. E assim mesmo em última hipótese.
Com relação à correspondência a inviolabilidade é absoluta porque não pode em nenhuma hipótese,
mas aí surge um conflito porque, como se resolveria a questão se a correspondência do preso tiver
conteúdo criminoso, como, por exemplo, um plano de fuga?

OPINIÃO DA PROF. ALDA PELLEGRINE GRINOVER SOBRE A QUESTÃO

Segundo a Prof. Ada, as liberdades Públicas não são mais entendidas em sentido absoluto em face da
natural restrição resultante do Princípio de Convivência das Liberdades por qual nenhuma delas pode
ser exercida de modo absoluto à ordem pública e às liberdades alheias. Assim, o sigilo das
comunicações tem uma finalidade extra consorcial. Tutela dessa natureza não pode ser colocada para
proteção de atividades ilícitas ou criminosas. Portanto, desaparecerá a ilicitude de qualquer violação no
Direito das Comunicações do presos, se ela ocorrer para obstar ou impedir atos tendentes a atingir a
segurança do presídio, do Estado e da sociedade também constitucionalmente garantida. Porém, tal
medida deve ser sempre excepcional.

LIBERDADES PÚBLICAS
São os Direitos de Primeira Geração, tais como, liberdade de expressão, de culto, de crença, de
locomoção, à vida, à dignidade, etc. Porém, a liberdade de alguém termina quando começa a liberdade
do outro.

DECISÃO DO STF
A interceptação da correspondência do preso deve ser excepcional, deve ser adotada apenas quando
houver uma motivação e não de forma generalizada.

3)-TRABALHO DO PRESO(DIREITO/DEVER)
O Art. 41, LEP diz que o trabalho é um direito do preso, mas é também, se o preso não desempenha as
atividades atribuídas pela administração, um dever porque configura falta grave.

JORNADA DE TRABALHO DO PRESO

Mínimo de 6 e máximo de 8 horas diárias, com direito a folga nos finais de semana e feriados. Tem
remuneração mínima(piso) de ¾ do Salário Mínimo. Não é relação regulamentada pela CLT, mas sim
pelo Direito Público(LEP), por isso, não tem férias remuneradas e nem 13° salário, Aviso Prévio, etc.
Tem direito aos benefícios da seguridade social(Art. 39, CP e Art. 43, LEP).

4)-TRABALHO EXTERNO(ART. 36 E 37, LEP) – Para que seja permitido o trabalho externo é
exigido que o preso tenha disciplina, não tenha praticado qualquer falta, ainda que leve, aptidão para o
trabalho e ter cumprido pelo menos 1/6 da pena. A decisão é administrativa, quem decide se o preso vai
trabalhar fora do presidido é a administração da instituição carcerária.

ONDE O PRESO PODE TRABALHAR

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a)-SE ESTIVER CUMPRINDO PENA NO REGIME FECHADO - só pode trabalhar em obras
públicas, tanto executadas pela administração direta ou indireta ou empresa privada que esteja
executando obra pública. Nesse caso, há vigilância direta, ou seja, tem que haver escolta durante
todo o período de trabalho do preso.

b)-SE ESTIVER CUMPRINDO PENA NO REGIME SEMI-ABERTO - pode trabalhar tanto em

obra pública como em obra privada. Nesse caso, não há vigilância direta, não há escolta.

PRESO PROVISÓRIO E PRESO POLÍTICO(ART. ..LEP)

Não são obrigados a trabalhar, mas se trabalhar terão os mesmos direitos daqueles que trabalham.

LIMITE DE PRESOS TRABALHANDO EM UMA OBRA

A obra pode ter no máximo 10% de presos trabalhando na obra, para evitar que as empresas utilizem
mão de obra mais barata em detrimento da mão de obra normal do mercado de trabalho.

DESTINAÇÃO DA REMUNERAÇÃO DO PRESO

A remuneração do preso é destinada à reparação do dano. Não havendo dano a ser reparado a
remuneração é destina à família ou, não tendo família, a remuneração é utilizada para o preso adquirir
produtos de sua necessidade e o restante não utilizado na formação de um pecúlio(poupança) que será
retirado quando o preso terminar de cumprir a pena.

REMIÇÃO DA PENA
Significa abatimento de parte da pena a ser cumprida pelo condenado pelo trabalho por ele realizado
dentro do sistema prisional.

CÁLCULO DA REMIÇÃO(Art. 126 E 129, LEP)

A cada 3 dias de trabalho com jornada mínima de 6 horas diárias é abatido 1 dia da pena. Para que haja
a remição o pedido deverá ser seguindo de Atestado emitido pela autoridade administrativa do presídio,
certificando o trabalho realizado pelo preso. A conversão da Remição é feita por atividade jurisdicional,
ou seja, somente o juiz, após manifestação do Ministério Público, pode reverter, através de Sentença, os
dias trabalhados em remição.

CARÁTER DA REMIÇÃO
Tem caráter condicional, ou seja, se o condenado praticar falta grave durante o período de trabalho, ele
perde o direito do tempo trabalhado para a remição de pena, é como se ele não tivesse trabalhado.

ABRANGÊNCIA DA REMIÇÃO DE PENA

A Remição é possível em condenação decorrentes de qualquer espécie de crime, ainda que seja crime
hediondo o preso tem direito à Remição de Pena em razão do trabalho realizado.

REQUISITOS PARA HAVER A REMIÇÃO

1)-Só é possível a remição no regime fechado e no regime semi-aberto. No regime aberto não há
remição.

AULA 10/1 (27/03/04)

REMIÇÃO DE PENA(CONTINUAÇÃO)

2)- Não havendo trabalho suficiente para todos os presos, e sendo o trabalho um Direito/Dever do
preso, há duas correntes em relação à questão, que são;

a)-Mirabete; Flávio Augusto Monteiro de Barros e Sidnei A. Beneti – Entendem que, caso o preso
requeira expressamente a designação de trabalho e isso não ocorra por culpa da administração
penitenciária, ele terá direito à remição, isso porque o trabalho do preso é tido como Direito(Art. 41, II,

27
LEP) e também, em razão do Princípio da Isonomia, o qual estaria sendo infringido, ao possibilitar que
alguns presos tenham trabalho e outros na mesma situação não tivessem a mesma sorte.

b)- Carlos Roberto Bitencout e a Jurisprudência majoritária – Entende que só será possível a remição
quando o preso efetivamente trabalhar com a observação da jornada mínima diária de 6 horas e atestado
da autoridade administrativa competente, tanto que o Art. 130 da LEP prevê responsabilização da
autoridade administrativa por crime de falsidade ideológica, caso dados incorretos sejam atestados, de
acordo com o Art. 299 do Código Penal. Esta, portanto, é a opinião que prevalece hoje no meio
jurídico.

3)- O preso que está cumprindo pena no regime fechado ou semi-aberto e estuda dentro do sistema
penitenciário tem direito à remição de pena. É uma decisão jurisprudencial porque essa previsão não
existe na lei. Para cada 6 horas de estudo corresponde a um dia de remição.

CASSAÇÃO DOS DIAS REMIDOS APÓS SENTENÇA CONCESSIVA

O condenado, praticando falta grave durante o período de trabalho pode perder o direito aos dias
remidos. Em razão disso, a doutrina e a jurisprudência discute a perda dos dias remidos quando já existe
a Sentença concedendo a remição. Há uma corrente contrária e outra favorável à perda do direito
mesmo após a sentença de remição. A corrente que prevalece no STJ, que vem decidindo
reiteradamente neste sentido, é a de que, mesmo após a sentença de remição, pode haver a cassação dos
dias remidos, isso porque prevalece o caráter condicional da remição(Art. 127, LEP). Portanto, a
sentença de remição não faz coisa julgada material, faz coisa julgada formal, está sujeira a alteração.

PERMISSÃO DE SAÍDA DO PRESO(ART. 120, LEP)

É direito do preso. Porém, em algumas situações esta saída pode ser um benefício e pode ter apenas
caráter humanitário. Portanto, existem duas hipóteses em que o preso pode sair do presídio, que são:

a)-CARÁTER HUMANITÁRIO DA SAÍDA DO PRESO – Os condenados que cumprem pena em

regime fechado ou semi-aberto e os que estão em regime provisório, mediante escolta, podem receber
permissão, por meio de medida administrativa(não depende de provimento jurisdicional) e sendo
indeferido o pedido podendo ser formulado ao juiz da execução, para sair do presídio, não importando o
tipo de crime cometido, nas seguintes hipóteses:

- Falecimento ou doença grave do cônjuge, companheiro, ascendente, descendente ou irmão. Em caso

de doença a saída não pode perdurar por longo tempo(1 ou 2 dias) e em caso de morte é limitado ao
tempo destinado aos funerais;

- Necessidade de tratamento médico pelo tempo necessário à recuperação

b)-SAÍDA TREMPORÁRIA DO PRESO – É considerada um benefício do preso(Art. 122, LEP). Os

condenados que estiverem em regime SEMI-ABERTO podem receber autorização para saída
temporária do estabelecimento, sem vigilância direta, nos seguintes casos:

- Visita à família;

- Freqüência a cursos supletivos profissionalizantes , bem como de instrução do segundo grau ou

superior, na comarca do juízo da execução;

- Participação em atividades que concorram para o retorno ao convício social.

OBS.: Erroneamente, muitos chamamos os benefícios acima de INDULTO. Indulto é causa extintiva
da punibilidade ou diminuição de pena. Na verdade é saída temporária do preso em datas
especiais(Natal, dia das mães, etc.). O benefício é concedido pelo prazo máximo de 7 dias e no
máximo por 5 vezes durante o ano.

REQUISITOS PARA A CONCESSÃO DE AUTORIZAÇÃO DE SAÍDA TEMPORÁROIA

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a)- TER COMPORTAMENTO ADEQUADO – O preso terá que demonstrar que não cometeu
qualquer ato de indisciplina em tempo recente.

b)-TER CUMPRIDO 1/6 DA PENA SE FOR PRIMÁRIO E 1/4 DA PENA SE FOR

REINCIDENTE

OBS.: O benefício é concedido para o condenado que está cumprindo pena em regime SEMI-
ABERTO. E se o preso estava no regime fechado e teve progressão para o semi-aberto, aquele tempo
em que ele permaneceu no regime fechado vai ser considerado para efeito de concessão do
benefício?
A interpretação que prevalece é que a lei é omissa, não diz onde deve ser cumprido o 1/6 ou 1/4, então,
deve se computar o perídio que foi cumprido em qualquer regime, conforme diz a Súmula 40 do STJ:
para obtenção dos benefícios de saída temporária e trabalho externo, considera-se o temo de
cumprimento da pena no regime fechado.

c)- COMPATIBILIDADE COM OS OBJETIVOS DA PENA – Significa que essa saída temporária
seja compatível com os objetivos da pena, que é de reintegração do sentenciado na sociedade(ex. o
sentenciado postula a saída temporária para participar de um torneio esportivo oficial)

OUTRAS OBSERVAÇÕES A SEREM ADOTADAS NA CONCESSÃO DE AUTORIZAÇÃO

DE SAÍDA TEMPORARIA

1)- No Regime Fechado não é possível saída temporária em nenhuma hipótese;

2)-As regas estabelecem que a saída temporária só se aplica ao Regime Semi-Aberto. Porém, como o
Regime Semi-Aberto é mais rígido que o regime Aberto, entende-se que no Regime Aberto também é
possível a concessão de autorização para saída temporária;

3)-Preso provisório não tem direito a saída temporária porque ele está preso cautelarmente e na saída
temporária não há escolta;

4)-O Prazo da saída temporária não pode ser superior a 7 dias, exceto se o condenado estiver
participando de curso(Art. 123, § Único, LEP), renovado no máximo por 4 vezes e por no máximo 5
vezes por ano;

5)-A saída temporária é um ato jurisdicional, ou seja, autorizada pelo juiz da execução penal com prévia
manifestação do Ministério Público;

6)- A saída temporária será automaticamente revogada, sem a necessidade de qualquer provimento
jurisdicional, quando o sentenciado praticar fato definido como crime doloso, havendo, nesse caso, a
remição da pena para o regime fechado, se cometer falta grave, se descumprir qualquer das condições
impostas para a saída temporária, ou se apresentar baixo rendimento no curso que esteja freqüentando.

SUPERVENIÊNCIA DE DOENÇA MENTAL DURANTE O CUMPRIMENTO DA

PENA(ART.41 CP)
O Art. 41 do Código Penal prevê que o condenado a quem sobrevém doença mental(doença surgida
depois de ter começado a cumprir a pena) deve ser recolhido ao hospital de custódia e tratamento
psiquiátrico ou, na falta deste, a estabelecimento adequado. Significa que o doente mental não pode
cumprir pena junto com os demais presos, tem que ficar em estabelecimento específico. O tempo em
que ele permanecer no hospital será considerado como se estivesse cumprindo a pena. A pena será
extinta caso ela vença durante o período de internação. Porém, o Art. 183, da LEP prevê a hipótese,
havendo superveniência de doença mental, de conversão da Pena Privativa de Liberdade em Medida
de Segurança. Assim, como a Medida de Segurança não tem prazo determinado, a medida de
Segurança somente será considerada cumprida quando cessar a doença.

29
QUAL O CRITÉRIO UTILIZADO PARA CONVERSÃO DA PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE EM MEDIDA DE SEGURANÇA
A Doutrina e a Jurisprudência entendem que deve ser verificado o caráter duradouro da doença, ou seja,
se a doença, atestada por perícia médica legal, for apenas momentânea, não será convertida a pena em
Medida de Segurança, se for doença duradoura(não há prognóstico de cura haverá a conversão. Uma
vez convertida a pena em Medida de Segurança não há como voltar para pena privativa de liberdade.
Havendo a recuperação, é instalado o INCIDENTE DE CESSAÇÃO DE PERICULOSIDADE que
apura se a pessoa está curada. Se estiver curada, está extinta a Medida de Segurança.

AULA 11/1(29/03/06)

DETRAÇÃO PENAL(ART.42, CP)

É o abatimento na pena ou medida de segurança definitivamente aplicada, do tempo de prisão
provisória, de prisão administrativa ou de internação já cumprida pelo condenado. Assim, a Detração
é possível nas seguintes situações:

(ex. se a pessoa ficou presa provisoriamente por 3 meses e ao final foi condenado a uma pena definitiva
de 1 ano, aqueles três meses que ficou provisoriamente preso será abatido do total de 1 anos da pena,
ficando preso somente mais 9 meses, portanto).

1)-PRISÃO PROVISÓRIA – É uma prisão cautelar. É toda prisão anterior á sentença condenatória
definitiva de natureza processual cautelar, ou seja, não é prisão pena. São exemplos de Prisões
Cautelares: prisão preventiva(Art. 312, CPP; prisão em flagrante(Art. 301, CPP; prisão decorrente de
sentença condenatória não definitiva(Art. 594, CPP; prisão por pronúncia e prisão temporária

2)-PRISÃO ADMINISTRATIVA(ART. 5°, LXI, CF) – Aquela que é decretada por autoridade
administrativa pública que não o juiz. Hoje, salvo transgressão militar ou crimes militares descritos em
lei, essa prisão só é possível se em Flagrante Delito ou por ordem escrita da autoridade
competente(Mandado de Prisão). Em razão disso há divergências doutrinárias quanto a Prisão
Administrativa:

a)-STJ E PROF. TOURINHO – Entendem que todas as hipóteses de prisão administrativas foram
revogadas pela Constituição Federal;

b)-PROFESSOR MIRABETE E JURISPRUDÊNCIA DO STF – Entende ser possível a prisão

administrativa, desde que conforme a Constituição Federal, ou seja, quando houver determinação
judicial em razão de um pedido da autoridade administrativa para aqueles casos previstos em lei(ex. a
lei 8876/94 prevê a prisão para o depositário de renda pública com autorização do juiz mediante pedido
da autoridade administrativa; nos casos de extraditandos. Estando alguém sendo processado no exterior
e sendo capturada no Brasil em razão de um pedido de extradição, fica detida por meio de prisão
administrativa decretada pelo STF ou pelo Juiz Federal até o julgamento do pedido de extradição).

OBS. Como aluno, analisando as divergências doutrinárias citadas pelo Professor, tenho a opinião
de que a Prisão Administrativa não é possível no Brasil e não vejo nenhuma divergência entre o
Prof. Mirabete/STF e o Prof. Tourinho/STJ porque a opinião deles convergem para o mesmo
resultado, apenas utilizam argumentos diferentes. Penso dessa forma porque na verdade a
autoridade administrativa apenas pede ao juiz a prisão e quem de fato a decreta é o juiz e ao decreta-
la, na prática está ocorrendo prisão por ordem escrita da autoridade judiciária(o juiz). Penso que o
importa é o aluno saber que a autoridade administrativa em algumas situações pode pedir ao juiz que
decrete a prisão.

3)-INTERNAÇÃO – O Art. 42 do CP prevê que tem direito ao benefício da Detração aquele que fica
internado em hospital de custódia e tratamento psiquiátrico. Ficando internado em casa de saúde a
pessoa também tem o mesmo direito(desde que tenha sido preso).

30
4)-PRISÃO CIVIL – No Brasil somente é admitida a Prisão Civil para Depositário Infiel e
Inadimplemento Inescusável de Pensão Alimentícia. Existem a prisão de natureza Penal e Civil(em
sentido amplo). A Prisão Civil em sentido amplo se divide em:

a)-PRISÃO ADMINISTRATIVA – Aquela que é decretada por autoridade administrativa pública que
não o juiz. Hoje, salvo transgressão militar ou crimes militares descritos em lei, essa prisão só é
possível se em Flagrante Delito ou por ordem escrita da autoridade competente(Mandado de Prisão).
Não tem função de punir, mas sim de fazer com que a obrigação seja cumprida(ex. prisão de depositário
de renda pública que tenha se apoderado de dinheiro público)

b)-PRISÃO CIVIL EM SENTIDO ESTRITO – Tem a mesma finalidade da prisão administrativa

que é de fazer com que a pessoa entregue o bem ou a pagar o que deve(ex. prisão de depositário infiel,
inadimplente de pensão alimentícia)

OBS.: Por analogia, considerando-se que a Prisão Civil tem a mesma finalidade da Prisão
Administrativa que permite a Detração, entende-se que é possível a Detração por Prisão Civil.

Segundo entendimento dos professores Mirabete, Celso Del Manto e Flávio Augusto Monteiro de
Barros, é possível a Detração penal com relação a Prisão Civil, isto porque seria verdadeira
iniqüidade a sua não aceitação, pois tanto a Prisão Civil como a Administrativa possuem a mesma
finalidade, ou seja, compelir o devedor a cumprir sua obrigação. Assim, deve-se, através de
interpretação analógica, estender o instituto da Detração também para os casos de Prisão Civil.
Exemplo: abandono material(Art. 269, CP) e apropriação indébita(Art. 168, CP).

5)-PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO, DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS À COMUNIDADE

OU LIMITAÇÃO DE FIM DE SEMANA - O Art. 42 diz que a Detração Penal é aplicada nos casos
de Penas Privativas de Liberdade ou de Medida de Segurança. Porém, como a Pena Restritiva de
Direito é aplicada quando atende os requisitos do Art. 44 do CP, ou seja, é pena substitutiva à Pena
Privativa de Liberdade. Portanto, a Detração Penal é perfeitamente possível. Também, pela
interpretação do Art. 44, § 4°, CP que diz que a pena privativa de direitos converte-se em privativa de
liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrição imposta, como, por exemplo, não
prestar os serviços à comunidade). Ocorre a conversão, mas desconta-se o tempo que foi cumprido
como pena restritiva de direitos e cumprirá o restante da pena como Privativa de Liberdade. Ora, se
pode ser abatido na pena privativa de liberdade o tempo cumprido como pena restritiva de direitos, é
evidente que também pode ser abatido na pena restritiva de direitos o tempo cumprido como prisão
provisória.

A legislação penal é omissa quanto a esta possibilidade, fazendo o Art. 42 somente referência a pena
privativa de liberdade. Apesar disso, Mirabete, Fernando Capez, César Roberto Bitencout, entendem
que, por medida de equidade, deve-se reconhecer a Detração Penal nas hipóteses de ao final ser
aplicada pena de prestação de serviço à comunidade ou limitação de fim de semana. Isto porque, o
entendimento contrário significaria conferir tratamento mais severo àquele que recebeu da lei
tratamento mais benigno com a substituição da pena privativa de liberdade. Ademais, o Art. 44, § 4°,
CP, autoriza o computo da perna restritiva de direito cumprida no caso de conversão desta em
privativa de liberdade, sendo, portanto, admissível a situação inversa. Vale dizer, o abatimento da
prisão provisória na pena de prestação de serviço à comunidade.

OUTROS ASPECTOS IMPORTANTES RELACIONADOS À DETRAÇÃO PENAL

- A Detração Penal não se aplica quando a condenação for a Pena de Multa, isso porque houve lacuna
proposital do legislador que não pretendeu contemplar a hipótese. Além disso, inexiste correlação entre
a prisão e o valor monetário da multa.

- Para que ocorra a Detração, tem que haver nexo de causalidade entre a prisão provisória e a prisão
privativa de liberdade. Exemplo: se a pessoa foi presa em flagrante pela prática de roubo e é condenada
por isso, o tempo que ela ficou presa antes da condenação vai ser abatido da pena aplicada em razão do
crime de roubo. Se ela ficou presa por determinado tempo e ocorreu a absolvição, não seria possível
31
aquele tempo de prisão pelo roubo ser abatido de uma outra condenação eventualmente existente pela
prática de um outro crime. Portanto, é necessário o nexo de causalidade entre a Prisão Provisória e a
Pena Privativa de Liberdade haver a Detração? Quanto a isso, existem duas posições:

a)-POSIÇÃO RESTRITIVA – Sim, só é possível a Detração quando a prisão processual(prisão

provisória) tiver relação com a condenação, a não ser que se trate de crimes conexos, pois nesse caso
também é possível a Detração. Exemplo: Pessoa acusada de homicídio e lesões corporais é presa
preventivamente em razão do homicídio sendo ao final absolvida pelo homicídio e condenada pelo
crime de lesões corporais. Nesse caso, mesmo pela posição restritiva, será possível a Detração Penal.

b)-POSIÇÃO LIBERAL – É a posição predominante na doutrina. Para esta corrente, para que seja
possível a detração, não é necessário que a prisão provisória se refira ao mesmo processo e nem ao
mesmo fato, desde que a prisão a ser descontada seja por crime cometido anteriormente. Exemplo:
Por crime cometido em 2002, a pessoa fica presa preventivamente por determinado tempo vindo a ser
absolvido, todavia também está sendo processado por crime cometido em 2001 sendo por este
condenado. Neste caso, admite-se a Detração Penal relativa à prisão processual efetuada em 2002.
Portanto, para essa posição não há necessidade de que haja nexo de causalidade entre a prisão
processual e a condenação, ou seja, não tem que ser pelo mesmo crime, pode ser por crime diverso, a
única exigência é que essa prisão processual seja abatida em crime acontecido anteriormente, antes da
prisão processual para se evitar crédito ao ajuste(ex. A pessoa fica presa preventivamente por três meses
acusada de um crime de roubo. No final, não existindo provas, ela é absolvida. Ela teria, portanto,
“crédito” de três meses. Se ele eventualmente vir a ser presa por outro crime, esses três meses não lhe
dão direito a praticar outro crime já que aquele “crédito” existia”, ou seja, no Direito brasileiro não é
possível conta corrente, crédito para o agente.

FUNGIBILIDADE DA PRISÃO
O Professor Mirabete denomina Fungibilidade da Prisão como o fenômeno em que se utiliza a prisão
provisão de um processo em outro, ou seja, a prisão pouco importa em qual processo vai ser utilizada,
não é necessário que haja nexo de causalidade, se for preso por roubo a detração será pela prisão
provisória do roubo , se houve absolvição será por crime praticado antes porque se entende que essa
fungibilidade atente à boa política criminal já que o Art. 15, LXXV da Constituição Federal diz que
cabe indenização àquele que é preso ilegalmente ou permaneça preso por mais tempo do que determina
a lei.Portanto, utilizar o tempo da prisão provisória em outro crime é a melhor forma de indenizar a
pessoa que ficou presa injustamente.

-Na Medida de Segurança vigora enquanto perdurar a periculosidade do agente. Por isso, quando o juiz
aplica a Medida de Segurança, na sentença obrigatoriamente é fixado um período mínimo para a
realização do exame de cessação de periculosidade(entre 1 e 3 anos). É com base nesse período mínimo
para o exame de cessação de periculosidade que será operada a Detração Penal(ex. digamos que a
pessoa tenha ficado internada ou presa provisoriamente por 3 meses e no final o juiz aplicou Medida de
Segurança e fixou a realização do primeiro exame de cessação de periculosidade dentro de 1 ano. Pega-
se o tempo que a pessoa já ficou presa provisoriamente e verifica o restante para a realização do exame
de cessão de periculosidade. Se ele já havia ficado 3 meses preso provisoriamente, em 9 meses será
realizado o exame).

-Mesmo no Regime Aberto cabe a Detração Penal.

COMPETÊNCIA PARA CONHECER DA DETRAÇÃO PENAL

O Juizo da Execução Penal é o competente para efetuar a Detração Penal(Art. 66, III, “c”, LEP.

AULA 12/1 (03/04/06)

DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO

No Código Penal são previstas três espécies de penas: Privativa de Liberdade, Pena Pecuniária(Multa) e
Pena Restritiva de Direito.A Pena Restritiva de Direito(Penas Alternativas) surgiu em nosso
ordenamento jurídico em 1984 com a reforma da Parte Geral do Código Penal a lei 7204/84(ver a lei
correta) introduziu esta espécie de pena, que antes era apenas pena acessória. Em 1998, a lei 9714/98
32
ampliou a possibilidade da aplicação das penas restritivas de direito porque se concluiu que a pena
privativa de liberdade, apesar de ser um mal necessário, é a única resposta penal ainda conhecida para
os crimes de maior gravidade, ou seja, não se conhece em nenhum lugar do mundo, outra forma de
punição senão através da pena privativa de liberdade. Como a pena privativa de liberdade não alcança
efetivamente o objetivo desejado, como ressocialização, reeducação, etc., concluiu-se que a pena
restritiva de liberdade deve ser reservada para os crimes mais graves e como alternativa penal surgiu a
figura da pena restritiva de direito que é aplicada em caso de crimes mais leves em substituição à pena
Privativa de Liberdade. Em 1990, no 8° Congresso da ONU, em Tóquio, no Japão, houve
recomendação que cada País procurasse no seu ordenamento jurídico, diminuir a possibilidade da pena
privativa de liberdade. As “Regras de Tóquio”, como ficou conhecido aquele Congresso da ONU,
estipularam as ALTERNATIVAS PENAIS que são meios efetivados pelo legislador a fim de que se
evite a pena privativa de liberdade, sendo de duas espécies:

1)- MEDIDAS ALTERNATIVAS – Não se trata de pena, mas de institutos que impedem ou paralisam
a persecução penal. São toda e qualquer medida penal ou processual que venha a impedir a imposição
da pena privativa de liberdade, tais como:

- Reparação do dano como causa extintiva da punibilidade;

- Exigência de representação do ofendido para determinados crimes(nos crimes que exigem

representação o inquérito não é possível e nem a denúncia pode ocorrer, por exemplo);

- Transação penal;

- Suspensão do processo.

As Medidas Alternativas se dividem em:

a)-MEDIDAS ALTERNATIVAS CONSENSUAIS – Quando dependem da aquiescência do agente

ativo(ex. transação penal, suspensão do processo, etc.);

b)-MEDIDAS ALTERNATIVAS NÃO CONSENSUAIS – Quando independem do réu, são impostas

pelo juiz independentemente da vontade do acusado(ex. suspensão condicional da pena(sursis); perdão
judicial, etc.)

2)-PENAS ALTERNATIVAS – São toda e qualquer opção de sanção oferecida pela legislação penal
para evitar a imposição da pena privativa de liberdade. Ao contrário das Medidas Alternativas
constituem verdadeiras penas as quais impedem a privação da liberdade. Compreendem a Pena de
Multa e as Penas Restritivas de Direitos. Se dividem em:

a)-PENAS ALTERNATIVAS CONSENSUAIS – São aquelas aplicadas com a concordância do

acusado ocorrem nas penas restritivas de direito fixadas em certa transação penal nos termos do Art. 76
da lei 9099/95;

b)-PENAS ALTERNATIVAS NÃO CONSENSUAIS – São aquelas que independem da aquiescência

do réu. Podem ser:

- Diretas - quando aplicadas diretamente quando previstas nos efeitos secundários da norma
incriminadora sem a necessidade de antes ser fixada pena privativa de liberdade, ou seja, não há a
necessidade de antes haver a substituição da pena privativa de liberdade por uma perna restritiva de
direito para a pena alternativa ser aplicada;

- Substitutivas – quando há necessidade do juiz inicialmente aplicar a pena privativa de liberdade e em

seguida, presentes os requisitos do Art. 44, CP, substituir a pena privativa de liberdade por pena
restritiva de direito, ou seja, primeiro tem que ser aplicada a pena restritiva de liberdade para só depois
ser substituída por pena alternativa(ex. No crime de furto simples, a pena prevista no Art. 155 CP é

33
reclusão de 1 a 4 anos. O juiz aplica a pena de 1 anos ao réu e em seguida substituía essa pena por uma
pena restritiva de direito, no caso, por uma pena Restritiva Alternativa Não Consensual Substitutiva.

DIFERENÇA ENTRE MEDIDA ALTERNATIVA E PENA ALTERNATIVA

A diferença é a Medida Alternativa não tem caráter de punição, enquanto a Pena Alternativa há caráter
se sansão penal. A medida Alternativa objetiva evitar a aplicação de uma pena privativa de liberdade,
enquanto na Pena Alternativa, embora tenha a mesma finalidade, contém uma natureza de sanção penal.

PENAS ALTERNATIVAS NÃO CONSENSUAIS SUBSTITIVAS(PENAS RESTRITIVAS DE

DIREITO)
São penas restritivas de direitos. Penas restritivas de Direito constituem sansão imposta em
substituição à pena privativa de liberdade consistente na supressão ou diminuição temporária de um
ou mais direitos do condenado. São aquelas que estão previstas no Código Penal(Art. 43 e seguintes
do CP) com a redação dada pela lei 9714/98. Portanto, não há no Código Penal nenhum crime cuja
pena seja a Restritiva de Direito, sempre vai ser Pena Privativa de Liberdade ou Multa, ou Pena
Privativa de Liberdade e Multa ou só a Pena Privativa de Liberdade. É possível a aplicação da Pena
Restritiva de Direito por força do Art. 44 do CP, ou seja, ocorre a substituição da Pena Privativa de
Liberdade se estiverem presentes os requisitos do Art. 44, mas não é possível se falar que determinado
crime tem como Pena a Pena Restritiva de Direito.

ESPÉCIES DE PENAS RESTRIVAS DE DIREITOS(PENAS ALTERNATIVAS)

A crítica do Prof. Damásio é de que a denominação correta para essas penas seria “Penas Alternativas”,
sofrendo variações na natureza jurídica de cada uma delas. Estão previstas no Art. 43, do Código Penal,
que são:

I- prestação pecuniária – não tem natureza de restrição de direito, mas sim tem natureza patrimonial;

II- perda de bens e valores – não tem a natureza de restrição de direito, mas sim tem também natureza
patrimonial;

III- prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas – não tem natureza jurídica de
privativa de liberdade (que importa prisão), mas sim tem natureza restritiva de liberdade(apenas
restringe a à liberdade);

IV- interdição temporária de direitos – é considerada pela doutrina verdadeiramente de natureza

restritiva de direito(ex. pode um profissional ser impedido de exercer sua profissão por determinado
temo; impedimento de frequentar determinados lugares, etc. );

V- limitação de fim de semana – Não é restritiva de direito, mas sim restritiva de liberdade

CLASSIFICAÇÃO DOUTRINÁRIA DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS

1)-GENÉRICAS – São aquelas aplicadas em qualquer crime, satisfeitos os requisitos legais. São as
penas de Prestação de Serviço à Comunidade, Limitação de Fim de Semana, Prestação Pecuniária e
Perda de Bens e Valores.

2)-ESPECÍFICAS – São aquelas aplicadas somente em determinados crimes, nos quais também
estejam presentes os requisitos legais. São as Interdições Temporárias de Direitos, salvo a permissão de
freqüentar determinados lugares. São denominadas específicas porque são aplicadas quando a pessoa
praticar determinado crime no exercício de determinada atividade, diferentemente da Genérica que
podem ser aplicadas a qualquer tipo de crime(ex. a interdição do exercício de profissão só é pode ser
aplicada se o crime praticado for inerente à sua profissão).

CARACTERÍSTICAS DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS

34
1)-AUTONOMIA – Significa que não podem ser cumuladas com as penas privativas de liberdade, não
guardando dependência com a execução desta. Razão pela qual não deve ser confundidas com as
antigas penas acessórias existentes antes da reforma de 1984. Dessa forma, a pena restritiva de direito
substitui a pena privativa de liberdade, satisfeitos os requisitos legais, sendo executada isoladamente.
Significa que uma vez processada a substituição da pena privativa de liberdade por pena restritiva de
direito, esta última será a única pena a ser aplicada e executada, não guarda nenhuma relação de
dependência com outra pena.

2)-SUBSTITUTIVIDADE – Significa que o juiz, na fase de individualização da pena, fixa

inicialmente a pena privativa de liberdade cabível para a espécie para só depois, na mesma sentença, a
substitui pela pena alternativa que entende adequada e suficiente, cuja duração será a mesma da pena
substituída e receber (...verificar) com facilidade com a sua natureza.
(ex. Prestação de serviço à comunidade(ex.: a pessoa praticou um crime de apropriação indébita. Na
sentença o juiz vai analisar se...verifiucar)

A SUBSTITUIÇÃO É OBRIGATÓRIA?
Presentes os requisitos legais do Art. 44, CP, o juiz não pode deixar de processar a substituição porque
trata-se de Direito Público subjetivo do réu.

3)- EXECUÇÃO CONDICIONAL°, CP) – As penas restritivas são aplicadas sob condição de o
condenado satisfazer a restrições impostas. Assim, frustrando de forma injustificada a execução da pena
será operada a conversão, nos termos do Art. 44, § 4°, CP., voltando a vigorar a pena privativa de
liberdade substituída.

AULA 13/1(10/04/06)

REQUISITOS(PRESSUPOSTOS) PARA SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE

LIBERDADE POR PENA RESTRITIVA DE DIREITO (ART.44)
A doutrina divide esses requisitos de duas formas:

1)-REQUISITOS OBJETIVOS – São aqueles que não dizem diz respeito às circunstâncias pessoais
do agente(condenado);

a)- QUANTIDADE DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE APLICADA – Para que seja

verificada se é possível a substituição da Pena Privativa de Liberdade por Pena Restritiva de Direito é
preciso que seja verificada a quantidade da Pena Privativa de Liberdade aplicada(Cuidado! Não é pena
cominada. Pode ser “pegadinha em prova”) e para tanto, leva-se em consideração o seguinte:

- Quando tratar-se de Crime Doloso ou Preter doloso é possível a substituição quando a pena for
igual ou inferior a 4 anos;

- Quando tratar-se de Crime Culposo pouco importa a pena aplicado, todo Crime Culposo
comporta a substituição;

- Quando tratar-se de Concurso de Crimes – mais de um crime praticado pela mesma

pessoa(Concurso Material(soma-se as penas), Formal(acrecenta um percentual à pena) e Crime
Continuado(também aumenta um percentual à pena)-Art.69.70 e 71, CP) – Considera-se a pena
resultante da aplicação da respectiva forma de Concurso de Crimes. Portanto, para verificar se é
possível a substituição no Concurso Material aplica-se o percentual se a pena resultar em mais de 4
anos e for Crime Doloso não pode haver substituição, no Crime Continuada também faz o acréscimo do
percentual se o resultado for mais de 4 anos e o Crime dor Doloso não pode haver a substituição
aumenta um percentual for Concurso Formal soma-se as penas, se o resultado for mais de 4 anos e for
crime Doloso não pode ocorrer substituição.

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b)- NATUREZA DA INFRAÇÃO PENAL – Para que seja verificada a possibilidade de substituição
da Pena Privativa de Liberdade por Pena Privativa de Direito é levada em consideração a natureza da
infração penal, conforme abaixo;

- Que não seja crime cometido com violência ou grave ameaça dolosa à pessoa. Se o crime for
cometido com violência contra coisas, também admite-se a substituição. Portanto, todo crime cometido
com violência ou grave ameaça à pessoa não comporta a substituição da pena. O Constituinte levou em
consideração o Desvalor da Ação, pouco importando o resultado;

- Crime com violência culposa admite-se a substituição(ex. homicídio culposo, etc.);

- No crime com violência ficta(presumida pela lei-ex. ato sexual com menor de 14 anos, mesmo com
consentimento da menor a lei presume que houve estupro) existem duas correntes sobre a possibilidade
de substituição da pena:

a)-Prof. Damásio Fábio A.Monteiro de Barros – Entendem que pode haver a substituição porque o
legislador queria constar apenas a violência real. É o entendimento que prevalece na doutrina, inclusive
no STJ.

b)-Prof. Fernando Capas – Entende que não pode haver substituição da pena porque a violência ficta,
não obstante ser uma violência imprópria, é uma violência.

- Nos crimes de menor potencial ofensivo(pena igual ou inferior a 2 anos), mas que seja praticado
mediante violência ou grave ameaça(como é o exemplo do crime do Art.46, CP-Constrangimento
Ilegal), também é possível a substituição porque se é admitida a transação penal nesses tipos de crimes,
conclui-se que pode ser aplicada também a substituição da Pena Privativa de Liberdade por Pena
Restritivas de direito.

c)-No crime de roubo(pena mínima é de 4 anos) é possível a substituição da pena porque existem
crimes de roubo em que não há violência(ex. o chamado crime “boa noite Cinderela”).

2)-REQUISITOS SUBJETIVOS – São aqueles que dizem respeito às cincunstâncias pessoais do

agente(condenado). Para que seja possível a substituição da pena, são exigidos os seguintes requisitos:

a)-Não ser o condenado reincidente em crime Doloso – tanto o crime anterior que teve a condenação
definitiva como o último têm que ser dolosos(Arts. 63 e 64, CP). A pessoa condenada definitivamente
por um crime não é reincidente eterno porque o Art. 74 do CP estabelece o chamado Período
Depurador, ou seja, após 5 anos da extinção ou cumprimento da pena por qualquer motivo a pessoa
retorna ao estado de primariedade. Porém, não é vedação absoluta, há exceções: se o condenado for
reincidente poderá ser operada a substituição, desde que, em face da condenação anterior, a medida seja
socialmente recomendável a reincidência não se tenha operado em virtude da prática do mesmo
crime(Art. 44, § 3°, CP). É importante ser dito que existem duas correntes doutrinárias em relação a
essa questão, que são:

- Prof. Damásio, Luiz F. Gomes e C.R. Bitencout - Entendem não ser absoluta a vedação porque o
juiz deverá observar o crime praticado anteriormente para verificar se a substituição por pena restritiva
de direito é socialmente recomendável para o réu. É a corrente predominante.

- Prof. Fernando Papez e Prof. Mirabete – Entendem que a vedação com relação ao reincidente em
crime doloso é absoluta isto porque quando o legislador no Art. 44, § 3° faz referência à reincidência
diz respeito aos outros reincidentes que não o reincidente em crime doloso. Portanto, quando a
condenação anterior for crime culposo, determinando a reincidência, poderá o juiz operar a substituição,
desde que socialmente recomendável.

b)-Em caso de reincidência pelo mesmo crime - A vedação é absoluta, ou seja, não pode haver a
substituição da pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos em caso de reincidência no

36
mesmo crime. Por exemplo: se a pessoa foi condenada definitivamente por um crime de furto e
posteriormente ela cometeu outro crime de furto, não haverá substituição da pena porque a reincidência
se deu no mesmo tipo de crime(furto). Mesmo crime é aquele com as mesmas elementares no mesmo
tipo penal(ex. crime de homicídio e crime de homicídio qualificado são um mesmo crime)

c)-Prognose de Suficiência da Substituição(Art. 44, III, CP) – É outro requisito subjetivo. Significa que
a Pena Privativa de Liberdade é Substituída pode ser substitída por Pena Restritiva de Direito quando a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos
e as circunstâncias indicarem que essa substituição seja suficiente. A opinião da doutrina sobre a
questão é a seguinte:

Trata-se, segundo Mirabete, da denominada “medida da conveniência” da substituição. Os critérios para

avaliação da suficiência são representados pela culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do condenado, bem como os motivos eas circunstãncias do crime que indicarem ser a
substituição suficiente como resposta penal. César Roberto Bitencout adverte que esse entendimento
deve ser analisado com prudência pelo magistrado e havendo dúvidas quanto a suficiência deve optar
pela não substituição para assim preservar o dever constitucional de garantir a ordem pública e a
proteção dos bens jurídicos tutelados pela norma penal.

AS PENAS ALTERNATIVAS SÃO COMPATÍVEIS COM OS DELITOS PREVISTOS NA LEI

8072/90(CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS) PODE SER SUBSTITUIDA A PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE NO CRIME DE TRÁFECO(EQUIPOADADO A HEDIONDO)
PELA PENA RESTRITIVA DE DIREITO?
São duas correntes doutrinárias a respeito da questão:

- NÃO ADMITEM A SUBSTITUIÇÃO: Prof. Damásio, Luiz F. Gomes, Francisco Assis Toledo, C.
R. Bitencout – Primeiro em razão do princípio da Especialidade, ou seja, a lei 8072/90, por ser especial
ao Código Penal, e não prever esta possibilidade, não possibilitaria a substituição. O segundo motivo,
em razão da pena do crime hediondo, tem que ser cumprida integralmente no regime fechado, sendo,
pois, incompatível com a substituição. Por fim, em razão da reforma penal representada pela pena
restritiva não sendo suficiente como forma de repressão desta espécie delitiva. Embora muito discutida,
é a corrente que vem se firmando.

- ADMITEM A SUBSTITUIÇÃO: Prof. Fernando Capez, Mirabete, Victor Rio Gonçalves –

Defendem que, quanto ao Princípio da Especialidade, este não é aplicável na espécie, mas sim o Art. 12
do Código Penal que preceitua quenão dispondo a lei especial de modo diverso deve se aplicar a regra
geral do Código Penal. Quanto ao regime prisional integralmente fechado, este também não é
obstáculo, pois, em momento algum, o legislador estabeleceu o regime prisional como requisito para
aferição da substituição. Por fim, não se deve considerar a gravidade genérica e abstrata do crime para
concluir pela impossibilidade da pena restritiva, devendo ser considerado o fato concreto com
observância das circunstâncias previstas no Inciso III do Art. 44 do Código Penal.

AULA 14/1(12/04/06)

REGRAS RELATIVAS Á SUBSTITUIÇÃO DE PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE POR

PENA RESTRIVIVA DE DIREITO

a)-PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE IGUAL OU INFERIOR A 1 ANO, TANTO NOS

CRIMES DOLOSOS COMO NOS CRIMES CULPOSOS – Permite-se a substituição por uma Pena
Restritiva de Direito ou uma Pena de Multa, desde que estejam presentes os requisitos para a
substituição, a critério do juiz. Na hipótese de crime cuja Pena seja Cumulativa(ex. Reclusão+Multa),
sendo operada a substituição a Pena de Multa permanece. Por exemplo, se o juiz fizer a substituição da
Pena Privativa de Liberdade por uma Pena de Multa, o condenado terá que pagar duas Multas;

b)-PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE SUPERIOR A 1 ANO – A substituição só pode ocorrer

por uma Pena de Multa cumulada com uma Pena Restritiva de Direito(Prestação Pecuniária, Perda de
Bens e Valores, Prestação de Serviços à Comunidade, Interdição Temporária de Direitos, Limitação de
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Fim de Semana ) ou por duas Penas Restritivas de Direitos cumuladas, desde que as duas possam ser
cumpridas simultaneamente(ex. prestação de serviços à comunidade + pena de prestação pecuniária).

c)-PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE IGUAL OU INFERIOR A 6 MESES – A substituição da

Pena Privativa de Liberdade por Pena Restritiva de Direito de Prestação de Serviço à Comunidade só
pode ser aplicada se a Pena Privativa de Liberdade for superior a 6 meses de Reclusão ou Detenção(Art.
46, CP). É um Requisito Objetivo Específico da Pena de Prestação de Serviço à Comunidade.

CONVERSÃO DA PENA RESTRITIVA DE DIREITOS

É o retorno à Pena privativa de Liberdade não havendo o cumprimento da Pena Restritiva de Direitos. É
aplicada com objetivo de forçar o condenado a cumprir a Pena Restritiva de Direitos.

FORMAS DE CONVERSÃO

1)-CONVERSÃO OBRIGATÓRIA – O juiz é obrigado a fazer a conversão. Ocorre nas seguintes

hipóteses:

a)- Descumprimento injustificado da restrição imposta – se o juiz substituiu a Pena Privativa de

Liberdade por uma Pena de Interdição Temporária de Direitos, por exemplo, e o condenado for
surpreendido descumprindo a interdição, sem qualquer justificativa plausível, o juiz obrigatoriamente
faz a conversão daquela Pena Restritiva de Direitos para Pena Privativa de Liberdade;

b)- Nova condenação irrecorrível a Pena Privativa de Liberdade em que esta não tenha sido
suspensa ou seja impossível ao condenado cumprir a Pena Restritiva anterior em face da nova
sanção aplicada – Por exemplo, condenado a prestação de serviço à comunidade é novamente
condenado a Pena de 2 anos e 6 meses de reclusão no Regime Fechado. Nesse caso, a Conversão é
obrigatória porque são incompatíveis as duas sentenças;

2)-CONVERSÃO FACULTATIVA – Fica a critério do juiz converter a Pena, nas seguintes hipóteses:

a)- É de Conversão Facultativa quando o Sentenciado sofrer nova condenação(definitiva) a Pena

Privativa de Liberdade Suspensa (aquela onde houve o Sursis) ou se o sentenciado sofrer nova Pena de
Multa ou nova Pena Restritiva de Direito que comporta execução simultânea(ex.prestação pecuniária +
prestação de serviços);

DATA DO CRIME – A data do crime que determinou a nova condenação, para fins de Conversão não
tem nenhuma importância, não tem qualquer relevância se a nova condenação tenha sido determinada
pela prática de crime durante o cumprimento da Pena Restritiva de Direito ou por crime antes do início
do cumprimento dessa Pena.

DETRAÇÃO(ABATIMENTO) DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE(ART.44, § 4°, CP)

Trata-se da Detração Penal com relação a Pena Restritiva de Direito já Cumprida antes da Conversão.

Quando ocorria a Conversão(retorno à prisão) o sentenciado cumpria a Pena Privativa de Liberdade

substituída(aquela que retornou) por inteiro. Exemplo: a pessoa tinha sido condenada a 1 ano de
Prestação de Serviço à Comunidade e havia cumprido 9 meses dessa Pena quando deu causa à sua
Conversão. Nesse caso, operada a Conversão, ele teria que cumprir 1 ano de Pena Privativa de
Liberdade. Essa sistemática hoje não mais existe em razão da reforma ocorrida com a lei 9714/98. Hoje,
vai ser contado na Pena Privativa de Liberdade Convertida o tempo cumprido como Pena Restritiva de
Direito. Exemplo: se a pessoa foi condenada a cumprir 1 ano de Serviços à Comunidade e der causa à
Conversão após o cumprimento de 9 meses, operada a Conversão a pessoa terá que cumprir apenas 3
meses da Pena Privativa de Liberdade Convertida. Porém, o Art. 44, 4°, CP, fixa um Saldo Mínimo de
30 dias de Reclusão ou Detenção(dependendo da Pena Privativa de Liberdade substituída) que será
necessariamente cumprido após a Conversão.

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EXEMPLO DE COMO FUNCIONA O SALDO MÍNIMO
Suponhamos que o sentenciado sofreu Pena Restritiva de Direito de 9 meses de prestação de serviços à
comunidade. Foram efetivamente cumpridos 8 meses e 15 dias da Pena de Prestação de Serviços
quando o condenado deu causa à Conversão. Operada a Conversão, o o Art. 44, 4° do CP diz que o
condenado terá que cumprir no mínimo 30 dias de Reclusão ou Detenção. Portanto, mesmo faltando
período inferior a 30 dias(no exemplo faltava apenas 15 dias), terá que ser cumprido 30 dias.

OBS. Esse procedimento do Art. 44, 4° do CP é criticado pelo Prof. Damásio, que considera ser
procedimento injusto porque que faz com que a pena(ou pelo menos parte dela) seja cumprida 2
vezes e o condenado não praticou nenhum crime para cumprir pena a mais do que a que já havia
cumprido.

ESPÉCIES DE PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS(OU PENAS ALTERNATIVAS)

1)-PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA(ART. 45, § 1°, CP) – Consiste no pagamento em dinheiro à vítima,

a seus dependentes ou a entidades públicas ou privadas com destinação social de valor fixado pelo juiz
não inferior a 1 salário mínimo e nem superior a 360 salários mínimos

CRITÉRIOS PARA FIXAÇÃO DO VALOR DA PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA

O juiz deve aferido o prejuízo suportado pela vítima do crime, mas de forma sumária, ou seja,
analisando apenas os elementos que estão no processo penal, sem prejuízo de eventual Ação Civil da
vítima visando a reparação de danos.

CARÁTER INDENIZATÓRIO DA PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA – Tem a função de fazer com

que o condenado pague à vítima um valor próximo ao prejuízo por ela suportado, podendo ser tanto de
Dano Material como de Dano Moral.

DESTINAÇÃO DA INDENIZAÇÃO – O Art. 45, 1º, CP, diz que a Prestação Pecuniária é destinada
à vítima ou a entidades públicas ou privadas com fins sociais, enquanto a doutrina entende que deve ser
exclusivamente destinada à vítima em razão do seu caráter indenizatório, podendo a destinação ser
dirigida a entidades públicas ou privadas com fins sociais apenas nos casos de crimes vagos(o sujeito
passivo é a coletividade).

DEDUÇÃO DA PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA DO VALOR DA INDENIZAÇÃO CIVIL

Também, para que não ocorra enriquecimento sem causa, o Art. 45, 1° do CP dispõe que a Prestação
Pecuniária pode ser deduzida do valor da Indenização Civil eventualmente exigida no juízo cível(Ex:O
condenado cumpre a Pena de Prestação Pecuniária de R$ 1.000,00, mas a vítima promoveu ação cível
exigindo indenização por danos materiais no valor de R$ 5.000,00 na qual houve condenação. Nesse
caso, os R$ 1.000,00 que o condenado já havia pago como Prestação Pecuniária vão poder ser
deduzidos da condenação de R$ 5.000,00).

DISTINÇÃO DA PENA PRECUNIÁRIA DA PENA DE MULTA(SÃO IGUAIS OU

EQUIVALENTES?)
São penas distintas, pelas seguintes razões:

a)- Na Prestação Pecuniária o dinheiro é revertido para entidades públicas ou privadas com fins sociais,
enquanto a Pena de Multa é destinada ao FUPEN – Fundo Penitenciário Nacional;

b)- A Prestação Pecuniária é abatida do valor correspondente à indenização cível, enquanto o valor
pago a título de Multa não.

c)- A Prestação Pecuniária é fixada em, no mínimo, um salário mínimo e no máximo 360 salários
mínimos, enquanto a Pena de Multa é fixada em dias-multas(no mínimo 10 dias multas e no máximo
360 dias-multas), sendo que cada dia-multa poderá ter o valor de 1/30 do salário mínimo até 5 salários
mínimos.

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PRESTAÇÃO INOMINADA
Significa que se houver aceitação do beneficiário, a Prestação Pecuniária pode consistir em prestação de
outra natureza(Art. 45, § 2°, CP). O Prof. Damásio foi quem deu a nomenclatura “INOMINADA” à
Pena Pecuniária porque ela não tem uma prestação que seria de outra natureza(não é específica). Essa
prestação inominada tem as seguintes características:

-Natureza Consensual – A prestação inominada exige a aceitação do beneficiário, assim, quem

receberia a Prestação Inominada seria a vítima ou entidades com fins sociais. Mas quando se fala em
prestação de qualquer outra natureza, que prestações seriam estas? Não poderia ser Prestação Pecuniária
ou Perdas de Bens e Valores porque essas já são previstas na lei. A doutrina entende que estas
prestações de qualquer natureza são uma Obrigação de Dar a Coisa Certa(ex. dar cestas básicas) ou uma
Obrigação de Fazer(ex. fazer um muro). Portanto, poderia o juiz substituir a Pena Privativa de
Liberdade por uma Obrigação Inominada(uma Obrigação de Dar ou Fazer). Há uma corrente
doutrinária que defende a inconstitucionalidade dessa Prestação Inominada que estaria frontalmente
desrespeitando o Princípio da Legalidade que está configurado no Art. 1° do Código Penal que dispõe
que não há crime sem lei anterior que o defina. Portanto, “qualquer natureza” é muito vago, deixando
margem a insegurança jurídica.

2)-PERDA DE BENS E VALORES(ART.45, § 3°, CP E ART. 5°, XVL, “b”, CF) – Significa que o
juiz determina a perda de um bem ou de dinheiro que o condenado possua, em favor do FUNPEN –
Fundo Penitenciário Nacional. Portanto, não há caráter indenizatório porque não é destinada à vítima.
Essa pena é uma exceção ao Princípio Constitucional da Personalidade da Pena(a pena não passa do
autor do crime, salvo a pena de perdas de bens e valores).

LIMITE DA PENA DE PERDA DE BENS E VALORES

O valor é o valor do prejuízo suportado pela vítima ou o provento obtido pelo crime, ou que for
maior(ex.: a pessoa furtou uma joalheria. Todas as jóias foram derretidas e transformadas em barras de
ouro que foram vendidas por R$ 100.000,00. Com os R$ 100.000,00 a pessoa comprou um apartamento
que hoje vale R$ 200.000,00. A pessoa foi condenada, então, o valor da Pena de Perda de Bens e
Valores a ser fixada será de R$ 200.000,00).

DIFERENÇA DA PENA DE PERDA DE BENS E CONFISCO(EFEITOS SECUNDÁRIOS DA

CONDENAÇÃO)
O Confisco previsto no Art. 91, II, “b”, CP significa a perda em favor da União, ressalvados direitos, da
vítima ou de terceiro de boa-fé, do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua
provento obtido pelo agente com a prática do crime, enquanto a Perda de bens e valores,
diferentemente, incide sobre o patrimônio lícito do condenado, sendo destinado ao FUPEN – Fundo
Penitenciário Nacional.

3)-PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS À COMUNIDADE(ART. 46, CP) – É um trabalho gratuito que o

sentenciado deve prestar na entidade social ou filantrópica indicada pelo juiz da execução penal(não é o
da condenação), que, se possível, será a atividade a ser desenvolvida compatível com a aptidão do
condenado(ex. se o preso é marcineiro, deverá realizar serviços de marcinaria, se for médico deverá
prestar serviços de medicina).

ENTIDADES EM QUE PODERÃO SER PRESTADOS OS SERVIÇOS(art.46, § 2°, CP)

- Entidades assistenciais

- Hospitais;

- Escolas

- Orfanatos

- Outros estabelecimentos congêneres, em programas comunitários ou estatais.

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PROPORÇÃO DA PENA DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS EM RELAÇÃO À PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE
Para cada dia de privação de liberdade, corresponde a uma hora de prestação de serviços. Porém, em
regra(sendo a pena superior a 1 ano, pode a pena de prestação de serviços ser cumprida em metade do
tempo da pena privativa de liberdade), a pena tem que ser cumprida dentro do período da pena privativa
de liberdade aplicada, nem menos e nem mais. Por exemplo: se a pessoa foi condenada a 8 meses de
detenção e o juiz substituir essa pena de 8 meses por pena de prestação de serviços, o condenado terá
que cumprir 240 horas de serviços e dentro do período de 8 meses; se a condenação for de 1 ano, terá
que cumprir 365 horas de serviços, etc.

É POSSÍVEL CUMPRIR MAIS RAPIDAMENTE A PENA DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS À

COMUNIDADE?
Sim, desde que a pena substituída seja superior a 1 ano.

QUEM FISCALIZA A PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS À COMUNIDADE

A entidade incumbida de fiscalizar são os Patronatos, tanto públicos quanto privados(ex. em Araraquara
tem a Central de Penas Alternativas).

4)-INTERDIÇÃO TEMPORÁRIA DE DIREITOS(ART.47,CP) – É uma pena específica porque só

pode ser aplicada em razão da prática de determinados crimes praticados em hipóteses previamente
previstas no CP(Art. 56 e 57, CP)

Art., 56 é aplicada para todo o crime cometido no exercício de profissão, atividade, ofício, cargo ou
função, sempre que houver violação dos deveres inerentes.

Art. 57 é aplicada aos crimes culposos de trânsito

MODALIDADES DE INTERDIÇÃO TEMPORÁRIA DE DIREITOS(ART.47, INCISOS, CP)

I- Proibição do exercício de cargo, função ou atividade pública(crimes próprios como impróprios), bem
como de mandato eletivo;

II- Proibição do exercício de profissão, atividade ou ofício que dependam de habilitação especial, de
licença ou autorização do poder público;

III- Suspensão de autorização ou de habilitação para dirigir veículos. É uma pena substitutiva, é
diferente da pena aplicada pelo Código de Trânsito.

IV- Proibição de freqüentar determinados lugares. É genérica porque pode ser aplicada a qualquer
crime. A doutrina prega que essa modalidade deve ser reservada somente aos casos em que o local do
crime tiver exercido influência na prática do delito. Exemplo, o crime foi praticado no estádio de
futebol em razão de briga de torcidas; o crime foi praticado em um bar em razão de ingestão excessiva
de bebida alcoólica, etc.

OBS. 1.: A interdição temporária é diferente da pena de perda de cargo. Cumprida a suspensão
temporária o funcionário público ou aquele que tem mandato eletivo retorna ao cargo. Aplicada a
pena privativa de liberdade igual ou superior a 1 ano o juiz pode na sentença decretar a perda da
função pública, além da pena privativa de liberdade. Se em razão de eventual processo
administrativo o funcionário público for demitido, após cumprida a interdição temporária ele não
poderá retornar ao cargo.

PROFISSÃO – É o trabalho remunerado predominantemente intelectual(ex. médico, advogado, etc.)

OFÍCIO – É o trabalho remunerado predominantemente manual ou mecânico(ex. eletricista, mecânico,

etc.)

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ATIVIDADE – É qualquer outro trabalho, remunerado ou não.

OBS. 2: Se hoje todos os crimes culposos de trânsito estão previstos no Código de Trânsito, estariam
revogados os Ar. 47, III e Art. 57 do CP? Como aplicar a interdição temporária de suspensão da
habilitação? Há duas correntes doutrinárias:

- Flávio Augusto Monteiro de Barros e Fernando Capez – Entendem que houve a revogação, porque
os crimes culposos de trânsito estão previsto no Código de Trânsito e lá já há a previsão de suspensão
de forma cumulativa;

- Mirabete e a maioria da jurisprudência – Entendem que não houve a revogação, porque essa
suspensão ainda é possível em determinadas hipóteses, ou seja, é possível a aplicação do Código Penal
quando se tratar de crime de trânsito culposo cometido na condução de veículo de tração
animal(carroça) ou humana(bicicleta) porque o Código de Trânsito se aplica somente nos crimes
cometidos na condução de veículos automotores. Portanto, se alguém comete um crime conduzindo
uma bicicleta, por exemplo, responderá nos termos do Código Penal, podendo aí sofrer uma pena de
interedição temporária de suspensão da habilitação ou dirigir veículo.

AULA 15/01 (17/04/06)-ESTÁ INCLUÍDA NA AULA 1/2

5)-LIMITAÇÃO DE FIM DE SEMANA(ARTS. 43, VI E ART. 48, CP) - Consiste na obrigação de

permanecer aos sábados e domingos por 5 horas diárias em casa de albergado ou outro estabelecimento
adequado. Durante a permanência poderão ser ministrados aos condenados cursos e palestras e
atribuídas atividades comunicativas. É uma pena classificada como Restritiva de Direito,
diferentemente de outros países. Não sendo cumprida pelo condenado, ocorre a Detração. Quem indica
o horário, bem como o local é o juízo da execução penal(Art. 151, LEP), sendo a fiscalização realizada
pelo Patronato.

EXECUÇÃO DA PENA
Como na maioria das Comarcas não existe casa de albergado ou estabelecimento adequado, a execução
da Pena de Limitação de Fim de Semana torna-se difícil, com a jurisprudência restringindo o
cumprimento dessa pena em casa, o que inviabiliza o cumprimento da Pena de Limitação de Fim de
Semana por ineficiência do Estado que não fornece os meio necessários para o cumprimento da citada
pena.

42
DIREITO PENAL II - 2° BIMESTRE - 3° ANO

AULA 1/2(17/04/06)

PENA DE MULTA(ART. 49, CP)

Consiste no pagamento ao Fundo Penitenciário Nacional da quantia fixada na sentença e calculada em
dias-multas. Será no mínimo de 10, e no máximo de 360 dias-multa.

HISTÓRIA
Surgiu nos primórdios da civilização. As primeiras formas de punição foram as penas
corporais(Vingança Privada, Vingança Pública), passando depois a punição a ter conotação religiosa,
sendo aplicada pela Igreja. Com a evolução surgiu a figura chamada Composição, que nada mais é que
a compra do prejuízo, a reparação do dano causado para o outro a fim de evitar a pena corporal, foi daí
que surgiu a pena pecuniária, a pena de multa.

MULTA
Segundo Carrara, a Pena de Multa é a diminuição do patrimônio daquele que praticou um crime.

CONFISCO
Largamente utilizado na idade média, consistia na perda do patrimônio daquele que praticava qualquer
conduta contra o Estado absolutista. Foi banido, porque era utilizado como forma de perseguição
política, etc. Hoje existe a Pena de Perda de Bens que, na realidade, não deixa de ser um confisco.

DESTINAÇÃO DA PENA DE MULTA(LEI COMPLEMENTAR. 79/94)

O valor pago a título de Pena de Multa é destinada ao Fundo Penitenciário Nacional. Embora haja
divergências doutrinárias em relação à matéria, alguns autores defendendo que a destinação deve ser
para o Fundo Penitenciário Estadual, o entendimento que hoje prevalece é o de que a destinação correta

43
é para o Fundo Penitenciária Nacional - FUNPEN porque essa destinação está prevista na lei
complementar 79/94 que é uma lei Federal e, por isso, de hierarquia superior.

APLICAÇÃO(DESTINAÇÃO) DOS RECURSOS DA PENA DE MULTA PELO FUPEN

A doutrina entende que os recursos provenientes de Multas devem ser destinados à prevenção geral e
especial do crime, como, por exemplo, para a construção de penitenciárias federais, instrumentalização
da Polícia Federal, convênios com as Polícias Estaduais para capacitação de seus agentes, fornecimento
de equipamentos e instrumentos científicos necessários ao combate do crime, etc. Isso posto, o Prof.
Basileu Garcia sustenta que, para evitar um enriquecimento espúrio do Estado, não pode haver o desvio
dos recursos do Fundo Penitenciário Nacional para outras atividades senão àquelas que tenham como
objetivo a prevenção do crime.

CLASSIFICAÇÃO DA PENA DE MULTA

a)- PENA DE MULTA PRINCIPAL - Quando prevista isoladamente na norma penal incriminadora.
No Código Penal não há nenhum crime cuja pena única seja a pena de multa, essa possibilidade só
existe em caso de contravenção penal.

b)-PENA DE MULTA ALTERNATIVA - É quando o preceito secundário da norma estabelece a

aplicação da Pena Privativa de Liberdade ou Multa.

c)- PENA DE MULTA CUMULATIVA - É aquela em que a Pena de Multa pode ser aplicada
cumulativamente com outra pena(ex. o juiz pode aplicar a Pena Privativa de Liberdade e a Pena de
Multa)

d)- PENA DE MULTA SUBSTITUTIVA(OU VICARIANTE)- Quando a Pena de Multa substitui a

Pena Privativa de Liberdade. Tem as mesmas características da Pena Restritiva de Direitos.

FIXAÇÃO DOS DIAS-MULTA

Hoje, salvo algumas previsões em leis extravagantes que ainda fixam o valor da multa(o que inviabiliza
a aplicação), nosso Código Penal, com uma única exceção(Art.244, CP, que fixa multa em salários
mínimos para crime de abandono material) adota a sistemática de dias-multa(Sistema Escandinavo),
devendo todos os passos serem fundamentados pelo juiz. O cálculo é feito da seguinte forma:

1)-PRIMEIRO É FIXADO A QUANTIDADE DE DIAS-MULTA - É estabelecido um Mínimo de

10 dias-multa e máximo 360 dias-multa.

2)-E DEPOIS É FIXADO O VALOR DE CADA DIA-MULTA - Cada dia-multa terá o valor
mínimo de 1/30 do salário mínimo e o máximo de 5 salários mínimos.

CRITÉRIOS PARA APLICAÇÃO DOS DIAS-MULTA

Deve ser observado o previsto no Art. 68 do Código Penal, que estabelece o critério Trifásico(o mesmo
utilizado para aplicar a pena restritiva de liberdade) na aplicação da Pena de Multa, da seguinte forma:

1)- PRIMEIRO É FIXADA A PENA BASE - Para fixar a Pena base são consideradas as
circunstâncias judiciais do Art. 59 do CP, ou seja, devem ser observadas a culpabilidade, os
antecedentes(se é primário, reincidente), a conduta social, a personalidade do agente, as circunstâncias e
conseqüências do crime e o comportamento da vítima;

EXEMPLO
Digamos que José tenha praticado tentativa de furto simples(Art. 155, caput, CP). A pena mínima é 1
ano e a máxima de 4 anos de Reclusão, e Multa. Para ser aplicada a pena base entre 1 e 4 anos serão
observadas as circunstâncias judiciais. Suponhamos que todas as circunstâncias judiciais analisadas
sejam favoráveis ao réu, portanto será aplicada pena base de 1 ano de reclusão.

44
2)- DEPOIS SÃO CONSIDERADAS AS AGRAVANTES E ATENUANTES - É verificada se
existe alguma agravante ou atenuante em relação ao crime praticado.

EXEMPLO
Digamos que José praticou o crime contra uma pessoa de 70 anos(agravante), nesse caso a pena será
aumentada em 1/5(2 meses), passando a ser de 1 ano e dois meses. Mas há uma atenuante porque José é
menor de 21 anos, nesse caso a pena será reduzida em 1/5(2 meses), voltando a pena a ser de 1 ano.

3)- E DEPOIS SÃO CONSIDERADAS AS CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIÇÃO DA

PENA - É verificada se existe causa de aumento ou diminuição da pena. As causas de amento e
diminuição de pena possibilitam que a pena seja reduzida a quem do mínimo ou aumentada além do
máximo.

EXEMPLO
Como o crime praticado por José foi tentado(causa de diminuição), a pena será reduzida em 1/3 a 2/3.
Então, no exemplo o juiz diminui a pena de José em 1/3 porque no exemplo a consumação quase
ocorreu(é levado em consideração o "iter criminis"(fases do crime), ou seja, quando mais próximo da
consumação menor será a redução e quanto distante da consumação maior será a redução). Nesse caso,
a pena será reduzida em 1/3(4 meses), passando a ser de 8 meses. Portanto, 8 meses será a pena a ser
aplicada para o crime de José.

OBS. Os exemplos foram feitos com base na Pena Privativa de Liberdade, porém, o mesmo critério é
utilizado na fixação dos dias-multa.

EXEMPLO DA FIXAÇÃO DA PENA DE MULTA

O mínimo é de 10 dias-multa e o máximo é de 360 dias-multa.

1)-FIXA-SE A PENA BASE

2)-CONSIDERA-SE AS ATENUNANTES E AGRAVANTES

3)-CONSIDERA-SE AS CAUSAS DE AUMENTO OU DIMINUIÇÃO DA PENA

EXEMPLO

1° PASSO - FIXA-SE A PENA BASE

Digamos que José tenha praticado tentativa de furto simples(Art. 155, caput, CP). A pena mínima é 10
dias-multa e a máxima é de 360 dias-multa. Para ser aplicada a pena base de Multa serão observadas as
circunstâncias judiciais. Suponhamos que todas as circunstâncias judiciais analisadas sejam favoráveis
ao réu, portanto será aplicada pena base de 10 dias-multa.

2° PASSO - ANALISA-SE AS AGRAVANTES E ATENUANTES

Digamos que José praticou o crime contra uma pessoa de 70 anos(agravante), nesse caso a pena será
aumentada em 1/5(2 dias-multa), passando a ser de 12 dias-multa. Não tem atenuante, porque José tem
mais de 21 anos, portanto a pena será de 12 dias-multa.

3° PASSO - ANALISA-SE AS CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E AUMENTO DA PENA

Como o crime praticado por José foi tentado(causa de diminuição), a pena será reduzida em 1/3 a 2/3.
Então, no exemplo o juiz diminui a pena de José em 1/3 porque no exemplo a consumação quase
ocorreu(é levado em consideração o "iter criminis", ou seja, quando mais próximo da consumação
menor será a redução e quanto distante da consumação maior será a redução), portanto, a pena será
reduzida em 1/3(4 dias-multa), passando a pena de 12 dias-multa a ser de 8 dias-multa. Portanto, 8 dias-
multa será a pena a ser aplicada para o crime de José.

EXEMPLO DE CÁLCULO

45
DIMINUIR 1/5 NA PENA DE 1 ANO

FÓRMULA: INTEIRO DA FRAÇÃO X PENA/FRAÇÃO

1 x 1 = 1 1/5= 0,2(resultado)

RESULTADO: SERÁ DIMINUIDO 2 MESES NA PENA DE 1 ANO

CRITÉRIO PARA FIXAÇÃO DO VALOR DA MULTA - É considerado apenas a situação

econômica do réu para a aplicação do valor da Multa. Por exemplo, se o réu for rico o juiz fixa o valor
do dia-multa em 5 salários mínimos, e se o réu for pobre o juiz fixa o dia-multa em 1/30 do salário
mínimo. Por isso é que no indiciamento do réu é verificada a sua capacidade e condição
econômica/financeira. O Art. 60, § 1° do CP autoriza a ser triplicado o valor da pena de multa se o
valor fixado no máximo na for suficiente para reprimir o crime.

PRAZO PARA PAGAMENTO DA MULTA(ART.50,CP)

10 dias após transitado em julgado a sentença condenatória, podendo haver recurso e podendo o juiz, a
seu critério, parcelar o pagamento. Também, pode ser descontado no salário do réu, desde que não
ultrapasse a 1/4 dos vencimento e não inferior a 1/10, assim como não pode causar nenhum prejuízo à
subsistência à família.

AULA 2/2 (19/04/06)

PENA DE MULTA(CONTINUAÇÃO)

CORREÇÃO MONETÁRIA DA PENA MULTA

Havia divergências na doutrina. Uma corrente minoritária entendia que não havia necessidade da
correção monetária da pena de multa porque ela não tinha natureza de dívida, enquanto a maioria da
doutrina entendia haver, sim, a necessidade da pena de multa ser corrigida monetariamente. Com a
reforma trazida com a lei 9268/96, que alterou o Art. 51 do CP, o legislador fez constar expressamente
que a pena de multa constitui dívida de valor, portanto, evidentemente que esse valor deve ser
preservado e por isso hoje está pacificado o entendimento no sentido de que há a necessidade da
correção monetária da pena de multa.

A PARTIR DE QUANDO DEVE SER CORRIGIDA MONETARIAMENTE A PENA DE

MULTA?
Hoje a posição predominante na jurisprudência e na doutrina, até em razão da interpretação da Súmula
43 do STJ, se entendendo o crime que gerou a pena de multa como um ato ilícito, a correção monetária
deve ocorrer a partir da data do fato, ou seja, a partir da data do cometimento do crime.

PARCELAMENTO DA PENA DE MULTA

É possível o parcelamento, porém, a lei não estabelece número mínimo e nem número máximo de
parcelas. Por isso, através de interpretação do Art.169, § 1° da LEP(lei 7210/84), se sustenta que fica a
critério do juiz (tanto da execução penal como da condenação-antes do trânsito em julgado) a fixação
do número de parcelas, mas sempre levando em consideração a situação econômica/financeira do
sentenciado.

FORMAS DE DESCONTO DA PENA DE MULTA NO SALÁRIO DO

SENTENCIADO(ART.168, LEI 7210/84-LEP)

- O valor do desconto não pode ser superior a 1/4 do valor do salário ou vencimentos;

- O valor do desconto não pode ser inferior a 1/10 do valor do salário ou vencimento;

- Não pode haver o desconto do salário ou vencimentos sobre valores indispensáveis para a subsistência
do condenado e sua família.

46
CONVERSÃO DA PENA DE MULTA EM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
Não é admitida a conversão da Pena de Multa em Pena Privativa de Liberdade, conforme dispõe a lei
9268/96, que deu nova redação ao Art. 51, § 1° do CP.

ALTERAÇÕES IMPORTANTES TRAZIDAS PELA LEI 9268/96 EM RELAÇÃO À PENA DE

MULTA

- Trouxe o rito procedimental para a execução forçada da pena de multa, ou seja, o agente é intimado a
pagar a Pena de Multa em 10 dias após a sentença condenatória e não o fazendo e nem pedindo o
parcelamento irá sofrer uma execução forçada. Assim, foi excluída a possibilidade de conversão da
pena de multa em privativa de liberdade e se adotou procedimentos mais céleres para a cobrança,
Inclusive, o Art. 51 do CP dispõe que seja adotado na execução da pena de multa o rito procedimental
da lei 6830/80-Lei de Execução Fiscal;

- Alterou as causas e interruptivas e suspensivas da prescrição. Assim, hoje, as causas que interrompem
ou suspendem a prescrição na execução da pena de multa não aquelas previstas no Código Penal e sim
no Código Tributário Nacional(5172/66) ou na Lei de Execução Fiscal(6830/80), isso porque se
considera a pena de multa dívida de valor da Fazenda pública, a exemplo dos tributos.

LEGITIMIDADE PARA A EXECUÇÃO(COBRANÇA) DA PELA DE MULTA. QUEM PODE

EXECUTAR A PENA DE MULTA?
O Art. 51 do CP dispõe que transitada em julgada a sentença condenatória, a multa será considerada
dívida de valor, aplicando-lhe as normas da legislação relativa a dívida ativa da Fazendo Pública,
inclusive no que concerne às causas interruptivas e suspensivas da prescrição. Corrente doutrinária, da
qual faz parte o Prof. Damásio e Fernando Capez, entende ser a Fazenda Pública a parte legítima para
executar a pena de multa em razão de o Art. 51 do CP dispor que se aplica as normas atinentes à
Fazenda Púbica. Outra corrente, da qual faz parte os Professores Mirabete, Flávio Augusto Monteiro de
Barros e Sergio Roberto Bitencout, entende que a legitimidade para a execução da pena de multa
continua sendo do Ministério Público, como prevê o Art. 164 da LEP(lei 7210/84) porque só vai se
aplicar o rito procedimental na execução da Fazenda Pública, mas quem fará a execução é o Ministério
Público, até porque a natureza da pena de multa continua sendo penal, não passa a ter natureza
tributária.

PROFS. DAMÁSIO E FERNANDO CAPEZ - Entendem que a legitimidade é da Fazenda Pública,

pois após o trânsito em julgado da condenação e do prazo para pagamento voluntário, deverá a multa
ser inscrita na Dívida Ativa procedendo-se a execução nos termos da lei 6830/80(lei de execução fiscal)
que trata da execução dos créditos tributários. Assim, a execução tem caráter extra-penal transitando na
Vara Cível encarregada das execuções fiscais. Apesar disso, permanece a multa com sua natureza de
sanção penal, portanto intransmissível aos herdeiros ou sucessores(Princípio da Personalidade),
subsistindo os efeitos penais da condenação.

PROFS. MIRABETE, FLÁVIO AUGUSTO MONTEITO DE BARROS E SERGIO ROBERTO

BITENCOUT - Entendem de forma diversa. Para estes, a legitimidade para a execução permanece
sendo do Ministério Público, nos termos do Art. 164 da LEP(lei 7210/84), pois não alterada a natureza
jurídica de sanção penal da multa, a execução deverá ser processada no juízo da execução penal. Além
disso, entendem que é desnecessária a inscrição da multa na dívida ativa até porque a sentença
condenatória já constitui título executivo judicial, na verdade houve tão só a adoção de novo rito
procedimental previsto na lei 6830/80, isto para dar maior efetividade à execução da pena. No que tange
à expressão dívida de valor, esta teria a única função de por fim a divergência quanto a incidência de
correção monetária, satisfazendo os hermeneutas civilistas.

OBS.: A questão hoje é muito dividida, não há posição pacificada. No Estado de São Paulo, o
Ministério Público, na maioria das Comarcas, vem encaminhando para a Fazendo Pública a
execução da Pena de Multa, mas em outros Estados é o próprio Ministério público que executa a
pena.

47
SUSPENSÃO DA EXECUÇÃO DA PENA DE MULTA
É suspensa a execução da pena de multa, se sobrevém ao condenado doença mental, conforme dispõe o
Art. 52 do CP.

MULTA SUBSTITUTIVA(OU VICARIANTE)

A pena de multa pode ter a função de substituir a pena privativa de liberdade, é uma pena substitutiva.

HIPÓTESES EM QUE É POSSÍVEL A SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE

LIBERDADE POR PENA DE MULTA

1)-QUANDO PREENCHIDOS OS REQUISITOS DO ART. 44, I, II E III O JUIZ PODE,

QUANDO A PENA FOR IGUAL OU INFERIOR A 1 ANO, OPTAR POR PELA
SUBSTITUIÇÃO POR UMA PENA DE MULTA(ART. 44, § 2° CP);

Art. 44, I - A Pena de Multa substitui a PPL quando aplicada PPL não superior a 4 anos e o crime
não for cometido com violência ou grave ameaça contra pessoa ou se por crime culposo.

Art.44, II - A Pena de Multa substitui a PPL quando o réu não for reincidente em crime doloso.

Art.44, III - A Pena de Multa substitui a PPL quando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta
social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que a
substituição seja suficiente.

2)-SE CONDENADO NÃO REINCIDENTE EM CRIMES DOLOSOS E AS

CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS INDICAREM QUE A SUBSTITUIÇÃO SEJA
SUFICIENTE(ART. 44, II E III) E SENDO A PENA IGUAL OU INFERIOR A 6 MESES,
PODE O JUIZ SUBSTITUIR A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR PENA DE
MULTA(ART. 60, § 2°)

Art.60. § 2° - A PPL, não superior a 6 meses, pode ser substituída pela Pena de Multa, observados
os incisos II e III do Art. 44.

TERIA OCORRIDO A REVOGAÇÃO TÁCITA DO ART. 60, § 2° DO CP, HAJA VISTA QUE
O ART. 44, § TEVE A REDAÇÃO ALTERADA PELA LEI 9714/98?
O Prof. Mirabete entende que sim, ocorreu a revogação porque a hipótese do Art. 44, § 2° é mais
abrangente, permite a substituição quando a pena for igual ou inferior a um ano, portanto vai
compreender as hipóteses previstas no Art. 60, § 2°. Já o Prof. Flávio Augusto de Barros defende que
não ocorreu a revogação porque para o Art. 60, § 2° não se exige o requisito do inciso I do Art. 44. Esta
é a opinião que o Prof. Entende ser a mais correta, ou seja, continua em vigor o Art. 60, § haja vista que
é possível, também, a substituição nos crimes praticados com violência ou grave ameaça contra a
pessoa, desde que a pena seja inferior a 6 meses e estejam presentes os requisitos do Art. 44, II e III.

E O ADVOGADO, COMO DEVE PROCERDER?

Depende da posição em que esteja atuando. Se for um crime praticado com violência ou grave ameaça à
pessoa, o advogado não pode substituir nos termos do 44, § 2°, mesmo a pena sendo inferior a 6 meses ,
isso se o advogado entender ter sido revogado o Art. 60, °. Se entender que não está revogado, o
advogado substitui, mas não com base no Art. 44, § 2° porque o 60, § 2° permite a substituição.

CRITÉRIOS PARA A SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR PENA

DE MULTA
Há duas correntes doutrinárias:

1)- PROF. FLÁVIO AUGUSTO MONTEITO DE BARROS - Entende que para definir a Pena de
Multa que substituirá a Pena Privativa de Liberdade deve ser aplicado o Sistema
Trifásico(Circunstâncias Judiciais, Agravantes, Atenuantes e Causas de Aumento e Diminuição de

48
Pena). Por exemplo: se o juiz aplicou uma pena de 8 meses em um Furto Tentado, para a aplicação da
Pena de Multa Vicariante também deve consider a Tentativa, então a pena diminui 1/3.

2)- PROFS. MIRABETE E FERNANDO CAPEZ - Entendem que a Pena de Multa substitutiva deve
levar em consideração somente a situação financeira do réu, pouco importando as circunstâncias do
crime. É a posição dominante hoje.

CUMULATIVIDADE DA MULTA SUBSTITUTIVA E A MULTA PREVISTA PARA O

CRIME
Digamos que o juiz aplique 1 ano de Reclusão e Multa. Presentes os requisitos legais e essa pena de
Recusão de 1 ano sendo substituída por uma pena de Multa(multa vicariante), o condenado deve
cumprir as duas penas? Existem duas posições doutrinárias:

-PROFS. DAMÁSIO E ALBERTO SILVA FRANCO - Entendem que a segunda pena de Multa vai
ser absorvida(deixa de existir a primeira) porque o Inciso III do Art. 44 do CP diz que a pena restritiva
de direito deve ser suficiente como resposta penal, ou seja, se a pena privativa de liberdade é substituída
por uma pena de multa é porque a pena substitutiva por si só é suficiente como resposta penal, não
havendo razão para uma outra multa.

-PROFS. ALEXANDRE DE MORAES E VITOR EDUARDO DIAS GONÇALVES - Entendem

que as duas multas são exigíveis. Uma como substitutiva da pena privativa de liberdade e a outra por
expressa previsão legal, ou seja, o legislador quis fazer constar as duas penas. Também, desconsiderar a
outra pena de multa seria uma afronta ao Princípio da Legalidade. Esta é a posição predominante.

AULA 3/2 (03/05/06)

APLICAÇÃO DA PENA

COMINAÇÃO(ART.53) - É a previsão em abstrato da pena.

APLICAÇÃO DA PENA - É a individualização da pena no caso concreto, levando em consideração as

circunstâncias objetivas e subjetivas do crime.

EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA APLICAÇÃO DA PENA

Antigamente a pena era aplicada arbitrariamente sem qualquer critério ou limites pelo soberano, que
delegava essa atribuição às pessoas de sua confiança, ou seja, àquele que era amigo do soberano ou do
aplicador da pena recebia um castigo mais leve e o que não era amigo recebia uma pena mais severa.
Com o Iluminismo, no século XVIII surgiu um movimento de reforma que, em resposta ao arbítrio,
estabeleceu um sistema rígido, da aplicação da pena, completamente contrária à anterior. Assim, a pena
ara pré-estabelecida, sem que houvesse qualquer flexibilidade na aplicação da pena. Sendo verificada
ser injusta a não flexibilização da pena, surgiu nova doutrina que alterou a rigidez do sistema, até se
chegar ao sistema hoje adotado, onde há possibilidade na flexibilização,mas seguindo o controle legal.
É o chamado sistema de Discricionariedade Regrada ou Vinculada, ou seja, ao juiz aplicar a pena terá
uma discricionariedade, tem certa liberdade para aplica-la, mas o fará de acordo com o que a lei
estabelece(ex. se agente cometeu um crime com violência ou grave à pessoa o juiz não pode aplicar
uma pena restritiva de direito porque a lei estabelece que não pode).

DISCRICIONARIEDADE - Significa a possibilidade de se adotar uma posição ou outra, avaliando a

conveniência ou oportunidade.

MOTIVAÇÃO DA DECISÃO JUDICIAL NA APLICAÇÃO DA PENA

Respeitando o Princípio da Individualização da Pena, que é uma garantia criminal repressiva(Art. 93,
IC da CF), toda decisão judicial tem que ser motivada, tem que ser fundamentada, assim ao aplicar a
pena o juiz tem que fundamentar a sua decisão porque é direito do sentenciado saber o porque está
sendo condenado e porque está recebendo aquela pena, até porque pode haver recurso à decisão do juiz.

49
PRINCÍPOS DA GARANTIA REPRESSIVA
São preceitos constitucionais que garantem determinados direitos ao indivíduo frente ao poder de
império do Estado. São, por exemplo, Princípios de Garantia Regressiva:

- Princípio da Individualização da Pena.

- Princípio da Ampla Defesa.

- Princípio do Contraditório.

CRITÉRIO UTILIZADO NO BRASIL PARA APLICAÇÃO DA PENA

Conforme o Art. 68, nosso Código Penal adotou na individualização da pena o sistema Trifásico, que
consiste em serem seguidos três procedimentos na aplicação da pena, que são:

- FIXAÇÃO DA PENA BASE - Primeiro o juiz aplica a pena base. Considerando as circunstâncias
judiciais previstas no Art. 59 do CP(antecedente, culpabilidade, personalidade, motivos do crime,
conseqüências do crime, comportamento da vítima) o juiz fixa a pena entre o mínimo e o máximo da
pena cominada. Exemplo: ao aplicar uma pena no crime de estelionato(Art. 171, CP) cuja pena
cominada é de 1 a 4 anos, o juiz aplica a pena que entende ser a mais adequada, levando em
consideração as circunstâncias judiciais(discricionariedade regrada);

- ANÁLISE DAS ATENUANTES E DAS AGRAVANTES DA PENA - Aplicada a pena base, o juiz
passa a considerar as agravantes(Arts. 61 e 62, CP) e as atenuantes(Art. 65 e 66, CP) que estão
expressamente previstas no Código Penal. Existindo atenuante o juiz reduz a pena(redução não inferior
ao mínimo da pena cominada) e havendo agravante o juiz aumenta pena(aumento não superior à pena
cominada). Exemplo: o réu é reincidente e reincidência é uma agravante, nesse caso o juiz irá
aumentar na pena base de acordo com o que ele ache mais adequado, desde que esse aumento não
seja superir ao máximo da pena cominada. Também, se forconstatado que o réu é menor de 21 anos
isso é uma atenuante, por isso o juiz irá reduzir na pena de acordo com o que ele considere mais
adequado, desde que não inferior ao mínimo da pena cominada.

- ANÁLISE DAS CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E AUMENTO DA PENA - Incluídas na pena base

as agravantes e atenuantes, o juiz passa a considerar as causas de diminuição e de aumento da pena(são
aquelas que diminuem ou aumentam a pena em percentual). Exemplo: o réu praticou o crime na forma
tentada. Como a tentativa é uma causa que diminui a pena de 1/3 a 2/3(Art. 14, II, § único, CP), o juiz
irá diminuir a pena fixada na segunda etapa em percentual adequado. Se houver uma causa que
aumente, será aumentado o percentual adequado.

OUTRAS OBSERVAÇÕES EM RELAÇÃO À APLICAÇÃO DA PENA

1)-O sistema idealizado pelo Prof. Nelson Hungria foi o sistema trifásico, mas o Prof. Alberto Silva
Franco, admite a 4ª fase, que seria a fase da substituição da pena privativa de liberdade por uma pena
alternativa. Esse entendimento, no entanto, não tem respaldo dos demais doutrinadores;

2)-Para a fixação da pena é necessário a motivação do juiz, a fundamentação da aplicação da pena.

Caso o juiz deixe de fundamentar, a sentença é NULA, cabendo tanto Hábeas Corpus para anulação da
sentença se houver prisão ou ameaça de prisão, como cabe Apelação argüindo a nulidade da
sentença(Arts. 564, IV, CP e 381, CPP);

3)-Ao fixar a pena deve ser estabelecido o Regime Prisional(Detenção ou Reclusão) e ao fazer isso o
juiz pode aplicar uma pena mais grave, desde que fundamente. Sendo cabível Sursis o juiz ao concede-
lo ou nega-lo tem que fundamentar sua decisão(Art. 157, LEP).

CIRCUNSTÂNCIAS E ELEMENTARES ELEMENTARES

São todos os dados específicos que constituem o crime que retirados da situação fática faz com que o
crime desapareça ou que surja outro. Exemplo: no crime de homicídio(Art.121), a definição típica é

50
"matar alguém". Se o agente mata um animal, sua conduta é atípica porque alguém é elemento do crime
de homicídio.

CIRCUNSTÂNCIAS
São todos os dados que de qualquer forma influenciem na quantidade da pena, aumentando-a ou
diminuindo-a, sem, contudo, excluir o crime. Segundo o Prof. Damásio, as circunstâncias colocam-se
entre o crime e a pena permitindo a graduação desta com que possibilita a melhor individualização da
sanção penal. Exemplo: se alguém pratica um roubo com emprego de arma de fogo, comete um crime
de roubo circunstanciado(erroneamente chamado de qualificado) porque a utilização da arma de fogo é
uma circunstância que aumenta a pena.

CLASSIFICAÇÃO DAS CIRCUNSTÂNCIAS

1)-OBJETIVAS -São aquelas que dizem respeito a tudo aquilo que não se relaciona diretamente com o
sujeito ativo do crime(ex. lugar e tempo do crime(praticar o crime à noite), objeto material, qualidades
da vítima(contra idoso), forma e execução(praticar o crime usando veneno), etc.).

2)-SUBJETIVAS - Aquelas que se relacionam com o sujeito ativo do crime, estando entre elas os
antecedentes, sua personalidade, conduta social, motivos do crime, a reincidência, etc.

DIVISÃO DAS CIRCUNSTÂNCIAS OBJETIVAS E SUBJETIVAS

1)-CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS OU INOMINADAS(ART.59, CP) - São utilizadas para a

aplicação da pena base

2)-CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS

a)-CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS GENÉRICAS - Se aplicam a todos os crime. São aquelas previstas

na parte geral do Código Penal, são as Agravantes(Arts. 61 e 62), as Atenuantes(Arts. 65 e 66) e as
Causas de Amento e Diminuição de Penas(estão de forma esparsas- Tentativa, concurso formal, crime
continuado, etc.)

b)-CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS ESPECIAIS(ESPECÍFICAS) - São as qualificadoras e as Causas

de Aumento e Diminuição de Pena previstas na parte especial do Código Penal que se aplicam a crimes
específicos(ex. rompimento de obstáculo para subtração, é uma qualificadora do crime de furto, só se
aplica no crime de furto; concurso de agentes para prática de subtração é uma qualificadora do furto, só
se aplica no crime de furto; extorsão mediante seqüestro com resultado morte é uma qualificadora do
crime de extorsão, só se aplica ao crime de extorsão).

AULA 4/2(08/05/06)

CIRCUNSTÂNCIAS(CONTINUAÇÃO)

CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS OU INOMINADAS(ART.59, CP)

Têm como objetivo servir de critério para o juiz, discricionariamente, aplicar a pena base. As
circunstâncias Judiciais são as seguintes:

1)- CULPABILIDADE(REPROVAÇÃO) - Tem o significado de rebrovabilidade da conduta do

agente, sendo possível se avaliar a intensidade do elemento subjetivo do tipo penal(intensidade do Dolo
e da Culpa), por exemplo, é mais censurável aquela pessoa que premeditou o delito que aquela que agiu
por ímpeto, como também há uma reprovabilidade maior em relaão àquele que praticou uma conduta
sem tomar os cuidados necessários, tendo como conseqüência um resultado culpiso, assim, quanto mais
itensa a culpa, maior será a pena base a ser aplicada pelo juiz.

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2)- ANTECEDENTES - Podem ser bons ou maus. Significa o passado criminal do agente. O juiz
analisa os antecedentes do réu através dos elementos fornecidos pelo processo, como, por exemplo,
pelo Inquérito Policial, etc.

O QUE SE CONSIDERA COMO MAUS ANTECEDENTES

Há divergências doutrinárias quanto considerar maus antecedentes antes ou depois da sentença
condenatória, conforme segue:

-PROF. DAMÁSIO E SÉRGIO ROBERTO BITENCOUT - Entendem que não haveria necessidade
de condenação penal ara a caracterização de maus antecedentes. Para eles, condenações criminais
anteriores, inquéritos policiais arquivados, absolvições por insuficiência de provas, ações penais
trancadas em razão de causas extintivas de punibilidade, bem como absolviões, seriam consideradas
para demonstrar maus antecedentes.

- MAIORIA DA JURISPRUDÊNCIA - Entende, em razão do Princípio da Presunção de Inocência,

somente a condenação definitiva anterior é que pode caracterizar os maus antecedentes.

3)- CONDUTA SOCIAL - É também um juízo feito do passado do agente, mas ten um aspecto mais
amplo porque, como conduta social, o juiz não vai considerar somente os fatos criminais antecedentes
da pessoa. Como conduta social o juiz analisará também o comortamento do acusado no meio familiar,
no trabalho, na comunidade em que vive, etc. Portanto, para aplicar a pena base o juiz leva em
consideração os aspectos sociais do réu, através dos elementos constantes do processo.

4)- PERSONALIDADE DO AGENTE - Trata-se da índole, do perfil psicológico e moral do agente,

se seu caráter é voltado para a prática do crime ou não, de modo que possa ser identificado se o crime
por ele praticado foi um episódio isolado ou premeditado e sem a demonstração de menor sensibilidade
ético-moral. O juiz, para analisar essas circunstâncias, observa a brutalidade e a frieza do agente na
prática do crime, considera envolvimentos criminais anteriores à maioridade, o que demonstra já ter o
agente uma personalidade deformada, analisa o comportamento do agente posterior ao crime, se houve
arrependimento ou não, etc.

5)-MOTIVOS DO CRIME - São os precedentes psicológicos propulsores da conduta criminosa. A

maior ou menor aceitação ética da motivação na dosagem da pena. Portanto, aquele que pratica um
crime por motivo torpe teve ter uma pena maior que a pena aplicada àquele que pratica o delito por
razões mais aceitáveis, como, por exemplo, em um momento de desespero por ver a família passando
fome. O crime praticado em circunstâncias mais aceitáveis não justifica o delito e o infrator será
apenado, mas a pena é mais branda.

OBS.: Quando a circunstância relativa ao motivo do crime for prevista como qualificadora, ou causa
de aumento de pena, ou causa de diminuição de pena na parte especial, não pode ser considerada
como Circunstância Judicial porque haveria "bis in idem" (o mesmo fato sendo considerado duas
vezes), serve apenas para qualificar o crime. Exemplo: se o agente praticou um homicídio por motivo
fútil, o motivo fútil já é circunstância qualificadora(o Código Penal já prevê uma pena mais alta),
não podendo, portanto, ser usada para a aumentar a pena base.

6)-CIRCUNSTÂNCIAS E CONSEQUÊNCIAS DO CRIME - São circunstâncias outras não

previstas especificamente, mas que o juiz entenda como relevantes. Trta-se de uma interpretação mais
genérica, qualquer outra circunstância que o juiz entenda como relevante para a aplicação da pena
base(ex. o fato de a pessoa ter ficado em poder da vítima por muito mais tempo que o necessário é uma
circunstância que o juiz pode levar em consideração; o fato de o agente ter praticado o crime e depois
ter tentado reparar o dano é uma circunstância que o juiz pode considerar; um pedido de desculpas à
vítima é uma circunstância que o juiz pode levar em conta, etc.). As Conseqüências do Crime também
são levadas em consideração na aplicação da pena base(ex. o agente que pratica um homicídio contra
um chefe de família pobre trazendo como conseqüência dificuldades àquela família, é evidente que
pode ter uma pena base muito mais severa que se fosse um roubo a um banco).

52
7)- COMPORTAMENTO DA VÍTIMA - Estudos de vitimologia demonstram que muitas vezes as
vítimas contribuem para a ocorrência do crime. Estes fatores, ditos criminógenos, apesar de ão
justificarem o crime e nem isentarem o réu de pena, podem minorar a sensurabilidade do
comportamento delituoso, abrandando a pena. Tal circunstância só deve ser considerada quando não
prevista como causa de deminuição de pena(ex. injusta provocação da vítima, Art. 121, § 1°, CP; uma
mulher que vai ao estádio de futebol de minissaia, etc.).

AULA 5/2(10/05/06)

CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS - Se dividem em:

1)- CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS GENÉRICAS OU GERAIS

2)-CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS ESPECIAIS(OU ESPECÍFICAS)

CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS GENÉRICAS OU GERAIS - Aquelas previstas na parte geral do

Código Penal

a)- AGRAVANTES(ARTS. 61 e 62, CP)

b)-ATENUANTES

c)-CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E AUMENTO DE PENA

AGRAVANTES(ART.61,CP)

CARACTERÍSTICAS DAS AGRAVANTES

- São de aplicação obrigatória, ou seja, havendo a presença de uma das agravantes previstas nos Arts.
61 e 62 do CP, o juiz é obrigado a aumentar a pena, não ficando o aumento da pena condicionado à
discricionariedade do juiz, diferentemente das circunstâncias judiciais;

- Não admitem analogia, portanto, não é possível interpretação defensiva porque a agravante importa
aumento de pena, assim sendo, se determinada situação não estiver taxativamente contida na lei como
agravante, não pode haver o aumento da pena através de interpretação extensiva(ex. o conceito jurídico
de idoso é pessoa a partir de 60 anos. Assim, se a pessoa tiver 59 anos e em péssima condição física ela
não pode ser considerada idosa);

- Sempre agravam a pena, desde que a pena base não tenha sido fixada no máximo legal;

- Não fixam o "quantum" do aumento - O código apenas diz que agrava a pena, mas não diz de quanto
será o aumento, ficando a critério do juiz a fixação, só não podendo ser superior ao máximo da pena
cominada;

- É necessário que o agente conheça do fato que caracteriza a agravante(ex. crime praticado contra
mulher grávida é um agravante, se a mulher, por exemplo, estava na segunda semana de gestação o
criminoso não sabia do fato, nesse caso a agravante não será aplicada porque isso seria imputação de
responsabilidade objetiva);

ESPÉCIES DE CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES

1)- A REINCIDÊNCIA(ARTS. 61, I E 63 E 64, CP) - O Prof. Paulo José da Costa Júnior, define
Reincidência como sendo "a situação daquele que pratica um fato punível quando definitivamente
condenado por crime anterior".

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A Reincidência tem grande importância em razão das conseqüências que gera na execução da pena,
como:

- Impede que o réu seja beneficiado com a Transação Penal;

- O reincidente não terá possibilidade de suspensão condicional do processo

- Para ser beneficiado com o Livramento Condicional o condenado reincidente terá que cumprir metade
da pena

- O condenado reincidente em crime doloso, em regra, não tem direito a substituição da pena privativa
de liberdade por restritiva de direito, salvo se o juiz entender que no crime anterior seja mais adequado
a pena restritiva de direito e sendo crime doloso especifico não há possibilidade nenhuma de
substituição

- Se apenado com pena de Reclusão o regime inicial do reincidente será fechado e se apenado com
Detenção o regime será semi-aberto.

JUSTIFICAÇÃO PARA CONSIDERAR A REINCIDÊNCIA COMO UMA AGRAVANTE(POR

QUE A REINCIDÊNCIA É CONSIDERADA AGRAVANTE?)
A doutrina justifica dessa forma porque o réu demonstrou que a pena anterior foi insuficiente e ineficaz
para impedir que ele praticasse novo crime. Ademais, se a pessoa já condenada insiste em praticar
crime demonstra um desrespeito para com a justiça, demonstra pouco temor para com a lei penal.

CRITÍCA À REINCIDÊNCIA
A Professora Maria Lúcia Caran, criticando o instituto da reincidência, sustenta que a reincidência
configuraria uma dupla valoração pelo mesmo crime, ou seja, se a pessoa foi condenada por um crime e
comete um outro crime, aquele crime anteriormente praticado que já havia sido julgado e a pena
aplicada novamente será considerada e isso caracteriza uma dupla valoração do mesmo fato, mas não é
a opinião predominante hoje.

FORMAS DE REINCIDÊNCIA

1)-REINCIDÊNCIA REAL - Aquela que ocorre somente quando o agente já cumpriu total ou
parcialmente a pena correspondente ao crime anterior.

2)-REINCIDÊNCIA FICTA - Caracteriza-se com a simples condenação definitiva por crime anterior,
pouco importando o efetivo ou parcial cumprimento da pena fixada. Portanto, na Reincidência Ficta
basta a condenação anterior definitiva, não havendo necessidade que o agente cumpra efetivamente a
pena anterior pra que seja caracterizada reincidência posteriormente. O Código Penal Brasileiro adota a
Reincidência Ficta(Art.63, CP).

PRESSUPOSTO DA REINCIDÊNCIA(O QUE É INDISPENSÁVEL PARA QUE HAJA A

REINCIDÊNCIA)
Sentença condenatória definitiva anterior por crime.

CONCEITO DE PRIMARIEDADE
O Código Penal não diz, a doutrina é que conceitua primariedade. O Prof. Damásio conceitua
Primariedade da seguinte forma: "Primário é não só o que foi condenado pela primeira vez, como
também o condenado diversas vezes sem ser r
eincidente, ou seja, cujas condenações irrecorríveis ocorreram posteriormente à prática dos crimes.

EXEMPLO DE RÉU CONSIDERADO PRIMÁRIO

O réu praticou os seguintes crimes:

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- crime de roubo no dia 01/01/05, sendo condenado por esse crime no dia 05/01/06 e recorreu da
sentença.
- crime de furto no dia 05/02/05, sendo condenado definitivamente por esse crime no dia 21/01/06.
- crime de estelionato no dia 19/01/06, sendo condenado definitivamente por esse crime no dia
05/05/06.
- crime de lesão corporal no dia 20/01/06, sendo condenado definitivamente por esse crime no dia
10/05/06.

Em todos os crimes o réu será considerado Primário, porque quando os crimes foram praticados o réu
não possuía nenhuma condenação. Agora, se, por exemplo, ele tivesse praticado novo crime a partir do
dia 21/06/06(quando sofreu a condenação pelo crime de furto), aí sim ele seria considerado Reincidente
porque todo crime praticado depois da condenação definitiva será Reincidência.

RÉU TECNICAMENTE PRIMÁRIO

Significa que o réu, apesar de primário, tem outros processos ou outras condenações que não
configuram a reincidência.

EFICÁCIA TEMPORAL DA CONDENAÇÃO ANTERIOR

No Direito Penal brasileiro foi adotado o Princípio da Temporariedade, significando que a condenação
não é perpétua, ou seja, ela não vai gerar reincidência por um tempo indefinido, há um período em que
a pessoa recupera a primariedade o que é chamado de Período Depurador(Art. 64, I, CP), sendo esse
Período Depurador de 5 anos, contado a partir do término do cumprimento da pena, aproveitando o
Período de Prova.

TERMO INICIAL DO PERÍODO DEPURADOR

A partir do término do cumprimento da pena, ou a partir da extinção da perna por qualquer outro
motivo(prescrição, indulto, etc.).

PERÍODO DE PROVA DO SURSIS E LIVRAMENTO CONDICIONAL PARA EFEITO DO

PERÍODO DEPURADOR
No Sursis o juiz pode fixar o período de prova entre 2 e 4 anos e no Livramento Condicional o Período
de prova é o restante da pena.

Sursis - É a suspensão condicional da pena. O Período de prova é o período fixado pelo juiz que pode
ser fixado entre 2 e 4 anos.

Livramento Condicional - É uma liberdade vigiada e, diferentemente do Sursis, no Livramento

Condicional é necessário que o réu cumpra uma parcela da pena. O Período de Prova é o restante da
pena a ser cumprida.

TERMO INICIAL DO PERÍDODO DEPURADOR NO SURSIS

O prazo é contado a partir da audiência que concedeu o Sursis(Admonitória ou de Advertência).
Exemplo: digamos que a pena de reclusão do condenado seja de 1 ano e o juiz tenha fixado o Sursis em
2 anos. Durante 2 anos o condenado estará cumprindo o período de prova, após o que estará extinta a
pena, mas no caso do Sursis o Período Depurador começa a ser contado a partir da audiência
Admonitória ou Advertência(audiência que concedeu o sursis), portanto, no exemplo, o réu irá
recuperar a sua primariedade em 3 anos após cumprido o período de prova.

TERMO INICIAL DO PERÍODO DEPURADOR NO LIVRAMENTO CONDICIONAL

A partir da audiência que concedeu o Livramento Condicional. O Período de Prova no Livramento
Condicional é o restante da pena. Exemplo: o réu fui condenado a pena de 6anos e havia cumprido 3
anos da pena quando lhe foi concedido o Livramento Condicional. Cumprido o Período de Prova o juiz
declara extinta a pena e o réu, no exemplo, terá a sua primariedade recuperada em 2 anos.

TERMO INICIAL DO PERÍODO DEPURADOR

No caso de pena cumprida, o quinquídio inicia-se da data do término do cumprimento da pena e no

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caso de outra causa de extinção da data de sua ocorrência, pouco importando a data da sentença que
a decretou, isto porque, nesse caso, a sentença tem natureza declaratória. No caso de Sursis ou
Livramento Condicional, conta-se desde a Audiência de Advertência dos beneficiários(Admonitória
ou de Advertência).

NATUREZA DO CRIME
A regra é que toda condenação penal definitiva gera reincidência, exceto nas seguintes hipóteses(Art.
64, II, CP):

1)- No caso de crimes militares próprios.

2)- No caso de crimes políticos.

CRIMES MILITARES PRÓPRIOS

São aqueles que ofendem o tipo penal definido exclusivamente no Código Penal Militar(ex. Art. 9°, I e
10 do CPM - Dormir em serviço)

CRIMES MILITARES IMPRÓPRIOS

São aqueles cujas condutas estão tipificadas tanto no Código Penal Militar como na legislação penal
comum(ex. furto, roubo, homicídio, estelionato, etc.).

CRIMES POLÍTICOS
Crimes políticos também não geram reincidência. A divisão em Próprios, Impróprios, Puros e Impuros
não tem qualquer importância no tocante à reincidência porque sendo crime político, não importando a
classificação, não gera reincidência. Os crimes políticos são:

- PRÓPRIOS - São aqueles praticados exclusivamente contra o sistema eleitoral.

-IMPRÓPRIOS - São aqueles que além de ofenderem o sistema eleitoral, ofendem os rimes políticos
tutelados pelo Código Penal.

-PUROS.

-IMPUROS.

AULA 6/2(15/05/06)

OBSERVAÇÕES GENÉRICAS SOBRE A REINCIDÊNCIA

1)-CONTRAVENÇÃO PENAL(ART.7°, DL-3688/43 -LEI CONTRAVENÇÕES PENAIS ) - A lei

de contravenções penais prevê a figura da Reincidência, no seu Art. 7°., que diz: Verifica-se a
reincidência quando agente pratica uma contravenção depois de passar em julgado a sentença que o
tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de
contravenção.

a)-CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CRIME PRATICA OUTRO CRIME - É

considerado reincidente(Art.63, CP).

b)-CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CRIME E PRATICA CONTRAVENÇÃO

PENAL - É considerado reincidente(Art. 7º, LCP).

c)-CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CONTRAVENÇÃO COMETE OUTRA

CONTRAVENÇÃO - É considerado reincidente(Art.7°, LCP).

d)-CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CONTRAVENÇÃO COMETE CRIME - É

considerado primário(Art.63, CP).
56
e)-CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CONTRAVENÇÃO NO ESTRANGEIRO - É
considerado primário(Art.7°, LCP).

CONCLUSÃO: Condenação anterior por contravenção não gera reincidência pela pratica de um
crime posterior, mas o inverso é verdadeiro, ou seja, se for cometido um crime e houver condenação
definitiva, a contravenção posterior(cometida no Brasil)gera reincidência. Se condenado
definitivamente por contravenção no estrangeiro não gera nem mesmo reincidência em outra
contravenção no Brasil. Já crime quer tenha havido a condenação no Brasil ou no estrangeiro gera
reincidência no cometimento de novo crime ou contravenção.

2)- CONDENÇÃO DO SEMI-IMPUTÁVEL COM PENA SUBSTITUIDA POR MEDIDA DE

SEGURANÇA(ARTS.26,§ ÚNICO E 98, CP)- A Medida de Segurança aplicada ao Inimputável
demonstra que ele foi absolvido, a natureza jurídica da sentença é absolutória imprópria porque apesar
de absolver o réu aplica uma sanção penal que é a Medida de Seguranças, porém, ela não gera
reincidência. Se a Medida de Segurança é aplicada ao Semi-Imputável a sentença será condenatória,
sendo a Medida de Segurança apenas substitutiva da pena reduzida. Portanto, praticando um novo crime
o Semi-Imputável será reincidente.

SENTENCIADO SOFREU UMA MEDIDA DE SEGURANÇA E POSTERIORMENTE

PRATICA NOVO CRIME. ELE SERÁ CONSIDERADO PRIMÁRIO OU REINCIDENTE?
Depende. Se a Medida de Segurança foi aplicada ao Semi-Imputável a sentença foi condenatória,
portanto ele será considerado reincidente, mas se a Medida de Segurança foi aplicada ao
Inimputável a sentença é de natureza absolutória imprópria, portanto ele será considerado
primário.

3)-EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE DO CRIME ANTERIOR GERA REINCIDÊNCIA?- O Art.

107, CP prevê uma série de causas extintivas da punibilidade(ex. morte do agente, anistia, adulto, graça,
retratação do agente, prescrição decadência, etc.). Para verificar se há reincidência, observa-se o
seguinte:

a)- Se a extinção da punibilidade ocorreu antes da sentença condenatória definitiva do crime anterior,
não há reincidência, será considerado primário se cometer um novo crime.

b)- Se há extinção da punibilidade após a sentença condenatória definitiva, será considerado

reincidência, com três exceções:

-Se ocorreu o período depurador, ou seja, se decorreram os 5 anos do período depurador, o réu será
considerado primário(ex. a pessoa foi condenada a pena de 2 anos de reclusão e teve o benefício do
indulto presidencial(foi extinta a punibilidade). Se ela cometer um novo crime sem completar o período
depurador será considerada reincidente, mas se passados 5 anos da extinção da pena ela será
considerada primária).

- Se houver anistia do crime. Nesse caso, será recuperada a primariedade.

- Se houver "abolitio criminis". Se surgir lei nova extinguindo a tipicidade que antes era crime, o réu
recupera a primariedade.

4)-PERDÃO JUDICIAL - Perdão judicial só é possível quando expressamente previsto em lei(ex. o

CP, no Art. 121, § 5º, prevê que na hipótese de crime culposo o juiz poderá deixar de aplicar a pena, se
as conseqüências da infração atingirem o próprio agente de forma tão grave que a sanção penal se torne
desnecessária, como, por exemplo, a pessoa que dirigindo seu veículo comete um acidente causando
lesão corporal em outra pessoa, mas neste acidente ela vem a ficar paralítica). O art. 120 dispõe que a
sentença que concede o perdão judicial não gera reincidência, porém, a discussão é em relação à
natureza jurídica da sentença que concede o perdão judicial, se é condenatória ou não. Havia 5 correntes
doutrinárias em relação a questão, hoje são apenas duas correntes, que são:

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- PROF. DAMÁSIO E FERNANDO CAPEZ - Entendem ser a sentença de natureza condenatória
porque só se pode conceder perdão judicial para aquele que antes é condenado. Portanto, gera
reincidência.

-MAIORIA DA JURISPRIDÊNCIA E SÚMULA 18, STJ - Entendem ser sentença declaratória da

extinção da punibilidade.Portanto, não gera reincidência.

5)-CRIME PRATICADO EM UMA DATA E CONSUMADO POSTERIORMENTE QUANDO

JÁ EXISTE SENTENÇA CONDENATÓRIA DEFNITIVA POR CRIME ANTERIOR - Aplica-se
a Teoria da Atividade, ou seja, leva-se em consideração a data da conduta(ação ou omissão), pouco
importando se quando ocorrer o resultado já haja uma sentença condenatória definitiva. Portanto, se
quando foi praticada a conduta não havia sentença condenatória definitiva o réu será considerado
primário.

6)-CRIME PERMANENTE(aquele que se prolonga no tempo) - Se a sentença por um crime

anterior tenha transitado em julgado durante a prática do crime permanente, será o réu considerado
reincidente porque crime permanente tem a sua consumação a todo momento(ex. o réu foi condenado
definitivamente no período em que ele mantinha uma pessoa seqüestrada).

7)-CRIME ANTERIOR APENADO COM MULTA HAVENDO CONCESSÃO DE SURSIS - É

reincidente porque pouco importa a pena. Porém, o Prof. Celso Delmanto entende que a condenação
anterior à pena de multa não gera reincidência, com base no Art. 77, § 1°, que diz que a condenação
anterior à pena de multa não impede a concessão do sursis e o mesmo Art. 77 prevê como requisito para
o sursis que o condenado não seja reincidente em crime doloso, logo, sistematicamente interpretando o
Art. 77 conclui que se a condenação anterior por crime doloso impede a concessão de sursis, mas a
condenação anterior a pena de multa permite a sua concessão é porque a condenação anterior por pena
de multa não gera reincidência porque senão não poderia ter o sursis.O restante da doutrina entende que
gera reincidência porque o que interessa é a sentença com natureza condenatória.

8)-CONDENAÇÃO NO ESTRANGEIRO HÁ NECESSIDADE DE HOMOLOGAÇÃO PARA

SER CONFIGURADA A REINCIDÊNCIA?
Não há necessidade, porque só se exige homologação de sentença condenatória proferida no estrangeiro
para execução de medida de segurança e para reparação de dano(Art. 9° do CP e Art; 787 do CPP).

9)-REINCIDÊNCIA ESPECÍFICA - É a condenação por crime da mesma natureza(ex. de

reincidência específica porque são crimes da mesma natureza hedionda(previstos na lei 8072/90):
condenado por estupro e posteriormente comete um crime de tráfico; atentado violento ao pudor e
homicidio qualificado; tráfico de entorpecente e homicídio qualificado; extorsão mediante seqüestro
e tortura). Não havia a figura da Reincidência Específica, bastava a condenação anterior por crime. Em
1990 houve alteração na sistemática, hoje existindo três espécies de Reincidência Específica, que são:

- REINCIDÊNCIA EM CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS - CRIME DA MESMA

NATUREZA HEDIONDA - Impede o Livramento Condicional - Lei 8072/90 - Lei crimes
hediondos. Essa lei alterou o Art. 83 do CP que trata do livramento condicional, prevendo
expressamente que não é possível a concessão de Livramento Condicional ao reincidente em crime da
mesma natureza hedionda, criando, assim, a figura do Reincidente específico em crime de natureza
hedionda ou equiparado. Portanto, aquele que é reincidente em crime hediondo não tem direito a
Livramento Condicional, enquanto o réu condenado em crime hediondo que não seja reincidente tem
direito ao Livramento Condicional após ter cumprido 2/3 da pena.

- REINCIDÊNCIA EM CRIMES DE TRÂNSITO - CRIME DA MESMA NATUREZA DE

TRÂNSITO - Lei 9503/97 - Código de Trânsito Brasileiro- O Art. 296 da lei 9503/97 prevê que o
reincidente em crime de trânsito pode sofrer, além da pena privativa de liberdade cominada ao crime, a
perda da habilitação. Portanto, aquele condenado definitivamente por um crime de trânsito e
posteriormente praticar outro crime de trânsito é considerado reincidente específico em crime de
trânsito e terá a possibilidade de sofrer, além da pena privativa de liberdade prevista para o crime
cometido, a pena de suspensão da habilitação. Se por exemplo, a pessoa é condenada definitivamente
58
por um crime comum e posteriormente comete um crime de trânsito, será considera tão somente
REINCIDENTE e não Reincidente Específico.

- REINCIDÊNCIA NO MESMO CRIME - Impede a substituição da Pena Privativa de Liberdade por

Pena restritiva de Direito - Lei 9714/98 - Deu nova redação ao Art. 44 do CP aumentando as
possibilidade de penas restritivas de direito e introduziu a figura do Reincidente Específico no § 3° que
configura a Reincidência aqueles crimes que têm os mesmos elementos, que possuem as mesmas
elementares pouco importanto as circunstâncias do crime(ex. furto sumples e qualificado; tentativa de
estelionato e estelionato qualificado, etc.).

2)- TER O AGENTE COMETIDO O CRIME:

a)-POR MOTIVO FÚTIL OU TORPE.

MOTIVO FÚTIL - É um motivo insignificante. Indica desproporção entre o motivo e a prática do

crime, sendo este motivo insignificante, totalmente desproporcional frente à conduta delituosa. Esta
circunstância deve ser analisada considerando o homem-médio. Porém, sendo eminentemente subjetiva,
deve ser pesquisada no caso concreto considerando o sujeito ativo em seu aspecto social e cultural(ex.
uma pessoa porque perde em um jogo de dominó mata, ou fere alguém, mas deve ser observado o caso
concreto porque o que é motivo torpe em SP pode não ser no Piauí, tem que ser analisada a cultura da
pessoa que cometeu o crime, por exemplo)

MOTIVO TORPE - É aquele abjeto repugnante, que causa repulsa à moral ética média (ex. matar
parente para receber herança; espancar a mulher porque ela não aceita se prostituir, etc.).

b)-COMETIDO PARA ASSEGURAR EXITO DE OUTRO CRIME - Quando o agente comete

outro crime para assegurar o proveito ou para facilitar a execução, ocultação ou impunidade do outro
crime. Trata-se da conexão delitiva entre dois ou mais crimes. Pouco importa que o outro crime não
cheque a ser iniciado, pois basta a intenção de realiza-lo(ex. causar incêndio para eliminar os vestígios
de outro crime, ou para ocultar cadáver; matar pessoa que testemunhou o crime anterior, etc.).

c)- COMETIDO À TRAIÇÃO, EMBOSCADA, DISSIMULAÇÃO OU QUALQUER OUTRO

RECURSO QUE DIFICULTE OU TORNE IMPOSSIVEL A DEFESA DO OFENDIDO

TRAIÇÃO - Pode ser:

- Moral - Quando a pessoa se vale da confiança que possui da vítima para praticar o crime(ex. aquele
que tendo amizade com a vítima a convida a ir a determinado local ermo e lá pratica o crime).

- Material - É aquela feita de forma a surpreender a vítima que objetivamente não esperava a conduta
do agente(ex. uma facada pelas costas).

EMBOSCADA - É a situação em que o agente fica escondido para surpreender a vítima e cometer o
crime.

DISSIMULAÇÃO - É o disfarce(ex. o agente para praticar um roubo se veste de policial).

QUALQUER OUTRO RECURSO QUE DIFICULTE OU TORNE IMPOSSÍVEL A DEFESA

DO OFENDIDO - É uma regra de extensão analógica, ou seja, com essa expressão a própria lei está
exigindo interpretação analógica(não confundir com aplicação de analogia que é se aplicar numa
situação não regulamentada algo similar), por exemplo, a "surpresa" seria incluída como agravante
fazendo-se uma interpretação analógica.

AULA 7/2(17/05/06)

AGRAVANTES(CONTINUAÇÃO)

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d)- COMETIDO COM O EMPREGO DE:

- VENENO.

- FOGO.

- EXPLOSIVO.

-TORTURA-A lei 9455/97 define os crimes de tortura, portanto, pode ser que um crime de tortura
configure um crime autônomo, então, nesse caso, não será considerado como agravante, mas sim como
crime.

-QUALQUER OUTRO MEIO INSIDIOSO(DISSIMULADO-EX.MINISTRAR AÇÚCAR PARA

O DIABÉTICO) OU CRUEL, OU DE QUE PODIA RESULTAR PERIGO COMUM(REGRA
DE EXTENSÃO, PERMITE INTERPRETAÇÃO ANALÓGICA)

e)- COMETIDO CONTRA:

-ASCENDENTE (país, avôs, bisavôs).

-DESCENDENTE(filho, neto, bisneto).

-CÔNJUGE.

-IRMÃO.

PARENTESCO
O Parentesco pode ser civil ou natural, não há mais a distinção entre filho legítimo e ilegítimo, por
exemplo. A única divergência na doutrina é do Prof. Damásio que entende não incidir agravante no
caso de filho adotivo, porém, até por força de dispositivo Constitucional essa posição não se sustenta.

CONCUBINATO
Crime praticado contra concubino não incide agravante, segundo a doutrina, porque em matéria de
agravante não cabe aplicação da analogia.

SEPARADOS DE FATO
Para efeitos legais continuam casados, mas a maioria da doutrina entende que não incide agravante na
hipótese de um praticar um crime contra o outro porque estão separados de fato e o objetivo da lei é
proteger a família, as pessoas que convivem juntas.

PROVA DO PARENTESCO(ART.155, CPP)

É feita através da Certidão de Nascimento ou de Casamento, mesmo que o agente confesse o crime.

f)-COMETIDO COM ABUSO DE AUTORIDADE OU PREVALECENDO-SE DE:

- RELAÇÕES DOMÉSTICAS. Ex. valendo-se da condição de patrão, comete crime contra a

empregada.

- DE COABITAÇÃO(companheiro(a)- Ex. valendo-se da condição de companheiro, comete crime

contra a pessoa com quem vive.

- DE HOSPITALIDADE - Ex. se alguém, valendo-se da condição de a pessoa estar hospedada na sua

casa pratica o crime.

60
g)- COMETIDO COM ABUSO OU VIOLAÇÃO DE DEVER INERENTE A:

- CARGO - Pressupõe função pública. Há crimes funcionais que só podem ser praticados por
funcionário público(Crimes Próprios-ex. peculato), nesse caso, não incidirá a agravante porque o cargo
público é uma elementar do tipo penal, já configura um crime, mas os demais crimes praticados pelo
funcionário público valendo-se da sua condição de funcionário público incidirá agravante..

-OFÍCIO - Se for um crime praticado com a não observância do ofício não incidirá agravante porque o
fato já é crime, é uma elementar do tipo penal(ex. o médico que deixa de comunicar doença contagiosa
grave. Nos demais crimes praticados com abuso ou violação do dever incidirá agravante(ex. um
eletricista que comete o crime de apropriação indébita do material que lhe fora entregue para execução
do serviço).

-MINISTÉRIO(RELIGIOSO) - Aquele que exerce o ministério religioso, aproveitando-se dessa

circunstância para cometer um crime responderá pelo crime com a agravante.

-PROFISSÃO - Exemplo, o enfermeiro que aplica sonífero na vítima para praticar um crime.

OBS.: Verificar sempre se o fato não constitui elementar do crime ou circunstância qualificadora.
Ou seja, se não for elementar do crime e nem qualificadora pode ser considerada agravante, do
contrário não, porque seria configurado "bis in idem".

h) - COMETIDO CONTRA CRIANÇA, IDOSO, ENFERMO E MULHER GRÁVIDA -

Configura agravante, desde que o agente tenha conhecimento daquele fato.

- CRIANÇA - Menor de 12 anos de idade(Estatuto do Adolescente).

- IDOSO - Maior de 60 anos de idade(Estatuto do Idoso).

-ENFERMO - A pessoa doente ou que tem reduzida a capacidade de defesa em razão der disfunção
corporal ou biológica(ex. surdo, mudo, cego, etc.).

i)-COMETIDO CONTRA O OFENDIDO PROTEGIDO POR AUTORIDADE - A agravante

incide porque há um desrespeito à autoridade pública(ex. crime de linxamento invadindo a delegacia)

j)-COMETIDO POR OCASIÃO DE:

- INCÊNDIO.

- NAUFRAGIO.

- INUNDAÇÃO.

- OU QUALQUER CALAMIDADE PÚBLICA , OU DE DESGRAÇA PARTICULAR DO

OFENDIDO(ex. falta de solidariedade do agente; o agente aproveita uma situação de pânico para
cometer um crime.

; num acidente de veículo o agente furta os objetos do carro acidentado, etc.).

l)-COMETIDO EM ESTADO DE EMBRIAGUEZ PREORDENADA(o agente se embriagou

para praticar o crime) - Qualquer que seja a substância utilizada para a embriaguez(bebida, tóxicos,
etc.). A agravante não incide em razão de o agente ter cometido o crime embriagado, mas sim porque se
embriagou para cometer o crime.

AULA 8/2 (22/05/06)

61
AGRAVANTES(CONTINUAÇÃO)- ART. 62, CP

3) -AGRAVANTE NO CASO DE CONCURSO DE PESSOAS(ART.62, CP) - A denominação

correta seria "crimes praticados por mais de uma pessoa", porque nem todas as agravantes do Art. 62
são tecnicamente Concurso de Pessoas.

I- PROMOVIDO POR LÍDER OU MENTOR INTELECTUAL DO CRIME - Será agravada a

pena daquele que participa do crime como mentor intelectual do delito(partícipe);

II- COMETIDO SOB COAÇÃO OU INDUÇÃO - Aquele que coage ou induz outrem à execução
material do crime terá a pena agravada. Pouco imposta se Coação seja Resistível como Irresistível, que
seja Moral ou Física.

Induzir - É criar na mente do executor a idéia da prática delitiva.

OBS.: CRIME DE TORTURA - a Lei 9455/97, aRT. 1°, I, "b" Tortura. Portanto, o fato de alguém
coagir outrem à praticar um crime hoje é tipificado como crime autônomo, ou seja, a coação não é
simplesmente circunstância agravante, mas sim crime. O referido Artigo dispõe o seguinte:
constranger alguém com emprego de violência ou grave ameaça causando sofrimento físico ou
mental para provocar ação ou omissão criminosa configura crime de tortura. Portanto, se alguém
coagir outrem de forma irresistível a praticar um crime de roubo, a Denúncia será por crime de
Roubo(autoria imediata)e pelo crime de Tortura, nesse caso não mais incidindo agravante porque a
coação já está sendo uma elementar do crime de Tortura(crime autônomo).

III - INSTIGAR OU DETERMINAR O COMETIMENTO DO CRIME, ALGUÉM SUJEITO A

SUA AUTORIDADE OU NÃO PUNÍVEL EM VIRTUDE DE CONDIÇÃO OU QUALIDADE
PESSOAL - Terá a pena agravada aquele que instigar ou determinar que alguém cometa o crime, mas
quem cometeu o crime deve estar sob as ordens daquele que determinou(ex. empregado)ou que quem
cometeu o crime seja pessoa não punível em razão da sua condição ou qualidade pessoal(ex. menor,
deficiente mental, etc.).

Instigar - É reforçar uma idéia pré-existente, a pessoa já tinha a idéia de praticar o crime,
diferentemente da Indução.

Determinar - Significa ordenar.

IV- COMETIDO MEDIANTE PAGA OU RECOMPENSA DE PAGAMENTO- Será agravada a

pena daquele que comete ou participa crime mediante pagamento, recompensa ou promessa de
pagamento.

Paga - Pagamento antecipado.

Recompensa - Pagamento efetuado após o cometimento do crime, nesse caso bastante ter havido a
promessa de pagamento para a agravante ser configurada, ou seja, mesmo que o pagamento não se
concretize é considerada agravante.

ATENUANTES

CARACTERÍSTICAS DAS ATENUANTES

- São de aplicação obrigatória, ou seja, havendo a presença de uma atenuante obrigatoriamente ela
dominui a pena, salvo de ela já for considerada uma causa de diminuição de pena na parte especial do
CP;

- Não diminui a pena aquém do mínimo legal(Súmula 231, STJ);

62
- O "quantum" é aplicado de forma discricionária pelo juiz, ou seja, o juiz, de acordo com o seu
entendimento, considerando a relevância da atenuante fixa o quanto será reduzida a pena,
diferentemente das causas de diminuição de pena.

ROL DAS CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES PREVISTAS NO CÓDIGO PENAL(ART. 65,

CP)
São circunstâncias que sempre atenuam a pena:

1)- MAIOR DE 18 E MENOR DE 21 ANOS NA DATA DO FATO - O legislador entendeu dessa

forma considerando que o menor de 21 anos ainda não tem totalmente formada a sua personalidade.

2)- MAIOR DE 70 ANOS NA DATA DA DECISÃO CONDENATÓRIA

DEFINITIVA(SENTENÇA OU ACÓRDÃO) - O legislador entendeu dessa forma considerando que
o maior de 70 anos tem uma natural degeneração da sua condição física e mental em decorrência da
idade. No acórdão, se o recurso for da defesa incide atenuante, do contrário não incide.

3)- DESCONHECIMENTO DA LEI - O desconhecimento da lei não exime a responsabilidade penal,

mas o desconhecimento da lei, quando sincero, é causa que atenua a pena(ex. pessoa que mora no
interior do amazonas e comete um crime sem saber que o fato que praticou era crime).

4)- TER O AGENTE:

a)- COMETIDO O CRIME POR RELEVANTE VALOR MORAL - Trata-se de interesse ou

motivo relevante do próprio agente(sentimento pessoal do próprio agente) admitido pelo conceito
médio de dignidade do grupo social e ético que pertence o agente(ex. aquele que acompanhando o
sofrimento de um parente em estado terminal desliga os aparelhos para que a pessoa morra). O exemplo
foi dado apenas para compreensão da matéria, porque o fato já é causa de diminuição de pena, não
podendo ser utilizado como atenuante, portanto.

b)- COMETIDO O CRIME POR RELEVANTE VALOR SOCIAL - Corresponde mais aos
sentimentos coletivos sedimentados na sociedade, como justiça, fraternidade, solidariedade, etc.(ex.
Aquele que surpreende um estuprador logo após o crime e o espanca. Houve um crime de lesão
corporal, mas imbuído em um relevante valor de justiça; furtar um litro de leito no supermercado para
dar a uma criança passando fome na rua, etc.).

c)- TER O AGENTE O AGENTE PROCURADO, POR SUA ESPONTÂNEA VONTADE E

COM EFICIÊNCIA, LOGO APÓS O CRIME, EVITAR-LHE OU MINORAR-LHE AS
CONSEQÜÊNCIAS, OU TER, ANTES DO JULGAMENTO, REPARADO O DANO - O
importante nessa questão é diferenciar essas circunstâncias atenuantes de algumas causas de diminuição
de pena ou mesmo de desclassificação da tipicidade, como, por exemplo, as causas constantes nos
Artigos 15 e 16 do CP:

- ART. 15 - ARREPENDIMENTO EFICAZ E DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA - Não se trata de

atenuante. Nesses casos o agente responderá pelos atos praticados e não pelos atos que pretendia. Seria
atenuante, por exemplo, se o agente, de alguma forma, tentasse evitar as conseqüências do
crime(mesmo não conseguindo, ou se conseguindo não foi de forma eficaz), nesse caso haverá uma
atenuante.

- ART.16 - ARREPENDIMENTO POSTERIOR - Não se trata de atenuante. Nesse caso a pena será
reduzida de 1/3 a 2/6. Ex. o crime é praticado, a pessoa se arrepende e antes do recebimento da
denúncia faz a reparação do dano. Seria considerado atenuante se o agente reparar o dano antes do
julgamento, antes da sentença.

d)- COMETIDO O CRIME SOB:

63
- COAÇÃO RESISTÍVEL - Se o agente comete o crime sob coação a que podia resistir. Se a Coação
for Irresistível o agente não responde pelo crime porque há uma excludente de culpabilidade, mas sob
Coação Resistível o agente responde pelo crime, porém com uma atenuante.

- ORDEM SUPERIOR - Desde que a ordem seja manifestamente ilegal. Se o agente comete o crime
sob ordem não manifestamente ilegal ele não responde pelo crime porque é uma causa de excludente de
culpabilidade, mas se o crime for praticado em decorrência de uma ordem ilegal(manifestamente ilegal)
o agente responderá pelo crime, mas com uma atenuante.

- SOB INFLUÊNCIA DE VIOLENTA EMOÇÃO PROVOCADA POR ATO INJUSTO DA

VÍTIMA - Se o agente pratica o crime sob violenta emoção provocada por injusta agressão da vítima
ele não responde pelo crime porque há uma excludente de ilicitude(legítima defesa), mas se o crime for
praticado sob influência de violenta emoção decorrente de ato injusto da vítima o agente responderá
pelo crime, mas com uma atenuante. Na injusta agressão o agente está dominado pela violenta emoção,
enquanto no ato injusto não há a perda do discernimento, ocorre apenas uma influência.

e)- CONFISSÃO ESPONTÂNEA - Confissão espontânea, que pode ser feita tanto para a autoridade
policial como judicial, é considerada como atenuante na aplicação da pena. Se confessar na polícia e se
retratar e juízo não incidirá a atenuante, mas o contrário será verdadeiro, ou seja, se negar na polícia e
confessar em juízo a atenuante incide. O juiz aplica a confissão como atenuante, dede que utilize a
confissão como elemento de convicção para a condenação. Também, não será considerada atenuante a
confissão feita pelo réu como causa de isenção de pena(ex. confessa que matou, mas em legítima
defesa).

f)- INFLUÊNCIA DE MULTIDÃO E TUMULTO, SE NÃO PROVOCOU O CRIME - Desde que

não tenha provocado o crime, aquele que praticou o delito sob influência de multidão e tumulto
responderá pelo crime com uma atenuante.

ATENUANTE INOMINADA(ART.66, CP)

Significa que pode o juiz considerar também como atenuante qualquer outra circunstância não prevista
expressamente em lei como atenuante, se o juiz entender que a circunstância é relevante pode ele
aplica-la(ex. o fato de a vítima pedir desculpa ao réu; praticou o crime em razão de ser dependente
químico, etc.). Isso não é possível no caso das Agravantes.

AULA 9/2(26/05/06)

CONCURSO ENTRE CIRCUNSTÂNCIAS ATENUNANTES E AGRAVANTES(ART.67, CP)

É possível que em determinados crimes haja circunstâncias agravantes e também atenuantes(ex. o réu é
menor de 21 anos(atenuante) e cometeu o crime por motivo torpe(agravante). Nesse caso, não há uma
compensação pura e simples. No concurso de agravantes e atenuantes o que terá relevância são as
Circunstâncias Preponderantes(as subjetivas), que são:

- Circunstâncias relativas aos Motivos do Crime.

- Circunstâncias relativas à Personalidade do Agente(ex. a idade). Dentre as preponderantes estas são as

de maior importância(ex. menor de 21 anos é circunstância preponderante e tem maior relevância que o
motivo do crime e a reincidência).

- Circunstâncias relativas à Reincidência.

CAUSAS DE AUMENTO OU DIMINUIÇÃO DE PENA GENÉRICAS

São aquelas que estão na parte geral do Código Penal e podem ser aplicadas a qualquer crime.
São circunstâncias que, assim como as Agravantes e Atenuantes, irão ser consideradas na aplicação da
pena. Diferentemente das Agravantes e Atenuantes, fixam um "quantum" de aumento e um "quantum"
de diminuição. A própria lei já estabelece um máximo e um mínimo de quanto será aumentada ou
diminuída a pena(ex. No caso do Art. 14, §, único, CP - Tentativa. A pena pode ser diminuída a pena de

64
1/3 a 2/3). O juiz é obrigado a aumentar ou diminuir a pena caso estejam presentes as causas.
Diferentemente das Agravantes e Atenuantes, a redução pode ser aquém do mínimo legal e o aumento
pode ser além do máximo legal (ex. Na tentativa de furto simples a pena mínima é de 1 ano e a máxima
é 4. O juiz pode, reconhecendo a Tentativa, diminuir a pena, por exemplo, em 1/3 e nesse caso, a pena a
ser aplicada será de 8 meses; se o juiz reconhecer, por exemplo, em um crime de furto cuja pena
máxima é de 4 anos, o Concurso Formal, e aplicar um aumento da metade da pena. Nesse caso a pena a
ser aplicada será de 4 anos).

EXEMPLOS DE CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E AUMENTO DE PENA

- Art. 14, § único, CP - Tentativa - Diminui a pena de 1/3 a 2/3;

- Art. 16, CP - Arrependimento Posterior - Diminui a pena de 1/3 a 2/3;

- Art. 26, CP - Inimputável - Diminui a pena de 1/3 a 2/3;

- Art. 70, CP - Concurso Formal(uma só ação ou omissão resulta na pratica dois ou mais crimes)-
Aumenta a pena de 1/6 até 1/2(metade);

- Art. 71, CP - Crime Continuado(o crime posterior é tido como continuação do primeiro)- Aumenta a
pena de 1/6 a 2/3.

CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS ESPECÍFICAS OU ESPECIAIS

São aquelas que estão na parte especial do Código Penal e são aplicadas a determinados tipos de crimes.
São das seguintes espécies:

1)- QUALIFICADORAS - São aquelas que fazem parte do tipo qualificado. Sua função é alterar os
limites mínimo e máximo da pena cominada(ex. Furto Simples: pena de 1 a 4 anos; Furto Qualificado:
pena de 2 a 8 anos). No Sistema Trifásico de aplicação da pena a Qualificadora é considerada na
aplicação da Pena Base(1a. Fase).

2)- CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIÇÃO DE PENA ESPECIAL - São Circunstâncias Legais

Específicas porque se referem ao crime determinado. São consideradas pela doutrina como
Qualificadoras em sentido amplo, ou seja, da mesma forma das Causas de Aumento ou Diminuição
Genéricas, aumentam ou diminuem as penas dos crimes a que estão ligadas em proporção fixa ou
variável expressamente(ex. Art. 155, § 1° - Furto à noite. A pena aumenta em 1/3 se o furto é praticado
durante o repouso noturno. Portanto, o § 1° é uma causa de aumento de pena; Art. 171, § 1º- Estelionato
Privilegiado. Se o réu é primário o juiz pode aplicar a redução da pena de 1/3 a 2/3).

DIFERENÇA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIÇAO DE PENA

GERAIS(CIRCUNSTÂNCIAS GERAIS) E CAUSAS DE AUMENTO DE DIMINUIÇÃO DE
PENA ESPECIAIS(CIRCUNSTÂNCIAS ESPECIAIS)
As Circunstâncias Especiais são aquelas previstas para determinados crimes específicos, enquanto as
Circunstâncias Gerais são previstas para todos os crimes(ex. o furto praticado à noite é uma causa de
aumento de pena, já o homicídio praticado à noite não é causa de aumento de pena). Em alguns casos
algumas Circunstâncias vão estar na parte geral do CP como Agravante ou Atenuante e também vão
estar na parte especial como Qualificadora ou Causa de Aumento de Pena. Nesse caso, se despreza
aquela Circunstância como Agravante e só se considera como Qualificadora ou Causa de Aumento
de Pena que têm uma relevância muito maior.

DIFERENÇA ENTRE QUALIFICADORAS E CAUSAS DE AUMENTO OU DIMINUIÇÃO DE

PENA DA PARTE ESPECIAL DO CP
A Qualificadora tem pena própria desvinculada do tipo fundamental, já a causa de Aumento não há
pena própria, representando apenas um percentual fixo ou variável de majoração da pena. Ademais,
as Causas de Aumento podem estar na parte geral ou especial do CP, já as Qualificadoras se
encontram tão só na parte especial. Qualificadora altera a pena cominada, enquanto Causa de

65
Aumento ou Diminuição de Pena não altera a pena cominada, apenas aumenta o diminui um percentual
na pena cominada. É importante para aplicação do Sistema Trifásico. A Qualificadora tem pena própria
cominada, ou seja, ela muda a pena mínima ou máxima cominada, enquanto as Causas de Aumento ou
Diminuição de Pena é um aumento ou uma redução em percentual da pena comina. Quando há uma
Causa de Aumento de Pena se fala que há um Crime Circunstanciado(ex. Art. 157, § 2°, CP - Roubo
Circunstanciado(errado chamar de roubo qualificado)- quando o roubo é praticado com emprego de
arma de fogo. Diferentemente do § 3º que é uma Qualificadora porque muda a pena cominada) e
quando existe uma Causa de Diminuição de Pena se fala que há um Crime Privilegiado(ex. Furto
Privilegiado- quando o réu é primário e o bem é de pequeno valor; Homicídio Privilegiado - quando
praticado por motivo de relevante valor moral ou social).

CONCURSO DE CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIÇÃO DE PENA(HIPÓTESE EM QUE

OCORRE MAIS DE UMA CAUSA DE AUMENTO OU DIMINUIÇÃO DE PENA NO MESMO
FATO)-ART. 68, § ÚNICO,CP
Nessa hipótese, conforme dispõe o Art. 68, § único do CP, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou
diminuição, prevalecendo a Causa que mais aumente ou que mais diminua(ex. No roubo praticado com
emprego de armas(causa de aumento de da pena)e concurso de pessoas(causa de aumento de pena) o
juiz aumenta somente uma vez. São as seguintes as hipóteses de Concurso de Causas de Aumento e
Diminuição de Pena:

1)- DUAS OU MAIS CAUSAS DE AUMENTO DE PENA, UMAS PREVISTAS NA PARTE

GERAL E OUTRAS NA PARTE ESPECIAL- Nessa hipótese, ambas causas serão aplicadas.

EXEMPLO
O agente invade a sala de aula e com emprego de arma de fogo pratica roubo contra todos os alunos da
sala. Ele cometeu um crime de Roubo Circunstanciado(emprego de arma de fogo) em Concurso
Formal(uma só conduta com dois ou mais resultados). O emprego de arma de fogo é uma Causa de
Aumento de Pena da parte especial do CP e o Concurso Formal é uma Causa de Aumento de Pena da
parte geral. Nesse caso, como uma causa é da parte geral e outra causa é da parte especial, serão
aplicadas as duas causas, ou seja, a pena será aumentada de 1/3 até a metade em razão do emprego de
arma de fogo e também aumentada de 1/6 até a metade em razão do Concurso Formal.

2)- UMA CAUSA DE AUMENTO E UMA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA AMBAS DA

PARTE GERAL OU DA PARTE ESPECIAL - Nessa hipótese, ambas as causas serão aplicadas, ou
seja, a pena será aumentada e depois será diminuída. Se o juiz reconhecer uma causa de aumento de
pena da parte especial e depois reconhecer uma causa de diminuição da parte geral ele aplica ambas. O
inverso é verdadeiro, ou seja, se o juiz reconhecer uma causa de aumento de pena da parte geral e uma
causa de diminuição da parte especial também aplica ambas as causas.

EXEMPLO
O juiz reconhece uma causa de aumento da parte especial(Art. 157, § 2°, CP) e uma causa de
diminuição da parte geral(tentativa). Serão aplicadas ambas as causas na aplicação da pena, ou seja, a
pena vai aumentar e vai diminuir.

RESUMO
Sempre que for uma causa da parte especial e uma causa da parte geral, aplica-se ambas porque são
motivos distintos(ex. o reú praticou tentativa de furto durante repouso noturno. Nesse caso, aumenta
a pena em 1/3 porque foi praticado durante repouso noturno e depois a pena é reduzida de 1/3 a 2/3
porque foi Tentativa).

- Uma causa de aumento de pena da parte especial e uma causa de diminuição de pena da parte geral
aplica-se as duas causas.

- Uma causa de diminuição de pena da parte especial e uma causa de aumento de pena da parte geral
também aplica-se as duas causas.

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- Duas causas que aumentam ou duas que diminuem ambas da parte especial - Aumenta ou diminui
uma vez só.

3)- DUAS OU MAIS CAUSAS DE AUMENTO OU DE DIMINUIÇÃO DE PENA AMBAS

PREVISTAS NA PARTE ESPECIAL - O juiz pode determinar um só aumento(o que mais aumente)
ou uma só diminuição(a que mais diminua). É o exemplo do agente que pratica o roubo com emprego
de arma de fogo(Art. 157, § 2° , I causa de aumento)e concurso de pessoas(Art. 157, § 2º, II causa de
aumento) e contra vítima transportando valores(Art. 157, § 2º, III). Nesse caso, existem três causas de
aumento de pena previstas na parte especial(Art. 157, § 2°, CP). O juiz vai fazer um só aumento de 1/3
até a metade da pena porque é reconhecida uma só causa de aumento. O mesmo raciocínio se aplica
para a diminuição da pena. Nessa hipótese a jurisprudência sustenta que o juiz pode levar em
consideração o número de causas de aumento de pena para justificar um aumento maior do que o
mínimo previsto no tipo(ex.No caso de roubo o aumento pode ser de 1/3 até a metade. Se tem apenas
uma causa de aumento de pena o juiz aumenta em 1/3, mas se tem duas causas o juiz já pode aumentar
um pouco mais, e assim sucessivamente até chegar ao máximo previsto).

CONCURSO DE QUALIFICADORAS(DUAS OU MAIS CIRCUNSTÂNCIAS

QUALIFICADORAS PREVISTAS NO MESMO CRIME) - A maioria da Doutrina entende que
uma Circunstância qualifica o crime e a outra pode determinar um aumento de pena se ela for prevista
como Agravante.
O agente praticou o furto mediante arrombamento e em concurso de pessoas. Ambas as circunstâncias
estão previstas no Art.155, § 4° como Circunstâncias Qualificadoras. O fato de ter o agente praticado o
furto mediante arrombamento qualifica o crime(muda a pena cominada) e como o concurso de pessoas
é previsto no Art. 62 do CP como Agravante, o juiz considera essa segunda circunstância como
Agravante.

PROF. FERNANDO CAPEZ - É contrário ao entendimento acima, sob a argumentação de que a

Circunstância excedente qualificadora não pode ser considerada Agravante porque o Art. 61 do CP diz
que sempre agravam a pena, desde que não constituam o crime ou sejam qualificadoras. Portanto, será
considerada como Circunstância Judicial.

AULA 10/2(29/05/06)

CONCURSO DE CRIMES
Trata-se da aplicação da pena ao agente que pratica mais de um crime. A Doutrina discute se a questão
deve ser estudada na Teoria Geral da Pena ou na Teoria Geral do Crime. Nosso estudo será no sentido
da Teoria Geral da Pena porque a matéria está regulamentada no Código penal que trata da aplicação da
pena.

SISTEMAS(FORMAS) DE APLICAÇÃO DA PENA NO CONCURSO DE CRIMES

1)- SISTEMA DO CÚMULO MATERIAL - Segundo este, somam-se as penas aplicadas a cada um
dos crimes componentes do concurso. Esse sistema é adotado no Concurso Material(Art. 69, CP), no
Concurso Formal Imperfeito(Art. 70, caput, 2a. parte, CP) e no Concurso de Pena de Multa(Art. 72.
CP). Independentemente do número de processos, as penas somam-se.

2)- SISTEMA DA EXASPERAÇÃO - Neste, aplica-se a pena do crime mais grave aumentada de um
percentual determinado. Tal sistema é adotado no Concurso Formal Perfeito(Art. 70, caput, 1a. parte) e
no Crime Continuado(Art. 71, CP), ou seja, sobre a pena do crime mais grave aplica-se um percentual,
de acordo com a espécie de concurso.

ESPÉCIES DE CONCURSO DE CRIMES

O Concurso de crimes é possível em qualquer tipo de crime(culposo, doloso, comissivo, consumado,
tentado, etc.). São das seguintes espécies:

67
1)- CONCURSO MATERIAL OU REAL(ART.69, CP) - Ocorre quando o agente pratica duas ou
mais condutas produzindo dois ou mais crimes, idênticos ou não, mas todos vinculados pela identidade
do agente não importando se os fatos ocorreram na mesma ocasião ou em dias diferentes. Independe
também de ter havido ou não unidade processual, podendo haver, portanto, mais de uma sentença(ex. O
agente entra na casa da vítima para praticar crime de roubo. Ele pratica o roubo e estupra a vítima.
Quando o juiz for proferir a sentença irá individualizar cada um dos crimes e n final aplica a regra do
Concurso Material(Sistema do Cúmulo Material), somando as penas de cada um dos crimes).

a)- Concurso Material Homogêneo - Quando os crimes são idênticos e previstos na mesma figura
típica(ex. o agente mata "A" e depois mata "B" que presenciou o primeiro crime).

b)- Concurso Material Heterogêneo - Quando os crimes não são idênticos e não são previstos na
mesma figura típica(ex. o agente estupra "A" e mata "B" para garantir a impunidade do primeiro crime).
São duas condutas resultando em dois crimes diferentes. A pena do crime de estupro será somada à do
homicídio. Como trata-se de crimes conexos vai haver um só processo, mas na aplicação da pena um
juiz terá que individualizar cada pena e somar as duas.

OBS. : O juiz tem que individualizar a pena para cada crime, sob pena de nulidade da sentença.

QUESTÕES RELATIVAS AO CONCURSO MATERIAL

- É possível a soma da Pena Privativa de Liberdade com Restritiva de Direito(ex. por um crime o
agente foi punido com pena de prestação de serviços à comunidade e por outro crime ele foi
punido com pena privativa de liberdade)? O § 1° do Art. 69do CP diz que é possível somar essas
duas penas, desde que tenha sido suspensa a Execução da Pena Privativa de Liberdade(Sursis) porque
se a pena Privativa de Liberdade está suspensa pode o condenado cumprir a Restritiva de Direito.

- É possível o Cúmulo de duas Penas Restritivas de Direitos? É possível, desde que sejam
compatíveis, possibilitando a execução simultânea ou, não sendo compatíveis, a execução possa ser
sucessiva(Art. 69, § 2°, CP). Exemplo: Uma pena de prestação de serviços à comunidade e uma pena de
prestação pecuniária ou uma pena de prestação de serviços à comunidade e uma pena de limitação de
fim de semana. O agente cumpre as duas penas simultaneamente se forem compatíveis ou então cumpre
uma e terminado o cumprimento cumpre a outra pena.

- Qual o juiz competente para aplicação da regra do Cúmulo Material no caso de Concurso
Material de Crimes? Existem duas hipóteses:

a)- Quando for processo único onde é imputado mais de um crime ao mesmo agente, quem vai aplicar a
regra é o Juiz da Sentença do conhecimento.

b)- Quando for mais de um processo onde é imputado mais de um crime ao mesmo agente, quem vai
aplicar a regra do Concurso Material é o Juiz da Execução penal(Art. 111, e 66, III, "a", LEP.

2)- CONCURSO FORMAL OU IDEAL(ART. 70, CP) - Ocorre quando o agente praticando uma só
conduta comete dois ou mais crimes, sendo que a conduta pode eventualmente desdobrar-se em várias
atos(ex. com um só tiro o agente ofende a integridade física de duas pessoas ).

DIFERENÇA ENTRE CONCURSO MATERIAL E O CONCURSO FORMAL

A diferença consiste no número de condutas. No Concurso Material tem que haver duas ou mais
condutas, resultando em mais de um crime porque cada conduta gera um crime(ex. Uma pessoa para
matar a vítima desfere 10 facadas. Foi uma única conduta composta por vários atos; o agente que entra
na casa da vítima e subtrai vários objetos comete um só furto com vários atos), já no Concurso Formal
há uma só conduta resultando em vários crimes(ex. com um só tiro o agente atinge duas pessoas).

DIFERENÇA ENTRE ATO E CONDUTA

Não se confunde Ação que é comportamento voluntário dirigido a um fim, com Ato que é o mero

68
movimento corpóreo. Uma Ação pode se constituir de vários atos que ganham unidade por serem
manifestação única da vontade do agente. Vários tiros para matar a vítima constitui uma só conduta
constituída por vários atos.

ESPÉCIES DE CONCURSO FORMAL

1)- HOMOGÊNEO - Os crimes se encontram descritos pelo mesmo tipo havendo diversidade de
sujeito passivo. Nessa hipótese, aplica-se a pena do respectivo crime aumentada de 1/6 até a metade(ex.
atropelamento culposo com evento morte de duas pessoas). Houve uma só conduta que resultou em dois
crimes. A pena será a de um crime com acréscimo de 1/6 até a metade.

2)- HETEROGÊNEO - Neste, os crimes se acham tipificados em normas penais diversas. Aplica-se a
pena do crime mais grave aumentada de 1/6 até a metade(ex. atropelamento de duas pessoas resultando
lesão corporal em uma e morte da outra. Nesse caso, a pena será a pena do homicídio culposo e
aumenta-se de 1/6 até a metade).

3)- PERFEITO(ART.70, CAPUT, 1a. PARTE)- É aquele que resulta de um único desígnio(intenção).
O agente por meio de um só impulso voitivo dá causa a dois ou mais resultados. Importa para a sua
caracterização o elemento psíquico, o ato de vontade do agente. Neste, deve o sujeito ativo ter em vista
um só fim. Adota-se o sistema da Exasperação aumentando a pena do crime mais grave de 1/6 até a
metade. O agente "A" querendo matar "B" desfere um tiro em que também acerta em "C". O agente
quer só um fim, que é matar "B". Nesse caso, adota-se a regra do sistema da exasperação, aumentando a
pena de 1/6 até a metade).

4)- IMPERFEITO(ART.70, CAPUT, 2a. PARTE) - Neste, os resultados são provenientes de

desígnios autônomos(intenção) aparentemente a uma só ação, mas o agente em seu íntimo
psiquicamente deseja ou aceita o risco de produzir outros resultados. Conclui-se pela autonomia de
desígnios quando o agente pretende praticar não só um crime, mas vários tendo consciência e vontade
em relação a cada um deles considerados isoladamente. Só é possível nos crimes dolosos. Neste a
aplicação da pena seguirá o critério do Cúmulo Material, pois não se justifica o tratamento mais
benevolente, haja vista o desvalor da conduta. Significa que a pessoa quer mais de um crime com uma
única conduta(ex. o agente estupra a vítima e também pretende transmitir a ela doença venéria. Nesse
caso o agente pratica dois crimes: estupro e transmissão de doença venéria-Art. 130, CP.. Nesse caso, as
penas dos dois crimes serão somadas).

AULA 11/2(31/05/06)

DOLO EVENTUAL NO CONCURSO FORMAL IMPERFEITO-SERIA O CONCURSO

FORMAL IMPERFEITO EQUIPARAVÉL AO DESÍGNIO AUTÔNOMO, OU SEJA, SERIA
POSSÍVEL CONCURSO FORMAL IMPERFEITO QUANDO O AGENTE QUER
DETERMINADO RESULTADO E ASSUME O RISCO DE PRUDUZIR OUTRO?(AULA 11/2)
A maioria da doutrina entende que o dolo eventual equivale a desígnio autônomo, ou seja, o agente
responde como Concurso Formal Imperfeito(soma-se as penas). É como se o agente quisesse causar
dois resultados diretamente(dolo direto). Assim, se o agente agir com dolo eventual com relação ao
segundo(ou sucessivos) crime ele responderá como Concurso Formal Imperfeito. Na doutrina, somente
o Prof. Heleno Cláudio Fragoso discorda desse entendimento.

Dolo Direto - Aquele em que o agente quer o resultado.

Dolo Eventual - Aquele em que o agente prevê e aceita, mas não quer o resultado.

EXEMPLO
O agente quer matar "A" só que "A" está abraçado à sua mãe.O agente quer matar "A", mas mesmo
sabendo que pode matar a mãe de "A" ele atira e mata ambos. Com relação a "A" o agente responderá
por dolo direto e com relação à mãe responderá por dolo indireto. Nesse caso, a maioria da doutrina
entende que o agente responderá como Concurso Formal Imperfeito(soma-se as penas).

69
CONCURSO MATERIAL BENÉFICO(ART.70, § ÚNICO, CP)
Aplicando a regra do Concurso Formal, a pena não pode superar aquela que seria cabível no Concurso
Material(quando as penas são somadas). Isso é possível no Concurso Formal Heterogêneo, ou seja,
aplicando-se a regra do Concurso Formal é possível que a pena seja superior àquela do Concurso
Material.

EXEMPLO
"A" querendo matar "B" por motivo torpe atira e também acerta e fere "C". A pena pelo homicídio
qualificado(motivo torpe) é de 12 a 30 anos e a pena pela lesão corporal(pelo ferimento) é de 2 meses a
1 ano. O crime praticado se configura um Concurso Formal Heterogêneo Perfeito(pena do crime mais
grave(12 a 30 anos) com acréscimo de 1/6 até a metade. Digamos que o juiz tenha condenado o réu à
pena mínima. Se for aplicada a regra do Concurso Formal a pena seria de 14 anos(12 + 1/6) e se
fosse aplicada a regra do Concurso Material a pena seria de 12 anos e dois meses(soma das penas
dos crimes). Portanto, por ser pena inferior à pena do Concurso Formal, aplica-se a regra do Concurso
Material.

DEFINA CONCURSO FORMAL IMPERFEITO HETEROGÊNEO. EXEMPLIFIQUE

É aquele em que o agente com uma só conduta produz mais de um resultado querendo todos os
resultados(desígnios autônomos)em crimes diferentes.

DEFINA CONCURSO FORMAL IMPERFEITO HOMOGÊNEO. EXEMPLIFIQUE

É aquele e que o agente com uma só conduta produz mais de um resultado, querendo todos os
resultados em crimes semelhantes.(VERIFICAR SE ESTÁ CORRETO).

DEFINA CONCURSO FORMAL PERFEITO HETEROGÊNO. EXEMPLIFIQUE

DEFINA CONCURSO FORMAL PERFEITO HOMOGÊNEO. EXEMPLIFIQUE

3)- CRIME CONTINUADO(ART.71,CP) - É aquele no qual o agente mediante mais de uma conduta
pratica mais de um crime da mesma espécie e pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e
outras semelhanças, devem os subseqüentes ser havidos como continuação do primeiro(ex. Uma pessoa
que trabalha como cobrador em uma empresa de ônibus. Todos os dias, durante 7 dias, ele retira do
caixa do ônibus R$ 100,00. O cobrador praticou 7 crimes de furto, mas em razão das mesmas
condições, mesmas circunstâncias, os demais crimes são tidos como continuação do primeiro).

DIFERENÇA DO CRIME CONTINUADO PARA CONCURSO FORMAL DE CRIMES

No Concurso Formal há uma só conduta resultando vários crimes, enquanto no Crime Continuada há
mais de uma conduta resultando em vários crimes.

DIFERENÇA DO CONCURSO MATERIAL PARA O CRIME CONTINUADO

Ambos são praticados mediante mais de uma conduta, porém no Crime Continuado exige-se que sejam
crimes da mesma espécie e que haja nexo de continuidade.

NATUREZA JURÍDICA DO CRIME CONTINUADO

Há na doutrina várias Teorias que defendem a Natureza Jurídica do Crime Continuado, que são:

1)- TEORIA DA UNIDADE REAL - Para esta Teoria, os vários delitos na realidade constituem um
único crime.

2) - TEORIA DA FICÇÃO JURÍDICA - Para esta Teoria, na realidade existem vários crimes a lei é
que presume por ficção a existência de um só crime, porém, por umas questão de política criminal
aplica-se uma só pena(a mais grave) aumentada de 1/6 até 2/3(aplica o sistema da exasperação). É a
Teoria adotada pelo Código Penal Brasileiro, mas somente para efeito da aplicação da pena(para efeito
de prescrição na hipótese de crime continuado é considerado cada crime isoladamente).

70
PRESSUPOSTOS(REQUISITOS) DO CRIME CONTINUADO

a)- PLURALIDADE DE CONDUTAS - A exemplo do Concurso Material, rquer pluralidade de

conduta e não apenas pluralidade de atos(ex. vários furtos em dias diferentes).

b)- PLURALIDADE DE CRIMES DA MESMA ESPÉCIE - Nesta questão há divergências

doutrinários no que diz respeito ao que se entende por Crimes da Mesma Espécie:

- CORRENTE CONSERVADORA-RESTRITIVA(PROF. DAMÁSIO, NELSON HUNGRIA,

RENÊ ARIEL DOTTI E FERNANDO CAPEZ) - É hoje a corrente majoritária. Sustenta que
crimes da mesma espécie são aqueles previstos no mesmo tipo penal, seja em sua forma simples,
privilegiada, qualificada, tentada ou consumada, devendo ser verificado o tipo fundamental que possui
as mesmas elementares do crime. O Prof. Damásio ressalta que o dispositivo fala em crime da mesma
espécie e não do mesmo gênero, dessa forma Estelionato e Apropriação Indébita são crimes do mesmo
gênero(contra o patrimônio), porém não da mesma espécie. Exemplo: são crimes da mesma espécie por
possuírem as mesmas elementares: Furto privilegiado e Furto Qualificado; Estupro Tentado e Estupro
Consumado; Apropriação Indébita Privilegiada e Apropriação Indébita Qualificada . Como
conseqüência, haverá Concurso Material(penas somadas). VERIFICAR SE A CONSEQUÊNCIA
ESTÁ CORRETA.

- CORRENTE LIBERAL(PROF. MIRABETTI, SERGIO ROBERTO BITENCOUT E FLÁVIO

AUGUSTO MONTEITO DE BARROS)- Sustenta que crimes da mesma espécie são os que, além de
ofenderem o mesmo bem jurídico, se assemelham no seus tipos fundamentais por elementos objetivos e
subjetivos. Para os que adotam essa posição, crimes da mesma espécie não equivalem àqueles idênticos
e sim semelhantes ou aparentados entre si(ex.um furto praticado mediante fraude e estelionato. Os
crimes de Estelionato e Furto são aparentados, semelhantes, similares. No Estelionato a fraude é para
que a pessoa entregue o bem e no Furto a fraude é para iludir a vigilância e a subtração ocorrer).
Portanto, para essa corrente será possível crime continuado entre os crimes, apesar de serem apenas
aparentados, semelhantes. Como conseqüência, haverá Concurso Formal(pena mais grave aumentada
de 1/3 a 2/6). VERIFICAR SE A CONSEQUÊNCIA ESTÁ CORRETA.

c)- NEXO DE CONTINUIDADE - É a idéia que se extrai de várias condições de que os crimes
subseqüentes foram praticados como se fossem uma continuação do primeiro, ou seja, há um sintonia
entre vários crimes o que é identificado através de elementos externos na execução do crime, como:

- Condições de Tempo - Trata-se do aspecto cronológico. É a periodicidade entre os diversos

delitos(conexão temporal) de tal forma que possibilite a constatação de um certo rítimo ou unidade de
ações sucessivas. A Jurisprudência tem indicado o período máximo de 30 dias para constatação da
condição temporal. Não é um critério rígido, mas a jurisprudência estabeleceu como critério o período
de 30 dias, ou seja, vários crimes da mesma espécie dentro de um período de 30 dias entre um e outro
admite a continuidade delitiva. Se superar os 30 dias é possível estabelecer continuidade, mas é preciso
que haja outras condições que indiquem de forma mais precisa a caracterização da continuidade.

- Condições de Lugar - Deve existir dentre os crimes uma conexão espacial. Evidente que não se exige
que os crimes ocorram no mesmo local, porém é necessário que demonstrem uma idéia de
continuidade. A Jurisprudência tem admitido a continuidade em crimes praticados em cidades diversas,
desde que próximas e pertencentes à mesma região sócio-geográfica e com facilidade de acesso(ex. um
furto praticado em Araraquara e outro praticado em Américo Brasiliense; um crime praticado em São
Bernardo-SP e outro praticado em Diadema-SP).

- Maneira de Execução - É o "modos operandi". A lei exige semelhança e não pura igualdade, assim,
significa o estilo e a maneira de execução do crime que deve ser aparentemente semelhante(ex. o agente
praticou 3 futos no mesmo bairro e da mesma forma de execução-"modos operandi"-(um arrombou a
porta, outro arrombou a janela e outro entrou pelo telhado). Os 3 furtos não são idênticos, mas são
semelhantes. Portanto a lei exige apenas que a forma de execução dos crimes seja próxima, semelhante.

71
- Outras Condições Semelhantes(conexão ocasional) - Nexo ocasional ressalta que o crime
continuado ocorre quando as infrações penais são cometidas como o aproveitamento das mesmas
relações e oportunidades e com a utilização de ocasiões nascidas da primitiva situação. O nexo
ocasional seria a essência da continuidade, sendo as demais condições sintomas(ex. o fato de o agente
trabalhar como cobrador de ônibus para executar vários furtos. Para cometer os demais crimes, ele se
aproveita da mesma situação e das mesmas oportunidades que teve pra cometer o primeiro; o agente
que entra num prédio para executar um crime de furto ou roubo e quando ganha o interior do prédio ele
pratica o crime em vários apartamentos; o guarda noturno de um bairro que se aproveitando das
informações que possui sobre o bairro, se associa a outro delinqüente e pratica vários furtos naquela
região). É diferente da Reiteração Criminosa(o criminoso se utiliza do crime como meio de vida, pratica
vários crimes sem qualquer conexão um com o outro). Aquele que pratica crime sem nexo ocasional é
enquadrado no Concurso Material e não em Crime Continuado. A doutrina caracteriza estas outras
condições como Conexão Ocasional porque o Crime Continuado, como previsto no Código penal, tem
como origem o Crime Continuado previsto no Código Penal alemão e na Alemanha ocorre o crime
continuado quando o agente se aproveita das mesmas condições e oportunidades surgidas no primeiro
crime.

3)- TEORIA MISTA - Para esta Teoria, o Crime Continuado não é um só nem são vários, ele constitui
um terceiro delito com caracteres próprios(ex. seria um Furto Continuado, seria um Roubo Continuado,
etc.).

AULA 12/2 (05/06/06)

CRIME CONTINUADO(CONTINUAÇÃO)

SERIA A UNIDADE DE DESÍGNIO REQUISITO DO CRIME CONTINUADO(SERIA

EXIGÍVEL PARA CARACTERIZAÇÃO DO CRIME CONTINUADO UM PLANEJAMENTO
ANTERIOR PARA A PRÁTICA DOS VÁRIOS CRIMES)?
Há divergências doutrinárias, sendo a questão explicada por duas Teorias:

1)- TEORIA OBJETIVA PURA(PROF. ALBERTO SILVA FRANCO, MIRABETE, CEZAR

ROBERTO BITENCOUT E FLÁVIO AUGUSTO MONTEITO DE BARROS) - Para esta Teoria,
não há necessidade de unidade de sesígnios porque o crime continuado se caracteriza pela
homogeneidade dos elementos exteriores à conduta sem qualquer questionamento quanto ao propósito
do agente. Portanto, é o conjunto das condições objetivas que forma o critério aferidor da continuação
criminosa. Essa Teoria, que nasceu na Alemanha, foi a adotada pelo Código Penal Brasileiro
constando expressamente no item 59 da exposição de motivos do Código Penal haja vista que a
definição de crime continuado só faz referência a elementos objetivos. Para a referida Teoria, para a
caracterização do Crime Continuado basta os elementos objetivos, ou seja, pluralidade de condutas,
nexo de continuidade delitiva e crime da mesma espécie.

2)- TEORIA SUBJETIVA (PROF. DÁMASIO, FERNANDO CAPEZ E ANÍBAL BRUNO)- Esta
Teoria, para a caracterização do Crime Continuado, além dos requisitos objetivos, exige a unidade de
desígnios, isto é, uma programação inicial com realização sucessiva, como, por exemplo, o agente que
pretendendo subtrair um computador o faz através de vários furtos, cada um de uma parte do
computador. Exige-se, pois, que os diversos delitos sejam oriundos de um plano único previamente
engembrado pelo agente antes de sua execução. É a Teoria hoje defendida pela maioria da
Jurisprudência.

ESPÉCIES DE CRIMES CONTINUADOS

1)- CRIME CONTINUADO COMUM - É aquele que exige pluralidade de condutas, nexo de
continuidade delitiva e crime da mesma espécie. A Pena no Crime Continuado Comum é acrescida de
1/6 a 2/3.

72
a)- CRIME CONTINUADO COMUM SIMPLES(OU HOMOGÊNEO) - Quando as penas forem
iguais, vários crimes têm a mesma pena(ex. o agente praticou 5 furtos qualificados e a pena deles foi de
2 anos). Será aplicada a pena de um dos crimes com acréscimo de 1/6 a 2/3.

b)- CRIME CONTINUADO COMUM QUALIFICADO(OU HETEROGÊNEO) - quando as penas

são diferentes. Aplica-se a pena do mais grave com acréscimo de 1/6 a 2/3(ex. o agente pratica um
crime de Tentativa de Estelionato e um crime de Estelionato Qualificado Consumado. A pena será a do
Estelionato Qualificado acrescido de um percentual).

2)- CRIME CONTINUADO ESPECÍFICO(ART. 71 do CP) - No Crime Continuado Específico a

Pena é aplicada sobre o crime mais grave com aumento de 1/6 até o triplo, devendo ser observada regra
do Cúmulo Material Benéfico e limitada ao máximo de 30 anos. O aumento mínimo de 1/6 é um
entendimento da doutrina através de interpretação sistemática(o mesmo do crime continuado comum).
Para ser caracterizado Crime Continuado Específico são exigidos os seguintes requisitos:

- Pluralidade de condutas.

- Nexo de continuidade delitiva.

- Crimes da mesma espécie.

- Crimes Dolosos - Crime Culposo não admite a continuidade na forma específica.

- Com violência ou grave ameaça contra pessoa.

- Contra vítimas diferentes(ex. a mulher que é estuprada várias vezes pelo mesmo agente não se
caracteriza a continuação de crime porque é vítima idêntica, no caso a forma de concurso do crime é o
concurso material, ou até eventualmente concurso formal).

É POSSÍVEL CONTINUIDADE DELITIVA NO CRIME DE ROUBO?

Sim, porque é um crime que pode ter pluralidade de condutas, pode ser praticado de forma continuada,
podem ser da mesma espécie, dolosos, com violência ou grave ameaça a pessoa e contra vítimas
diferentes.

SISTEMA DA FIXAÇÃO DA PENA NO CRIME CONTINUADO

O Código Penal adota o Sistema da Exasperação(pena do crime mais grave com aumento percentual).
No Comum o aumento é de 1/6 a 2/3 e no Específico o aumento é de 1/6 até o triplo, ressalvadas as
limitações previstas na lei.

TABELA PARA APLICAÇÃO DO AUMENTO DA PENA NO CRIME CONTINUADO

Visando um critério para o aumento da pena, já que não existe um regramento e considerando o que
vem adotando a jurisprudência o Prof. Fernado Capez elaborou a seguinte tabela:

NÚMERO DE
AUMENTO DA PENA
CRIMES
2 1/6
3 1/5
4 1/4
5 1/3
6 1/2
7 OU MAIS 2/3

73
MOMENTO DA UNIFICAÇÃO DO CRIME CONTINUADO(QUANDO VAI SER APLICADA
A REGRA QUE ESTABELECE A PENA DO CRIME CONTINUADO)

- SE O CRIME CONTINUADO É RECONHECIDO EM UM SÓ PROCESSO DE

CONHECIMENTO - O Juiz da sentença, ao estabelecer a pena aplica a regra do crime
continuado(exasperação), mas para isso tem que aplicar a pena para cada um dos crimes isoladamente e
no final aplica a regra do crime continuado, até para possibilitar a ampla defesa porque pode ser que o
réu não concorde com a condenação de algum crime assim como pode ter ocorrido a prescrição de
algum ou alguns deles(para efeito de prescrição não se considera o aumento decorrente do concurso de
crime, a prescrição é aplicada a cada um dos crimes isoladamente).

- SE HÁ VÁRIOS PROCESSOS COM VÁRIAS CONDENAÇÕES - Após o trânsito em julgado de

todas as condenações os Processos são encaminhados à Vara de Execução Penal e o Juiz da Vara de
Execução pode reconhecer a continuidade delitiva e aplicar a regra do Art. 71 do CP(pena mais grave
com um acréscimo).

QUESTÕES PERTINENTES AO CRIME CONTINUADO

1)- Se houver entre os componentes do Crime Continuado um Concurso Formal de Delitos(uma

só conduta com dois ou mais resultados), ou seja, dentro dos crimes continuados há um caso de
concurso formal, como proceder para aplicar a pena? (ex. pessoa entra na sala de aula e pratica
roubo contra os 50 alunos. Depois, na outra rua pratica outro roubo e mais na frente pratica mais
um roubo. Foram praticados três roubos, sendo um deles em Concurso Formal).
Nesse caso, para aplicação da pena, despreza-se o aumento decorrente do Concurso Formal
reconhecendo-se a continuidade delitiva em todos os crimes. Portanto, para efeito de continuidade
delitiva, leva-se em consideração o número de crimes praticados(pelo exemplo, o agente praticou 50
roubos em concurso formal + 2 roubos em continuidade , assim, ele praticou 52 roubos em
continuidade. Nesse caso, despreza-se o aumento do Concurso Formal e leva-se em consideração o
número de crimes praticados, dessa forma, serão considerados 52 crimes. Com uma conduta o agente
praticou 50 crimes(Concurso Formal) e com outras duas condutas praticou 2 crimes(os continuados).
Foram 3 condutas, mas serão considerados para efeito de pena 52 crimes(no exemplo será aplicado o
sistema da exasperação). Nesse sexemplo, a pena será do Crime Continuado Específico(crime mais
grave com aumento de 1/6 até o triplo, ressalvadas as limitações da lei).

2)- Se ocorrer a edição de nova lei penal mais grave durante o curso da série delitiva, como
proceder para aplicar a pena?
Mesmo para os crimes praticados na vigência da lei menos gravosa, aplica-se a pena mais grave porque
se entende que o Crime Continuado para efeito de pena é um crime único(Teoria da Ficção Jurídica) e
houve a continuidade mesmo com a mudança da lei para uma situação mais gravosa, ou seja, o réu
persistiu na prática delitiva, portanto ele será penalizado com pena mais grave(Súmula 711, STF).

Crime Crime Crime Crime Crime Aqui a lei Crime

Roubo 1 Roubo 2 Roubo 3 Roubo 4 Roubo 5 mudou Roubo 6
| | | | | | | ||
01/01/06 05/01/06 10/01/06 11/01/06 15/01/06 16/01/06 20/01/06

EXEMPLO
O agente praticou 6 crimes de roubo em continuidade delitiva no período de 01/01/06 a 20/01/06. Só
que no dia 16/01/06 a lei mudou, passando a pena mínima do roubo que era de 1 ano a ser de 3 anos.
Como para efeito de aplicação da pena o crime continuado é como se fosse um só crime e mesmo
com a mudança da lei agravando a pena o réu continuou na prática delitiva, a pena de 3 anos(mais
grave) será a pena a ser aplicada.

AUMENTO DA PENA NO CRIME PERMANENTE

É o mesmo procedimento aplicado quando há mudança da lei agravando a pena do Crime Continuado,
ou seja, surgindo uma lei nova agravando a pena do crime continuado, aplica-se a pena da lei nova,
74
mesmo tendo o crime sido praticado com lei menos gravosa, isso porque tinha o agente possibilidade
de, conhecendo a lei nova, cessar a prática do crime.Hoje a Súmula 711 do STF tem o enunciado que
encampa esse entendimento.

EXEMPLO:
Seqüestro praticado no dia 10/01/06, sendo que a lei mudou no dia 20/05/06 agravando a pena com a
vítima ainda seqüestrada. Nesse caso, será aplicada a pena mais grave da lei nova.

Crime Sequestro A lei

mudou aqui
| | |
10/01/06 20/05/06
O crime continua se consumando

AULA 13/2(12/06/06)

CONCURSO DE CRIMES(CONTINUAÇÃO)

ERRO NA EXECUÇÃO("ABERRATIO ICTUS") - ART. 73,CP

É quando o agente, por uma razão qualquer, erra na execução do crime(ex.: Atira querendo matar João,
mas erra o tiro e mata Manoel). O agente responderá pelo crime que pretendia praticar(mesmo que o
crime que pretendia seja menos gravoso), no exemplo, responderá por Homicídio contra João. É
diferente do Erro quanto a Pessoa, ou seja, no Erro Quanto a Pessoa o agente tem uma percepção errada
da realidade(se engana) quanto à pessoa contra a qual queria praticar o crime(ex. Matou João pensando
que estava matando José). Nesse caso, da mesma forma que ocorre no Erro de Execução, o agente
responderá também pelo crime que pretendia praticar, (ex.: queria matar uma pessoa com 70 anos, mas
mata uma pessoa jovem. Incidirá a Agravante porque crime contra idoso é agravante).

FORMAS DE ERROS NA EXECUÇÃO("ABERRATIO ICTUS")

1)- COM UNIDADE SIMPLES OU RESULTADO ÚNICO - O resultado é um só(ex. O agente

atirou para matar "A", mas acertou e matou "B". Responderá como se tivesse matado "A"). Na
realidade, teria o agente praticado dois crimes: Tentativa Dolosa contra "A" e Homicídio Culposo
contra "B", mas por força do Art. 73 do CP, tendo havido um resultado único considera-se o crime
que o agente pretendia praticar, no exemplo, ele responderá por Homicídio Doloso Qualificado.

2)- COM UNIDADE COMPLEXA OU RESULTADO DUPLO - Quando ocorre mais de um

resultado(ex. o agente atira querendo matar "A" e, além de matar "A" também acerta e mata "B". Nesse
caso, aplica-se a regra do Concurso Formal. Se houver dolo eventual(não quer, mas aceita o resultado)
terá havido Concurso Formal Imperfeito, ou seja, o agente responderá pelos dois crimes em Concurso
Formal(a pena será a do crime mais grave acrescida de 1/6 até a metade-Art.70, CP).

RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO("ABERRATIO DELICTI")- ART.74, CP

Neste, o agente quer atingir um bem jurídico, mas por erro na execução acerta bem diverso. Aqui
não se trata de atingir uma pessoa diversa, mas sim cometer um crime no lugar de outro crime(ex.:
"A" joga uma pedra contra uma vidraça acertando uma pessoa no lugar do vidro. Conseqüência:
responderá por lesão corporal culposa. Caso atinja também o vidro, responderá por dano e lesão
culposa em Concurso Formal-pena mais grave com acréscimo). Porém, se pretender causar lesão
corporal e acertar o vidro, responderá somente por lesão culposa, pois o crime de dano não prevê a
figura culposa(a reparação será buscada no juízo cível). Salvo no caso de Erro na Execução contra a
pessoa, havendo, por acidente ou errou na execução do crime, resultado diverso daquele pretendido, o
agente responde por Culpa se o fato for previsto como crime culposo. Se além de ter ocorrido resultado
diferente do que pretendia, ocorrer o resultado pretendido o agente responderá pelas regas do Art. 70 do
CP(ex. O agente pretende destruir uma vidraça e para isso arremessa uma pedra. Só que no lugar de
acertar a vidraça a pedra fere uma pessoa que passava no local. Nesse caso, responderá por lesão
corporal culposa e tentativa de dano. Se o agente arremessa a pedra para atingir uma pessoa, mas erra e

75
acerta a vidraça, ele responderá pelo crime de tentativa de lesão corporal e não responderá pelo dano da
vidraça porque a lei não prevê a figura culposa no crime de dano.

APLICAÇÃO DA MULTA NO CONCURSO DE CRIMES

Em relação à Pena Privativa de Liberdade, no Concurso Material a regra é a soma das penas; no
Concurso Formal a regra é a exasperação(pena mais grave com um acréscimo); no Crime Continuado
aplica-se a regra da exasperação. Já na Pena de Multa no Concurso de Crimes, as Multas serão
somadas, não se aplica a regra da exasperação(Art.72, CP).

EXEMPLO
Digamos que o agente tenha cometido três homicídios qualificados:

- Em um homicídio culposo ele foi condenado à Pena Privativa de Liberdade de 1 ano mais uma Pena
de Multa de 10 dias-multa.

- Em um segundo homicídio culposo ele foi condenado à Pena Privativa de Liberdade de 1 ano e dois
meses mais Pena de Multa de 12 dias-multa.

- E pela prática do terceiro homicídio qualificado ele foi condenado à Pena Privativa de Liberdade de 1
ano mais Pena de Multa de 10 dias-multa.

Então, no exemplo, o agente terá a pena do crime mais grave(2° homicídio) acrescida de 1/6 até a
metade, mais 32 dias-multa(soma-se as Multas).

A PENA DE MULTA NO CRIME CRIME CONTINUADO(CRIME CONTONIUADO É

CONSIDERADO CONCURSO DE CRIMES?
Há divergências doutrinárias:

- MAIORIA DA DOUTRINA - Entende que deve ser aplicada a regra do Art. 72 do CP, ou seja,
aplica-se a exasperação em relação à Pena Privativa de Liberdade e soma-se as Penas de
Multas(Cúmulo Material).

- JURISPRUDÊNCIA E STF - Entendem que no Crime Continuado em relação à Pena de Multa

aplica-se a regra da exasperação(amenta a Multa de 1/6 a 2/3 podendo ser triplicada se for continuidade
específica) porque o crime continuado, para fins de aplicação da pena, é um só crime(Teoria da Ficção
Jurídica).

MULTA SUBSTITUTIVA(VICARIANTE)
Tanto para a Doutrina quanto para a Jurisprudência, aplica-se a regra do Art. 71(exasperação) quando
for Multa Substitutiva(ex. o juiz substitui a Pena Privativa de Liberdade resultante da continuidade
delitiva por uma Pena de Multa que deve ter a mesma proporcionalidade. Digamos que o agente
pratique três Furtos em Concurso de Crimes. A pena aplicada para cada um dos Furtos foi de 1 ano.
Como foi crime continuado o juiz aumentou em uma das penas, por exemplo, em 1/5(2 meses e 6 dias).
Nesse caso, o juiz aplica uma Pena restritiva de direito(1 ano e dois meses de serviços à comunidade) e
uma Pena de Multa de 12 dias-multa(porque é proporcional a 1 ano e dois meses). Portanto, só vai ser
somada a Pena de Multa no caso de Concurso Material ou Concurso Formal. No Crime Continuado
depende da corrente adotada.

LIMITES DA PENA

LIMITE DA PENA
O Código Penal prevê hipóteses para o limite da pena, ou seja, casos em que a pena não pode superar
determinada quantidade:

- PARA CRIMES(ART. 75, CP) - Máximo de 30 anos.

76
- CONTRAVENÇÃO PENAL(PRISÃO SIMPLES) - Máximo de 5 anos.

- MULTA(ARTS. 49 E 60, § 1°, CP)- Máximo de 5.400 salários mínimos porque o máximo da pena
de multa é 360 dias-multa e cada dia-multa pode ser de até 5 salários mínimos, podendo o juiz triplicar
se ele entender ser a pena insuficiente.

FUNDAMENTO JURÍDICO PARA FIXAÇÃO DA PENA MÁXIMA

Constituição Federal(Art. 5, XLVII, "b" proíbe pena de caráter perpétuo, assim, cabendo ao legislador
não criar regras que possibilitem aplicação de pena de caráter perpétua. Portanto, se o juiz aplicar pena
superior ao máximo estabelecido o condenado cumprirá somente o limite. Além do aspecto
Constitucional, a vedação ao caráter perpétuo da pena está prevista no item 61, da Exposição de
Motivos da Parte Geral do Código Penal.

UNIFICAÇÃO DA PENA(ART. 75, § 1°, CP)

Sendo fixada pena superior a 30 anos, quando da execução o juiz deve unifica-la em 30 anos(Benefício
da Execução Penal).

BENEFÍCIOS DA EXECUÇÃO PENAL(PARA O CÁLCULO DE BENEFÍCIO DA

EXECUÇÃO PENAL INCIDIRÁ O PERCENTUAL DE CUMPRIMENTO SOBRE 30 ANOS
OU SOBRE A PENA APLICADA?)
Há duas correntes doutrinárias em relação à questão:

1)- PROF.MIRABETE , ZAFFARONI E CELSO DELMANTO- Segundo esta corrente, deverá o

agente, para postular eventuais benefícios(Livramento Condicional, Progressão de Regime, Comutação,
Remição, etc.), deverá considerar a pena máxima de 30 anos. Essa conclusão é extraída da interpretação
do Art.75, § 1° do CP e do Art. 111 da LEP, segundo o qual a pena unificada é a que deverá ser
considerada para a fixação do regime prisional, levando-se em conta a detração e a remição. Para
estabelecer o regime prisional leva-se em consideração a pena unificada considerando a detração ou a
remição. Ora, se a detração ou a remição incide sobre a pena unificada, o mesmo ocorre quando a pena
é unificada em 30 anos(ex. se o réu foi condenado a 60 anos, para efeito de Progressão ele terá que
cumprir 1/6 de 30 anos e não de 60 anos).

- Art. 75, § 1°, CP - Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja
superior a 30 anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite máximo.

- Art. 111 - LEP - Quando houver condenação por mais de um crime, no mesmo processo ou em
processos distintos a determinação do regime de cumprimento será feita pelo resultado da soma ou
unificação das penas, observada, quando for o caso, a detração e ou remição.

Assim sendo, a Remição ou a Detração incidirá sobre a pena unificada. A Remição ou Detração são
benefícios da execução penal e incide sobre a pena unificada, o mesmo corre, portanto, com os demais
benefícios(Livramento Condicional, Progressão de Regime).
Só que o Prof. Celso Delmanto defende a posição, mas faz críticas a ela, ou seja, diz ele que a
interpretação possível e essa(é a interpretação correta), porém, chega-se a um resultado injusto.

2)- PROFS. DAMÁSIO, PAULO JOSÉ DA COSTA JÚNIOR, CESAR ROBERTO BITENCOUT
E SÚMULA 715 DO STF - É o entendimento pacificado hoje da jurisprudência. Defendem que os
benefícios devem ser calculados levando em consideração a pena aplicada(ex. aquele condenado a 60
anos, para ter progressão de regime terá que cumprir 1/6; se for condenado a 200 anos terá que cumprir
1/6 de 200 anos, etc.). Porém, a Remição(desconto de 1 dia da PPL a cada 3 dias trabalhados) )e a
Detração(desconto da PPL o tempo já cumprido em prisão provisória) é sobre a pena máxima(30
anos).

CONDENAÇÃO DURANTE A EXECUÇÃO DA PENA(ART. 75, 2°, CP)

Pode acontecer de o condenado praticar um novo crime durante o cumprimento da pena unificada de 30
anos. Isso acontecendo, a pena não se mantém em 30 anos. Despreza-se o período de pena já cumprida.

77
EXEMPLO
O agente foi condenado a pena de 200 anos, sendo esta pena unificada(fixada no máximo de 30 anos).
Digamos que cumpridos 5 anos da pena ele cometa um novo crime e venha a ser condenado a 10 anos
por este novo crime. Como ele teria ainda 25 anos para cumprir da pena anterior, sua pena será de 35
anos(desprezou-se os 5 anos que havia cumprido), como a pena máxima é de 30 anos ele terá então que
cumprir 30 anos e não 35 anos.

OBS.: O que não é admitido é pena de mais de 30 anos de prisão de forma ininterrupta(todos os
regimes são considerados prisão - fechado, semi-aberto e aberto), ou seja, se ficou preso por 20 anos,
foi libertado e pratica novo crime ele pode ser condenado a cumprir mais 30 anos, mesmo que tenha
cumprido 20 anos por crime anterior.

EXERCÍCIO
O réu é condenado a 200 anos. Ele cumpriu 30 anos e ganhou a liberdade. Em liberdade ele pratica
novo crime. Voltando à prisão ele terá que cumprir o restante da pena de 200 anos?
Não, porque pena cumprida é pena extinta. Como a pena máxima é de 30 anos ele já teria cumprido a
pena integralmente, portanto, só cumprirá a pena da condenação pelo novo crime.

78
DIREITO PENAL II – 3° BIMESTRE – 3° ANO

AULA 1/3 (14/06/06)

SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA(SURSIS) – ARTS. 77 A

82, CP E ARTS. 156 E SEGUINTES DA LEP(Lei 7210/84)
É a suspensão condicional da pena(sursis) medida jurisdicional que determina o sobrestamento da pena,
preenchidos que sejam certos pressupostos legais(Art.77, CP) e mediante determinadas condições
impostas pelo juiz. Não sendo cumpridas as condições impostas a suspensão da pena é revogada.

CLASSIFICAÇÃO DO SURSIS PELA DOUTRINA

A doutrina classifica o Sursis como:

a)- MEIO ALTERNATIVO DE RELAÇÃO JURÍDICO PENAL À PRÁTICA DE CRIME - Seria

o Sursis uma forma de se punir alguém sem que ocorra a prisão, evitando-se, assim, as penas privativas
de liberdade de curta duração, já que o Sursis é possível quando a pena for igual ou inferior a 2 anos,
uma vez que é cientificamente comprovado que a pena privativa de liberdade de curta duração não tem
eficácia ressocializadora, pelo contrário, ela leva o condenado a reincidir na prática criminosa.

b)- EFICÁCIA EDUCADORA(RESSOCIALIZADORA) – A eficácia ressocializadora do Sursis

estaria na medida em que o condenado ficará com a pena suspensa, desde que ofereça as condições para
tal, assim, as condições impostas pelo juiz irão ter eficácia de reeducar o sentenciado fazendo com que
ele tenha uma vida regrada.

NATUREZA JURÍDICA DO SURSIS

a)- A MAIORIA DA DOUTRINA - Entende o Sursis ter natureza jurídica de ser um direito público
subjetivo do condenado, ou seja, é um direito que, não sendo concedido, o réu pode reivindicá-lo, razão
pela qual, ao ser aplicada a pena que em tese comporte aplicação de Sursis, o juiz ou tribunal
obrigatoriamente têm que fundamentar sobre o seu cabimento ou não (Art. 157, LEP e Art. 697, CPP),
sob pena de nulidade da sentença, cabendo Apelação(para a nulidade), Embargo de Declaração(para
esclarecimento de omissão ou de contradição da sentença), ou mesmo Hábeas Corpus se o juiz
indeferir o Sursis de forma ilegal porque o trata-se de direito público subjetivo do réu.

INTERPRETAÇÃO DO ART. 77 DO CP
Art. 77 - A execução da pena privativa de liberdade, não superior a 2 (dois) anos, poderá ser
suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que:

A expressão “poderá” do Arrt. 77 do CP não configura uma faculdade jurisdicional, mas sim significa
que poderá o juiz analisar os requisitos para a concessão do Sursis e tendo liberdade nesta análise, ou
seja, significa uma liberdade de apreciação do juiz quanto aos requisitos para a concessão e não uma
faculdade de o juiz conceder ou não o Sursis. Portanto, estando presentes os requisitos o juiz deverá
conceder o direito.

b)- PROFS. DAMÁSIO E CEZAR ROBERTO BITENCOUT – Além de concordarem ter o Sursis
natureza jurídica de direito público subjetivo do réu, acrescentam que o Sursis é uma medida penal
restritiva da liberdade de caráter repressivo e preventivo porque o Sursis tem a característica de
restringir a liberdade do sentenciado, como, por exemplo, impondo ao réu condição de não freqüentar
determinados lugares, não se ausentar da comarca sem autorização do juiz etc. Tem caráter repressivo
porque se não forem cumpridas as condições impostas, volta a ser cumprida a pena restritiva de
liberdade e tem caráter preventivo porque tem objetivo de evitar que o condenado venha a praticar
crimes, pois o fazendo o Sursis será revogado. Para os citados Professores o Sursis não constitui
benefício porque ele é um meio alternativo de relação jurídico penal.

79
c)- PROF. MAGALHÃES NORONHA – Diz que o Sursis, na verdade constitui uma condição
resolutória para extinção da pena porque, cumpridas as condições, é extinta a pena e não sendo
cumpridas as condições terá que ser cumprida a pena que está suspensa. Dessa forma, a extinção da
pena está condicionada ao cumprimento das condições impostas para a concessão do Sursis.

SISTEMAS UTILIZADOS NA CONCESSÃO DO SURSIS

1)- SISTEMA ANGLO-AMERICANO(OU PROBATION SYSTEM OU ANGLO SAXÃO) – É

aquele adotado na Inglaterra e nos EUA. Neste Sistema, o juiz no processo declara o réu culpado, mas
não o condena, suspendendo o Processo, independentemente da gravidade do delito, desde que as
circunstâncias indiquem que o réu não voltará a delinqüir. Evita, pois, a sentença e a condenação do
acusado. Surgiu nos EUA em 1846 e na Inglaterra foi adotado em 1867. No Brasil é possível a
aplicação de sistema similar, conforme dispõe o Art. 89 da lei 4099/95, porém, não é igual ao Anglo-
Americano devido as peculiaridades do sistema penal brasileiro(Sursi Processual) que concede o Sursis,
mas imediatamente após o recebimento da Denúncia sem que haja um juízo de responsabilidade penal,
diferentemente do Sistema Anglo-Americano em que o Processo é instruído, só ocorrendo a suspensão
quando o juiz já concluir pela culpa do agente.

2)- SISTEMA BELGA FRANCÊS – Neste sistema, o juiz condena o réu, mas de forma condicional,
isto é, se o acusado cumpre durante certo tempo as condições fixadas na sentença é a condenação em si
que desaparece. Esse sistema foi adotado inicialmente na Bélgica em 1888 e na França em 1891.
Portanto, o que é suspenso é a condenação e não a pena, ou seja, cumpridas as condições, o réu volta a
ser primário, é como se ele não tivesse sido condenado. Esse sistema possui uma variável:

- VARIÁVEL DO SISTEMA BELGA FRANCÊS – Nesta variável, o que se suspende é apenas a

execução da pena, devendo o condenado cumprir durante certo tempo as condições e obrigações
impostas na sentença. Se cumpridas as condições não desaparece a condenação, mas unicamente se dá
por executada(cumprida) a pena. O Sistema adotado hoje no Brasil é de Suspensão Condicional da
Pena, ou seja, a variável do Sistema Belga Francês, haja vista o disposto no Art. 82 do Código Penal.
Esse sistema foi adotado no Brasil em 1924.

É CONCEDIDO SURSIS AO RÉU QUE CUMPRE O PERÍODO DE PROVA, SENDO,

PORTANTO, JULGADA EXTINTA A PENA PELO CUMPRIMENTO DO SURSIS. LOGO EM
SEGUIDA ELE PRATICA UM CRIME. CONSIDERANDO-SE O SISTEMA BRASILEIRO E OS
SISTEMAS ANGLO-AMERICANO E BELGA FRANCÊS, O RÉU SERÁ CONSIDERADO
PRIMÁRIO OU REINCIDENTE?
Pelo sistema brasileiro será reincidente, porque o Sursis não afasta a condenação, como também
permanecem todos os efeitos de natureza penal e extra-penal. Já o Sistema Belga-Francês, se adotado
em sua forma original, o réu voltaria a ser primário porque seria extinta a própria condenação. E no
Sistema Anglo-Americano sequer chega a ser proferida sentença condenatória.

AULA 2/3 (07/08/06)

SURSIS(continuação)

REQUISITOS PARA CONCESSÃO DO SURSIS

São os requisitos Objetois e os Subjetivos.

1)- REQUISITOS OBJETIVOS - São aqueles que não guardam relação direta com a pessoa do
condenado.

a)- PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE- Só é possível a suspensão das penas privativas de

liberdade, que são:

- Detenção e Reclusão - O Art. 77 do Código Penal admite a suspensão das penas de detenção e de
reclusão.

80
- Prisão simples - O Art. 11 do Decreto-lei 3688/41(Lei das Contravenções Penais) admite a
suspensão.

É POSSÍVEL A SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA DE MULTA OU DA PENA

RESTRITIVA DE DIREITOS, POR EXEMPLO, A PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS À
COMUNIDADE?
Não, porque o Sursis só é admitido para penas privativas de liberdade, a pena restritiva de direito
tem que ser executada(cumprida).

b)- QUANTIDADE DA PENA(ART. 77, CAPUT, CP) - Este requisito diz respeito à quantidade da
pena. A regra(há três exceções) é que a pena aplicada individualizada na sentença seja igual ou inferior
a 2 anos(Art. 77, caput, CP). Deve ser levado em consideração o aumento decorrente do Concurso de
crimes(quer seja crime continuado, quer seja concurso formal, quer seja concurso material), ou seja,
aumentou em razão da continuidade de crimes e superou 2 anos não cabe Sursis.

c)- CARÁTER RESIDUAL DO SURSIS(ART. 77, III, CP) - Significa que nas hipóteses previstas
no Art. 44 do CP, ao invés de ser aplicado Sursis, será feita a substituição da pena restritiva de liberdade
por uma pena restritiva de direitos porque é o mais adequado como resposta penal e quando for situação
na qual não seja cabível a substituição, aí sim restará ainda a alternativa da concessão do Sursis(por isso
chamado de caráter residual). As hipóteses em que não será concedido o Sursis, mas sim será aplicada a
subsstituição da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos são as seguintes:

- Se o crime for culposo, qualquer que seja a pena;

- Se a pena privativa de liberdade for igual ou inferior a 4 anos, e o crime não for cometido com
violência ou grave ameaça à pessoa;

- Se as circunstâncias judiciais indicarem que a substituição seja suficiente

EXCEÇÕES À PENA IGUAL OU INFERIOR A 2 ANOS PARA CONCESSÃO DO SURSIS

1)- SURSIS ETÁRIO(ART. 77, § 2º, CP) - Significa a possibilidade de suspensão da pena privativa
de liberdade igual ou inferior a 4 anos(pena aplicada)quando o condenado tiver mais de 70 anos de
idade na data da condenação definitiva(analogia do Art. 65, CP). O Estatuto do Idoso considera idoso
aquele que tem mais de 60 anos de idade, entretanto, não houve alteração em relação ao Sursis Etário;

Art. 65, I - São circunstâncias que sempre atenuam a pena ser o agente menor de 21, na data do
fato, ou maior de 70 anos, na data da sentença.

2)- SURSIS HUMANITÁRIO OU PROFILÁTICO(ART. 77, § 2 º, PARTE FINAL, CP) -

Significa que se a pena privativa de liberdade(aplicada) for igual ou inferior a 4 anos será concedido
Sursis se o condenado for acometido por doença grave ou que não tenha tratamento adequado no
presídio(a doutrina e jurisprudência entendem que não há exigência de ser doença incurável). Isto teve
origem com o surgimento da AIDS.

3)- CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE E CRIMES DE IMPRENSA(ART. 16, LEI

9605/98 E ART. 72, LEI 5250/67) - As leis 9605/98, Art. 16(crimes contra o meio ambiente) e
5250/67, Art. 72(crimes de imprensa) admitem o Sursis quando a pena privativa de liberdade(aplicada)
for igual ou inferior a 3 anos.

NO CONCURSO DE CRIMES(OU CONCURSO DE PENAS), É POSSÍVEL O SURSIS(EX. A

PESSOA COMETEU 2 FURTOS EM CONCURSO MATERERIAL. EM UM CRIME O RÉU
SOFREU PENA DE 1 ANOS E NO OUTRO SOFREU PENA DE 1 ANOS E 2 MESES)?
Não é possível o Sursis porque a pena total será de 2 anos e dois meses, ou seja, considera-se o
Concurso de Crimes(no exemplo, Concurso Material, soma-se as penas).

81
NO CONCURSO DE CRIME CONTINUADO, CONCURSO FORMAL DE DELITOS(EX.: O
RÉU FOI CONDENADO A 2 ANOS POR CRIME CONTINUADO E HOUVE A
EXASPERAÇÃO DE 1/6 EM RAZÃO DA CONTINUIDADE)), É POSSÍVEL O SURSIS?
Não é possível o Sursis, porque a pena foi acrescentada em 1/6(passando a ser de 2 anos e 4 meses)
superando 2 anos.

HAVENDO OUTRA PENA CUMULATIVA À PRENA PRIVATIVA DE LIBERDADE(EX.:

RECLUSÃO + MULTA), É CABÍVEL O SURSIS?
É cabível, mas suspende-se apenas a pena de Reclusão, porque não é admitido Sursis na pena de
Multa que será executada.

COM A CONCESSÃO DO SURSIS, OS EFEITOS SECUNDÁRIOS DA PENA SÃO

SUSPENSOS?
Não. Todos os demais efeitos da sentença condenatória, quer sejam de natureza penal, quer sejam
de natureza extra-penal permanecem, são exigíveis todos. Por exemplo, o nome do réu será
incluído no rol dos culpados; ele será considerado reincidente se praticar novo crime; ele vai ter o
dever de reparar o dano; pode eventualmente perder o pátrio-poder, etc.

2)- REQUISITOS SUBJETIVOS - São aqueles que não guardam relação direta com a pessoa do
condenado e também aos seus antecedentes.

a)- QUE O CONDENADO NÃO SEJA REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO(ART. 77, I, CP) -
O Art. 77, I do CP não admite, em regra(há uma exceção), o Sursis quando o condenado é reincidente
em crime doloso. A reincidência não impede, por si só, a concessão do Sursis, ou seja, é necessário
também que seja o condenado reincidente em crime doloso para que ele não tenha direito à suspensão
da pena privativa de liberdade. Portanto, se o réu sofrer uma condenação anterior por crime culposo e
posteriormente venha a ser condenado por um crime doloso, este fato não impede a concessão do Sursis
porque ele seria simplesmente reincidente, no entanto se ele já tiver sido condenado por um crime
doloso e posterior cometer novo crime doloso, aí ele será considerado reincidente por crime doloso e
não terá direito ao Sursis.

EXCEÇÃO À NÃO CONCESSÃO DE SURSIS NA CONDENAÇÃO POR CRIME

DOLOSO(ART. 77, § 1º, CP)
Se a condenação anterior tenha sido a pena de multa não impede a concessão do Sursis, ou seja, se o
condenado tiver uma condenação anterior por crime doloso e esta condenação tenha sido de pena de
multa, isso não vai impedir que ele tenha direito ao Sursis se vir a praticar novo crime doloso. Exemplo:
João foi condenado em lesão corporal leve(crime doloso) a uma pena de 10 dias-multa. Posteriormente
João comete um crime de receptação(crime doloso) sendo condenado a uma pena de 1 ano e 8 meses de
reclusão. Na sentença foi reconhecida a reincidência. Mesmo reincidente, João terá direito ao Sursis
porque a pena é inferior a 2 anos e a condenação anterior, apesar de ser por crime doloso, foi a pena de
multa e o Art. 77, § 1º do CP prevê essa exceção.

O RÉU FOI CONDENADO DEFINITIVAMENTE POR CRIME DOLOSO. DECORRIDOS 5

ANOS DO CUMPRIMENTO DA PENA ELE VOLTA A COMER OUTRO CRIME.
PERGUNTA-SE: VAI SER POSSÍVEL A CONCESSÃO DE SURSIS?
Sim, porque ele não é mais reincidente em razão do período depurador.

O RÉU COMETEU UM CRIME DOLOSO(SEDUÇÃO) E FOI CONDENADO

DEFINITIVAMENTE. SURGE ENTÃO A LEI 11101/05 QUE REVOGOU O ART. QUE
PREVIA O CRIME DE SEDUÇÃO("ABOLITIO CRIMINIS"). PERGUNTA-SE: SE ELE
COMETER UM NOVO CRIME, SERÁ POSSÍVEL A CONCESSÃO DE SURSIS?
Sim, porque o "abolitio criminis" apaga por completo aquela condenação e o condenado voltou à
situação de primário.

O RÉU COMETEU UM CRIME MILITAR PRÓPRIO DOLOSO E FOI CONDENADO

DEFINITIVAMENTE. POSTERIORMENTE ELE COMETE NOVO CRIME E É
CONDENADO A PENA DE 1 ANO. PERGUNTA-SE: É POSSÍVEL A CONCESSÃO DE
82
SURSIS?
Sim, porque condenação definitiva por crime militar próprio não gera reincidência.

b)- PROGNOSE DE NÃO VOLTAR A DELINQÜIR - Quando da sentença o juiz, para aferir a
possibilidade da concessão do Sursis, deve levar em conta as circunstâncias judiciais previstas no Art.
59 do CP(culpabilidade, antecedentes, conduta social, motivos e conseqüências do crime) para saber se
aquela pessoa vai ou não voltar a praticar crime, ou seja, em face daquelas circunstâncias o juiz vai
fazer uma prognose, uma previsão para o futuro para, desta forma, prevê se o Sursis vai ser cabível ao
condenado, porque tudo indica que ele não voltará a delinqüir.

PROF. MIRABETE - O Prof. Mirabete diz que há um resquicio da Teoria do Duplo Binário(há
concorrência entre Medida de Segurança e Pena, sendo o oposto do Duplo Binário o Sistema
Vicariante(adotado no Brasil), ou é pena ou é medida de segurança). Mirabete sustenta que para a
concessão do Sursis o juiz deve verificar se há ausência de periculosidade por parte do condenado, ou
seja, se o réu é perigoso não há suspensão da pena e se não é perigoso terá direito ao Sursis. Esta tese,
não obstante ser, em sentido lato(genérico) correta, ou seja, o Sursis é concedido ou não se o condenado
é perigoso ou não para a sociedade, a expressão periculosidade é equívoca(tem mais de um sentido).
Em Direito Penal, sempre que é utilizada a expressão periculosidade foge-se da Pena, porque Pena é
destinada à pessoa culpavél(reconhecida a culpabilidade) e não periculosidade; periculosidade é tratada
com Medida de Segurança, por isso tenta-se evitar a expressão periculosidade quando se fala em Pena,
qualquer que seja delas(privativa de liberdade, restritiva de direitos, multa), ou seja, se o réu é perigoso
ele tem Medida de Segurança e quando se fala em pena ele tem Culpabilidade, reprovabilidade da
conduta, levando-se em conta, evidentemente, as circunstâncias judiciais(Art. 59, CP). Por isso é mais
correto se falar em prognose de não voltar a delinqüir e não periculosidade(no sentido de voltar a
delinqüir).

CONCLUSÃO: Presentes todos os requisitos de ordem Objetiva e Subjetiva, constitui o Sursis um

Direito Público Subjetivo do Réu, se o juiz não conceder cabe Recurso. O Sursis pode ser concedido
na sentença condenatória e o Recurso cabível é a Apelação e pode ser concedido durante a execução
penal sendo o Recurso cabível o Agravo de Execução. A doutrina entende não ser o Hábeas Corpus
instrumento adequado para se postular a concessão do Sursis porque se exige a análise do mérito,
portanto, se for necessário a análise de mérito não cabe Hábeas Corpus(só cabível em caso de
violação de direito).

ESPÉCIES DE SURSIS

1)- SURSIS SIMPLES(ART. 78, § 1º, CP) - É a regra. Significa que no primeiro ano do período de
prova, deverá o sentenciado prestar serviço para a comunidade ou limitação de fim de semana.

2)- SURSIS ESPECIAL(ART.78, 2º, CP) - No Sursis Especial o condenado não terá a obrigação de
no primeiro ano do período de prova ter que prestar serviço à comunidade ou ter limitação de fim de
semana; a exigência para aquele que recebe o Sursis Especial é não se ausentar da Comarca sem
autorização do juízo; proibição de freqüentar determinados lugares; e comparecimento mensal em juízo
para informar suas atividades. Constitui a exceção, porque para a sua concessão, além de todos os
demais requisitos(objetivos e subjetivos), são necessários mais dois requisitos, que são:

a)- REPARAÇÃO DO DANO OU NÃO TENHA FEITO POR MOTIVO JUSTIFICÁVEL - Para
a concessão do Sursis Especial, além dos demais requisitos o condenado terá que ter reparado o dano
ou, não o fazendo, que tenha justificado(ex.: não houve dano efetivo, a vítima não quis, é pobre, etc.),
do contrário ele terá o Sursis Simples e não o Especial;

b)- QUE TODAS AS CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS SEJAM FAVORÁVEIS AO

CONDENADO - Para que seja concedido o Sursis especial é preciso, além dos demais requisitos, que
todas as circunstâncias judiciais sejam favoráveis ao condenado. Assim, conclui-se que para a
concessão do Sursis não é necessário que todas as circunstâncias judiciais sejam favoráveis, pois para a
concessão do Sursis Simples basta que algumas sejam favoráveis.

83
AULA 3/3(08/08/06)

PERÍODO DE PROVA, AS CONDIÇÕES E AS CAUSAS DE REVOGAÇÃO DO SURSIS

PERÍODO DE PROVA DO SURSIS

É o lapso temporal em que a execução da pena privativa de liberdade fica suspensa mediante o
cumprimento de condições estabelecidas pelo juiz. O cumprimento das condições é prova de que o
condenado sentiu os efeitos da condenação e que realmente não necessitava recolher-se á prisão,
demonstrando a eficiência da medida penal alternativa(sursis).

TEMPO DO PERÍODO DE PROVA

A própria lei estabelece o período mínimo e o máximo do período de prova, que são:

- A REGRA( ART.. 77, CAPU, CP) - A regra é que sendo a pena privativa de liberdade aplicada igual
ou inferior a 2 anos, o período de prova é de 2 a 4 anos(Art. 77, caput, CP), mas existem as seguintes
exceções:

- NO SURSIS ETÁRIO(ART. 77, § 2º, CP) - Sendo a pena restritiva de liberdade aplicada igual ou
inferior a 4 anos e o sentenciado tendo mais de 70 anos de idade na data da sentença definitiva, o
período de prova será de 4 a 6 anos.

- NO SURSIS HUMANITÁRIO(ART. 77, § 2º, CP) - Sendo a pena restritiva de liberdade aplicada
igual ou inferior a 4 anos e o sentenciado acometido por doença grave, o período de prova será de 4 a 6
anos;

- NAS CONTRAVENÇÕES PENAIS(ART. 11, DECRETO-LEI 3688/41- LEI DAS

CONTRAVENÇÕES PENAIS) - Em se tratando de contravenção penal(prisão simples), o período de
prova será de 1 a 3 anos;

- NOS CRIMES DE IMPRENSA(ART. 72, LEI 5250/67) - Sendo a pena privativa de liberdade
aplicada igual ou inferior a 3anos, o período de prova será de 2 a 4 anos;

- NOS CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE(ART. 16, LEI 9605/98 - Sendo a pena privativa de
liberdade aplicada igual ou inferior a 3 anos, o período de prova será de 2 a 4 anos.

MARCO INICIAL DO PERÍODO DE PROVA(QUANDO COMEÇA O PERÍODO DE PROVA)

- ART. 160 DA LEI 7210/84 - LEP - LEI DE EXECUÇÃO PENAL
O início do período de prova ocorre a partir da realização da audiência Admonitória, também chamada
de Audiência de Admoestação ou Audiência de Advertência, que consiste em solenidade em que o juiz
vai advertir o sentenciado das condições do Sursis, bem como das conseqüências da sua inobservância,
isto se o condenado aceitar o Sursis(ele pode recusa-lo, por tratar-se de direito público subjetivo do
condenado).

CRITÉRIOS PARA FIXAÇÃO DO PERÍODO DE PROVA

Quando o juiz fixar o período de prova maior do que o mínimo ele obrigatoriamente terá que
fundamentar a sua decisão. A lei não especifica o que o juiz deve levar em consideração para fixar o
período de prova entre o mínimo e o máximo, a doutrina e a jurisprudência é que traçaram alguns
critérios, sendo os mais importantes os seguintes:

1)- A NATUREZA DO CRIME - O juiz deve levar em consideração se foi crime praticado com
violência ou grave ameaça à pessoa, se o crime teve graves conseqüências para a vítima, se o crime teve
grandes repercussões, etc.;

2)- A PERSONALIDADE DO AGENTE - O juiz deve levar em consideração a personalidade do

agente, se é pessoa com personalidade voltada para a prática delitiva, se aquele crime foi um fato
isolado na vida do condenado, etc.

84
3)- A ITENSIDADE DA PENA - Se a pena foi aplicada no máximo possível para a concessão do
Sursis(ex.: 2 anos de Reclusão em regime fechado), ou seja, o juiz pode entender que se a pena aplicada
já foi uma pena no limite da possibilidade do Sursis, o mais adequado é um período de prova maior,
como, por exemplo, um período de prova de 4 anos a fim de que o condenado possa ser observado por
um período maior;

É POSSÍVEL A CONCESSÃO DE SURIS NOS CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS?

Hoje é pacífico na doutrina e jurisprudência que é possível o Sursis nos crimes hediondos e
equiparados, até porque a lei 8072/90 veda expressamente o livramento condicional , a liberdade
provisória, a progressão de regime, mas não veda a concessão de Sursis, portanto, quando a lei é
omissa, é possível a aplicação da regra geral do Código penal. Quase todos os crimes hediondos têm
pena superir a 2 anos, mas, em alguns casos, pode existir pena igual ou inferior a 2 anos, é o caso, por
exemplo, no tráfico de entorpecentes praticado por semi-imputável cuja pena é de 3 anos, mas reduzida
a 1/3 devido a semi-imputabilidade, será uma pena de 2 anos e para a qual cabe Sursis; a tentativa de
estupro a pena é de 6 anos, sendo reduzida em de 2/3 ficará em 2 anos, portanto cabendo Sursis.

CONDIÇÕES IMPOSTAS QUANDO DA CONCESSÃO DO SURSIS

Na sentença o juiz deverá fixar as condições para a concessão do Sursis. Estas condições se dividem
em:

1)- CONDIÇÕES LEGAIS(OBRIGATÓRIAS) - São obrigatórias porque decorrem de normas

cogentes, ou seja, não admitem transação, são de cumprimento obrigatório, o juiz tem que aplica-las e
as aplica nas seguintes hipóteses:

a)- NO SURSIS SIMPLES(ART. 78, § 1º, CP)- É a regra. Preenchidos os requisitos do Art. 77, as
condições para concessão do Sursis Simples são as seguintes:

- Prestação de serviços à comunidade ou limitação de fim de semana no primeiro ano do período de

prova;

b)- NO SURSIS ESPECIAL(ART. 78, § 2º, CP) - É a exceção. Preenchidos os requisitos do Art. 77,
além de ter o condenado feito a reparação do dano e todas as circunstâncias judiciais lhe serem
favoráveis, as condições para a concessão do Sursis Especial são as seguintes:

- Não se ausentar da comarca sem autorização do juiz;

- Não freqüentar determinados lugar;

- Comparecer mensalmente, pessoalmente em juízo para comunicar as suas atividades.

OBS: As condições do Sursis Especial são substitutivas das condições do Sursis Simples, ou seja, não
se admite que o juiz fixe o Sursis Simples com a prestação de serviços à comunidade ou a limitação
de fim de semana cumuladas com as condições do Sursis Especial(ou será uma ou será outra, não
pode aplicar as duas), isto porque as condições do Sursis Especial são substitutivas daquelas do
Sursis Simples, ela é mais benevolente porque houve a reparação do dano e todas as circunstâncias
judiciais são favoráveis ao condenado.

2)- CONDIÇÕES JUDICIAIS(ART. 79, CP) - Significa que o juiz, quando fixa o período de prova e
as condições do Sursis, além destas condições obrigatórias ele pode(é uma faculdade do juiz, não é
obrigação) fixar outras condições que entenda adequadas para a pessoa do condenado, a fim de que haja
uma resposta penal mais eficiente e a possibilidade de um melhor acompanhamento daquele condenado.
Porém, tanto a doutrina e a jurisprudência vedam a imposição de condições que sejam:

- Ociosas - São aquelas condições inúteis, cuja obrigatoriedade já é prevista por lei(ex.: pagamento das
custas do processo; obrigação de reparar o dano; não conduzir veículo embriagado; não portar arma,
etc.);

85
- Vexatórias - São aquelas que humilham o sentenciado, ressaltando-se que a condição pessoal do
condenado é relevante para verificação do caráter vexatório da condição imposta(ex.: determinar que
um médico preste serviço de faxina no hospital; determinar que um advogado fique na porta do fórum
distribuindo folhetos de bom comportamento, etc.);

- Inconstitucionais - São aquelas que afrontam direitos individuais consagrados na Constituição

Federal(ex.: determinação de doar sangue duas vezes por mês: afronta o direito individual da
integridade física da pessoa; condição de freqüentar a missa todos os domingos sendo o condenado
evangélico: afronta o direito individual de liberdade de culto; condição de fazer doações para
determinada entidade filantrópica. etc.).

ALGUMAS OBSERVAÇÕES SOBRE AS CONDIÇÕES FIXADAS

1)- RENÚNCIA AO SURSIS - Como direito público subjetivo do condenado, o Sursis pode por ele
ser renunciado quando da Audiência Admonitória, por isso, sob pena de nulidade, o condenado tem que
ser intimado(após a sentença definitiva) da Audiência Admonitória e não sendo encontrado deve ser
intimado por edital com prazo de 20 dias.;

2)- COISA JULGADA - A sentença que concede o Sursis faz coisa julgada material, ou seja, se o juiz
conceder o Sursis erroneamente(ex.: concedeu o sursis para o condenado a pena de 2 anos e 4 meses),
após transitado em julgado a sentença para a acusação, não poderá haver cassação do Sursis(em recurso
exclusivo da defesa não pode prejudicar o réu). O que acontece é que o Art. 158, § 2º da Lei 7210/84 -
Lei de Execução Penal prevê a possibilidade da modificação das condições ou até mesmo a revogação
do Sursis pelo juiz da execução da pena havendo alteração da situação do condenado após a concessão
do direito, é a chamada Cláusula "Rebus Sic Stantibus"(ex.: Durante o período de prova o réu foi
condenado por um crime culposo. Esta nova condenação pode fazer com que o juiz aumente o período
de prova, ou até mesmo revogue o Sursis).É importante ser ressaltado que no caso de alteração das
condições ou revogação do Sursis o condenado terá que ser intimado para o contraditório.

REVOGAÇÃO DO SURSIS
Sendo o Sursis a suspensão condicional da pena, evidentemente ele poderá ser suspenso caso as
condições impostas sejam descumpridas. São as seguintes as formas de suspensão:

1)- REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA(ART. 81, I A III DO CP) - Não há discricionariedade por parte
do juiz, ou seja, sendo descumpridas as condições impostas, o Sursis obrigatoriamente terá que ser
revogado pelo juiz.

2)- REVOGAÇÃO FACULTATIVA(ART. 81, § 1º. CP)- É aquela em que o juiz age com
discricionariedade, ou seja, aplicando a previsão legal ele revoga ou não o Sursis de acordo com o que
ele entender seja conveniente para a situação do condenado.

CAUSAS DE REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA DO SURSIS(ART. 81, CP)

I)- Se o sentenciado for condenado definitivamente por crime doloso ou preter doloroso(dolo no
antecedente e culpa no conseqüente), pouco importando a data do cometimento do crime, o que importa
é que ele seja condenado definitivamente dentro do período de prova(Art. 81, I, CP);

II)- Frustra, embora solvente, a execução da pena de multa ou não efetua, sem motivo justificado, a
reparação do dano - Trata-se de multa aplicada cumulativamente com a pena privativa de liberdade
suspensa. O simples não pagamento da multa não revoga automaticamente o Sursis, é preciso que haja
um processo de execução da multa;

III)- Descumprimento das condições do Sursis simples, que é a prestação de serviços à comunidade ou
limitação de fim de semana(Art. 78, § 1º, CP).

86
OBSERVAÇÕES SOBRE CAUSAS DE REVOGAÇÃO

1) - DURANTE O PERÍODO DE PROVA HÁ CONDENAÇÃO ESTRANGEIRA - Como o Art.

63 do CP prevê que condenação no estrangeiro gera reincidência, mas o Art. 81, I não fala em
condenação do estrangeiro, não se pode conferir interpretação extensiva ou analógica porque irá
restringir o direito de liberdade da pessoa, portanto condenação no estrangeiro não revoga o Sursis
porque não se admite interpretação extensiva ou analógica que cause restrição da liberdade do agente,
isto porque se o legislador quisesse equiparar a sentença estrangeira com a nacional o teria feito de
forma expressa, assim como o fez no Art. 63 do CP.

2)- DURANTE O PERÍODO DE PROVA HÁ CONDENAÇÃO À PENA DE MULTA POR

CRIME DOLOSO - Como a condenação definitiva anterior à pena de multa, mesmo por crime doloso,
não impede a concessão do direito(Art. 77, I, CP), logo ela não será causa de revogação do Sursis.

3)- DURANTE O PERÍODO DE PROVA HOUVE SENTENÇA QUE CONCEDEU PERDÃO

JUDICIAL POR OUTRO CRIME - A questão é a divergência doutrinária quanto à natureza jurídica
da sentença que concede o perdão judicial, se é de natureza condenatória ou não. Hoje a Súmula 18 do
STJ dispõe que a sentença tem natureza declaratória de extinção da punibilidade, portanto, não obstante
as divergências doutrinárias existentes, entende-se que o perdão judicial não revoga o Sursis porque a
sentença que concede o perdão judicial não gera reincidência(Art.120, CP).

AULA 4/3(14/08/06)

CAUSAS DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA DO SURSIS(ART. 81, § 1º CP)

O juiz faz um juízo de conveniência e de oportunidade quanto a revogação do Sursis(age com
discricionariedade), ou seja, é deixado a critério do juiz da execução penal revogar ou não o Sursis,
observando, evidentemente, os fins da pena(finalidade preventiva geral, preventiva especial e a
segurança da sociedade, bem como as condições do sentenciado). Pode o juiz considerar que, mesmo o
sentenciado tendo dado causa à revogação facultativa, está não foi de tal gravidade que a revogação seja
recomendável. Na hipótese de evogação o juiz pode optar por uma das seguintes soluções:

- Revogar o Sursis - Passando o sentenciado a cumprir imediatamente a pena;

- Prorrogar o período de prova - No entanto, o período de prova não pode ser prorrogado para além
do máximo fixado na lei(ex.: se o prazo do período de prova é 4 anos, não pode o juiz prorrogar para 5
anos);

- Modificar as condições do Sursis - Por exemplo, na sentença o juiz fixou as condições do Sursis
Especial(comparecer mensalmente em juízo, não se ausentar da comarca sem autorização do juiz, não
freqüentar determinados lugares). Durante o período de prova o sentenciado cometeu fato que
determina a revogação facultativa do Sursis; nesse caso o juiz pode, por exemplo, decidir não revogar o
Sursis, mas sim estabelecer que o condenado preste serviços no primeiro ano do período de
prova(modificar as condições do sursis).

- O juiz pode nada fazer - Segundo o Prof. Flávio Augusto Monteiro de Barros, na hipótese de
revogação facultativa o juiz pode entender que a forma com que o Sursis vinha sendo cumprido deve
ser mantida.

CAUSAS DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA DO SURSIS

1)- DEIXAR DE CUMPRIR QUALQUER DAS CONDIÇÕES IMPOSTAS(ART. 81, § 1º, CP) -
As condições podem ser as Obrigações(legais) e as Facultativas(judiciais), Portanto, será causa de
revogação facultativa do Sursis o descumprimento de qualquer das condições impostas. Porém, o
descumprimento de condição legal do Sursis Simples é causa de Revogação Obrigatória, então, as
condições que determinam a revogação facultativa são as Condições Legais do Sursis

87
Especial(comparecer mensalmente em juízo, não se ausentar da comarca sem autorização do juiz e não
freqüentar determinados lugares) ou as condições judiciais judiciais(aquelas que o juiz etenda
adequadas para o sentenciado), ou seja, o descumprrmento do Sursis Simples(condição legal)
determina a revogação obrigatória. Portanto, quando se fala em descumprimento de qualquer das
condições, está se falando das condições Legais do Sursis Especial (Art. 78, § 2º, CP) e das condições
Judiciais(Art. 79, CP);

2)- QUANDO O SENTENCIADO É CONDENADO DEFINITIVAMENTE DURANTE O

PERÍODO DE PROVA POR CRIME CULPOSO OU CONTRAVENÇÃO PENAL, DESDE
QUE A PENA APLICADA SEJA PRIVATIVA DE LIBERDADE OU RESTRITIVA DE
DIREITO - Significa que se durante o período de prova o sentenciado for condenado
definitivamente(independente de quando foi praticado o crime) por crime culposo ou por contravenção
penal e seja aplicada pena privativa de liberdade ou pena restritiva de direito, será possível a revogação
facultativa, a prorrogação do período de prova ou a modificação das condições do sursis.

CONDENAÇÃO A PENA DE MULTA POR CRIME CULPOSO OU CRONTRAVENÇÃO

PENAL DURANTE O PERÍODO DE PROVA É CAUSA DE REVOGAÇÃO DO SUSRIS?
Não é causa de revogação. O legislador foi expresso ao fixar que a revogação só ocorre nas hipóteses de
condenação definitiva a pena privativa de liberdade ou pena restritiva de direito.

DIFERENÇA ENTRE REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA E CASSAÇÃO DO SUSRIS

A cassação ocorre sem que o Sursis tenha sequer sido iniciado, enquanto a revogação ocorre quando o
condenado já iniciou o cumprimento do período de prova. A diferenciação é importante porque quando
se inicia o Sursis o prazo da prescrição executória é interrompido. Quando há o efetivo início da
suspensão condicional da pena a prescrição é interrompida e eventualmente ocorrendo a revogação a
prescrição volta a correr. No caso de cassação em momento algum a prescrição é interrompida, ou seja,
ela está fluindo desde a sentença condenatória transitada em julgado para a acusação. Portanto iniciado
o Sursis a prescrição é interrompida, começa a contar novamente se for revogado e se for Cassação não
interrompe a prescrição, esta corre livremente sem nenhum lapso interruptivo.

HIPÓTESES DE CASSAÇÃO DO SURSIS

1)- QUANDO O SENTENCIADO, INJUSTIFICADAMENTE, NÃO COMPARECE À

AUDIÊNCIA ADMONITÓRIA(ART. 161, LEP);

2)- RENÚNCIA AO BENEFÍCIO - O Sursis, para ser efetivado, precisa da aceitação do

condenado;

3)- EM RAZÃO DE RECURSO DA ACUSAÇÃO A PENA SEJA ELEVADA PELO TRIBUNAL

PARA PATAMAR INCOMPATÍVEL COM A CONCESSÃO DO SURSIS(ART. 706, CPP)-
Exemplo: Em primeiro grau a pena foi de 2 anos. A acusação recorreu e o Tribunal reformou a sentença
aumentando a pena privativa de liberdade para 3 anos, ou reconheceu a reincidência em crime doloso.
Como não pode ser concedido Sursis para pena de 3 anos ou para reincidente em crime doloso, o Sursis
será cassado.

PRORROGAÇÃO DO PERÍODO DE PROVA

Verifica-se a prorrogação quando a duração do Sursis ultrapassar o período de prova fixada na sentença
concessiva da suspensão da pena.O Código Penal no Art. 81, § 2º prevê duas hipóteses de prorrogação
do período de prova, ou seja, quando o período de prova vai ultrapassar o limite fixado na sentença
concessiva. Se o juiz eventualmente não tomar conhecimento do início de um processo(ex.: o juiz de
Araraquara não soube que o sentenciado está sendo processado em São Paulo), decorrido o período de
prova e declarada pelo a pena extinta pelo cumprimento do período de prova, e não havendo recurso do
Ministério do Público(Agravo de Execução), mesmo existindo um processo em andamento a decisão
que extinguiu a pena não pode ser tornada sem efeito porque a sentença já transitou em julgado.

CAUSAS DE PRORROGAÇÃO DO PERÍODO DE PROVA(ART. 81, CPP)

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1)- QUANDO O BENEFICIÁRIO ESTÁ SENDO PROCESSADO POR OUTRO CRIME OU
CONTRAVENÇÃO - Não é o simples cometimento do crime que determina a prorrogação do período
de prova, é necessário que o sentenciado esteja sendo processado e o processo existe somente a partir
do recebimento pelo juiz da denúncia, queixa crime ou queixa subsidiária. A prorrogação é
automática, independe de manifestação jurisdicional, ou seja, recebida a denúncia, queixa crime ou
queixa subsidiária, imediatamente ocorre a prorrogação. O prazo máximo de prorrogação é até que haja
sentença definitiva no processo que determinou a prorrogação automática(ex.: se o processo durar 4
anos, durante 4 anos o Sursis está prorrogado), não sendo exigível o cumprimento das condições
judiciais do Sursis durante a prorrogação.

EXEMPLO
João foi condenado por crime de furto e obteve o Sursis por 2 anos. Após 1 ano e 9 meses do início do
cumprimento do Sursis João praticou um crime de tráfico de entorpecente(equiparado a hediondo) e foi
instaurado inquérito policial sendo decretada a prisão preventiva de João. Mesmo tendo sido instaurado
inquérito policial e decretada a prisão preventiva, não pode haver prorrogação do período de prova
porque ainda não há processo.

2)- OS CASOS DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA(EM SUBSTITUIÇÃO À REVOGAÇÃO

FACULTATIVA)- Quando o sentenciado em período de prova deixar de cumprir qualquer das
condições judiciais ou do Sursis Especial, ou foi condenado por crime culposo ou por contravenção
penal a pena privativa de liberdade ou restritiva de direito, ao invés da revogação o juiz pode optar pela
prorrogação. Porém, está prorrogação não é automática, depende de decisão expressa do juiz da
execução, justamente porque nesta hipótese o juiz pode revogar, pode prorrogar o período de prova,
pode modificar as condições do Sursis, ou pode manter nos moldes que está sendo cumprido o Sursis. O
prazo máximo de prorrogação é o prazo máximo permitido para o Sursis, a partir da audiência
admonitória(ex.: um Sursis com pena de 2 anos de reclusão o prazo máximo de prorrogação é de 4
anos).

EXEMPLO
Durante o período de prova o sentenciado foi condenado definitivamente por crime culposo e teve uma
pena restritiva de direito. O juiz não profere qualquer decisão no decorrer do período de prova, deixa o
tempo passar. Decorridos os 2 anos do período de prova o juiz não pode determinar a revogação ou a
prorrogação porque já transcorreu o período de prova. Diferentemente da situação em que o sentenciado
está sendo processado por outro crime ou contravenção em que a prorrogação é automática.

SURSIS SUCESSIVO
É aquele que ocorre quando o agente, após a extinção do Sursis anterior, venha a ser favorecido por
novo Sursis. Isto pode ocorrer quando o sujeito, depois de cumprir a suspensão anterior, sofre nova
condenação definitiva por crime culposo ou contravenção penal. Não sendo reincidente em crime
doloso, nada impede a concessão de novo Sursis. O sentenciado foi favorecido com uma suspensão
condicional da pena, cumpriu aquela suspensão e após a suspensão da pena foi condenado por um crime
culposo ou contravenção penal. Nesta hipótese o sentenciado terá direito a um novo Sursis.Reincidente
por crime doloso não admite novo Sursis, salvo se a condenação anterior foi a pena de multa(mas aí não
houve Sursis anterior).

SURSIS SIMULTÂNEO
Trata-se da hipótese em que dois Sursis são cumpridos ao mesmo tempo. Esta situação é admissível
quando durante o período de prova o sujeito sofre nova condenação por crime culposo ou contravenção
penal. Não sendo reincidente em crime doloso admissível será a concessão de novo Sursis e tratando-se
de hipótese de Revogação Facultativa, poderá o juiz da execução penal deixar de revogar o primeiro
Sursis, mantendo ambos.

ADMITE-SE O SURSIS SIMULTÂNEO

Sim, quando durante o período de prova o sujeito sofre nova condenação por crime culposo ou
contravenção penal. Não sendo o sentenciado reincidente em crime doloso, tratando-se da hipótese de
revogação facultativa, o juiz da execução penal poderá deixar de revogar o primeiro Sursis, mantendo
ambos.

89
É POSSÍVEL A PESSOA TER UM SURSIS E DEPOIS DE NOVA CONDENAÇÃO TER
OUTRO SURSIS?
Sim, é possível o Sursis Sucessivo na hipótese de o sentenciado sofrer nova condenação por crime
culposo ou contravenção penal

EXTINÇÃO DA PENA PELO CUMPRIMENTO DO SURSIS(ART. 82, CP)

Esgotado o período de prova(que compreende inclusive o período de prorrogação)sem decisão
revogatória do Sursis, é declarada extinta a pena privativa de liberdade(sentença de natureza
declaratória), ou seja, se ocorrer prorrogação não é possível a extinção da pena.

LIVRAMENTO CONDICIONAL(ARTS. 83 a 90, CP E ARTS. 131 A 146 DA LEI 7210/84 -

LEP)
Seundo magalhãse Noronha, Livramento Condicional é a concessão pelo poder jurisdicional da
liberdade antecipada ao condenado mediante a existência de pressupostos e condicionada a
determinadas exigências durante o restante da pena que deveria cumprir preso. O Prof. Raul Zaffaroni
acrescenta que, representa a última etapa de um regime progressivo de execução penal, sendo, pois,
uma forma de cumprimento da pena. O período do Livramento condicional é o restante da pena que o
condenado tem a ser cumprido.

DADOS HITÓRICOS DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

Teria surgido em 1840, nas Colônias inglesas da Austrália. O Livramento Condicional era aplicado pela
Inglaterra para ser cumprido na Austrália(colonizada pela Inglaterra). No Brasil, o Livramento
Condicional surgiu no Código Penal de 1890, que passou a ser aplicado efetivamente em 1924 por força
do Decreto 16665.

NATUREZA JURÍDICA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

O Prof. Damásio define a natureza jurídica do Livramento Condicional como forma de execução da
pena privativa de liberdade, sendo medida penal restritiva de liberdadede cunho repressivo e
preventivo. Não é benefício.
Para o Prof. Mirabete, constitui direito público subjetivo de liberdade antecipada, desde que
preenchidos os requisitos legais.
Não se exige que o sentenciado esteja em regime aberto para ser concedido o Livramento Condicional,
mesmo estando em regime fechado isto é possível sem passar pelos regimes intermediários(progressão
de regime).

DIFERENÇAS ENTRE SURSIS E LIVRAMENTO CONDICIONAL

SURSIS LIVRAMENTO CONDICIONAL

O condenado não inicia
O condenado só alcança a
o cumprimento da pena
liberdade após cumprir uma
privativa de liberdade,
parcela da pena
pois esta está suspensa
É instituto próprio da
Em regra é concedido
execução da pena, ocorrendo
na própria sentença
no juízo da execução penal,
condenatória, sendo
sendo que da sentença
que o Recurso cabível é
concessiva ou denegatória é
a Apelação
cabível Agravo de Execução
O período de prova será
O período de prova será
sempre o restante da pena
de 1, 2, 4 ou
privativa de liberdade a
eventualmente 6 anos
cumprir

AULA 5/3(15/08/06)

90
REQUISITOS(PRESSUPOSTOS) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

1)- REQUISITOS OBJETIVOS(ART. 83, CP)

a)- NATUREZA E QUANTIDADE DA PENA - Este requisito diz respeito à natureza e quantidade
da pena:

- Pena Privativa de Liberdade(natureza) - O Livramento Condicional só é admite na pena privativa

de liberdade(Reclusão, Detenção, Prisão Simples);

- Quantidade da Pena - Só é possível Livramento Condicional para pena privativa de liberdade for
igual ou superior a 2 anos(para penas inferiores, o Sursis é o instrumento utilizado).

OBSERVAÇÕES(ART. 84, CP)

- Admite-se a soma das penas para alcançar o limite de 2 anos(ex.: o réu tem uma condenação de 1
anos e três meses e uma outra condenação de 1 ano);

- Pena inferior a 2 anos na qual não é admitida Sursis, é possível a concessão do Livramento
Condicional - A doutrina e na jurisprudência fixaram entendimento que nesta hipótese é possível a
concessão do Livramento Condicional, ainda que a pena seja inferior a 2 anos, isto porque seria ilógico
privar aquele que teve uma pena menor de ser beneficiado de qualquer um dos institutos. Exemplo:
Pessoa condenada a pena de 1ano e 11 meses e é reincidente em crime doloso. Em regra não terá direito
ao Sursis porque é reincidente em crime doloso e nem teria direito ao Livramento Condicional porque a
pena é inferior a 2 anos, mas a doutrina e jurisprudência firmaram entendimento que neste caso é
possível o Livramento condicional).

É POSSÍVEL LIVRAMENTO CONDICIONAL PARA PENA INFERIOR A 2 ANOS?

Sim, é possível porque do contrário seria uma solução ilógica não permitir que aquele condenado
em pena menor possa ter um dos benefícios.

b)- PARCELA DE CUMPRIMENTO DA PENA - Este requisito diz respeito ao tempo de

cumprimento da pena. Diferentemente do Sursis, que o condenado não inicia o cumprimento da pena,
no Livramento Condicional é exigido para a sua concessão que uma parte da pena seja cumprida, daí
haver uma classificação do Livramento Condicional em três espécies, que são:

I)- LIVRAMENTO CONDICIONAL ESPECIAL(ART. 83, I, CP) - É aquele em que o condenado

terá que cumprir mais de 1/3 da pena. É destinado ao condenado não reincidente em crime doloso e
com bons antecedentes;

II)- LIVRAMENTO CONDICIONAL ORDINÁRIO(ART. 83, II, CP) - É aquele em que o

condenado terá que cumprir mais de 1/2 da pena. É destinado ao condenado reincidente em crime
doloso;

III)- LIVRAMENTO CONDICIONAL QUALIFICADO(ART. 83, III, CP) - É aquele em que o

condenado terá que cumprir mais de 2/3 da pena. É destinado ao condenado por crime hediondo ou
equiparado.

REINCIDENTE ESPECÍFICO EM CRIME HEDIONDO OU EQUIPARADO

Não tem direito ao Livramento Condicional em qualquer hipótese (ex.: aquele que havia sido
condenado definitivamente por tráfico de entorpecente e depois pratica um crime de atentado violento
ao puder).

REINCIDENTE EM CRIME CULPOSO

Terá que cumprir mais de 1/3 da pena.

91
REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO
Terá que cumprir mais da metade da pena.

EXEMPLO 1
PESSOA FOI CONDENADA DEFINITIVAMENTE POR ROUBO A PENA DE 6 ANOS E
POSTERIORMENTE É CONDENADO POR TRÁFICO DE DROGAS A PENA DE 3 ANOS.
QUANTO TEMPO DA PENA TERÁ QUE SER CUMPRIDO PARA TER DIREITO AO
LIVRAMENTO CONDICIONAL?
Terá que cumprir mais da metade da pena do crime de roubo e 2/3 da pena do crime de tráfico de
drogas, ou seja, terá que cumprir mais de 5 anos para ter direito ao Livramento Condicional.

EXEMPLO 2
PESSOA FOI CONDENADA DEFINITIVAMENTE POR CRIME DE TORTURA A PENA DE
6 ANOS E POSTERIORMENTE É CONDENADO POR TRÁFECO DE DROGAS A PENA DE
3 ANOS. QUANTO TEMPO DA PENA TERÁ QUE SER CUMPRIDO PARA TER DIREITO
AO LIVRAMENTO CONDICIONAL?
Por tratar-se de reincidência específica em crime hediondo e equiparado, o condenado não terá direito
ao Livramento Condicional.

OBS.: O tempo de Remição da pena(cada 3 dias de trabalho, reduz um dia da pena)e de Detração
penal(tempo de prisão processual) é computado como pena cumprida, sendo levado em consideração
para concessão do Livramento Condicional(ex.: se a pessoa ficou presa provisoriamente durante 6
meses, estes 6 meses serão considerados como pena cumprida para efeito de concessão do
Livramento Condicional).

c)- REPARAÇÃO DO DANO, SE POSSÍVEL - Ao postular o Livramento Condicional não basta que
o sentenciado demonstre que não há ação de execução em relação ao dano decorrente do crime, é
necessário que ele prove que o dano foi reparado, salvo se não for possível esta reparação. A
impossibilidade pode decorrer de vários fatores, como, por exemplo, a vítima tomou rumo ignorado, ou
a vitima está exigido um valor desproporcional ao dano, etc.

2)- REQUISITOS SUBJETIVOS(ART. 83, CP) - São requisitos exigidos para a concessão do
Livramento Condicional:

a)- NO LIVRAMENTO CONDICIONAL ESPECIAL - Além da exigência de que o sentenciado não

seja reincidente em crime doloso e ter cumprido mais de 1/3 da pena, é preciso que tenha bons
antecedentes antes do início da execução da pena e demonstre compotamento satisfatório durante a
execução. Exemplo: se o juiz verificar que o sentenciado tinha somente uma condenação anterior por
crime culposo, significa que ele tem bons antecedentes e, assim, cumprindo 1/3 da pena e tendo
comportamento satisfatório durante o tempo em que cumpriu a pena, terá direito ao Livramento
Condicional Especial.

NO LIVRAMENTO CONDICIONAL ESPECIAL SE O SENTENCIADO NÃO É

REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO E TEM BONS ANTECEDENTES TERÁ QUE
CUMPRIR 1/3 DA PENA PARA OBTER O BENEFÍCIO. E SE ELE NÃO É REINCIDENTE
EM CRIME DOLOSO, MAS TEM MAUS ANTECEDENTES, QUANTO TEMPO DA PENA
TERÁ QUE CUMPRIR PARA TER DIREITO AO LIVRAMENTO CONDICIONAL?
Existem vários entendimentos na doutrina, que são:

- PROFS. MITABETE E CEZAR ROBERTO BITENCOUT - Defendem que se o sentenciado não

tem bons antecedentes terá o tratamento do reincidente em crime doloso, ou seja, terá que cumprir mais
de 1/2 da pena. É a posição majoritária;

- PROF. DAMÁSIO - Defende que mesmo aquele que tem maus antecedentes deverá cumprir mais de
1/3 da pena, porque por falta de previsão legal não se admite uma interpretação prejudicial ao
sentenciado;

92
- PROF. FERNANDO CAPEZ - Defende que a metade da pena é muito, mas também 1/3 é pouco,
portanto o sentenciado deverá cumprir um tempo intermediário de pelo menos 2/5 da pena.

b)- COMPORTAMENTO SATISFATÓRIO DURANTE A EXECUÇÃO DA PENA -

Comportamento satisfatório não é a mesma coisa de bom comportamento. A razão de o legislador
dispor que basta o comportamento satisfatório(e não bom) deve-se ao fato de ser incoerente exigir que
uma pessoa vivendo num ambiente carcerário tenha um comportamento exemplar, porque isto até seria
possível, mas em ambiente fora do presídio, pois o ambiente carcerário é um ambiente
promíscuo.Portanto, comportamento satisfatório significa um comportamento adequado àquela situação
a que está submetido o sentenciado no ambiente carcerário, ou seja, é perfeitamente aceitável que o
sentenciado registre algumas faltas leves. O comportamento satisfatório é aferido considerando-se o
relacionamento do sentenciado com a família, se ele recebe visitas, o seu relacionamento com os
demais detentos, se ele pratica atos que demonstrem vontade de se recuperar, de voltar a ter liberdade,
etc.

c)- BOM DESEMPENHO NO TRABALHO QUE LHE FOI ATRIBUÍDO - O trabalho é

considerado como fator importante na ressocialização do condenado, razão pela qual ele é exigido
como requisito para a concessão do livramento condicional, ou seja, o condenado deve demonstrar bom
desempenho no trabalho que lhe foi atribuído durante a execução da pena para, só assim, ter a
concessão do Livramento Condicional.

d)- APTIDÃO PARA PROVER A PRÓPRIA SUBSISTÊNCIA MEDIANTE ATIVIDADE

LÍCITA - Para que o Livramento Condicional seja concedido, é necessário que o condenado tenha
aptidão(no sentido de vontade, interesse) ao trabalho que posso lhe prover subsistência e à sua família,
de forma honesta. Não significa aptidão física, até porque se ele não tem capacidade para o trabalho em
razão de um problema física, seria injusto e discriminatória a não concessão do Livramento
Condicional, além de ter o condenado direito de se valer dos órgãos de assistência social que possam
lhe permitir condições de subsistência em liberdade.

SERIA REQUISITO PARA CONCESSÃO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL A

PROMESSA DE EMPREGO PARA O CONDENADO QUANDO ELE DEIXAR A PRISÃO?
Não é requisito, basta apenas que o condenado demonstre aptidão para o trabalho.

e) - NOS CRIMES DOLOSOS COMETIDOS MEDIANTE VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA

À PESSOA, O BENEFÍCIO FICA SUJEITO À CONSTATAÇÃO DE CONDIÇÕES PESSOAIS
A QUE FAÇAM PRESUMIR QUE O LIBERADO NÃO VOLTARÁ A
DELINQUIR(REQUISITO ESPECÍFICO)- ART. 83, § ÚNICO, CP - É requisito específico porque
só é exigível no caso de crimes praticados mediante violência ou grave ameaça à pessoa(ex.: não é
exigido no caso de condenação por crime de furto, estelionato, tráfico de drogas, etc., mas é exigido no
caso de roubo, homicídio, aborto, extorsão mediante seqüestro, etc.). Significa que se a condenação se
deu em razão de crime praticado com violência ou grave ameaça à pessoa, o condenado tem que
demonstrar que não mais oferece perigo para a sociedade. É um resquício do Duplo Binário, isto porque
se confunde periculosidade com culpabilidade, ou seja, se o condenado é perigoso ele deveria ter uma
medida de segurança e se ele é imputável configura-se a culpabilidade. Na hipótese deste requisito
específico, há correntes que divergem sobre como deve ser comprovada a periculosidade:

- Alguns defendem que o juiz deve aferir este requisito através dos elementos constantes no processo de
execução penal;

- Outros defendem que é necessário que o sentenciado seja submetido ao exame criminológico.

A questão é bastante controvertida, alguns juizes exigem o exame criminológico e outros não exigem.
A solução mais correta é a de que o exame criminológico constitui faculdade judicial, ou seja,
entendendo o juiz ser recomendado para melhor análise da situação do sentenciado, poderá ele
determinar a realização do exame. Isto porque nossa sistemática processual penal, em face do que
preceitua o Art. 156 do CPP, confere a iniciativa de provas complementares ou supletivas ao juiz.

93
PROCEDIMENTO PARA SER POSTULADO O LIVRAMENTO CONDICIONAL(ART. 712,
CPP)
O Livramento Condicional é postulado através de Petição assinada por quem tem capacidade
postulatória(Advogado), instruído com os documentos que demonstrem estarem presentes os requisitos
Objetivos e Subjetivos, portanto, deve haver prova do total da pena; prova do quanto cumpriu da pena;
prova de reparação do dano, se houver possibilidade. Antes de o juiz decidir é indispensável que sejam
intimados o Ministério Público e o Conselho Penitenciário(se não foi ele quem deu início ao pedido)
para se manifestarem, se quiserem. Os pareceres do MP e do Conselho Penitenciário não vinculam o
juiz, porém, a ausência deles é causa de nulidade absoluta do processo. Estando presentes todos os
requisitos para o Livramento Condicional, este é deferido e o juiz designa a Audiência Admonitória
para advertência do liberado, bem como para serem esclarecidas as condições e as causas de revogação
do Livramento Condicional. A partir da aceitação por parte do sentenciado é que começa a correr o
período de prova que será pelo restante da pena. Se não for concedido o Livramento condicional ou MP
não se conformar com a concessão o Recurso cabível é o Agravo de Execução, que não tem efeito
suspensivo, o efeito é devolutivo(a sentenciado sai mesmo que haja recurso).

- O juízo competente para conhecer do Livramento Condicional é a Vara de Execução Penal;

- A legitimidade para postular o Livramento Condicional(quem pode pedir) é das seguintes pessoas:

a)- O sentenciado;

b)- Cônjuge(ou companheiro);

c)- Qualquer parente do sentenciado;

d)- O Conselho Penitenciário.

AULA 6/3(23/08/06)

PROCEDIMENTO PARA CONCESSÃO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

LEGITIMIDADE DO JUÍZO PARA A CONCESSÃO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

O juízo competente para conhecer do Livramento Condicional é ojuízo da execução penal, ainda que a
execução seja provisória, obrigatoriamente devendo ser conceida oportunidade de vistas ao processo ao
Conselho Penitenciário(se a iniciativa do pedido não for dele próprio) e do Ministério Público para que
possam emitir parecer, não sendo o parecer obrigatório, ou seja, o que a lei exige é que haja
oportunidade para os referidos órgãos se manifestarem. Por tratar-se de sentença, a decisão do juiz
conedendo ou não o Livramento Condicional deverá conter fundamentação(Arts. 381, CPP e 193, CF),
até porque é cabível recurso de Agravo de Execução das partes(não tem efeito suspensivo, ou seja, o
condenado é liberado mesmo tendo havido o recurso). Após o prazo do Recurso haverá a audiência
admonitória, ocasião em que o condenado será advertido das condições do Livramento Condicionais e
das conseqüências do não cumprimento destas. O sentenciado não é obrigado a aceitar o Livramento
Condicional.

LEGITIMIDADE PARA POSTULAR O LIVRAMENTO CONDICIONAL(ART. 712, CPP)

Têm legitimidade para postular o Livramento Condicional:

- Sentenciado;

- Cônjuge(ou convivente);

- Qualquer parente ;

- Conselho Penitenciário

94
CONDIÇÕES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

1)- CONDIÇÕES LEGAIS(OBRIGATÓRIAS) - São condições que o juiz é obrigado a impor(Art.

132, § 1º, lei 7210/84 -LEP):

a)- Obter ocupação lícita dentro de prazo razoável, se for apto para o trabalho, ou seja, a deficiência
física não impede o Livramento Condicional;

b)- Comunicar periodicamente ao juiz sua ocupação, a fim de possibilitar ao juiz um acompanhamento
mais próximo do liberado;

c)- Não mudar do território da comarca do juízo da execução(não é da cidade, mas sim de todo o
território abrangido pela comarca), sem prévia autorização deste, a fim de limitar o espaço territorial em
que o sentenciado pode cumprir a Liberdade Condicional.

2)- CONDIÇÕES JUDICIAIS(FACULTATIVAS) - São aquelas previstas no Art. 132 da LEP, ficam
a critério do juiz aplica-las ou não, levando em consideração a conveniência em razões do crime e em
razão da pessoa condenada, a fim de que o liberado seja melhor observado e haja uma maior garantia
para a sociedade. São Condições Judiciais(rol exemplificativo):

a)- Não freqüentar determinados lugares;

b)- Recolher-se à sua residência em hora fixada;

c)- Não mudar de residência(endereço) sem autorização do juízo.

OBS. Da mesma forma das condições do Sursis, não podem ser impostas para o Livramento
Condicional, condições vexatórias, ociosas ou inconstitucionais.

ALTERAÇÃO DAS CONDIÇÕES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

De forma fundamentada pelo juiz, as condições podem ser modificadas, sendo até mesmo exacerbadas.

CONSEQUÊNCIA EM RAZÃO DO NÃO CUMPRIMENTO DAS CONDIÇÕES DO

LIVRAMENTO CONDICIONAL
Haverá a revogação do Livramento Condicional se as condições deixarem de ser cumpridas ou mesmo
se surgirem fatos para tal, voltando a pena a ser cumprida na prisão.

ESPÉCIES DE REVOGAÇÃO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

1)- REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA(ART. 86, CP) - Ocorre a requerimento do MP, Conselho

Penitenciário e o próprio Juiz, de ofício, pode determinar a revogação. O sentenciado sempre terá que
ser ouvido antes da revogação. São as seguintes as causas de revogação obrigatória:

a)- Se o liberado for definitivamente condenado à pena privativa de liberdade por crime(doloso
ou culposo)cometido durante o período de prova;

EFEITOS DA REVOGAÇÃO POR CONDENAÇÃO DEFINITIVA POR CRIME COMETIDO

DURANTE O PERÍODO DE PROVA

- Não se computa na pena o tempo em que o sentenciado esteve solto, ou seja, ele perde todo o
período em que ficou em Livramento Condicional(ex.: o sentenciado tinha um período de prova de 5
anos. Passados 3 anos ele comete um novo crime pelo qual é condenado definitivamente faltando um
mês para terminar o período de prova. Nesse caso, ele voltará para a prisão e terá que cumprir os 5
anos);

95
- Não se concederá, em relação à mesma pena, novo Livramento Condicional, ou seja, sobre aquela
pela que o sentenciado estava cumprindo Livramento Condicional não será concedido um novo período
de prova. O que pode ocorrer é aquela antiga pena ser cumprida e depois disso o condenado postular
Livramento Condicional para a nova pena.

b)- Se o liberado for condenado definitivamente à pena privativa de liberdade por crime(doloso
ou culposo)cometido antes do período de prova.

EFEITOS DA REVOGAÇÃO POR CONDENAÇÃO ANTES DO PERÍODO DE PROVA

- O período de prova é computado como tempo de cumprimento da pena(ex.: o sentenciado foi

condenado a pena de 6 anos. Cumpriu 2 anos e saiu em Livramento Condicional de 4 anos(restante da
pena). Passados 3 anos o sentenciado é condenado definitivamente com pena de 2 anos por crime
praticado antes do período de prova. Nesse caso, ele voltará à prisão e cumprirá somente mais 1 ano).
Porém, é possível a manutenção do Livramento Condicional, ou seja, somando-se as duas penas e sendo
possível o Livramento Condicional este poderá ser mantido. Dessa forma, considerando o exemplo,
soma-se 2 + 6 anos(totalizando 8 anos). Digamos que seja reincidente por crime doloso, por isso terá
que cumprir 4 anos para ter o Livramento Condicional. Como ele já cumpriu 5 anos(sendo 3 no período
de prova e 2 na prisão), o Livramento Condicional pode ser mantido, embora seja causa de revogação
obrigatória.

OBSERVAÇÕES SOBRE A REVOGAÇÃO OBRIGATÓRIA

- O cometimento do crime e a instauração do processo não autorizam a revogação, porém, a lei autoriza
a suspensão do Livramento Condicional(é faculdade de juiz de forma fundamentada), ficando a
revogação dependendo da decisão final do processo(Art. 145, lei 7210/94 - LEP);

- Como a lei se refere apenas a crime, não dizendo se é por crime doloso ou culposo, se o sentenciado
for condenado definitivamente por crime culposo à pena privativa de liberdade, mesmo assim a
revogação ocorre, ou seja, pouco importa se o crime é culposo ou doloso, o que importa é ser crime;

- Não é possível a revogação do Livramento Condicional quando o crime for cometido após o término
do período de prova, ainda que não haja sentença declarando extinta a pena(ex.: Depois de ter cumprido
o período de prova e o juiz ainda não ter declarado extinta a pena o sentenciado cometeu um crime
doloso. Nesse caso, o juiz não pode deixar de declarar a pena extinta, isto porque a sentença de extinção
de pena é declaratória).

2)- REVOGAÇÃO FACULTATIVA(ART. 87, CP) - E aquela em que o juiz pode ou não manter o
Livramento Condicional. Segundo interpretação do Prof. Mirabete, o Art. 140 da LEP dispõe que, em
qualquer das hipóteses de Revogação Facultativa, o juiz tem as seguintes opções:

a)- Ou revogar o Livramento Condicional;

b)- Ou advertir o liberado;

c)- Ou modificar as condições do Livramento Condicional.

CONDIÇÕES PARA A REVOGAÇÃO FACULTATIVA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

a)- Quando o liberado deixar de cumprir qualquer das condições constantes na sentença
concessiva, pouco importando que sejam condições obrigatórias(legais) ou facultativas(judiciais);

EFEITOS DA CAUSA DE REVOGAÇÃO QUANDO O LIBERADO DEIXA DE CUMPRIR AS

CONDIÇÕES CONSTANTES DA SENTENÇA CONCESSIVA

- Não se computa na pena o tempo em que o liberado esteve solto;

96
- Não se concederá novo Livramento Condicional sobre a mesma pena;

b)- Quando o liberado é definitivamente condenado por crime ou contravenção penal a pena que
não seja privativa de liberdade(multa ou pena restritiva de direitos). Portanto, se o liberado foi
condenado por crime ou contravenção penal a pena de multa ou a pena restritiva de direito, será
possível a revogação facultativa.

EFEITOS DA CAUSA DE REVOGAÇÃO QUANDO O LIBERADO É CONDENADO POR

CRIME OU CONTRAVENÇÃO PENAL À PENA QUE NÃO SEJA RESTRITIVA DE
LIBERDADE

a)- CONDENAÇÃO DEFINITIVA POR CRIME OU CONTRAVENÇÃO DURANTE O

PERÍODO DE PROVA

- Não se computa o tempo de Livramento Condicional como de efetivo cumprimento;

- Não se concederá novo livramento sobre esta pena.

b)- CONDENAÇÃO DEFINITIVA POR CRIME OU CONTRAVENÇÃO ANTES DO PERÍODO DE

PROVA

- É computado na pena o tempo em que o liberado esteve solto;

- É possível novo livramento condicional pelo restante da pena unificada, ou seja, poderá ser mantido o
Livramento Condicional quando unificada a pena.

OBS.: Da forma em que estavam colocados os efeitos da causa de revogação no caso de condenação
por crime ou contravenção à pena que não seja restritiva de liberdade, não tinha sentido(foi alterado
o resumo). Na verdade trata-se de condenação definitiva por crime ou contravenção cometidos
durante o período de prova e condenação definitiva por crime ou contravenção cometidos antes do
período de prova, o que, alías, considerando-se os efeitos da revogação obrigatória, é o lógico.

AULA 7/3(28/08/06)

NO CASO DE CONDENAÇÃO À PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR

CONTRAVENÇÃO PENAL DURANTE O PERÍODO DE PROVA, OCORRE A REVOGAÇÃO
DO LIVRAMENTO CONDICIONAL? É CAUSA DE REVOGAÇÃO FACULTATIVA OU
CONDICIONAL?
A doutrina entende que houve falha do legislador em não prevê a hipótese de revogação quando for
condenação à pena privativa de liberdade por contravenção penal, ou seja, foi prevista apenas a
revogação por crime(obrigatória) e revogação em caso de contravenção com pena diferente de privativa
de liberdade. Dessa forma, existem duas correntes doutrinárias a respeito da matéria:

1)- MAIORIA DA DOUTRINA(PRFS. MIRABETE, C. ROBERTO BITENCOUT E

FERNANDO CAPEZ) - Entende que é hipótese de revogação facultativa, porque na exposição de
motivos do código penal(item 76) o legislador foi expresso em manifestar a intenção de a contravenção
penal ensejar revogação facultativa, pouco importante se a pena aplicada foi privativa de liberdade ou
restritiva de direito. Além do mais, se entende ser um contra senso haver revogação se aplicada uma
pena mais branda(restritiva de direito ou multa) e não ser possível a revogação se aplicada uma pena
mais grave;

2)- DOUTRINA MINORITÁRIA(PROFS. DAMÁSIO E FLÁVIO AUGUSTO M. DE BARROS)

- Entende que havendo condenação por contravenção penal e a pena seja restritiva de liberdade não há
revogação(nem facultativa e nem obrigatória), porque não se pode fazer interpretação extensiva em
caso de omissão do legislador que venha eventualmente a desfavorecer o sentenciado.

97
PRORROGAÇÃO DO PERÍODO DE PROVA NO LIVRAMENTO CONDICIONAL(ART. 89,
CP)
É a hipótese em que o sentenciado, praticando um crime durante o cumprindo da pena em liberdade
condicional, terá o período de prova prorrogado, estendido, não persistindo(durante a prrrogação),
porém, as condições do livramento condicional. A prorrogação dura até o trânsito em julgado da
sentença referente ao processo que ensejou a prorrogação.

SE DURANTE O PERÍODO DE PROVA O SENTENCIADO FOR PROCESSADO POR

CRIME PRATICADO ANTES DO PERÍODO DE PROVA, OCORRERÁ A PRORROGAÇÃO
DO LIVRAMENTO CONDICIONAL?
Não, porque só ocorre a prorrogação em razão de processo decorrente de crime praticado durante a
vigência do livramento condicional, porque havendo a revogação o sentenciado perde o tempo do
período de prova que havia cumprido.

SE O SENTECIADO ESTIVER SENDO PROCESSADO EM RAZÃO DE CONTRAVENÇÃO

PENAL PRATICADA DURANTE A VIGÊNCIA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL,
HAVERÁ A PRRROGAÇÃO DO PERÍODO DE PROVA?
Hoje está pacificado na doutrina que nesse caso não ocorre a prorrogação, porque esta só é possível em
razão da prática de crime.

LIVRAMENTO CONDICIONAL EM FAVOR DE ESTRANGEIRO

Em razão do Princípio da Isonomia(Art. 5º, caput, CF) o livramento condicional, em regra, pode ser
concedido ao estrangeiro, os seja, tanto brasileiro nato, naturalizado e estrangeiros são tratados e forma
igualitária. São exceções à concessão de livramento condicional ao estrangeiro:

- Estrangeiro em situação irregular no país, isto porque o estrangeiro irregular não pode trabalhar no
Brasil e como uma das condições para a concessão do livramento condicional é ter o condenado
condições de conseguir ocupação lícita em prazo razoável para a sua subsistência, evidentemente não
há como ser concedido o livramento condicional;

- Havendo processo de extradição ou expulsão do estrangeiro do país.

EXTINÇÃO DA PENA APÓS O CUMPRIMENTO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

Sendo cumprido o período de prova do livramento condicional sem que haja revogação ou prorrogação,
o juiz declara extinta a pena, sendo a sentença que extingue a pena de natureza declaratória.

EFEITOS DA CONDENAÇÃO
A sentença penal condenatória possui dois efeitos:

1)- EFEITO PRINCIPAL - Aplicação de uma pena(privativa de liberdade, restritiva de direito ou

multa), ou eventualmente uma medida de segurança. A sentença condenatória transforma o preceito
sancionador da norma penal incriminadora de abstrato em concreto;

2)- EFEITOS SECUNDÁRIOS(REFLEXOS OU ACESSÓRIOS) - Podem ser:

a)- DE NATUREZA PENAL - Traz como conseqüências a configuração de maus antecedentes ou

eventualmente reincidência, gera a revogação do sursis e do livramento condicional, provoca a perda do
direito à reabilitação, impede a transação penal nos crimes de menor potencial ofensivo.

b)- DE NATUREZA EXTRA PENAL - São aqueles de natureza diversa da penal, ou seja, não
cominam uma pena. Os efeitos secundários de natureza extra penais estão previsto n o CP e nas leis
extravagantes(ex.: Código de Trânsito, Lei de Tóxicos, etc.). São os efeitos extra penais previstos no
Código Penal que serão estudados no decorrer do Curso.

- Natureza Cível(ex.: condenação de reparar o dano).

98
- Natureza Administrativa(ex.: condenação de perda do cargo público, perda da carteira de
habilitação, etc.).

- Natureza Trabalhista(ex.: o empregado pode ser dispensado por justa causa se tiver uma condenação
penal).

- Natureza Política(ex.: com a condenação, enquanto não for extinta apena ficam suspensos os direitos
políticos).

EFEITOS SECUNDÁRIOS EXTRA PENAIS PREVISTOS NO CÓDIGO PENAL(ARTS. 91 E

92, CP)

a)- EFEITOS SECUNDÁRIOS GENÉRICOS - São aqueles que decorrem de qualquer sentença
penal condenatória e não precisam ser expressamente declarados na sentença, ou seja, são efeitos
automáticos de toda e qualquer condenação penal(ex.: a condenação pura e simples já determina a
reparação do dano, a perda dos instrumentos utilizados na prática do crime, etc.; o juiz não precisa
expressamente declarar os efeitos na sentença, eles já decorrem de lei).

b)- EFEITOS SECUNDÁRIOS ESPECÍFICOS - São aqueles que decorrem de condenação criminal
pela prática de determinados crimes e em situações específicas devendo ser motivadamente declarados
na sentença condenatória(ex.: Perda da função pública. O juiz só pode aplicar este efeito na sentença
condenatória na hipótese de determinado crime e em determinadas situações específicas; a perda do
poder familiar só pode ocorrer quando o agente praticar crime doloso contra filho, tutelado e curatelado
e a pena seja de reclusão, etc.).

EFEITOS SECUNDÁRIOS EXTRA PENAIS GENÉRICOS

A sentença condenatória gera os seguintes efeitos extra penais genéricos:

1)- QUANTO À REPARAÇÃO DO DANO

a)- TORNA CERTA A OBRIGAÇÃO DE REPARAR O DANO CAUSADO PELO

CRIME(ART. 91, I, CP);

b)- CONSTITUI TÍTULO EXECUTIVO JUDICIAL(ART. 584, III, CPC);

c)- FAZ CERTA A OBRIGAÇÃO DE REPARAÇÃO DO DANO(ART. 63, CPP) - Significa que a
sentença condenatória dá a certeza necessária para a execução, não havendo necessidade de ação de
conhecimento;

d)- OBRIGA A REPARAÇÃO DO DANO(ART. 186, CC) - É uma responsabilidade

aquiliana(extra-contratual). Sigifica que a condenação obriga aquele que praticou ato ilícito a reparar o
dano(tanto material como moral).A reparação do dano será exigida através de ação de execução(a
sentença constitui título executivo judicial), pois a sentença penal não fixa valor, apenas configura a
obrigação da reparação por aquele que praticou o ilícito.

QUESTÕES PERTINENTES AOS EFEITOS EXTRA PENAIS GENÉRICOS QUANTO À

REPARAÇÃO DO DANO

a)- NO CASO DA SENTENÇA PENAL SÓ IMPOR MEDIDA DE SEGURANÇA, COMO

SOLUCIONAR A QUESTÃO, EXISTE O DEVER DE REPARAÇÃO DO DANO?
Depende da medida de segurança aplicada. Se for aplicada ao semi-imputável será configurada a
obrigação de reparação do dano porque neste caso a sentença é de natureza condenatória(apenas
substitui a pena privativa de liberdade), mas se a medida de segurança for aplicada ao inimputável não
haverá obrigação de reparação do dano, isto porque a sentença é de natureza absolutória
imprópria(apesar de absolver, aplica uma medida de segurança);

99
b)- NO CASO DE SENTENÇA HOMOLOGATÓRIA DA TRANSAÇÃO PENAL(ART. 76, LEI
9099/050), EXISTE O DEVER DE REPARAÇÃO DO DANO?
A sentença da transação penal não faz certa a obrigação de reparação do dano, porque ela não é
sentença condenatória, mas sim homologatória(não discute mérito e não gera reincidência). O Prof.
Mirabete classifica como sentença condenatória imprópria, mas a maioria da doutrina entende tratar-se
de sentença homologatória;

c)- NO CASO DE SOBREVIR ABSOLVIÇÃO DO CONDENADO EM SEDE DE REVISÃO

CRIMINAL(DESCONTITUI A COISA JULGADA), COMO PROCEDER COM O QUE FOI
REPARADO?
Não tendo ainda havido pagamento, nada será pago e se o pagamento tiver ocorrido, aquele que pagou
indevidamente terá direito de repetição do indébito, ou seja, terá o direito de ter o ressarcimento daquilo
que foi pago indevidamente.

d)- NO CASO DE ANISTIA E "ABOLITIO CRIMINIS", EXISTE O DEVER DE REPARAR O

DANO?
Tanto no caso de anistia como no caso de "abolitio criminis" desaparecem todos os efeitos da sentença
condenatório(principal e secundários), porém permanecendo todos os efeitos extra penais
secundários(ex.: o adultério deixou de ser crime, mas continua sendo ilícito civil, ou seja, o adultério é
causa de dissolução do casamanto).

AULA 8/3 (04/09/06)

e)- POSSIBILIDADE DO MINISTÉRIO PÚBLICO EXECUTAR A SENTENÇA

CONDENATÓRIA NA ÁREA CÍVEL PARA REPARAR O DANO DECORRENTE DO
CRIME(ART.68, CPP)
Sendo a vítima pobre, o MP pode promover a ação de execução da sentença condenatória ou a ação
cível para a reparação do dano. Este dispositivo do Art. 68 do CPP padece de Inconstitucionalidade
Progressiva, ou seja, gradativamente a norma vai se transformando em inconstitucional, isto porque é a
Defensoria Pública(criada pela Constituição de 1988) o órgão competente para defender os direitos e
interesses daqueles sem condições de pagar advogado, mas o referido órgão ainda não existe em todos
os Estados e à partir do momento em que esteja funcionando em todo o Brasil o Art. 68 do CPP se
tornará totalmente inconstitucional.

f)- A CONDENAÇÃO À PENA DE PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA TEM ALGUMA A RELAÇÃO

COM A REPARAÇÃO DO DANO NA ESFERA CÍVEL?
Há relação, porque o Art. 45 do CP dispõe que o valor pago a título de prestação pecuniária será abatido
da reparação do dano, ou seja, o valor pago será abatido do valor da indenização devida à vítima.

g)- PENA DE MULTA É ABATIDA DO VALOR DA INDENIZAÇÃO?

Pena de Multa não é abatida, somente pode ser abatida a Prestação Pecuniária(que é uma pena restritiva
de direito, substitutiva à pena privativa de liberdade).

h)- NA HIPÓTESE DE MORTE DO RÉU A EXECUÇÃO CÍVEL PARA A REPARAÇÃO DO

DANO É POSSÍVEL, OU É EXTINTA A OBRIGAÇÃO DE REPARAÇÃO?
Sim, é possível a execução para a reparação do dano mesmo após a morte do réu, porque a obrigação se
transmite aos herdeiros na medida da força da herança, uma vez que neste caso não é aplicado o
Princípio da Personalidade(não é pena que está sendo transferida).

i)- "ACTIO CIVILIS EX DELICTIO"(AÇÃO CIVIL EM RAZÃO DO CRIME)

A regra é que a responsabilidade penal e a responsabilidade civil são independentes. Se a pessoa é
condenada no crime faz coisa julgada no cível, mas se o réu for absolvido no crime faz coisa julgada no
cível em alguns casos e outros casos não faz coisa julgada.

HIPÓTESES EM QUE A SENTENÇA ABSOLUTÓRIA NO CAMPO PENAL NÃO FAZ

COISA JULGADA NO CÍVEL

100
a)- Se a sentença absolutória for em razão de insuficiência de provas - Nesse caso não faz coisa
julgada no cível, portanto é possível que o ofendido ingresse com ação cível de reparação do dano, até
porque no cível pode ser que haja provas que sejam suficientes para ser julgada procedente a ação.

b)- Se a sentença absolutória for em razão do fato não constituir crime(Art. 386, CPC) - Nesse
caso não faz coisa julgada no cível, portanto é possível o ofendido ingressar com ação cível de
reparação do dano, até porque pode não ser ilícito penal mas pode ser ilícito civil.

HIPÓTESES EM QUE A SENTENÇA ABSOLUTÓRIA NO CAMPO PENAL FAZ COISA

JULGADA NO CÍVEL

a)- Se a sentença absolutória for em razão da inexistência do fato(Art.. 66, CPP) - Faz coisa
julgada no cível, ou seja, nesse caso não é possível que o ofendido ingresse com ação civil de reparação
do dano.

b)- Se a sentença absolutória for em razão do réu não ter sido o autor do fato(Art. 935, CC) - Faz
coisa julgada no cível não sendo o réu o autor do fato, portanto, não pode o ofendido ingressar com
ação civil de reparação do dano.

SOBRESTAMENTO DA AÇÃO CIVIL(ART. 64, § ÚNICO, CPP)

A fim de evitar decisões contraditórias, há a possibilidade de o juiz cível sobrestar a ação até que seja
conhecida a sentença na área penal.contraditórias. Porém, eventualmente ocorrendo condenações
contraditórias no cível e no penal, como, por exemplo, o réu foi condenado na área penal e absolvido
no cível, o STJ e jurisprudência têm entendido que deve prevalecer a condenação ocorrida na área
penal, isto porque no processo penal se busca a verdade real, portanto terá a obrigação de reparar o dano
se foi condenado pelo crime.

c)- Quando o réu por absolvido por excludente de ilicitude(legítima defesa, estado de necessidade,
estrito cumprimento do dever legal e exercício regular de direito) - Arts. 188, I e II, CC e 65, CPP
- A absolvição por excludente de ilicitude, em regra faz coisa julgada no cível, portanto se o réu agiu
amparado por uma excludente de ilicitude a vítima não pode ingressar com ação cível de reparação do
dano. Em relação a essa hipótese há duas exceções:

EXCEÇÕES À REGRA DE COISA JULGADA NO CÍVEL POR EXCLUDENTE DE

ILICITUDE(ARTS. 929 e 930, CC)
Mesmo tendo o réu agido respaldado por excludentes de ilicitudes, ele terá que reparar o dano nas
seguintes hipóteses:

- Se a pessoa lesada ou o dono da coisa, no caso da hipótese de estado de necessidade, não foi
culpada pelo perigo(não deu causa à situação de perigo) terá direito à reparação do dano - Nesse
caso, mesmo tendo agido em estado de necessidade e sendo absolvido em razão de excludente de
ilicitude o agente terá que reparar o dano, podendo, no entanto, se voltar regressivamente contra aquele
que efetivamente deu causa à situação de perigo, a fim de obter o ressarcimento. Exemplo: João teve a
roupa incendiada num acidente provocado por Manoel. Desesperado para apagar o fogo João pega um
aquário contendo um valioso peixe pertencente a José e utiliza toda a água provocando a morte do
peixe. João agiu em estado de necessidade e será absolvido, porém, terá a obrigação de reparar o dano
sofrido por José(indenizar pela morte do peixe), podendo exigir o ressarcimento por parte de
Manoel(que deu causa ao perigo)através de ação regressiva.

- Se em legítima defesa, por erro na execução ou "aberratio criminis" a pessoa causar dano a um
terceiro será absolvida, mas terá a obrigação de reparar o dano e ingressar com ação regressiva
contra o agressor. Exemplo:"A", defendendo-se de agressão atual, iminente e injusta de "B", desfere
dois tiros. Um tiro acerta o agressor("B") e o segundo tiro acerta e causa lesão em "C". Apesar de"A"
ter agido em legítima defesa e ser absolvido em razão disso, terá a obrigação de reparar o dano sofrido
por "C", mas através de ação regressiva poderá exigir o ressarcimento por parte de "B"(agressor).

101
EXEMPLO DA EXCEÇÃO EM CASO DE LEGÍTIMA DEFESA
"Tício" agride injustamente "Mévio". Este em legítima defesa atira contra "Tício" vindo a matar "Caio".
Processado, "Mévio" é absolvido em face da legítima defesa real. Os herdeiros de "Caio" podem
exercer a ação civil de reparação do dano com relação à "Mévio", isto porque a agressão em relação a
ele não foi perpetrada por "Caio", assim , apesar do crime ser considerado justificável(lícito) deverá
"Mévio" reparar o dano, ficando, contudo, com direito regressivo contra o autor da injusta
agressão(Tício).

OBSERVAÇÕES

MORTE OU LESÃO DO AGRESSOR, TERÃO SEUS HERDEIROS DIREITO A

INDENIZAÇÃO?
Os herdeiros não terão direito, porque aquele que agiu em legítima defesa o fez de forma lícita, portanto
seria ilógico aquele que se defendeu ainda ter que indenizar.

EM CASO DE ABSOLVIÇÃO EM RAZÃO DE EXCLUDENTES DE

CULPABILIDADE(COAÇÃO MORAL IRRESISTÍVEL, OBEDIÊNCIA À ORDEM NÃO
MANIFESTAMENTE ILEGAL, EMBRIAGUÊS, CASO FORTUITO OU FORÇA MAIOR,
INIMPUTABILIDADE EM RAZÃO DE DOENÇA MENTAL OU MENORIDADE), EXISTE O
DEVER DE INDENIZAR(REPARAR O DANO), FAZ COISA JULGADA NO CÍVEL?
A absolvição do réu em razão de excludente de culpabilidade não faz coisa julgada no cível, isto porque
o agente agiu de forma ilícita(sem culpa, mas ilicitamente), portanto não impede eventual ação de
reparação do dano. Exemplo se alguém comete um crime sob coação moral irresistível, será ao final
absolvida(será isento de pena), mas terá obrigação de reparar o dano; menor de 17 anos que comete um
crime terá a obrigação de reparar o dano(embora o faça através de seu responsável).

EM CASO DE ESTADO DE NECESSIDADE(SITUAÇÃO DE PERIGO) DECORRENTE DE

CASO FORTUITO OU FORÇA MAIOR EXISTE A OBRIGAÇÃO DE REPARAÇÃO DO
DANO? QUEM FARÁ A REPARAÇÃO?
A pessoa que praticou o crime terá que reparar o dano e arcar com o prejuízo, mesmo tendo agido sob o
respaldo de excludente de ilicitude, porque o que sofreu o dano foi um terceiro que não provocou a
situação de perigo. Exemplo: o agente buscando abrigo para se proteger de um tornado destruiu parte da
casa de alguém, nesse caso o autor do dano terá a obrigação de reparar o dano e arcar com os prejuízos.

2)- PERDA EM FAVOR DA UNIÃO DOS INSTRUMENTOS E PRODUTOS DO CRIME -

CONFISCO(ART.91, II, CP) - Este confisco em favor da União tem a função de prevenção, ou seja,
evitar que os instrumentos do crime caiam nas mãos de outros delinqüentes. É outro efeito extra penal
genérico(decorrente de toda e qualquer sentença penal condenatória) e atingirá apenas os produtos e
instrumentos do crime, ressalvados os direitos do ofendido e terceiros de boa-fé (ex.: o comerciante que
teve a sua joalheria furtada não vai perder para a União as jóias levadas pelo delinqüente, salvo se não
houver reclamação). O condenado perde em favor da União os instrumentos e produtos do crime, desde
que:

a)- Tenham destinação específica para a prática do crime(ex.: uma máquina de falsificar moeda;
arma de uso exclusivo das forças armadas, etc.).

b)- Aqueles de uso e alienação ilícita(não podem ser usados sem autorização legal). Exemplo: arma
de fogo sem autorização para porte, entorpecentes, etc.

SE O CRIME FOR PRATICADO COM OBJETO QUE NÃO TENHA DESTINAÇÃO

ESPECIFÍCA PARA PRÁTICA DE CRIME E PODE SER USADO SEM AUTORIZAÇÃO
LEGAL, COMO, POR EXEMPLO, UM LIVRO(AGRESSÃO COM UM LIVRO), UM
BISTURI, ETC., ESTE OBJETO SERÁ PERDIDO EM FAVOR DA UNIÃO?
Não, porque o objeto não tem destinação específica para a prática de crime e nem há necessidade de
autorização para ser utilizado.

102
SENTENCIADO CONDENADO DEFINITIVAMENTE EM RAZÃO DE CONTRAVENÇÃO
PENAL, TENDO UTILIZADO NA PRÁTICA DA CONTRAVENÇÃO OBJETO DE USO
REGULAMENTADO(NECESSITAVA DE AUTORIZAÇÃO), PERDERÁ O OBJETO EM
FAVOR DA UNIÃO COMO EFEITO SECUNDÁRIO DA SETENÇA CONDENATÓRIA?
A maioria da doutrina entende que não, porque a lei só fala em instrumentos para a prática de crime não
sendo possível interpretação extensiva para atingir as contravenções penais, embora haja decisões
jurisprudenciais contrárias à maioria da doutrina.

c)- O produto do crime ou qualquer bem ou valor constitua proveito do crime, ressalvados
direitos do lesado e terceiros de boa-fé. Não havendo lesado direto ou terceiro de boa-fé o confisco
será em favor da União.

PRODUTO DIRETO - É o próprio objeto(ex.: no caso de furto de uma jóia o produto direto é a jóia;
no caso de desfalque em um banco o produto diureto é o dinheiro obtido com o desfalque, etc.).

PRODUTO INDIRETO - É tudo aquilo adquirido ou obtido com o crime(ex.: um apartamento

adquirido com o dinheiro proveninente do tráfico de drogas, etc.).

OBS.: No caso de lucro extraordinário parte da doutrina entende que não haverá a perda do produto
indireto do crime. Ex.: com dinheiro obtido com a venda de um objeto furtado alguém joga e ganha
na loteria, nesse caso, o prêmio da loteria não será confiscado.

AULA 9/3(05/09/06)

CONFISCO(CONTINIAÇÃO)

OBSERVAÇÕES SOBRE O CONFISCO

1)- NO CASO DE TRANSAÇÃO PENAL(ART. 74, LEI 9099/95), CONFISCO DOS

INSTRUMENTOS E DO PRODUTO DO CRIME?
Com a sentença não tem natureza condenatória, mas puramente homologatória da transação penal,
portanto não genado os efeitos próprios da condenação(tanto que não gera reincidência), não determina
o confisco dos instrumentos e do produto do crime.

- DIFERENÇA ENTRE APREENSÃO DE INSTRUMENTOS E PRODUTO DO CRIME E

CONFISCO - A apreensão é medida própria da persecução penal para produção de provas, perícias,
etc., enquanto o confisco é efeito secundário da sentença condenatório, ou seja, já ocorre a perda
definitida dos instrumentos ou do produto do crime.

- POSSIBILIDADE DO SEQÜESTRO DE BENS IMÓVEIS - Como medida assecuratória(impedir

que o bem seja vendido) é possível ser pedido o sequestro de bem imóvel do réu, em se tratando de bem
produto indireto do crime.

QUANDO É POSSÍVEL EMBARGO DE TERCEITOS NO PROCESSO PENAL?

É possível o embargo de terceiro de boa-fé, quando ocorre o seqüestro de bem produto indireto do
crime.

DESTINAÇÃO DOS INSTRUMENTOS E PRODUTOS DO CRIME CONFISCADOS(ARTS.

122 E 123, CPP)
Aque que não é devolvido à vítima, havendo interesse pedagógico ou educacional podem ser destinados
ao museu do crtime ou academias de polícia e os demais serão destruídos ou vendidos em leilão, sendo
a renda recvertida ao FUPEN - Fundo Penitenciário nacional.

3)- SUSPENSÃO DOS DIREITOS POLÍTICOS(ART. 15, III, CF) - Ou efeito extra penal genêrico
é a suspensão dos direitos políticos daquele condenado definitivamente por crime, pouco importando o

103
tipo de pena(se multa, de pena restritiva de liberade, etc.). A suspensão perdura até ser a pena cumprida
ou extinta por qualquer outra causa.

OS DIREITOS POLÍTICOS SÃO CASSADOS SE O SENTENCIADO OBTEVE SURSIS?

É questão hoje pacificada(Súmula 9, TSE), sendo entendido que Sursis não impede a suspensão dos
direitos políticos suspensos, ou seja, mesmo estando o condenado em período de prova, a suspensão
ocorre.

4)- PERDA DO CARGO, FUNÇÃO PÚBLICA OU MANDATO ELETIVO POR CRIME DE

TORTURA(LEI 9455/97) - É um efeito automático. Havendo condenação definitiva por crime,
ocorrerá a perda do cargo, função ou emprego público, além de também ser impedido de exercer
qualquer função pública pelo dobro do prazo da pena aplicada, quando o agente é condenado por crime
de tortura. Exemplo: se um delegado, ou um escrivão praticar um crime de tortura haverá
automaticamente a perda da função pública e também haverá i impedimento do exercício de função
púbica durante período correspendente ao dobro da pena aplicada.

EFEITOS EXTRA PENAIS ESPECÍFICOS

São efeitos específicos porque são possíveis em determinados crimes e em certas situações
expressamente previstas em lei, diferentemente dos efeitos genêricos que atingem qualquer tipo de
crime, e têm que ser expressamente declarados na sentença condenatória, não constando expresamente
na sentença o efeito não incidirá.

1)- PERDA DO CARGO, FUNÇÃO PÚBLICA OU MANDATO ELETIVO - Este efeito extra
penal ocorre quando a pena aplicada for igual ou maior a 1 ano por crimes praticados com abuso de
poder e violação de dever com a administração publica.

REQUISITO A PERDA DO CARGO, FUNÇÃO PÚBLICA OU MANDATO ELETIVO

Para que haja o efeito extra penal específico, são necessários os seguintes requisitos:

- Prática de crimes no exercício da função pública ou mandato eletivo;

- Violação dos deveres inerentes à função;

- Pena aplicada superior a 1 ano;

- Declaração expressa e motivada na sentença(Art. 92, § único, CP) - Somente haverá a perda do cargo,
função pública ou mandato eletivo se houver expressa e motivada previsão na sentença condenatória;

- Condenação(por qualquer crime) a pena superior a 4 anos.

CRITÉRIO QUE O JUIZ DEVE CONSIDERAR PARA APLICAR DA PERDA DO CARGO,

FUNÇÃO PÚBLICA OU MANDATO ELETIVO
O juiz deve observar a incompatibilidade moral do agente para continuidade na função pública, ou seja,
o juiz deve concluir que o condenado não tem condições morais para continuar exercendo a função
pública ou o mandato eletivo(ex.: se uma professora pratica peculato, ela não teria condições morais em
continuar exercendo a função pública).

OBSERVAÇÕES

1)- DIFERENÇA ENTRE A PERDA DO CARGO, FUNÇÃO PÚBLICA OU MANDATO

ELETIVO E A PENA RESTRITIVA DE DIREITO DE INTERDIÇÃO TERMPORÁRIA DO
EXERCÍCIO DE FUNÇÃO, CARGO OU MANDATO ELETIVO - São coisas distintas. Na
primeira hipótese é apenas efeito reflexo da sentença condenatória, não é pena, enquanto na segunda
hipótese trata-se de pena, tem natureza jurídica de pena(efeito prtincipal da sentença). A perda é
difinitiva(mesmo havendo reabilitação), já a interdição é temporária, decorrido o tempo há a
recuperação daquilo que havia sido suspenso.

104
- DIFERENÇA ENTRE A PERDA MANDATO ELETIVO E A SUSPENSÃO DOS DIREITOS
POLÍTICOS - A suspensão dos direitos políticos dura pelo tempo correspondente à pena, ou seja,
cumprida ou extinta a pena, voltam os direitos políticos, Já a perda do mandato eletivo é definitiva,
salvo se for eleito em nova eleição.

- DEPUTADOS FEDERAIS E SENADORES(ART. 55, VI, º 2º, CF) - Perdem o mandato eletivo
com uma simples condenação criminal, independente do crime ou da pena, porém, a perda do mandato
somente ocorre por decisão da respectiva casa legiuslativa, apenas ter ocorrido a condenação não
causa a perda automática do madato, isto para que não haja interferência de um poder em outro poder.

- DISTINÇÃO ENTRE OS EFEITOS DA SENTENÇA QUE CAUSA A PERDA DO CARGO,

FUNÇÃO PÚBLICA E RESPONSABILIDADE ADMIMINISTRATIVA - Responsabilidade
administrativa não se confunde com responsabilidade penal. Pode eventualmente o funcionário público
ser condenado por um crime, mas o juiz deixe de declarar a perda do cargo ou função pública por
entender que não há incompatibilidade, como também pode a administração pública instautrar um
processo adminustrativo e realizar a demissão a bem do serviço píubico.

- PERDA DA FUNÇÃO "IN GENERE" - Significa que o funcionáro público que é condenado pela
prática de crime perde o cargo ou função que efetivamente tem na adminstração pública ("função
ingenere") e não apenas o cargo que eventualmente tinha quando praticou o crime, ou seja, o
funcionário é excluído da adminstração pública.

AULA 10/3 (11/09/06)

2- INCAPACIDADE PARA O EXERCÍCIO DO PODER FAMILIAR, TUTELA OU

CURATELA(ART. 92, II, CP)
É um efeito extra penal específico, aplicado nos crimes dolosos sujeitos a pena de reclusão praticados
contra filho, tulelado ou curatelado.

REQUISITOS

a)- Condenação definitiva por crime doloso de qualquer natureza sujeito à pena de reclusão(pena
cominada, e não a aplicada);

b)- Que a vítima seja filho tutelado ou curatelado;

c)- Declaração expressa na sentença(não é automático) devidamente motivada com demonstração dos
elementos objetiovos e subjetivos indicadores de incompatibiliodade com o exercício do poder familiar,
tutela e curatela.

TRANSITADO EM JULGADO, A APLICAÇÃO DO EFEITO SERÁ PERMANENTE?

Será permanente com relação à vitima do crime, isto é, com relação àquele filho ou curatelado que foi
vítima a incapacidade será permanente, mas com relação aos demais filhos a capacidade poderá ser
recuperada mediante a Reabilitação.

3)- INABILITAÇÃO PARA DIRIGIR VEÍCULOS(ART. 92, III, CP)

É efeito extra penal de natureza juridica adminsitrativa da sentença condenatória. Aquele condenado
definitivamente não poderá mais dirigir veículos.

REQUISITOS

a)- Que o crime praticado seja dolososo;

b)- Que o veículo tenha sido utilizado como instrumento do crime;

105
c)- Declaração expressa e motivada na sentença com menção aos elementos objetivos e subjetivos
indicadores da conveniência da aplicação da medida.

DIFERENÇAS ENTRE INABILITAÇÃO PARA DIRIGIR VEÍCULO E A INTERDIÇÃO

TEMPORÁRIA DE DIREITO
A interdição temporária de direito é pena(efeito principal), enquanto a inabilitação para dirigir veículo é
efeito secundário.Na inabilitação, além da pena correspondente ao crime praticado, o agente será
proíbido de dirigir veículos(se o juiz achar adequado), que é um efeito secundário, já na interdição
temporária haverá somente a substituição da pena privativa de liberdade. A inabilitação tem caráter
permanente(embora possa o direito ser recuperado pela Reabilitação), enquanto a interdição é
temporária. A inabilitação é decorrente de crime doloso e a interdição é cabível somente em crimes
culposos.

TRANSITADO EM JULGADO, A APLICAÇÃO DO EFEITO SERÁ PERMANENTE?

A inabilitação tem caráter permanente, mas é possível o direito ser recuperado através da Reabilitação.

REABILITAÇÃO
É a declaração judicial de que estão cumpridas ou extintas as penas impostas ao sentenciado, que
assegura o sigilo da condenação, sendo causa de suspensão condicional dos efeitos secundários
específicos da condenação com as restrições legais.É uma medida de política criminal, isto porque visa
a ressocialização do sentenciado, além de ter razões humanitárias(Prof. Zaffaroni).

FINALIDADES DA REABILITAÇÃO

- Conceder ao reabilitado uma folha de antecedentes criminais sem mácula;

- Restaurar os direitos atingidos pelo efeito secundário específico da condenação, salvo as vedações
expressas em lei(ex.: o Art. 94, do CP, dispõe que não é possível a pessoa que perdeu o cargo público
recuperá-lo através da Reabilitação).

OBSERVAÇÕES GENÉRICAS QUANTO ÀS FINALIDADES DA REABILITAÇÃO

- O sigilo com finalidade de reabilitação é inócuo, porque a própria lei já o faz(Art. 202, LEP e Art. 20,
§ único, CPP), isto é, não é mais necessária a reabilitação para o sigiulo ser alcançado, pois a própria lei
já o determina;

- O sigilo não é absoluto, porque para fins criminais(instrução de processo) as informações podem ser
divulgadas;

- Com a reabilitação não é possível a pessoa voltar à situação anterior, não pode retornar à cargo,
função ou mandado eletivo(Art. 92, I, CP) e nem recupera o poder familar, tutela e curatela com relação
à vítima do crime.

É POSSÍVEL REABILITAÇÃO DE SENTENÇA ABSOLUTÓRIA?

Não há reabilitação se não houve condenação. Dessa forma, havendo certidão constando absolvição(ou
inquérito arquivado), a questão será resolvida mediante mandado de segurança, até para que deve
prevalecer o princípio da inocência.

REABILITADO PODE SER CONSIDERADO REINCIDENTE?

Sim, porque a reincidência tem regulamentação própria no Código Pena(Arts. 63 e 64), diferentemente
da reabilitação. A reincidência só deixa de existir após o período depurador(5 anos), já a reabilitação é
concedida após 2 anos da extinção da pena.

AULA 11/3(12/09/06)

106
PRESSUPOSTO PARA A REABILITAÇÃO
Que haja sentença condenatória definitiva, isto porque, por exemplo, não é possível reabilitação de
sentença absolutória, de arquivamento de inquérito policial, de causa extintiva da punibilidade.
Portanto, só é possível reabilitação quando houver uma sentença condenatória definitiva,
independentemente do tipo de pena.

REQUISITOS PARA A REABILITAÇÃO(ART. 94, CP)

1)- Decurso de dois anos da extinção da pena, contados a partir do cumprimento, ou da audiência
admonitória nos casos de sursis ou livramento condicional;

EXEMPLO 1
No caso de pena de Multa o período de 2 anos é contado a partir do pagamento.

EXEMPLO 2
Se o período de prova do sursis ou do livramento condicional for superior a 2 anos não será possível a
Reabilitação, porque a pena ainda não foi extinta.

EXEMPLO 3
Se o sentenciado for condenado em mais de um crime e tenha ocorrido a extinção de apenas uma pena,
a Reabilitação em relação àquela pena cumprida não será possível, ou seja, é preciso que tenha
decorrido o prazo de 2 anos da extinção da última pena.

2)- Demonstração(terá que provar) de bom comportamento público e privado durante o período
de 2 anos. A prova será feira através de antecedentes atualizada(para o comportamento público) e, em
se tratando de comportamento privado, através de atestado de conduta, o que pode ser feito por
empregador, vizinhos, pessoas da convivência da pessoa, etc. A demonstração do bom comportamento,
de acordo com o entendimento da doutrina, deve ser demonstrado durante todo o período entre o
cumprimento da pena e a formulação do pedido(ex.: a pena foi cumprida, mas só depois de 3 anos foi
requerida a Reabilitação. Nesse caso, o bom comportamento a ser demonstrado será referente ao períido
de 3 anos).

3)- Domicílio no país durante o prazo de carência(2 anos). A prova é feita através de vínculo
empregatício, atestado de residência, declaração de vizinhos, testemunhas, etc.Alguns autores criticam
esse requisito por entenderem que fere um preceito constitucional com o cerceamento da liberdade de ir
e vir do reabilitando, já que houve o cumprimento integral da pena.

4)- Ressarcimento do dano(corrigido) causado pelo crime, salvo absoluta impossibilidade de fazê-
lo(não só financeira) até o dia do pedido, ou renúncia comprovada da vítima, ou novação da
dívida.

PROCEDIMENTO DA REABILITAÇÃO(ARTS. 743 E SEGUINTES, CPP)

Revisão Criminal - condenado, ascendentes, descentes,m cônjuge ou irmão, e pode ser após a morte do
sentenciado
Reabilitação - próprio condenado

- LEGITIMIDADE PARA PROPOR A REABILITAÇÃO - Somente o conenado, através de

advogado, tem legitimidade, para postular a Reabilitação.

DIFERENÇAS ENTRE LEGITIMIDADE PARA POSTULAR REVISÃO CRIMINAL E

REABILITAÇÃO
Revisão Criminal pode ser postulada pelo condenado, ascendende, descendente, cônjuge ou
irmão, podendo ocorrer mesmo após a morte do sentenciado. Já a Reabilitação, por ser direito

107
personalíssimo, só pode ser postulada pelo condenado, portanto, evidentemente, não tem como ser
postulada após a morte.

- JUÍZO COMPETENTE - O juízo competente para conhecer do pedido de Reabilitação é o juízo da

condenação, até porque a execução já está extinta. Havendo mais de uma condenação, o pedido de
Reabilitação será feito em cada juízo que proferiu a condenação.

- DECISÃO SOBRE O PEDIDO DE REABILITAÇÃO - É através de sentença, ou seja, o juiz

profere sentença declarando a reabilitação ou indeferimento do pedido, sendo cabível o Recurso de
Apelação(Art. 593, II, CPP), que pode ser interposto tanto pelo reabilitando como pelo MP, não
havendo efeito suspensivo. É cabível também o Recurso de Ofício(Art. 576, CPP), sendo que na
sentença denegatória não é cabível este recurso.

- NOVO PEDIDO DE REABILITAÇÃO - Sendo negado o pedido de Reabilitação, o sentenciado

pode formular novo pedido posteriormente, desde que fundamentado em elementos novos. Exemplo:
Por não ter sido juntado o comprovante do ressarcimento do dano o juiz indeferiu o pedido de
Reabilitação. Nesse caso, o sentenciado pode fazer um novo pedido juntando o comprovante.

REQUISITOS PARA REVOGAÇÃO DA REABILITAÇÃO

A revogação da Reabilitação ocorrerá se o reabilitado for condenado definitivamente por crime como
reincidente a pena que não seja de multa, ou seja, se o condenado for reincidente(devendo a
reincidência ser expressa na sentença) e a pena aplicada for restritiva de liberdade ou restritiva de
direito ocorrerá a revogação da reabilitação.

EFEITOS DA REGOVAÇÃO DA REABILITAÇÃO

- Cessa o sigilo;

- Cessa a suspensão dos efeitos específicos, ou seja, os efeitos específicos da sentença condenatória
voltam a ocorrer.

COMO OCORRE A REVOGAÇÃO DA REABILITAÇÃO

- Por iniciativa do MP, sendo dada oportunidade à manifestação do reabilitado(contraditório e ampla

defesa);

- De ofício pelo juiz, dando oportunidade para a manifestação do MP e do reabilitado.

TEMPO MÁXIMO PARA A REVOGAÇÃO DA REABILITAÇÃO

Pela interpretação do Art. 95 do CP, conclui-se que não será mais possível a revogação quando o
reabilitado recuperar a sua condição de primário, ou seja, decorridos 5 anos da extinção da pena,
contando-se o período de prova eventualmente do sursis e livramento condicional, não mais poderá
haver a revogação.

108
DIREITO PENAL II – 4º BIMESTRE – 3º ANO

AULA 1/4(27/09/06)

DAS MEDIDAS DE SEGURANÇA(ARTS. 96 A 99, CP)

MODALIDADES DE SANÇÃO PENAL

1)- PENA – É aplicada ao Imputável e ao Semi-Imputável(pena reduzida). Consiste em uma

diminuição de um bem jurídico, com finalidade retributiva, preventiva e de ressocialização:

a)- Pena Privativa de Liberdade;

b)- Pena Privativa de Direitos;

c)- Multa.

2)- MEDIDA DE SEGURANÇA – É aplicada ao Inimputável e ao Semi-Imputável(em substituição à

pena reduzida). Considerada uma sanção penal(porque decorre da prática de um crime), apesar de
juridicamente não significar a diminuição de um bem jurídico, porém não tendo finalidade retributiva,
isto é, ela é essencialmente preventiva, isto porque a pena tem como pressuposto a
culpabilidade(reprovabilidade da conduta), já a medida de segurança tem como pressuposto a
periculosidade.

PERICULOSIDADE – “É um estado subjetivo mais ou menos duradouro de anti- sociabilidade”

(Nelson Hungria), ou, como explica Plácido e Silva, “é o que se evidencia ou resulta da prática do
crime e se funda no perigo da reincidência”. Portanto, periculosidade seria a probabilidade
daquele que praticou um crime voltar a delinqüir.
109
FINALIDADE DA MEDIDA DE SEGURANÇA
A medida de segurança tem finalidade preventiva, evitar que a pessoa volte a delinqüir, e tem a
finalidade de cura, dando à pessoa tratamento ambulatorial ou internação em instituição hospitalar.

SISTEMÁTICA EXISTENTE ANTES DA REFORMA DO CÓDIGO PENAL, EM 1984

O Código Penal de 1940 teve toda a sua parte geral modificada em 1984, sendo substituído o Sistema
do Duplo Binário pelo Sistema Unitário(ou Vicariante).

a)- SISTEMA DO DUPLO BINÁRIO – Era admissível a aplicação concomitante ou sucessiva de

pena e medida de segurança. Portanto, em alguns casos o juiz podia aplicar uma pena mais uma medida
de segurança, que seriam cumpridas de forma conjunta ou sucessiva(após o cumprimento da pena
privativa de liberdade seria cumprida a medida de segurança). Desta forma, admitia-se que o agente
possuía culpabilidade e periculosidade.

b)- SISTEMA INITÁRIO OU VICARIANTE – Ou a pessoa sofre pena(culpabilidade) ou sofre

medida de segurança(periculosidade), jamais as duas juntas. Portanto, a Medida de Segurança é
aplicada ao inimputável ou ao semi-imputável, jamais ao imputável(que receberá pena). Ao semi-
imputável a medida de segurança tem caráter vicariante(substitutiva da pena privativa de liberdade) e ao
inimputável a medida de segurança tem caráter absolutório.

PRINCÍPIOS APLICÁVEÌS À MEDIDA DE SEGURANÇA

1)- PRINCÍPIO DA LEGALIDADE – Só a lei pode criar medida de segurança. Portanto, por
exemplo, não é possível medida de segurança por portaria do Secretário de Administração
Penitenciária, por Medida Provisória, etc.

2)- PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE – A medida de segurança só pode ser aplicada se a sua

cominação for anterior à prática do crime.

3)- PRINCÍPIO DA RETROATIVIDADE DA LEI MAIS BENÍGNA – A medida de segurança

mais severa criada posteriormente à prática do crime não poderá ser aplicada. Portanto, só é possível
retroagir a lei que determina medida de segurança quando esta for mais benéfica.

4)- PRINCÍPIO DA JURISDICIONALIDADE – A medida de segurança só pode ser aplicada pelo

juízo criminal, mediante a estrita observância do devido processo legal.

AULA 2/4(09/09/06

DISTINÇÕES ENTRE PENA E MEDIDA DE SEGURANÇA(PROF. DAMÁSIO)

PENA MEDIDA DE SEGURANÇA

Tem natureza retributiva
Tem natureza preventiva curativa
preventiva
A proporcionalidade é
fundamentada na periculosidade
É proporcional à gravidade da
do agente, ou seja, a Medida de
infração penal, quanto mais grave
Segurança é aplicada de acordo
esta for maior será pena
com a periculosidade do agente e
não com a gravidade do crime
Liga-se ao sujeito pelo juízo de Liga-se ao sujeito pelo juízo de
culpabilidade(reprovação social). periculosidade. Se for perigoso
se for culpa será aplicada Pena e será aplicada Medida de
não Medida de Segurança Segurança e não Pena
É fixada por prazo determinado É por prazo indeterminado,

110
 cessando com o desaparecimento
da periculosidade do sujeito
Não pode ser aplicada aos
É aplicável aos Imputáveis e aos
absolutamente
Semi-Imputáveis
imputáveis(sistema vicariante)

ESPÉCIES DE MEDIDAS DE SEGURANÇA(ART. 97, CP)

1)- MEDIDA DE SEGURANÇA DETENTIVA - É aquela que importa em internação do agente em

hospital de custódia e tratamento psiquiátrico(hospital penitenciário) e na ausência deste, em hospital
psiquiátrico da rede pública, ou até mesmo em hospital particular(decisão do STF), não podendo ficar
em qualquer outro tipo de estabelecimento que não os de características hospitalares(não pode ficar em
penitenciária ou cadeia). Não havendo instituição com características hospitalares é cabível Hábeas
Corpus, face constrangimento ilegal.

OBS.: É importante que o operador do direito adote sempre posição de cautela ao tratar da
requisição de Incidente de Insanidade Mental(para aplicação de Medida de Segurança ao
Inimputável), isto porque às vezes é aplicada a Medida de Segurança Detentiva(que é por tempo
indeterminado), mas na realidade o agente não oferece tanto perigo, mas mesmo assim é "jogado"
em condições degradantes que é a hospitalização em hospital psiquiátrico. Portanto, muitas vezes é
mais humano e adequado não requerer a instauração do Incidente de Insanidade Mental, muitas
vezes é melhor deixar o agente ser julgado como imputável, pois assim a pena poderá ser menos
severa.

CARACTERÍSTICAS DA MEDIDA DE SEGURANÇA DETENTIVA(QUANDO PODE SER

APLICADA)

- É obrigatória quando a pena prevista for de Reclusão. Porém, não obstante a interpretação
gramatical do Código Penal, mesmo em crimes apenados com Reclusão, por força da lei
10216/01(regulamenta o tratamento psiquiátrico), a jurisprudência tem admitido a possibilidade da
aplicação de Medida de Segurança Restritiva(o agente é submetido a tratamento ambulatorial), isto
porque ciência médica tem demonstrado ser ineficaz a internação, devendo, pois, as pessoas serem
tratadas junto ao convívio familiar e social, sem que haja a internação.

- Aplicada por período indeterminado, ou seja, a sentença não fixa um prazo de duração da
Medida de Segurança, o que há é a fixação de um período mínimo e máximo(1 a 3 anos) para o
agente ser submetido a exame de cessação de periculosidade. O entendimento hoje de alguns
doutrinadores, como os Professores Zaffaroni, Luiz Flávio Gomes e Cezar Roberto Bitencout(já há
inclusive decisões liminares do STF) é no sentido de que seja fixado um prazo máximo da Medida de
Segurança correspondente ao máximo da pena privativa de liberdade prevista em abstrato para o crime
praticado pelo agente, pois este seria o limite de intervenção estatal seja a título de pena ou medida de
segurança na liberdade do indivíduo, evitando-se sanção penal de natureza perpétua que é vedada pela
Constituição Federal(Art. 5º, XLVII, "b"). Exemplo: se a pena cominada ao crime praticado for de 4 a 8
anos, o máximo da Medida de Segurança seria de 8 anos.

- Fixação de um período mínimo e máximo(1 a 3 anos) para a realização de exame para

verificação da cessação de periculosidade. Porém, e possível a realização do exame a qualquer
tempo, mesmo antes do período mínimo fixado, por determinação do juiz da execução penal(Art.
176, LEP).

2)- MEDIDA DE SEGURANÇA RESTRITIVA - É aquela que determina a sujeição do agente a

tratamento ambulatorial, ou seja, não há a necessidade de internação, apenas o agente comparece
periodicamente à hospital da rede pública para receber medicação ou eventualmente passar por
tratamento psiquiátrico.

111
CARACTERÍSTICAS DA MEDIDA DE SEGURANÇA RESTRITIVA(QUANDO PODE SER
APLICADA)
São as mesmas da Medida de Segurança Detentiva, com a diferença de que a Restritiva é destinada aos
crimes apenados com detenção.

- É destinada aos crimes apenados Detenção. Porém, é possível a aplicação de Medida de Segurança
Detentiva(importa internação) ao agente que pratica crime apenado com Detenção, isto porque é uma
faculdade do juiz, quando tratar-se de crime apenado com detenção, aplicar a Medida de Segurança
Restritiva, ou seja, quando o juiz entende mais adequado para o agente, em face da sua periculosidade,
a aplicação de Medida de Segurança Detentiva(importa internação), mesmo a pena sendo de detenção,
possível a Medida de Segurança Detentiva.

- Aplicada por período indeterminado, ou seja, a sentença não fixa um prazo de duração da
Medida de Segurança, o que há é a fixação de um período mínimo e máximo(1 a 3 anos) para o
agente ser submetido a exame de cessação de periculosidade.

- Fixação de um período mínimo e máximo(1 a 3 anos) para a realização de exame para

verificação da cessação de periculosidade.

É POSSÍVEL A APLICAÇÃO DE MEDIDA DE SEGURANÇA DETENTIVA(OBRIGATÓRIA

PARA CRIMES COM PENA DE RECLUSÃO) SE O CRIMES É APENADO COM
DETENÇÃO?
Sim, isto porque a Medida de Segurança Restritiva é facultativa, ficando condicionada a maior ou
menor periculosidade do inimputável, portanto poderá o juiz optar por Medida de Segurança Detentiva
se entender, em face do exame do caso concreto, ser a mais adequada.

PRESSUPOSTOS PARA APLICAÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA

1)- Prática de fato descrito como crime - Não basta que o agente seja inimputável, é necessário que
pratique um crime, com a autoria devidamente provada e que não exista qualquer causa de exclusão de
ilicitude(ex.: um deficiente mental que agindo em legítima defesa pratica um homicídio não pode
receber Medida de Segurança).

UM SEMI-IMPUTÁVEL PODE RECEBER MEDIDA DE SEGURANÇA?

Sim, porque neste caso a Medida de Segurança será substitutiva à pena restritiva de liberdade.

É CABÍVEL MEDIDA DE SEGURANÇA AO SEMI-IMPUTÁVEL QUE PRATICA CRIME

AGINDO SOB CAUSAS DE EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE?
A Medida de Segurança só é aplicável ao semi-imputável quando ele é condenado(haverá uma
substituição da pena pela Medida de Segurança), isto porque ele tem discernimento reduzido sobre o
fato praticado. Quando ele age sob causa excludente de culpabilidade ocorre a absolvição, portanto não
sofrerá Medida de Segurança porque esta é substitutiva da pena privativa de liberdade reduzida.

É CABÍVEL MEDIDA DE SEGURANÇA AO INIMPUTÁVEL QUE PRATICA CRIME

AGINDO SOB CAUSAS DE EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE?
Pode sofrer Medida de Segurança, isto porque ele é absolvido tanto pelo fato de ser inimputável como
pelo fato de ter agido sob excludente de culpabilidade, no entanto, o pressuposto da aplicação da
Medida de Segurança é a periculosidade, ou seja, como o fato praticado é descrito como crime e há a
periculosidade, pouco importa se agiu sob excludente de culpabilidade ou não.

2)- Periculosidade por parte do agente - Significa a probabilidade de o agente voltar a praticar
crime(é mais que possibilidade).

a)- Periculosidade Presumida(Arts. 26 e 97, CP) - Aquela que ocorre quando a própria lei penal
estabelece que determinado indivíduo é perigoso, assim, há uma situação de perigo presumida de forma
absoluta("juris et de jure" = presunção que não admite prova em crontáro). Entre nós, tal presunção

112
ocorre nas hipóteses de inimputabilidade(quando a Medida de Segurança é obrigatória), ou seja, se o
agente é inimputável é presumidamente perigoso.

b)- Periculosidade Real(Arts. 26, § único e 98, CP) - É aquela que ocorre quando a periculosidade
deve ser averiguada pelo juiz no caso concreto. Entre nós, verifica-se nos casos de semi-imputabilidade
onde o juiz pode substituir a pena reduzida por Medida de Segurança. Na prática, o magistrado vai se
valer da perícia médica para formação do juízo de prognose quanto à periculosidade real. Sempre deve
ser observada a individualização da pena(critério trifásico), para só depois, verificada a periculosidade
real, ser substituída a pena restritiva de liberdade por Medida de Segurança, portanto, o juiz é obrigado
a condenar o réu(aplicando o sistema trifásico), para só depois, fundamentando a periculosidade real,
substituir a pena por Medida de Segurança.

APLICAÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA

1)- AO INIMPÚTAVEL - Aplica-se na sentença absolutória imprópria a Medida de Segurança

cabível, ao ser constatada a inimputabilidade quando da instauração do Incidente de Insanidade Mental.

2)- AO SEMI-IMPUTÁVEL - A sentença será sempre condenatória. Após a indispensável

individualização da pena o juiz deve fundamentar na constatação da periculosidade real a necessidade
da Medida de Segurança em face da indispensabilidade do tratamento curativo. Somente a pena
privativa de liberdade pode ser substituída por Medida de Segurança, as demais espécies de
penas(multa e restritiva de direitos) não admitem a substituição, conforme dispõe o Art. 98 do CP.

PRAZO DA MEDIDA DE SEGURANÇA SUBSTITUTIVA(APLICADA AO SEMI-

IMPUTÁVEL)
Há na doutrina duas correntes, que são:

a)- PROF. MIRABETE - Entende que a Medida de Segurança aplicada ao semi-imputável recebe
tratamento idêntico à aplicada ao inimputável, ou seja, será por prazo indeterminado. É o entendimento
da maioria da jurisprudência.

b)- PROFS. LUIZ FLÁVIO GOMES, SÉRGIO ROBERTO BITENCOUT E ZAFFARONI -

Sustentam que, em face dos princípios da proporcionalidade, da igualdade e da humanização, o tempo
máximo de duração da Medida de Segurança substitutiva será idêntico ao da pena substituída, evitando-
se, assim, que haja sanção penal de caráter perpétuo.

AULA 3/4(10/10/06)

CONVERSÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM MEDIDA DE

SEGURANÇA(ART. 183, LEP)
É uma hipótese em que o agente sofrerá uma Medida de Segurança sendo Imputável na época do
crime(na época do crime o agente tinha plena capacidade de discernimento quanto a ilicitude do fato).
A conversão ocorre quando o agente foi condenado a uma pena privativa de liberdade e durante o
cumprimento desta pena sobreveio doença mental que determina a conversão da Pena em Medida de
Segurança de ofício pelo juiz, a requerimento do MP, ou da autoridade administrativa.

REQUISITOS PARA QUE HAJA A CONVERSÃO DA PENA EM MEDIDA DE SEGURANÇA

1)- Que a pena seja privativa de liberdade(por isso é também possível no sursis e no livramento
condicional), ou seja, não é admitida em caso de pena restritiva de direitos ou de multa;

2)- Que o agente tenha doença ou perturbação mental de caráter duradouro, permanente, que
não haja prognose de cura. Nessa hipótese, o prazo da Medida de Segurança tem duas
interpretações doutrinárias, que são:

113
a)- PROFS. MIRABETE E FERNANDO CAPEZ - É a posição predominante na jurisprudência.
Entende que, operada a conversão, o condenado passa à condição de sujeito a Medida de Segurança, de
modo que a duração desta não está subordinada à duração da pena. Portanto, aplicam-se as regras
próprias da Medida de Segurança(prazo indeterminado), ou seja, passa o agente à condição de
Inimputável. Nesse sentido, existe também jurisprudência, citada pelos referidos Professores, contidas
na RT 679/345.

b)- PROFS. CEZAR ROBERTO BITENCOUT E LUIZ FLÁVIO GOMES - Entendem que, no
caso de superveniência de doença mental, a Medida de Segurança não poderá ter duração superior ao
correspondente à pena substituída, ou seja, só pode durar pelo restante da pena e na hipótese de se
esgotar o prazo inicialmente fixado na condenação e o agente ainda não se encontrar
recuperado(persistindo a doença), deverá se sujeitar a eventual interdição no juízo cível, portanto
mantendo o tratamento médico, mas não em razão da Medida de Segurança, mas sim em razão de
interdição cível. Nesse sentido também há decisão jurisprudencial contida na Revista do STJ nº 59/401.

CONVERSÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA RESTRITIVA(TRATAMENTO

AMBULATORIAL) EM MEDIDA DE SEGURANÇA DETENTIVA (INTERNAÇÃO) - ARTS.
184, LEP E 97, § 4º, CP
Durante o tratamento ambulatorial este se mostrando ineficaz é possível o juiz da execução converter a
Medida de Segurança Restritiva em Medida de Segurança Detentiva. Já situação inversa(progressão
da Medida de Segurança), ou seja, conversão de Medida de Segurança Detentiva em Medida de
Segurança Restritiva não é prevista pela lei, no entanto, o Conselho Penitenciário Nacional, através
de Resolução, recomenda esta possibilidade, muito embora haja na prática resistência do judiciário
quanto a esta recomendação, não fazendo a aplicação.

PROCEDIMENTO DE EXCUÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA(ART. 183, LEP)

- Para ser iniciada a execução é necessário a existência de um título executivo(a sentença definitiva que
aplicou a Medida de Segurança). Portanto, transitado em julgado a sentença é iniciada a execução da
Medida de Segurança;

- Expedição para a vara de execução penal, pelo juízo da condenação ou da aplicação da Medida de
Segurança, de guia de internação(em caso de Medida de Segurança Detentiva), ou guia de tratamento
ambulatorial(em caso de Medida de Segurança Restritiva);

- A guia é autuada no juízo da execução com os documentos necessários, sendo iniciada, assim, a
execução da Medida de Segurança, ou seja, o agente é internado ou submetido a tratamento
ambulatorial;

- Decorrido o período mínimo(1 a 3 anos) fixado pelo juiz na sentença, o agente será submetido ao
exame de cessação de periculosidade, que determinará se a MS continua ou será suspensa.

É POSSÍVEL DETRAÇÃO PENAL NA MEDIDA DE SEGURANÇA?

É possível, para tanto sendo abatido o tempo em que o agente esteve internado ou em tratamento
ambulatorial no período mínimo para o exame de cessão de periculosidade. Exemplo: se o juiz fixou o
período mínimo em 1 ano e o agente ficou internado durante 3 meses, em 9 meses será realizado o
exame.

COMPOSIÇÃO DO EXAME DE CESSÃO DE PERICULOSIDADE(COMO É REALIZADO)

Um mês antes do vencimento do período para a cessação de periculosidade, serão encaminhados para o
juízo da execução penal, que em 5 dias, após conceder vista do processo(pelo prazo de 3 dias) para o
MP(funciona como fiscal da execução) e à defesa, profere sentença ou converte o julgamento em
diligência para obter maiores esclarecimento em caso de dúvida, os seguintes documentos:

- Laudo médico psiquiátrico fundamentado quanto à persistência ou não da periculosidade;

114
- Relatório minucioso elaborado pelo diretor do estabelecimento onde estiver recebendo tratamento o
sentenciado.

OPÇÕES DO JUIZ APÓS ANÁLISE DO LAUDO E DO RELATÓRIO

Mediante análise do laudo médico e relatório do diretor do estabelecimento e após os prazos de vistas
ao processo o juiz tem as seguintes opções:

1)- Mantém a medida de segurança, se ainda presente a periculosidade;

2)- Determina a desinternação(se Medida de Segurança Detentiva), ou a liberação(se for Medida de

Segurança Restritiva). Erroneamente a LEP(Art. 178) diz que, no caso de desinternação ou liberação, o
juiz revoga a medida de Segurança. É errado porque na verdade o juiz suspende condicionalmente a
Medida de Segurança(não pode cometer qualquer fato indicador de periculosidade, não sendo
necessariamente crime), isto porque o agente fica durante o prazo de 1 ano em liberdade mediante
condições previstas no Art. 132, § 1º da LEP, que são as mesmas condições do Livramento
Condicional, que são:

- Obter ocupação lícita em prazo razoável, se apto para o trabalho;

- Não se ausentar da comarca sem autorização do juiz;

- Comparecer mensalmente em juízo.

CAPTURA APÓS O PRAZO PARA EXAME

Se o agente desaparecer após a aplicação da Medida de Segurança, ao ser capturado após o período
mínimo fixado pelo juiz para realização do exame de cessação de periculosidade, imediatamente antes
do início da internação o agente terá que ser submetido ao exame, isto porque pode ter havido uma
modificação da periculosidade e, se for o caso, haverá a desinternação ou liberação mediante a
condição(suspensão condicional de 1 ano).

AGRAVO DE EXECUÇÃO(ART. 197, LEP)

É cabível impugnação através do recurso Agravo de Execução contra decisão que determina a
desinternação ou a liberação do sentenciado e também contra a decisão que mantém a Medida de
Segurança. O Agravo de Execução, em regra, não tem efeito suspensivo, ou seja, a decisão, apesar de
impugnada, tem efeito imediato. Porém, o Agravo de execução em relação a decisão que determina a
desinternação ou a liberação do agente tem efeito suspensivo, ou seja, somente ocorrerá a efetiva
desinternação ou liberação após transitado em julgado da sentença(ex.: se o promotor recorrer, o agente
aguarda o julgamento do recurso para poder ser desinternado ou liberado), diferentemente da Liberdade
Condicional.

EXTINÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA(ART. 97, § 3º, CP)

Decorrido um ano da desinternação ou liberação, sem que seja dada causa ao restabelecimento da
Medida de Segurança, o juiz declara esta extinta.

AULA 4/4(16/10/06)

PUNIBILIDADE
Com a prática do crime o direito de punir do Estado que era abstrato passa a ser concreto, surgindo a
punibilidade que é a possibilidade jurídica de o Estado impor a sanção. Assim, a punibilidade não é
requisito ou elemento do crime, mas sim sua conseqüência jurídica.

CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE

São causas excludentes da punibilidade, previstas no Código Penal que, se presentes, fazem com que o
Estado renuncie à sua pretensão de punir o agente.

115
DIFERENÇAS ENTRE CAUSAS DE EXCLUDENTES DE PUNIBILIDADE E CAUSAS DE
JUSTIFICAÇÃO(EXCLUDENTES DE ILICITUDE) E CAUSAS EXCLUDENTES DE
CULPABILIDADE
As causas de excludentes de punibilidade são sempre posteriores ao crime(ex.: morte do agente, a
prescrição, a decadência, a renúncia, o perdão do ofendido), enquanto as causas excludentes de ilicitude
e de culpabilidade ilegal, etc.) são concomitantes ou anteriores ao crime(legítima defesa, estado de
necessidade, coação moral, obediência a ordem não manifestamente ilegal).

CONDIÇÕES OBJETIVAS DE PUNIBILIDADE

Constituem pressupostos materiais da punibilidade, na medida que certas condições legalmente
previstas(futuras e incertas) positivas em determinados casos condicionam a punibilidade do crime.
Segundo o Prof. Paulo José da Costa Júnior, não fica a punibilidade desde logo excluída, mas sim
suspensa. As condições objetivas de punibilidade estão fora do crime, bem como do dolo do agente,
não dependendo da sua vontade. Significa que em algumas situações, a punibilidade fica subordinada à
ocorrência de efeitos futuro e incerto, ou seja, o crime ocorreu, mas o Estado fica condicionado à
ocorrência de uma outra situação para poder punir. Exemplos: no caso de determinado crime ocorrido
no exterior(extraterritorialidade da lei penal), a punição só será possível se o agente entrar no Brasil; no
caso do crime de induzimento, instigação ou auxilio ao suicídio só haverá punibilidade se o crime
resultar lesão corporal grave ou morte da vítima. Portanto a condição de o agente entrar no país é e
lesão corporal grave ou morte da vítima são condições objetivas de punibilidade.

CONDIÇÕES OBJETIVA DE PROCEDIBILIDADE

Não confundir com condição objetiva de punibilidade(haverá exclusão de punibilidade). Condição de
procedibilidade tem natureza processual, impede a punição, ou seja, sem que haja o preenchimento de
determinada condição o agente não pode ser processado(ex.: Representação nos crimes de ação penal
pública condicionada(ameaça, perigo contágio doença venéria, lesão corporal leve, etc.); a Requisição
do Ministro da Justiça nos crimes em que ela é exigida(crime contra a honra do Presidente da
República, etc.). Condição objetiva de procedibilidade tem natureza processual, constituindo um
obstáculo ao início ou procedimento da ação penal sem qualquer influência sobre a punibilidade ou
a existência do crime. Sua ausência causa a nulidade da ação penal. No caso da ausência de
condição objetiva de punibilidade a conseqüência é a improcedência da ação.

ESCUSAS ABSOLUTÓRIA
Só é possível quando expressamente previstas em lei. São hipóteses previstas pelo legislador no Código
Penal por mera questão de política criminal(o fato continua sendo ilícito), ou seja, apesar de o fato ser
típico, antijurídico e culpável não haverá punibilidade do agente, isto por serem consideradas as
relações existentes entre o agente e a vítima. São causas que fazem com que a um fato típico e
antijurídico, mesmo presente a culpabilidade, não se associe pena alguma por razões de política
criminal e utilidade pública. São também denominadas na doutrina como Causas de Exclusão ou de
Isenção de Pena.

- Escusa Absolutória Absoluta - Quando independe da vontade da vítima, isto é, mesmo a vítima
querendo o agente não sofrerá pena(ex.: o pai que furta o filho estará isento de pena).

- Escusa Absolutória Relativa - Quando depende de representação da vítima(ex.: furto é crime de ação
penal pública, mas se for praticado por um sobrinho contra o tio, para o sobrinho ser processado
depende de Representação do tio).

HIPÓTESES DE ESCUSAS ABSOLUTÓRIAS(ARTS. 181,I, II e 348, § 2º, CP)

Nas escusas absolutórias não há comunicabilidade. Exemplo: a mãe acoberta o filho e co-autor(não
parente) que praticaram um crime. Haverá escusa absolutória apenas em relação ao filho, em relação ao
co-autor a mãe será punida.

- Crimes contra o patrimônio praticados contra ascendente e descendentes(ex.: se o pai comete um

crime de furto contra o filho, haverá escusa absolutória);

- Crimes de favorecimento pessoal(ex.: quando o pai acoberta o filho que praticou um crime).
116
CONSIDERAÇÕES GERAIS SOBRE AS CAUSAS EXTINTIVAS DE PUNIBILIDADE

a)- CAUSAS(ART. 107, CP) - As causas extintivas de punibilidade são previstas no Art. 107 do CP,
porém é rol meramente exemplificativos, ou seja, permite-se outras causas extintivas da punibilidade
previstas em outros Artigos do próprio Código Penal como em leis extravagantes(ex.: suspensão do
processo - Art. 89, § 5º, lei 9099/95; reparação do dano no caso de peculato culposo - Art. 312, § 3º,
CP; a retratação na audiência no caso de crime contra a honra - 522, CPP; a reparação do dano
ambiental - Art. 28, lei 9605/95).

CLASSIFICAÇÃO DAS CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE

1)- GERAIS(COMUNS) - quando se referem a todos os delitos(ex.: morte do agente, anistia,

prescrição, etc.)

2)- ESPECIAIS(PARTICULARES) - Quando relativas a determinados delitos(ex.: ressarcimento do

dano no caso de crime de peculato culposo(Art. 312, § 3º, CP), renúncia ou perdão do ofendido nos
crimes de ação penal privada).

3)- COMUNICÁVEIS - Quando aproveita a todos os agente do crime, como, por exemplo, no caso de
renúncia e perdão nos crimes de iniciativa privada, se o perdão é concedido a um dos querelados este
perdão atinge a todos, salvo se o perdoado não aceitar o perdão.

4)- INCOMUNICÁVEIS - Quando não atingem os demais participantes do fato, são causas
subjetivas(próprias da pessoa), como, a retratação do agente nos crimes contra a honra; a morte do
agente. Por exemplo, várias pessoas praticam crime de roubo ou um crime contra a honra e por isso são
denunciadas, se durante o processo um dos agentes morrer a punibilidade dos demais não será extinta.

5)- FATO JURÍDICO - A causa extintiva da punibilidade decorre de fato jurídico quando provém de
um fato natural humano. . Exemplo: a prescrição; a decadência; a morte do agente, etc., isto porque
essas causas decorrem de um fato natural(do decorrer do tempo ou da morte), ou seja, não são a
prescrição, a decadência e a morte um ato humano próprio para extinguir a punibilidade, decorrem de
um fato natural.

6)- ATO JURÍDICO - A causa extintiva da punibilidade decorre de ato jurídico quando provém de um
comportamento tendente à extinção da punibilidade, ou seja, o ato é dirigido especificamente para
atingir a extinção da punibilidade, ele não é uma decorrência natural. Exemplo: o perdão judicial; a
renúncia; o perdão do ofendido; o indulto; a anistia, etc.

b)- MOMENTO DA OCORRÊNCIA E EFEITOS DAS CAUSAS EXTINTIVAS DA

PUNIBILIDADE - O momento da ocorrência da causa extintiva de punibilidade é importante porque é
este momento que determina os efeitos.

1)- ANTES DA SENTENÇA CONDENATÓRIA DEFINITIVA - Se a causa extintiva da

punibilidade acontecer antes da sentença condenatória definitiva não gera efeito algum de natureza
penal relativo àquele crime, é como se o crime não tivesse existido(ex.: o agente continua primário,
com bons antecedentes, etc.).

2)- APÓS A SENTENÇA CONDENATÓRIA DEFINITIVA - O que se afasta é somente a pena, os

demais efeitos(com duas exceções- Anistria e "abolitio criminis") da sentença condenatória
persistem, quer sejam efeitos principais ou secundários.Exemplo: O indulto. Se eventualmente um
Decreto Presidencial conceder um indulto, isto somente acarretará a extinção da pena, porque se o
agente, por exemplo, cometer um novo crime ele será considerado reincidente; ele continua com o
dever de reparar o dano; se ele perdeu o cargo público não o terá de volta; se perdeu o direito de dirigir
veículos só terá este direito de volta através da reabilitação; etc.

EXCEÇÕES AOS EFEITOS APÓS A SENTENÇA CONDENATÓRIA DEFINITIVA

117
- Anistia e "abolitio criminis" - Têm efeito "ex tunc"(retroativo) - Se a causa extintiva da
punibilidade for "abolitio criminis"(extinção do crime), haverá a extinção da punibilidade com efeito
retroativo(desaparece a sentença condenatória), assim, se o agente voltar a cometer novo crime ele será
considerado primário. Exemplo: O agente foi condenado por crime de sedução(Art. 217, CP), estando
cumprindo a pena quando a lei 11605/05 revogou o referido Artigo do Código Penal, passando a não
mais existir o crime de sedução. Nesse caso, haverá a extinção da punibilidade retroativa,
desaparecendo os efeitos penas, permanecendo apenas os efeitos cíveis.

- Demais causas - Têm efeito "ex nunc"(doravante), ou seja, se a causa extintiva da punibilidade
acontecer após a sentença condenatória definitiva os efeitos anteriores permanecem.

AULA 5/4(17/10/06)

EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE NOS CRIMES ACESSÓRIOS, COMPLEXOS E

CONEXOS(ART. 108, CP)
A extinção da punibilidade de crime que é pressuposto, elemento constitutivo ou circunstância
agravante de outro não se estende a este. Nos crimes conexos, a extinção da punibilidade de um deles
não impede, quanto aos outros, a agravação da pena resultante da conexão.

CRIME ACESSÓRIO - É aquele que para existir pressupõe a existência de outro(ex.: Art. 180, CP -
Receptação. A receptação só ocorre quando alguém adquire ou recebe produto proveniente de crime;
crime de favorecimento pessoal, quando é dada cobertura a alguém que praticou um crime anterior).
Portanto, no crime acessório, ocorrendo a extinção da punibilidade do crime principal(aquele que faz
com que o crime acessório exista), não haverá a extinção da punibilidade do crime acessório. Exemplo:
o agente furtou uma coisa e a vendeu para outro(receptação). Mesmo ocorrendo a extinção da
punibilidade pela prescrição, por exemplo, do crime de furto, a receptação(crime acessório) não deixará
de ser punida).

CRIME COMPLEXO - É aquele que ocorre quando um delito funciona como elemento ou
circunstância qualificadora de outro. A extinção da punibilidade de crime que é elemento de outro ou
circunstância qualificadora não se estende a este. Exemplo: No crime de extorsão mediante
seqüestro(Art.. 159, CP), ocorrendo a extinção no crime de seqüestro(Art. 148, CP) o primeiro
continuará sendo punível, o mesmo ocorrendo na hipótese do dano(Art. 163, CP) que constitui
qualificadora no crime de furto qualificado(Art. 155, § 4º, I, CP).

EXEMPLO 1
Extorsão mediante seqüestro(Art.159, CP). Neste crimes há dois crimes: o de seqüestro(Art. 148) e o
crime de extorsão mediante seqüestro(Art. 158, CP), ou seja, um crime configurando uma elementar de
outro crime. Se ocorrer a extintação da punibilidade do crime de seqüestro(principal) em razão de
"abolitio criminis", por exemplo, a extorsão mediante seqüestro(crime remanescente) não deixará de ser
punida, isto porque é um crime com elemento de outro.

EXEMPLO 2
Crime de furto qualificado pelo arrombamento. Neste crime há uma qualificadora(arrombamento) que
por si só é também crime, ou seja, um crime configura uma circunstância qualificadora de outro crime.
Portanto, ainda que haja a extinção da punibilidade do dano, o furto qualificado não deixará de existir,
haverá a punibilidade.

CRIMES CONEXOS - São aqueles cometidos para assegurar a execução, impunidade ou vantagem de
um outro delito, por isso havendo uma causa qualificadora resultante da conexão, ou seja, a pena será
aumentada(ex:: o agente cometeu homicídio e ocultou o cadáver para garantir a impunidade; estuprou a
vítima e matou a testemunha, etc.). A extinção da punibilidade de qualquer dos crimes praticados em
conexão não afasta a circunstância qualificadora, por força do Art. 108 do CP.

EXEMPLO
O agente praticou um crime de sedução e, buscando a impunidade mata o guardião da mulher vítima do
crime. O agente responderá pelo crime de homicídio qualificado pela conexão e crime de sedução em
118
concurso material. Ocorre que no ano de 2005 houve "abolitio criminis" em relação ao crime de
sedução(foi revogado o Art. 217 do CP). Embora tenha havido o "abolitio criminis", a qualificadora do
homicídio não desaparecerá, mesmo não mais existindo o crime de sedução.

CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE

Serão estudadas apenas as causas previstas no Art. 107 do CP(rol exemplificativo): pela morte do
agente; a anistia, graça ou indulto; "abolitio criminis"; a prescrição, decadência ou perempção; a
renúncia do direito de queixa ou pelo perdão aceito, nos crimes de ação privada; a retratação do agente,
nos casos em que a lei a admite.

1)- EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE PELA MORTE DO AGENTE(ART. 107,CP) - O agente é o

sujeito ativo do crime(a pessoa acusada do crime), pouco importando a fase do processo, portanto,
significa indiciado, réu, o acusado, executado, sentenciado.O Código adotou o princípío "mors omnia
solvit"(a morte tudo resolve), isto é, com a morte todos os efeitos penais desaparecem, até em razão do
princípio da personalidade das penas(a pena não passa da pessoa do condenado) adotado no Brasil.

O AGENTE FOI CONDENADO A PENA DE MULTA E MORREU. É POSSÍVEL ESTA

MULTA SER TRANSFERIDA A SEUS HERDEIROS NA MEDIDA DO PATRIMÔNIO?
Não é possível, em razão dos princípios "mors omnia solvit"(a morte tudo resolve) e da personalidade
da pena, uma vez que a multa, neste caso é uma pena e pena não se transfere da pessoa do condenado.

PROVA DA MORTE(ART. 62, CP) - Somente através de certidão cartorária(de óbito) é possível a
prova da morte, nenhum outro documento pode fazer esta prova. No entanto, na doutrina é discutida a
questão da morte presumida, ou seja, em algumas situações pode a pessoa ser declarada como
possivelmente morta(Arts. 6º e 7º, do Código Civil), como, por exemplo, quando há um acidente a
pessoa, mas o seu corpo não é encontrado. Assim, não será expedida certidão de óbito, mas pode ser
declarada a morte. Em se tratando declaração de morte presumida de agente que esteja respondendo a
processo criminal, há duas correntes doutrinárias quanto à questão da extinção da punibilidade, que são:

- PROFS. DAMÁSIO E MIRABETE - Para estes, a presunção legal de morte destina-se a efeitos
unicamente cíveis, não atingindo a seara penal. É a corrente predominante na jurisprudência, portanto, a
extinção da punibilidade pode ocorrer pela prescrição e não pela morte.

- PROFS. MAGALHÃES NORONHA E NELSON HUNGRIA - Entendem de forma diversa. Para

eles, a presunção legal de morte surte efeitos tanto no âmbito cível como penal. Portanto, através de
interpretação sistemática do ordenamento jurídico, sustentam que, neste caso, é possível a extinção da
punibilidade, desde que a morte seja declarada judicialmente através de sentença.

CERTIDÃO DE ÓBITO FALSA

Em relação à questão do agente que obtém a extinção da punibilidade mediante apresentação de
certidão de óbito falsa(falsidade ideológica) e o juiz proferindo sentença, a maioria da doutrina(Profs.
Damásio, Mirabete, Fernando Capez, Cezar Roberto Bitencout, Flávio Augusto Monteiro de Barros,
Magalhães Noronha, etc.) entende que haverá a extinção da punibilidade, isto porque não há revisão em
favor da sociedade(revisão pro "societate"), isto é, se a sentença transitou em julgado estará extinta
punibilidade e o agente responderá por crime de uso de documento falso(Art. 304, CP). A doutrina
minoritária(Prof. Luiz Flávio Gomes), com base em interpretação do Direito Comparado(ex.: direito
italiano), sustenta que a sentença, nesse caso, é inexistente, isto porque o pressuposto morte não existiu
e a extinção da punibilidade só pode ocorrer pela morte do agente, o que efetivamente não se
configurou.

COMUNICABILIDADE
A morte, como causa extintiva de punibilidade, não se comunica aos participantes do crime, isto porque
é causa subjetiva, própria daquele que morreu. Portanto, se por exemplo o crime foi praticado por mais
de um agente e um deles morrendo, a extinção da punibilidade só ocorrerá em relação àquele que
morreu, não se comunicando aos demais participantes do crime.

119
EFEITOS DA CAUSA EXTINTIVA DE PUNIBILIDADE PELA MORTE
Efeito "ex nunc"(doravante). Assim, já existindo uma sentença condenatória definitiva a morte do
agente irá causar a extinção da punibilidade em relação aos efeitos principais da condenação(a pena),
subsistindo o dever de reparar o dano, que se transmite aos herdeiros na medida da força da
herança(porque é efeito extra penal de natureza cível, não é pena, razão pela qual não fere o princípio
da personalidade).

É POSSÍVEL A REVISÃO CRIMINAL NO CASO DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE PELA

MORTE DO AGENTE(ART. 623, CPP)?
Sim. Pode a revisão criminal ser proposta pelo ascendente, descendente e cônjuge, isto porque
prevalece a reparação da injustiça, até mesmo para sanar a memória daquele que foi condenado
injustamente.

É POSSÍVEL A REABILIDAÇÃO DO AGENTE NO CASO DE EXTINÇÃO DA

PUNIBILIDADE PELA MORTE?
Não é possível, isto porque a ação de reabilitação é personalíssima(somente o ofendido pode propor) e
estando morto, evidentemente não tem como fazê-lo.

2)- ANISTIA, GRAÇA E INDULTO(ART. 107, II, CP) - São institutos que têm como objetivo a
extinção da punibilidade e também são formas de clemência ou indulgência soberana(do Poder
soberano estatal). São atos de clemência ou indulgência soberana que têm por objetivo temperar o rigor
da justiça como medida eqüitativa quando circunstâncias políticas, sociais e econômicas tornarem o
rigor da sanção imposta desnecessária.

A ANISTIA
Etimologicamente significa esquecimento, esquecer o passado. Tem caráter geral, se refere a fatos
determinados, isto é, não é dirigida a determinada pessoa especificamente. Porém, a Constituição
Federal(Art. 5º, XLII) veda a Anistia em em caso de: crime de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e
drogas afins, terrorismo e crimes hediondos.

- Anistia Especial - Aplicada a crimes políticos.

- Anistia Simples - Aplicada a crimes comuns.

COMPETÊNCIA LEGISLATIVA PARA CONCESSÃO DA ANISTIA(ART. 48, VIII, CF)

É competência exclusiva da União a criação de lei, obedecendo o processo legislativo, que concede
anistia em matéria penal.

EFEITOS DA ANISTIA
A anistia tem efeito "ex tunc"(retroativo), isto é, retroage mesmo após a condenação. É o efeito penal da
lei mais benéfica. Exemplo: O agente foi condenado por crime determinado crime e posteriormente
surge uma lei que concede anistia àquele crime. Neste caso, desaparecem todos os efeitos de natureza
penal, quer sejam principais ou secundários(ex.: volta a ser primário; é excluído do rol dos culpados;
terá direito a sursis se eventualmente este tenha sido revogado, etc.). Porém, permanecem os efeitos de
natureza cíveis e extra-penais(ex.: dever de reparar o dano; confisco; perda do poder familiar, etc.).

É POSSÍVEL O AGENTE RECUSAR A ANISTIA?

A doutrina entende que sim, desde que a anistia seja condicionada ao implemento de um evento futuro.
Exemplo: lei concede anistia para determinados fatos, desde que os anistiados deponham as armas.
Portanto, sendo lei concedendo a anistia sem qualquer condição a recusa não será possível, até porque a
anistia visa a paz social.

É POSSÍVEL INDULTO, ANISTIA OU GRAÇA NOS CRIMES DE AÇÃO PENAL PRIVADA?

Sim, porque o direito de punir é do Estado e o Indulto, a Anistia ou a Graça são formas de clemência
soberana, então, o soberano do direito de punir(o Estado), por força da lei, pode concede-los.

120
A LEI QUE CONCEDE ANISTIA PODE SER REVOGADA?
Até porque já estaria o agente com a punibilidade extinta, já que estaria configurado ato jurídico
perfeito, não será possível a revogação de lei que concede anistia.

LEGITIMIDADE PARA POSTULAR A EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE PELA ANISTIA

- O próprio interessado(o agente);

- MP;

- Conselho Penitenciária;

- Autoridade Administrativa responsável pela custódia do agente;

- O juiz, de ofício.

DIFERENÇA ENTRE "ABOLITIO CRIMINIS" E ANISTIA

Na "abolitio criminis" é extinto o tipo penal incriminador, há a revogação da norma penal
incriminadora, enquanto na anistia, por sua vez, apaga-se o fato, mas permanece a norma penal
incriminadora.

AULA 6/4(23/10/06)

GRAÇA E INDULTO
"O indulto e a graça, no sentido estrito, são providências de ordem administrativa deixadas ao relativo
poder discricionário do Presidente da república para extinguir ou comutar pena. O Indulto é medida de
ordem geral e a Graça é medida de ordem individual, embora na prática os dois institutos se
empregam indistintamente para indicar ambas as formas de indulgência soberana. Atingem os efeitos
executórios penais da condenação permanecendo íntegros os efeitos civis da sentença
condenatória"(Prof. Frederico Marques).

GRAÇA - Também chamada de Indulto Individual. Constitui forma de clemência soberana

destinada a pessoa determinada e não a fato, sendo concedida através de Decreto Presidencial mediante
provocação da parte interessada.

INDULTO - Também chamado de Indulto Coletivo. É concedido espontaneamente pelo Presidente

da República, abrangendo sempre um grupo de sentenciados tendo, via de regra, a estipulação de
requisitos subjetivos(primariedade, bons antecedentes, não tenha o crime sido praticado por motivo
torpe ou fútil, etc.) e objetivos(tempo de cumprimento da pena, não ter o crime sido cometido mediante
violência e grave ameaça à pessoa, etc.). Por exemplo, é prática comum no Brasil o Presidente da
República baixar Decreto Presidencial concedendo o Indulto Natalino para um grupo de sentenciados,
como, por exemplo, para presos com doença incurável, para sentenciados que tenham cumprido
determinado percentual da pena, etc. O Indulto não deve ser confundido com a saída temporária, ou
seja, o Indulto exclui a punibilidade, enquanto na saída temporária não há a extinção da punibilidade, o
condenado terá que retonar à prisão após o período fixado.

EFEITOS DA GRAÇA E DO INDULTO

Extinção da punibilidade ou redução da pena, atingindo somente o efeito principal da sentença
condenatória(a pena), todos os demais efeitos da condenação permanecem(ex.: se concedido o indulto e
dentro do período depurador o agente voltar a cometer crime, ele será considerado reincidente; o nome
continua no rol dos culpados; permanece o dever de indenizar o dano; pode ocorrer o confisco dos bens,
etc.).

COMPETÊNCIA PARA A CONCESSÃO DA GRAÇA E INDULTO

A competência é do Presidente da República, por força do Art. 84, XII, da Constituição Federal,

121
podendo haver a delegação da competência a Ministro de Estado, ao Procurador Geral da República e
ao Advogado Geral da União.

FORMAS DE INDULTO OU GRAÇA

- GRAÇA OU INDULTO PLENO - É aquele que atinge toda e qualquer pena(restritiva de liberdade,
restritiva de direito, multa).

- GRAÇA OU INDULTO PARCIAL - É aquele que determina a comutação(substituição) ou a

redução da pena. Exemplo: o réu que estava condenado à pena restritiva de liberdade tem a pena
substituída por pena de multa ou por pena restritiva de direitos; o condenado tem a sua pena reduzida
em um percentual.

É POSSÍVEL INDULTO CONDICIONAL(PARA QUE HAJA A EXTINÇÃO DA

PUNIBILIDADE É POSSÍVEL IMPOR CONDIÇÃO)?
Exemplo: seria possível só conceder o indulto na condição de o agente permanecer 2 anos sem praticar
crime, não se ausentar da comarca, conseguir ocupação lícita, etc.?
Parte da doutrina é contrária ao indulto condicional, isto porque o indulto significa clemência(perdão),
como não existe perdão condicional seria ilógico fixar condição para a concessão do indulto. Porém, a
maioria da doutrina e a jurisprudência admitem o indulto condicional, ficando submetido a sua
efetivação ao preenchimento de condição ou exigência futura por parte do indultado. Caso a condição
não seja cumprida deixa de subsistir o favor, devendo o juiz determinar o reinício da execução da pena.

PODE HAVER A RECUSA DO INDULTO OU GRAÇA?

Se o indulto for concedido sob condições, é possível que o sentenciado recuse e prefira cumprir a pena,
até porque é possível a concessão de indulto ao agente que está em sursis ou livramento condicional,
portanto, o sentenciado pode, por exemplo, achar mais conveniente para si cumprir o período de prova
do sursis e ter a pena extinta.

MOMENTO DA CONCESSÃO DO INDULTO(ANÁLISE DOS REQUISITOS)

Por exemplo, quando do decreto o sentenciado preenchia todos os requisitos legais para a concessão do
indulto, mas antes de o juiz da execução analisar esses requisitos para conceder a extinção da
punibilidade(o que ocorre na sentença) o sentenciado praticou uma falta grave que impossibilitaria a
concessão do benefício(extinção da punibilidade). Nesse caso, será decretada a extinção da punibilidade
em razão do indulto considerando-se o preenchimento dos requisitos na época do Decreto Presidencial
ou na época da sentença concessiva da extinção da punibilidade?
Há quem entenda que é na data do decreto, porque o condenado teria o direito público subjetivo á
extinção da punibilidade, porém, o entendimento preponderante da doutrina e jurisprudência entende
que quando do decreto o agente ainda não tinha o direito adquiro, mas sim a perspectiva do direito, por
isso deverá ser considerada a data da sentença concessiva.

É POSSÍVEL A CONCESSÃO DO INDULTO OU DA GRAÇA ANTES DA CONDENAÇÃO

DEFINITIVA?
É possível, desde que tenha havido transito em julgado da condenação para a acusação, isto porque se
houver recurso por parte da acusação a pena pode aumentar. Exemplo: O agente foi condenado em
primeira instância à pena de 2 anos, mas a acusação recorreu pedindo que a pena seja aumentada para 4
anos. Nesse caso não pode haver concessão de indulto, porque se o tribunal julgar procedente o recurso
e aumentar a pena para 4 anos, deixará de sentenciado de preencher os requisitos legais do indulto ou
graça.

TODOS OS CRIMES ADMITEM GRAÇA E INDULTO?

O Art. 5º, XLIII, da CF. veda a graça e anistia nos crimes de tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, tortura, terrorismo e hediondos. Não obstante a CF não se referir a indulto, o STF decidiu que o
constituinte originário, ao mencionar graça e anistia, quis na verdade abranger de todos os institutos,
portanto, também é vedado o indulto se o agente tiver sido condenado pela prática dos referidos crimes.
Além do mais, a lei 8072/90, que trata dos crimes hediondos, expressamente prevê que não cabe anistia,

122
graça e indulto em crimes hediondos e equiparados. A questão que surge, é em relação aos crimes
praticados antes da Constituição de 1988(retroatividade da vedação).

EXEMPLO DA QUESTÃO DA RETROATIVIDADE

Se hoje for Decretada pelo Presidente da república anistia, indulto ou graça aos primários que
cumpriram 2/3 da pena, seria possível o benefício ao agente que foi condenado a 25 anos por
latrocínio cometido em 1987, se naquele ano, evidentemente, não havia as regras do Art. 5º,
XLIII, da CF, e nem as regras da lei 8072/90?
É possível, SALVO SE O PRESIDENTE DA REPÚBLICA, no Decreto que concedeu o benefício,
fizer constar Artigo vedando a concessão aos crimes definidos como hediondos ou equiparados, mesmo
que praticados antes da lei 8072/90, isto porque a lei 8072/90 tem natureza penal e como a lei penal não
pode retroagir para prejudicar o sentenciado, não pode, portanto, ser aplicada a situação mais gravosa,
já que antes de 1988 o crime praticado não era considerado hediondo.

É POSSÍVEL GRAÇA OU INDULTO NO CASO DE CRIME DE AÇÃOPENAL

PRIVADA(EX.: DANO, INJÚRIA, CALÚNIA, ETC.)?
Sendo o Estado o único titular do direito de punir, evidentemente pode haver a concessão de graça ou
indulto para agentes condenados por crime de ação penal privada.

3)- "ABOLITIO CRIMINIS"(ART. 107, CP) - "Abolitio criminis"(lei nova que deixa de considerar
determinado fato como crime) é outra causa de extinção da punibilidade, é na verdade o que prevê o
Art. 2º do Código Penal. A extinção por "abolitio crimins" ocorre em qualquer fase do processo, até
mesmo na fase de execução penal.

COMPETÊNCIA PARA DECRETAÇÃO DA EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE NO CASO DE

"ABOLITIO CRIMINIS"
O juízo competente para decretar o "abolitio criminis" dependerá da fase do processo:

- PROCESSO EM ANDAMENTO(ART. 61, CPP) - É o próprio juiz do conhecimento de 1º grau, de

ofício, ou seja, a competência é do próprio juiz que julgará o caso.

- PROCESSO EM GRAU DE RECURSO(ART. 61, CPP) - A competência é do Tribunal.

- PROCESSO TRANSITADO EM JULGADO(ART. 66, II, LEP) - A competência para decretar a

extinção da punibilidade será do juízo da execução penal.

EFEITOS DA EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE POR "ABOLITIO CRIMINIS"

Desaparecerão todos os efeitos penais da condenação(principais ou secundários - ex.: o réu será
primário se praticar novo crime), permanecendo somente os efeitos extra-penais secundários(devedor
de reparar o dano, confisco, suspensão do pátrio poder, etc.).

4)- RENÚNCIA E PERDÃO DO OFENDIDO - São causas distintas de extinção da punibilidade

próprias da Ação Penal Privada

RENÚNCIA(ART. 107, V, PRIMEIRA PARTE, CP) - É a abdicação do ofendido ou de seu

representante legal do direito de promover a Ação Penal Privada.

A RENÚNCIA É POSSÍVEL NA AÇÃO PENAL PÚBLICA CONDICIONADA(É POSSÍVEL

RENUNCIAR À REPRESENTAÇÃO)?
Ação penal Pública Condicionada é aquela que o MP é o titular do direito de acusar, porém, somente
poderá fazê-lo mediante Representação. A regra é que Pelo Código Penal(que só trata de
irretratabilidade da Representação) não é possível a Renúncia na Ação Penal Pública, porém, a lei
9099/95(Art. 74, § único), que trata dos crimes de menor potencial ofensivo, prevê a hipótese de
Renúncia à Representação(Renúncia Tácita): se houver transação civil quanto a reparação do dano, a
sentença que homologa a transação civil equivale à Renúncia da Representação e do direito de Queixa.

123
Art. 74. A composição dos danos civis será reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante
sentença irrecorrível, terá eficácia de título a ser executado no juízo civil competente.

Parágrafo único. Tratando-se de ação penal de iniciativa privada ou de ação penal pública
condicionada à representação, o acordo homologado acarreta a renúncia ao direito de queixa ou
representação.

É POSSÍVEL A RENÚNCIA NO CASO DE AÇÃO PENAL PRIVADA SUBSIDIÁRIA À

PÚBLICA(RENÚNCIA AO DIREITO DE OFERECER A AÇÃO PENAL PRIVADA
SUBSIDIÁRIA DA PÚBLICA)?
Os professores Mirabete e Cezar Roberto Bitencout entendem que sim, é possível a renúncia do
ofendido com relação à ação penal privada subsidiária à ação penal pública, porém, em razão disso, não
ocorre a extinção da punibilidade, isto porque, no caso de Ação Penal Privada Subsidiária Á Pública, o
MP pode, a qualquer tempo, em face da inércia do ofendido, oferecer a Denúncia ou retomar a
titularidade da Ação Penal.

OPORTUNIDADE PARA A RENÚNCIA

Se entende, pela interpretação do Art. 104 do CP, que a Renúncia ao direito de Ação Penal Privada é
possível até o oferecimento da Queixa. Após o oferecimento da Queixa é possível somente o Perdão
do Ofendido.

DIFERENÇA ENTRE A RENÚNCIA E O PERDÃO DO OFENDIDO

A Renúncia é ato unilateral(para extinção da punibilidade não é preciso aceitação), sendo possível até o
oferecimento da Queixa, enquanto o Perdão do ofendido é ato bilateral(para extinção da punibilidade é
indispensável a aceitação do agressor) e ocorre somente após oferecida a denúncia.

A RENÚNCIA PODE SE RETRATADA?

Não pode, uma vez operada a renúncia do direito de queixa ocorre a extinção da punibilidade e não
poderá haver a retratação.

É POSSÍVEL A RENÚNCIA NOS CRIMES DE AÇÃO PENAL PÚBLICA

CONDICIONADA(DEPENDE DE REPRESENTAÇÃO)?
Renuncia do direito de representação não é prevista no CP. O que há é a possibilidade de retratação da
representação oferecida(ex.: João é vítima de lesão corporal leve e oferece a representação para que o
agressor seja processado, porém, mais tarde João se arrepende e decide fazer a retratação da
representação, no entanto, a retratação terá que ser feita antes de a denúncia ser oferecida, porque uma
vez oferecida a denúncia não mais poderá haver retratação). Porém, a lei 9099/95(Art. 74, § único)
prevê uma hipótese em que é possível a renúncia da representação e do direito de queixa quando há a
transação civil(composição dos danos causados) devidamente homologada por sentença nos crimes de
menor potencial ofensivo.

FORMAS DE RENÚNCIA

- EXPRESSA - Feita por escrito e assinada pelo ofendido ou representante legal ou por procurador,
desde que a procuração contenha poderes especiais para requerer a Renúncia(Art. 50, CPP).

- TÁCITA - É a prática de um comportamento incompatível com o desejo de promover a Ação Penal

Privada(ex.: a pessoa convida para padrinho de casamento aquele que praticou um crime contra esta).A
Renúncia Tácita terá que ser demonstrada em juízo, o que pode ser feito através de todos os meios
admitidos em Direito(prova testemunhal, documental, etc.). O Professor Damásio alerta que a Renúncia
Tácita deve ser sempre analisada no caso concreto, isto porque determinado costume em determinadas
localidades pode ser interpretado de forma diferente em outras localidades.

A INDENIZAÇÃO(RESSARCIMENTO) EM RAZÃO DA PRÁTICA DE CRIME IMPORTA

RENÚNCIA TÁCITA?

124
- SE CRIME COMUM - O recebimento de indenização não acarreta renúncia tácita(Art. 104, § único,
segunda parte).

- SE CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO(ART. 74, § ÚNICO, LEI 9099/95) -

Composição dos danos(transação civil) homologada por sentença determina a renúncia do direito de
queixa ou de representação, portanto, a indenização, nesse caso, equivale à renúncia tácita do direito
queixa.

É POSSÍVEL A RENÚNCIA NO CASO DE DUPLA SUBJETIVIDADE PASSIVA(2 OU MAIS

OFENDIDOS)?
Havendo dois ou mais ofendidos e somente um renunciando ao direito de queixa, a extinção da
punibilidade ocorre somente em relação àquele que ofereceu a Renúncia. Em relação aos demais, o
dieito de queixa prossegue. Exemplo: Dois sócios de uma empresa são ofendidos em sua honra
objetiva(difamação). Um deles concede a renúncia e o outro não. Aquele que não ofereceu a Renúncia
pode promover a Queixa e prosseguir com a ação penal até o final.

É POSSÍVEL A RENÚNCIA NO CASO DE CONCURSO DE PESSOAS?

É possível, porém, em razão do princípio da indivisibilidade da ação penal, a renúncia é extensiva a
todos os agentes que praticaram o crime. Exemplo: Houve um crime de dano praticado por três agentes.
Nesse caso, se o ofendido oferecer a Renúncia com relação a apenas um dos ofensores, todos os demais
serão beneficiados.

NO CASO DE CONCURSO DE PESSOAS, O MP PODE ADITAR A DENÚNCIA?

Há divergências doutrinárias:

- PROF. TOURINHO - Para garantir o princípio da indivisibilidade da ação penal privada, nos termos
do Art. 48, segunda parte, do CPP, deve o MP aditar a queixa para incluir os ofensores não constantes
da inicial.

- PROFS. DAMÁSIO E MIRABETE - Neste caso, como falta ao MP legitimidade ativa que só
pertence ao ofendido, caberá ao MP, como "custos legis"(fiscal da lei) requerer a extinção da
punibilidade de todos os ofensores. Portanto, não pode o MP aditar a queixa para incluir um dos
ofensores no pólo passivo da ação penal, o MP funciona apenas como "custos legis", intervém no
processo no sentido de que a lei seja cumprida.Assim, a atividade do MP seria para pedir a extinção da
punibilidade porque ocorreu Renúncia Tácita em relação aos demais ofensores.

- PROF. CEZAR ROBERTO BITENCOUT - É a corrente defendida pelo Professor. Nesta hipótese,
deverá o MP requerer que seja intimado o querelante para, querendo, aditar a queixa, incluindo os
autores do crime. Todavia, caso assim não proceda o querelante, cumprirá ao MP requerer a extinção da
punibilidade, nos termos do Art. 49, do CPP, em face da renúncia tácita.

TITULARIDADE DA RENÚNCIA
Pode oferecer renúncia ao direito de queixa:

- O ofendido, a partir de18 anos.

- Representante legal, quando o ofendido for menor de 18 anos.

PERDÃO DO OFENDIDO(ART. 105, CAPUT, CP)

É o ato pelo qual , iniciada a ação penal privada, o ofendido ou o seu representante legal desiste do
prosseguimento da ação. diferentemente da Renúncia, o Perdão do ofendido ocorre após a propositura
da ação penal.

DIFERENÇA DO PERDÃO DO OFENDIDO PARA A RENÚNCIA

Ambas são causas extintivas da punibilidade, porém, a Renúncia é anterior à propositura da ação penal
privada, enqunto o Perdão do ofendido é posterior.Além disso, para que o Perdão surta efeito é

125
indispensável a aceitação do querelado(ato bilateral), já a renúncia é ato unilateral, não depende da
aceitação do ofensor para que haja a extinção da punibilidade.

DIFERENÇA DO PERDÃO DO OFENDIDO PARA O PERDÃO JUDICIAL

Ambos são formas de extinção da punibilidade, porém, o Perdão Judicial só é possível nos casos
expressamente previstos em lei(é instituto de ação penal pública) e independe da vontade da vítima ou
do réu, é concedido pelo juiz(a lei permite ao juiz, em alguns casos, deixar de aplicar a pena). Já o
Perdão do Ofendido só é possível se houver aceitação da vítima ou do réu(é instituto de ação penal
privada).

É POSSÍVEL O PERDÃO DO OFENDIDO NA AÇÃO PENAL PÚBLICA OU NA AÇÃO

PENAL PRIVADA SUBSIDIÁRIA À PÚBLICA?
Não é possível, isto porque a Ação Penal privada Subsidiária é apenas em substituição à Ação Púbica e
o Perdão do Ofendido é instituto exclusivo da Ação Penal Privada, portanto, se eventualmente esta
hipótese ocorrer, imediatamente o MP retoma a titularidade da ação penal e prossegue até o seu final.

OPORTUNIDADE PARA O PERDÃO DO OFENDIDO

O Perdão do Ofendido ocorre após a propositura da Ação Penal Privada, sendo possível até o trânsito
em julgado da sentença condenatória, ou seja, após o trânsito em julgado da sentença condenatória,
estará constituído o título executivo, passando a pena a ser executada pelo Estado, não mais sendo, pois,
admitido o Perdão do Ofendido.

FORMA DO PERDÃO DO OFENDIDO

- Perdão expresso(é sempre processual)- Quando é feito por escrito e assinado.

- Perdão tácito - Quando o querelante pratica ato incompatível com o desejo de prosseguir com a ação
penal(ex.: o patrão que readmite um ex-empregado que havia lhe injuriado).

- Perdão processual - Quando concedido dentro do processo.

- Perdão extraprocessual(pode ser expresso ou tácito)- Quando concedido fora do processo.

TITULARIDADE DO PERDÃO DO OFENDIDO

Tem legitimidade para conceder o perdão:

- O ofendido - Quando maior de 18 anos.

- Representante legal - Quando o ofendido for menor de 18 anos.

- Procurador, desde que com poderes especiais(Art. 50, CPP).

- Defensor dativo, desde que com procuração com poderes especiais, sendo que o Defensor Público não
necessita de procuração representando hipossuficiente(lei 1060/50).

PERDÃO DO OFENDIDO EM AÇÃO PENAL COM LITISCONSORTE ATIVO

Duas ou mais pessoas oferecendo a Queixa em relação ao querelado e somente um oferece o Perdão a
Ação Penal continua até o final(o outro ofendido continua com a ação), porque aquele que concedeu o
perdão, concedeu apenas em relação ao seu direito.

ACEITAÇÃO DO PERDÃO DO OFENDIDO

É indispensável a aceitação pelo ofensor para que o perdão do ofendido para que ocorra a extinção da
punibilidade.

126
SE O AUTOR(OFENDIDO) CONCEDE O PERDÃO A SOMENTE UM DOS RÉUS A AÇÃO
CONTINUA EM RELAÇÃO AOS DEMAIS?
Não, em razão da indivisibilidade da ação penal privada, ou seja, o perdão concedido a um atingirá a
todos os demais réus, salvo se um dos réus não aceitar o perdão(em relação ao que não aceitou o perdão
a ação prossegue até o final).

AULA 7/4(30/10/06)

5)- PERDÃO JUDICIAL(ARTS. 107, IX E 120, CP) - É o instituto pelo qual o juiz, não obstante
comprovada prática da infração penal pelo sujeito culpado, deixa de aplicar a pena em face de
justificadas circunstâncias. Independe de aceitação do agente. O perdão judicial é aplicado quando a
própria conseqüência do crime atinge o agente de tal modo que a pena torna-se desnecessária(ex.: o pai,
dirigindo um veículo causa um acidente e em razão do acidente ocorre a morte do seu próprio filho).

HIPÓTESES DA CONCESSÃO DO PERDÃO JUDICIAL

A doutrina classifica o Perdão Judicial como causa extintiva da punibilidade de aplicação restritiva, ou
seja, é aplicada somente em determinados crimes expressamente previstos em lei. Exemplo de
aplicação do Perdão Judicial: Art. 121, § 5º, CP - Homicídio culposo; Art. 129, § 8º, CP - Lesão
corporal culposa; Art. 140, § 1º, I e II, CP - Injúria; Art. 180, § 5º, CP - Receptação culposa(cabível
quando o próprio prejuízo suportado pelo agente que receptou o objeto do crime é de tal ordem que a
pena torna-se desnecessária, como, por exemplo, perder um carro produto do crime que havia comprado
por R$ 50.000,00). Embora não previsto expressamente em lei, a doutrina e jurisprudência admitem a
concessão do Perdão Judicial nas hipóteses de homicídio culposo e lesão corporal culposa de
trânsito(Arts. 302 e 303, do CTB - Código de Trânsito Brasileiro, lei 9503/97), isto porque é possível o
Perdão Judicial, já que o Art. 291, do CTB, determina que se aplique subsidiariamente as normas gerais
do CP ao CTB, quando este não dispuser de forma diversa. Assim, considerando-se que o Perdão
Judicial é previsto na parte geral, do CP(Arts. 107 e 120), admite-se sua aplicação. Além disso, como
ressalta Mirabete, seria ilógico que o perdão judicial, que foi estabelecido inicialmente para as hipóteses
de homicídio culposo e lesão corporal culposa, não fosse aplicado nessas hipóteses, o que justifica a
aplicação da analogia "in bonna partem"(para favorecer).

É POSSÍVEL A ANALOGIA EM MATÉRIA PENAL?

Só é possível para favorecer o réu("in bonna partem").

NATUREZA JURÍDICA DO PERDÃO JUDICIAL

O perdão Judicial é direito público subjetivo de liberdade do réu, ou seja, não é uma faculdade judicial
do juiz, portanto, preenchidos os requisitos legais é um direito do réu, sendo cabível recurso contra a
sentença caso não seja concedido o perdão judicial.

EXTENSÃO DO PERDÃO JUDICIAL

O Perdão Judicial tem a característica de extensividade, ou seja, não é aplicado somente ao crime
praticado pelo agente, mas também a todos os outros crimes cometidos no mesmo contexto fático.
Exemplo: João está viajando com a sua esposa e em determinado ponto da estrada dá carona a uma
outra pessoa estranha. Por imprudência, João se envolve em acidente que resulta na morte da sua esposa
e do carona, ou seja, ocorreram dois crimes. Neste caso, haverá o perdão judicial em relação aos dois
crimes(tanto em relação às conseqüências materiais, como, por exemplo, o próprio agente perdeu uma
perna quanto morais, como, por exemplo, morreu a esposa), isto em razão do caráter extensivo do
Perdão Judicial.

COMUNICABILIDADE DO PERDÃO JUDICIAL

A causa extintiva da punibilidade(o Perdão judicial) não se comunica com os demais participantes do
crime na hipótese de co-autoria ou participação, ou seja, somente o agente que suporta as conseqüências
do crime terá o Perdão Judicial, isto porque o Perdão Judicial é causa de extinção da punibilidade de
natureza subjetiva(própria do agente). Exemplo: duas pessoas juntas estão carregando um saco de
cimento para o 10º andar de um prédio e em determinado andar o saco de cimento cai atingindo e
matando o filho de uma delas que passava pela calçada. Nesta hipótese, haverá a extinção da

127
punibilidade(Perdão Judicial) apenas para aquele que suportou a conseqüência natural do crime(a morte
do filho).

NATUREZA JURÍDICA DA SENTENÇA CONCESSIVA DO PERDÃO JUDICIAL

Tem importância para que possam ser verificados os efeitos da sentença. Há duas correntes
doutrinárias:

- PROFS. DAMÁSIO, MIRABETE, MAGALHÃES NORONHA E FERNANDO CAPEZ -

Entendem que a sentença concessiva do Perdão Judicial tem natureza condenatória, somente deixando
de aplicar a sanção penal por desnecessário. Afinal, somente se perdoa quem errou, assim, a concessão
do Perdão Judicial significa que o juiz entendeu quer houve o crime, caso contrário não haveria
distinção da sentença concessiva do perdão com a absolutória. Além disso, ao prevê o Art. 120, do CP,
que a sentença concessiva do Perdão Judicial não gera reincidência, fica claro que é ela condenatória
pois, se assim não fosse, o referido dispositivo legal seria desnecessário.Para estes, todos os efeitos da
sentença condenatória subsiste, salvo a eficácia para gerar reincidência, cabendo, inclusive, recursos.

- PROFS. FLÁVIO AUGUSTO MONTEITO DE BARROS, PAULO JOSÉ DA COSTA

JÚNIOR, CÉZAR ROBERTO BITENCOUT E LUIZ REGIS PRADO - Entendem que a sentença
concessiva do Perdão Judicial tem natureza declaratória de responsabilidade e extintiva da punibilidade,
isto porque a exposição de motivos da parte geral do Código Penal, no item 98, foi expresso em
assinalar que, no caso de Perdão Judicial, a sentença não terá natureza ou gerará qualquer efeito próprio
da condenação. Ao prevêr o Art. 120, do CP, quis o legislador somente explicitar que esta não gera
reincidência. Sendo ilógico admitir na sentença como condenatória se esta não aplica pena alguma.
Reforçando este entendimento, o STJ editou a Súmula nº 18 fixando posicionamento quanto a natureza
jurídica declaratória da sentença concessiva do Perdão Judicial. É a tese que está se consolidando.

6)- DECADÊNCIA E PEREMPÇÃO(ART. 107, IV, CP) - São causas extintivas da punibilidade
previstas no Art. 107, IV, do CP.

DECADÊNCIA
É a perda do direito de promover a ação penal exclusivamente privada, a ação penal privada
subsidiária da pública e a representação nos casos de ação penal pública condicionada em face da
inércia do ofendido ou de seu representante legal durante determinado tempo fixado na lei. Portanto, a
decadência não atinge a ação penal pública incondicionada.

EFEITOS DA DECADÊNCIA
Atinge o direito de ação e indiretamente o direito de punir do Estado, isto porque, diferentemente da
prescrição, o que será atingido pela decadência é o direito de ação e não o direito de punir do Estado, ou
seja, não havendo mais o direito de ação não há como provocar o Estado-juiz para que ele aplique a
pena, portanto, o instrumento para provocar o Estado-Juiz a aplicar a pena deixa de existir. Dessa
forma, indiretamente o direito de punir do Estado vai ser atingido ocorrendo a extinção da punibilidade.

PRAZO DECADENCIAL
Em regra, de 6 meses, a partir da data em que se teve conhecimento do autor do crime(em se tratando
de ação penal privada subsidiária da ação penal pública o prazo é contado a partir do encerramento do
prazo do Promotor oferecer a denúncia), sendo peremptório(não é interrompido e nem suspenso).
Assim, passados 6 meses sem que tenha sido promovida a ação penal privada ou a representação,
ocorrerá a extinção da punibilidade pela decadência.

CONTAGEM DO PRAZO DECADENCIAL

Aplicando-se a regra de direito material(prazo penal), de acordo com o Art. 10, do CP, ou seja, conta-se
o dia do início, diferentemente do prazo processual que segue a regra do Art. 798, do CP, não sendo
considerado o dia do início.

TITULARIDADE DO DIREITO DE QUEIXA E REPRESENTAÇÃO

128
- Representante legal, quando o ofendidoé menor de 18 anos.

- Curador especial, quando houver divergência entre a vontade do menor e do representante legal.

- O ofendido, a partir de 18 anos.

PEREMPÇÃO
É uma causa extintiva da punibilidade consistente em uma sanção processual ao querelante
desidioso(preguiçoso) que deixa de dar andamento normal á ação penal exclusivamente privada.
Exemplo: a perempção ocorre quando o querelante promove a ação penal privada, mas a abandona,
deixa de dar andamento ao processo, por exemplo, não comparecendo à audiência designada.

HIPÓTESES DE PEREMPÇÃO(ART. 60, CPP)

Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se-á perempta a ação penal:

I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 (trinta)
dias seguidos;

II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, não comparecer em juízo, para
prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber fazê-
lo, ressalvado o disposto no art. 36;

III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a
que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenação nas alegações finais;

IV - quando, sendo o querelante pessoa jurídica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

É POSSÍVEL PEREMPÇÃO EM AÇÃO PENAL PRIVADA SUBSIDIÁRIA À AÇÃO PENAL

PÚBLICA?
Não é possível. Ocorrendo a hipótese de o querelante deixar de dar andamento ao processo na ação
penal privada subsidiária à pública o Promotor retoma a titularidade da ação penal, não ocorrendo a
perempção.

AULA 8/4(31/10/06)

7)- RETRATAÇÃO DO AGENTE(ART. 107, VI, CP) - Retratação significa desdizer, retirar o que
foi dito anteriormente. Só é possível a retratação como causa extintiva da punibilidade nas hipóteses
expressamente previstas em lei.

HIPÓTESES DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE PELA RETRATAÇÃO(ARTS.143, E 342, §

3º, CP)

- Crimes contra a honra - Mas apenas nos crimes de Difamação e Calúnia a retratação é causa que
extingue a punibilidade, isto porque esses crimes atingem a honra subjetiva da vítima(o conceito desta
no meio social), portanto, como a retratação faz com que a honra subjetiva seja recomposta, ocorrerá a
extinção da punibilidade. Já nos crimes de Injúria(que atinge a honra subjetiva) a retratação não será
causa de extinção da punibilidade , isto porque, uma vez feita a injúria, não há mais como a honra
subjetiva ser recuperada, recomposta. No entanto, nos crimes de Injúria praticados pela imprensa a
retratação é causa extintiva de punibilidade.

- Crimes de falso testemunho ou falsa perícia - Nestas hipóteses a retratação é causa extintiva da
punibilidade, isto porque o bem jurídico tulelado no crime de falso trestemunho ou falsa perícia é a
Justiça, portanto, havendo a retratação nenhum prejuízo houve, pelo contrário, a retratação traz a
verdade dos fatos e a justiça será feita.

Honra objetiva - É o conceito que o ofendido goza no meio social em que vive.

129
Honra subjetiva - É o conceito que o ofendido tem de si mesmo.

Calúnia - Crime que consiste na imputação falsa a alguém de um fato que constitui crime(ex.:
dizer falsamente que alguém trabalhou na empresa tal e furtou R$ 10.000,00; dizer que alguém
espancou a mulher e produziu lesão corporal).

Injúria - É a atribuição de uma qualidade que apenas deixa a vítima chateada, ofendida(ex.: dizer
que alguém é burro, só tira nota baixa; dizer que alguém é indisciplinado; chamar alguém de
ladrão, estelionatário, assassino, cachorro, vagabundo, cafajeste, etc.).

Difamação - É a imputação de um fato, mas um fato que, embora não constitua crime, é
pejorativo, ofende a imagem e honra da pessoa(ex.: dizer que alguém é caloteiro; dizer que
alguém freqüenta prostíbulo; dizer que determinada mulher é galinha; dizer que determinado
funcionário público fica o dia inteiro na repartição jogando truco, sem trabalhar).

OPORTUNIDADE PARA A RETRATAÇÃO

A retratação é possível até a sentença de primeira instância no processo onde o crime de falso
testemunho ou falsa perícia foi cometido(o processo que tramita em razão do falso testemunho ou falsa
perícia, ou seja, não é o processo principal que o réu está respondendo), o mesmo se aplicando aos
crimes contra a honra.

COMUNICABILIDADE DA RETRATAÇÃO NOS CRIMES CONTRA A HONRA(ART. 143,

CP)
A retratação não se comunica. Exemplo: Três pessoas cometem um crime de difamação contra alguém
e apenas um deles faz a retratação. Neste caso haverá a extinção da punibilidade apenas para aquele que
se retratou, os demais responderão pelo crime, conforme dispõe o Art. 143, do Código Penal.

COMUNICABILIDADE DA RETRATAÇÃO NOS CRIMES DE FALSO TESTEMUNHO OU

FALSA PERÍCIA
No crime de falso testemunho não é admitida co-autoria, mas admite-se participação(por induzimento
ou instigação). Havendo a retratação de um dos particípes ou de um dos peritos haverá a comunicação
da extinção da punibilidade com relação a todos, porque o Art. 342, § 3º, do CP, dispõe que, ocorrendo
a retratação, o fato não é mais punível. Exemplo: o falso testemunho feito pelo autor não é mais
punível, portanto atingindo o particípe.

8)- ART. 107, VII e VIII, CP - Até 2005 o casamento do agente com a vítima ou o casamento da
vítima com terceiro antes da sentença condenatória definitiva constituía causa extintiva da punibilidade
nos crimes contra os costumes(rápto consensual, estupro, atentado violento ao puder, etc.), isto porque
o casamento com a vítima era uma forma de retratação da honra da mulher, já que culturalmente o
objetivo maior da mulher era o casamento. Hoje estas duas causas extintivas de punibilidade não mais
existem, foram revogadas pela lei 11.106/05.

9)- PRESCRIÇÃO PENAL(ART.107, IV, CP) - É a perda do poder-dever de punir do Estado pelo
não exercício da pretensão punitiva ou da pretensão executória durante certo tempo.

FUNDAMENTO DA PRESCRIÇÃO

- O DECURSO DO PRAZO(TEORIA DO ESQUECIMENTO) - Este fundamento significa que a

pena tem que ser aplicada rapidamente, pois, do contrário, esta torna-se desnecessária, perda a sua
finalidade que é a de prevenção geral do crime, já que ocorreu a prescrição. Teoria inspirada na
finalidade de prevenção geral da pena.Tem-se que o tempo, que tudo apaga, não pode deixar de influir
no terreno repressivo. Segundo o Prof. Magalhães Noronha, a pena tardiamente aplicada perderia a sua
finalidade de prevenção genérica e também especial, o que significaria vigança. O decurso do tempo
sem punição traz esquecimento no meio social do crime e de suas conseqüências, gerando a convicção
de desnecessidade de punição. Exemplo: Quando há o crime, o fato causa um clamor social. Porém,
com o decorrer do tempo sem que haja uma punição aquele crime vai sendo gradativamente esquecido

130
pela sociedade, portando, se a punição ocorrer somente muito tempo após, causa a sensação de
vingança, faz com que a finalidade de prevenção geral da pena perca a eficácia.

- A CORREÇÃO DO CONDENADO - Em razão da finalidade preventiva especial, há de convir que

o lápso de longo tempo sem que haja uma condenação ou início da execução penal, em especial quando
o condenado não mais praticou crime algum, está a indicar que ele foi capaz de alcançar a
ressocialização e a readaptação ao convívio social por si mesmo ficando, pois, a imposição da pena sem
qualquer sentido. Exemplo: Se uma pessoa praticar um crime e não havendo uma condenação definitiva
ou o início da execução da pena aplicada, por si mesmo o agente se ressocializa, se readápta à sociedade
não praticando mais nenhum crime. Portanto, decorrido um longo período sem que a pessoa tenha
praticado crimes, já que houve a ressocialização, não mais teria sentido algum lhe ser aplicada uma
pena, daí isto ser um dos fundamentos da prescrição.

- NEGLIGÊNCIA DA AUTORIDADE - A negligência no exercício do direito de persecução penal e

no de execução da pena é fundamento da prescrição, porque é inconcebível que o fato criminoso fique
por um longo tempo sem uma conseqüência jurídica, ou seja, que o processo demore tempo exagerado
para terminar.

DIFERENÇA ENTRE PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA

Na prescrição a pretensão punitiva do Estado é extinta diretamente, sendo, em razão disso,
indiretamente atingindo o direito de ação. Já na decadência, ao contrário, em primeiro lugar é extinto o
direito de ação e, por via indireta, é atingido o direito de punir do Estado.

DIFERENÇA ENTRE PRESCRIÇÃO E PEREMPÇÃO

A exemplo da decadência, a perempção atinge diretamente o direito de ação e indiretamente o direito de
punir do Estado. A perempção é instituto próprio dos crimes de ação penal privada e para que ocorra é
preciso o início da ação penal, já a prescrição atinge todos os crimes, pouco importando tenha se
iniciado ou não a respectiva ação penal.

POSIÇÃO DA PRESCRIÇÃO NA TEORIA GERAL DO DIREITO

Assim como a decadência, a prescrição é um instituto proeminentemente de direito penal(gera a
extinção da punibilidade), apesar de suas conseqüências indiretas atingirem a ação penal. Por isso, o
prazo é contado de acordo com a regra do Art. 10, do CP, ou seja, considera-se o dia do início.

SE LEI PENAL NOVA AUMENTAR O LÁPSO PRESCRICIONAL PARA DETERMINADO

CRIME, ESTA TERÁ EFEITO RETROATIVO?
Não, isto porque lei penal não tem retroatividade para prejudicar o réu, ou seja, somente para beneficiar
seria possível a retroatividade da lei penal.
Exemplo: Determinado crime tinha prazo de prescrição de 5 anos, mas lei nova determina que este
crime passa a prescrever em 6 anos. Este novo prazo não seria aplicável aos crimes praticados
anteriormente, porque estaria prejudicando o réu. Se a hipótese fosse o contrário, de 6 anos passar para
5, aí sim seria aplicável aos crimes anteriores porque estaria beneficiando o réu.

DELITOS IMPRESCRITÍVEIS
Significa que por força de norma constitucional os seguintes crimes não prescrevem.

- Crime de racismo(Art. 5º, XLII, CF);

- Crime praticado mediante ação de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e
o estado democrático(Art. 5º, XLIV, CF).

SERIA ADMISSÍVEL LEI INFRACONSTITUCIONAL ESTABELECER OUTRAS

HIPÓTESES DE IMPRESCRITIBILIDADE, ALÉM DAS PREVISTAS NO ART. 5º, XLII E
XLIV, DA CF?
Como a regra é que todos o crimes são prescritíveis, não pode lei infraconstitucional aumentar o leque
estabelecido pelo constituinte originário no Art. 5º, da CF.

131
AULA 9/4(07/11/06)

ESPÉCIES DE PRESCRIÇÃO PENAL

1)- PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA- É aquela referente à busca do Estado pelo título
executivo, é a sentença penal condenatória definitiva, ou seja, nasce com o cometimento do crime,
portanto, à partir do cometimento do crime inicia-se a contagem da prescrição da pretensão punitiva.

a)- Prescrição da pretensão punitiva propriamente dita

b)- Prescrição da pretensão punitiva retroativa

c)- Prescrição da pretensão punitiva subseqüente ou intercorrente

2)- PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA - É aquele que diz respeito à pretensão do

Estado em submeter o condenado definitivamente à situação penal imposta na sentença, ou seja, nasce
com a sentença condenatória definitiva para a acusação, portanto, transitada em julgado a sentença
condenatória para a acusação inicia-se a contagem da prescrição da pretensão executória.

PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA

- PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA(a)

Alguns autores, de forma incorreta, denominam esta modalidade de prescrição da ação penal. É errado
porque a prescrição não atinge a ação penal, o que ocorre é a prescrição do direito de punir do Estado e
o que atinge a ação penal no que diz respeito à extinção da punibilidade é a decadência ou a perempção.

CÁLCULO DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA

A prescrição da pretensão punitiva é calculada com base na pena máxima cominada ao crime,
considerando-se a tabela contida no Art. 109, do Código Penal. .

EXEMPLO
Cálculo da prescrição do crime de lesão corporal simples(Art. 129, caput, CP).
Como a pena máxima cominada ao crime de lesão corporal simples é de é de 1 ano, o prazo
prescricional será de 4 anos, a partir do cometimento do crime, isto porque a pena máxima cominada de
1 ano se encaixa no inciso V, do Art. 109, do CP.

OBSERVAÇÕES

a)- Como são de aplicação obrigatória, as causas de aumento de pena são consideradas para efeito
de cálculo da prescrição. Exemplo: Crime de roubo circunstanciado(Art. 157, CP). A pena máxima
cominada ao crime de roubo é de 10 anos(Art. 157, caput, CP), mas se for roubo circunstanciado(tiver
causa de aumento de pena) a pena máxima será aumentada em até a metade. Portanto, para efeito de
cálculo da prescrição será considerada a pena máxima cominada de 15 anos(10 anos + metade), assim,
o prazo prescricional seria de 20 anos(Art. 109, I, CP).

b)- Como são de aplicação obrigatória, as causas de diminuição de pena são consideradas para
efeito de cálculo da prescrição. Exemplo: O crime de roubo tentado. Se o crime é tantado a pena
máxima é aquela cominada ao crime correspondente, com diminuição de 1/3 a 2/3(Art. 14, § único,
CP). Digamos que seja um crime de roubo tentado. Nesse caso, para efeito de cálculo da prescrição
haverá uma diminuição de 1/3(o mínimo), passando a pena máxima a ser de 6 anos e 8 meses, por
isso, o prazo prescricional será de 12 anos(Art. 109, III, CP).

c)- Como não há fixação do quanto aumentar ou do quanto diminuir, as agravantes e as

atenuantes não serão consideradas para efeito de cálculo do prazo prescricional, exceto em duas
hipóteses que acidentamnete configuram atenuantes e agravantes:

132
- Quando o agente for menores de 21 anos na data do crime(Art. 115, CP) - Nesta hipótese o prazo
prescricional é reduzido pela metade. Exemplo: se na data do crime de lesão corporal simples, cujo
prazo prescricional é de 4 anos, o agente tinha menos de 21 anos de idade, o prazo de prescrição será de
2 anos.

- Quando o agente for maior de 70 anos na data da sentença definitiva(Art. 115, CP) - Nesta
hipótese o prazo prescricional é reduzido pela metade. Exemplo: se na data da sentença definitiva por
crime de lesão corporal simples, cujo prazo prescricional é de 4 anos, o agente tinha menos de 21 anos
de idade, o prazo de prescrição será de 2 anos.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME CONSUMADO(ART.111, I, CP)

O prazo prescricional é contado a partir do dia em que se consumou(não da conduta)o crime.

EXEMPLO
No dia 01/01/2006 o agente com 20 anos e 11 meses de idade desfere tiros na vítima(conduta) que veio
a morrer um mês depois, em 02/02/2006(consumação), com o agente já com 21 anos. O prazo
prescricional começa a correr no dia 02/02/2006(data da consumação), mas como o agente na data do
crime tinha menos de 21 anos, o prazo prescricional será reduzido pela metrade.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME TENTADO(ART. 111, II, CP)

O prazo prescricional é contado a partir da data do último ato de execução do crime.

EXEMPLO
No dia 01/01/206 o agente com 20 anos e 11 meses de idade quer matar uma pessoa e desfere tiros
nesta e no dia 02/02/2006 novamente desfere outros tiros, mas não consegue matar a vítima.O prazo
prescricional começa a correr no dia 02/02/2006, que foi a data do último ato de execução e nesse caso,
não haverá redução pela metade.e 21 anos, o prazo prescricional será reduzido pela metrade.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME PERMANENTE(ART. 111, III)

O prazo prescricional é contado a partir da data em que cessou a atividade criminosa.

EXEMPLO
Uma pessoa foi seqüestrada no dia 10/01/2006, sendo libertada no dia 20/10/2006. A prescrição começa
a ser contada a partir do dia 20/10/2006.

OBS.: As decisões do STF e alguns Tribunais Estaduais, têm sido no sentido de que o prazo
prescricional começa a ser considerado a partir do início da persecução penal, como, por exemplo,
havendo um crime de seqüestro e a autoridade competente não tomar conhecimento do crime e,
portanto, não começar a tomar providências, o prazo prescricional será contado a partir da data em
que a atividade criminosa cessou, mas se mesmo antes de cessada a atividade criminosa a família
levou o fato ao conheicmento da polícia e esta começou a persecução penal(instaurou inquérito,
investigação, etc.), o prazo de prescrição será contada a partir da data em que a polícia começou de
fato a tomar as providências para punir o autor do crime.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME DE BIGAMIA E NOS DE FALSIFICAÇÃO

OU ALTERAÇÃO DE ASSENTAMENTO DO REGISTRO CIVIL(ART. 111, IV, CP)
O prazo de prescrição começa a ser contado a partir da data em que o fato se tornou conhecido de
qualquer autoridade comum(Polícia, Promotor, Juiz de direito).

EXEMPLO
O agente falsificou uma certidão de nascimento em 01/01/2000 e o Delegado tomou conhecimento do
fato em 15/02/2006.O prazo de prescrição começa a ser contado em 15/02/2006, que foi a data em a
autoridade tomou conhecimento do fato.

133
TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME CONTINUADO(ART. 119, CP)
No concurso de crimes, para efeito de prescrição será considerado cada crime individualmente,
desconsiderando o aumento resultante da continuidade(exasperação).

EXEMPLO
O agente praticou um furto no dia 01/01/2006, outro no dia 15/01/2006, mais um no dia 07/02/2006.
Nesse caso, o prazo da prescrição será calculada com base em cada crime isoladamente, sem considerar
o aumento decorrente da continuidade. Pode eventualmente, por exemplo, o agente no primeiro crime
ser menor de 21 anos(sendo reduzido o prazo pela metade)e nos demais não.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DE CRIME COM DATA INCERTA

- SENDO CONHECIDO APENAS O ANO - A contagem do prazo de prescrição começa a partir do

dia 01 de janeiro do respectivo ano. Exemplo: a perícia determina que o crime ocorreu no ano de 2005,
mas não sabe determinar o dia exato. Neste caso, o prazo da prescrição será contado a partir do dia
01/01/2005.

- SENDO CONHECIDO O ANO E MÊS - A contagem do prazo de prescrição começa a partir do dia
01 do respectivo mês e ano do crime. Exemplo: sabe-se que o crime ocorreu no mês de Março de 2006,
mas não se sabe o dia exato. Neste caso, o prazo prescricional começa a ser contado no dia 01/03/2006.

CAUSAS MODIFICADORAS DO CURSO PRESCRICIONAL DO CRIME

Podem eventualmente ocorrer causas que modificam a prescrição do crime, que são as causas
suspensivas e as causas interruptivas da prescrição.

INTERRUPÇÃO DA PRESCRIÇÃO - Interrompida a prescrição, o prazo começa a ser contado

novamente por inteiro.

SUSPENSÃO DA PRESCRIÇÃO - Cessada a causa suspensiva, o prazo volta a ser contado

considerando-se o prazo já transcorrido, ou seja, terminada a suspensão, o prazo volta a fluir pelo
tempo que restava. Exemplo: crime de lesão corporal cometido pelo agente em 01/01/2000, cuja
prescrição de 4 anos ocorreria no dia 01/01/2006. Transcorrido 2 anos, no dia 01/01/2002 ocorreu
a suspensão do prazo prescricional porque o agente tomou posse como Deputado Federal. No dia
01/01/206 cessou a causa interruptiva porque encerrou o mandato de Deputado Federal do
agente. Nesse caso, o prazo prescricional volta a ser contado a partir de 01/01/2006, considerando-
se o tempo já transcorrido(2 anos), portanto, haverá a prescrição do crime em 01/01/2008.

DIFERENÇA EM TER INTERRUPÇÃO E SUSPENSÃO

Quando a prescrição é interrompida o prazo original começa a fluir novamente, enquanto quando ocorre
a suspensão o prazo volta a fluir, terminada a suspensão, pelo tempo que restava.

CAUSAS SUSPENSIVAS DA PRESCRIÇÃO PUNITIVA

Rol exemplificativo(são as mais comuns):

1)- Enquanto não for resolvida questão prejudicial(aquela que depende de resolução de outra questão
para o crime ser caracterizado) - Arts. 92 a 94, CPP. Nesta hipótese o processo fica suspenso e também
o lápso prescricional. Exemplo: no crime de bigamia, para se saber se houve o crime pode ser
necessário uma causa prejudicial, ou seja, um processo no cível para declarar a nulidade ou não do
crime de bigamia.

2)- Enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro, não sendo possível a extradição(Art. 116, CP).

3)- Imunidade parlamentar(Art. 53, § 5º, CF) - Suspenso o curso do processo criminal, também estará
suspenso o lápso prescricional enquanto durar o mandato. Portanto, se a casa legislativa deliberar pela
suspensão do processo criminal, o prazo de prescrição do crime fica suspenso até ser encerrado o
mandato do parlamentar.

134
4)- Suspensão condicional do processo(Art. 89. § 6º, lei 9099/95) - Havendo a suspensão do processo
também estará suspensão a prescrição. No caso de descumprimento da condições impstas para a
supensão do processo, revoga-se a suspen~sao e também volta a correr o prazo prescricional.

5)- Citação por edital sem comparecimento ou constituição de fensor - Neste caso, a suspensão da
prescrição ocorre juntamente com a suspensão do processo(Art. 366, CPP).

6)- Citação por carta rogatória do acusado no estrangeiro o prazo prescricional fica suspenso até o
cumprimento da rogatória(Art. 368, CPP).

CAUSAS DE INTERRUPÇÃO DO PRAZO PRESCRICIONAL PUNITIVA(ART. 117, CP)

Serão estudadas aqui apenas as causas relativas à prescrição punitiva(as da prescrição executória serão
estudadas em outro item). Trata-se de rol taxativo constante do Art. 117, do Código Penal.

1)- Recebimento da denúncia ou queixa.

2)- Sentença de pronúncia, na data da publicação.

3)- Decisãoconfirmatória de pronúncia, na data da publicação.

4)- Sentença condenatória recorrível, na da data da publicação.

OBSERVAÇÕES EM RELAÇÃO AOS CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIÇÃO

PUNITIVA

a)- SENTENÇA NULA OU DESPACHO QUE RECEBEU A DENÚNCIA NULA - Não

interrompem a prescrição, isto porque se a sentença for nula ela inexiste no munto jurídico, portanto,
não gera nenhuma conseqüência para efeito de prescrição. Porém, sentença nula, se houve trânsito em
julgado para a acusação(não houve recurso da acusação), a pena aplicada na sentença será a pena
máxima aplicada em abstrato, ou seja, a máxima pena possível será aquela da senteça declarada nula,
pois, do contrário seria "reformatio in pejus"(para pior).

b)- SENTENÇA CONCESSIVA DO PERDÃO JUDICIAL - Como hoje a posiçãpo do STJ é no

sentido de que a sentença que concede o perdão judicial é de natureza declaratória da extinção da
punibilidade(e não condenatória), não interrempe a prescrição.

c)- ACÓRDÃO QUE CONFIRMA A SENTENÇA CONDENATÓRIA - Não interrompe a

prescrição, isto porque a natureza do acórdão é declaratória e não condenatória, não se admitindo
analogia, diferentemente do acórdão que confirma a sentença de pronúncia.

d)- ACÓRDÃO QUE AUMENTA A PENA DA SENTENÇA CONDENATÓRIA - A maioria da

doutrina e jurisprudência , como, por exemplo Profs. Mitabete, Cezar Roberto Bitencout, Fernando
Capez, entende que interrompe a prescrição e minoria, como, por exemplo, o Prof. Damásio, entende
que não interrompe, porque o acórdão tem natureza declaratória apenas corrigindo o quanto da pena.

e)- SENTENÇA ABSOLUTÓRIA - Não interrompe a prescrição.

f)- ACÓRDÃO QUE CONDENA O RÉU - Interrompe a prescrição.

g)- COMUNICABILIDADE DA SENTENÇA CONDENATÓRIA(ART. 117, § 1º, CP)

- Nos crimes conexos em que há unidade processual na hipótese de concuso de agentes - A causa
interruptiva da prescrição se comunica com os co-réus.

EXEMPLO NO CONCURSO DE AGENTES

Duas pessoas, "A" e "B" estão sendo acusadas por um mesmo crime de roubo em um só processo. Na
135
sentença, "A" é condenado e "B" é absolvido. A sentença que condenou "A" e absolveu "B" interrompe
a prescrição para ambos, isto porque a sentença condenatória se comunica como causa interruptiva da
prescrição com os demais co-réus.

EXEMPLO NOS CRIMES CONEXOS

"A" está sendo processado por estupro e roubo, que foram praticados de forma conexa. Na sentença
final o réu é condenado pelo estrupro e absolvido pelo roubo. Nesse caso, há a comunicabilidade nas
causas interruptivas da prescrição, portanto, sendo interrompida a prescrição para os dois crimes,
mesmo tendo sido absolvido em um deles.

AULA 10/4(07/11/06)

- PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA RETROATIVA(b) - ART. 110, §§ 1º E 2º, CP

É retroativa porque considera os períodos passados(conta-se para trás). Diferentemente da prescrição da
pretensão punitiva retroativa(que é calculada com base na pena máxima cominada), a prescrição da
pretensão punitiva retroativa é calculada com base na pena concreta efetivamente aplicada na sentença
condenatória, desde que tenha havido o trânsito em julgado para a acusação ou que tenha havido
improvimento de recurso desta. Exemplo: Réu acusado de lesão corporal, respondeu o processo e não
ocorreu a prescrição da pretensão punitiva propriamente dita. A sentença do juiz fixa a pena no mínimo
de 3 meses e esta transitou em julgado para a acusação. Nesse caso, a prescrição será calculada com
base na pena de 3 meses, ou seja, enquadra-se a pena de 3 meses na tabela do Art. 109, do CP,
encontrando-se, assim, o prazo prescricional de 2 anos.

EXEMPLO DE PRESCRIÇÃO RETROATIVA

Um crime de lesão corporal em que a pena máxima cominada é de 1 ano, a prescrição da pretensão
punitiva propriamente dita seria 4 anos. Imaginemos que o réu foi acusado de lesão corporal, respondeu
processo, ocorreram causas interruptivas, mas a prescrição propriamente dita não se configurou. O juiz,
levando em conta o critério trifásico de aplicação da pena, profere a sentença e fixa a pena no mínimo(3
meses). Portanto, a prescrição que era calculada com base na pena máxima cominada, agora passa a ser
calculada com base na pena de 3 meses(pena fixada na sentença), aplicando-se a tabela do Art. 109, do
CP. Assim, a prescrição que antes era de 4 anos passa a ser de 2 anos.

EXEMPLO GRÁFICO DE PRESCRIÇÃO RETROATIVA

05/06/2005
04/05/2003 11/06/2005
Sentença fixa pena
02/01/2003 Recebimento da Transitou em julgado
de 3
Lesão corporal denúncia(interrompeu para o MP - Publicada
meses(interrompeu
a prescrição) Sentença
a prescrição
|.......................................... |........................................... |.......................................... |.......................................
Não ocorreu a Não ocorreu a O MP tem 5 dias Transitado em julgado
prescrição prescrição para recorrer. para a acusação,
propriamente propriamente dita(4 verifica-se a prescriçã
dita(4 anos), anos), porque só retroativa. Pega-se a
porque só decorreram 2 anos pena aplicada(3
decorreram 4 entre 04/05/03 e meses) e aplica-se a
meses entre 05/06/05. tabela do Art. 109, CP
01/01/03 e para ser encontrado o
04/05/03. lápso prescricional
retroativo(2 anos, no
exemplo). Depois
disso, verifica-se se no
períodos anteriores
ocorreu a prescrição
retroativa(2 anos). No

136
 exemplo, a prescrição
retroativa ocorreu, ist
porque entre
11/06/05(publicação
da sentença) e a outra
causa interruptiva da
prescrição em
04/05/03(recebiment
da denúncia)
transcorreram mais de
2 anos.

REQUISITO PARA CARACTERIZAÇÃO DA PRESCRIÇÃO RETROATIVA

- Inocorrência da prescrição da pretensão punitiva propriamente dita;

- Sentença condenatória;

- Trânsito em julgado para a acusação ou improcedência do recurso da acusação(porque a pena não

pode mais mudar para mais).

- PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUBSEQUENTE(c) -

ART.110, CP
Considera também a pena fixada na sentença transitada em julgado para a acusação. Porém,
diferentemente da retroativa(que considera os períodos passados), considera os períodos futuros até o
trânsito em julgado para a defesa(porque pode o réu recorrer da sentença condenatória e a condenação
ser confirmada pelo Tribunal).

EXEMPLO GRÁFICO DE PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE

|.................... |.......................... |...................... |...................................................... |.....

01/02/2002 10/05/2003 15/12/2004 21/12/2004 16
Furto Recebimendo Sentença fixa pena Transitou em julgado Ju
Denúncia(interrompeu de 1 ano e 2 para o MP - Sentença da
a prescrição) meses(interrompeu publicada co
a prescrição) se
2m
int
pre
Não ocorreu Não ocorreu a O MP tem 5 dias Verifica-se a prescrição Co
a prescrição prescrição para recorrer. retroativa. Pega-se a co
propriamente propriamente dita(8 pena aplicada de 1 ano co
dita(8 anos), anos), porque só e 2 meses e aplica-se a na
porque só decorreu 1 ano e 7 tabela do Art. 109, CP, de
decorreu 1 meses entre para ser encontrado o ho
anos e 3 10/05/05 e prazo prescricional da
meses entre 15/12/04. retroativo(no exemplo, oc
01/02/03 e de 4 anos), Depois pre
10/05/03. disso, verifica-se se nos ret
períodos anteriores en
ocorreu a prescrição de últ
4 anos(retroativa). No int
exemplo, a prescrição 15
retroativa não ocorreu, qu
137
 isto porque entre nã
21/12/04(publicação 4a
da sentença) e a outra ca
causa interruptiva em de
10/05/03(recebimento pre
da denúncia) não int
transcorreram os 4 Dig
anos. Então, verifica-se de
o período retroativo rec
seguinte(entre o pa
recebimento da ac
denúncia e o crime). No vig
exemplo, também não fed
ocorreu a prescrição ot
retroativa no período pa
seguinte. Portanto, do
resta a prescrição rec
intercorrente, ou seja, 4a
como também leva em se
conta a pena aplicada, a ha
prescrição intercorente int
será de 4 anos, só que a
contagem é para o
futuro até o trânsito em
julgado da sentença
para a defesa.

REQUISITO PARA CARACTERIZAÇÃO DA PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE OU

SUBSEQUENTE

- Inocorrência da prescrição propriamente dita;

- Inocorrência da prescrição retroativa;

- Sentença condenatória;

- Sentença condenatória transitada em julgado para a acusação ou improcedência do recurso.

EFEITOS DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA

Em qualquer das suas modalidades, é como se o crime não tivesse acontecido para efeitos penais,
desaparece a condenação por completo, embora seja cabível ação cível para reparação do dano;

PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA

Significa o prazo fixado em lei que tem o Estado para submeter o condenado definitivo ao cumprimento
da pena ter sido expirado. Atinge apenas o efeito principal da sentença condenatória(a pena). É aplicada
com base na pena aplicada defitiva para ambas as partes.

TERMO INICIAL DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA

O prazo prescricional começa a fluir(inicia a contagem do prazo) com o trânsito em julgado para a
acusação ou da interrupção da execução da pena(ex.: a partir do momento em que o condenado foge da
prisão começa novamente a correr a prescrição, desde o início; a reincidência também interrompe a
prescrição executória do crime anterior; sentença que revoga sursis ou livramento copndicional também
interrompe a prescrição). Partanto, tansitada em julgado a sentença para a acusação(pouco importando
se há sentença definitiva para a defesa) ou a interrupção da execução da pena, começa a ser contado o
prazo prescricional da execução da pena. Enquanto o condenado está preso a prescrição não anda.

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EXEMPLO
O réu foi condenado a pena de 1 ano. Começa cumprir a pena e após três meses foge. Nesse caso, a
fuga interrompe a execução da pena, vontando a fluir a prescrição da pretensão executória. No caso de
pena de 1 anos a prescrição punitiva é de 4 anos(Art. 109, CP), mas a prescrição executória será
calculada não com base na pela aplicada(como era antes de ser preso), mas sim com com base no
restante da pena a ser cumprida(também utilizando a tabela do Art. 109, CP). Como a pena foi de 1 ano
a prescrição seria em 4 anos(Art. 109, CP), mas tendo o condenado cumprido 3 meses da pena a
prescrição será de 2 anos(será calculada com base em 9 meses, que é o restante da pena). Portanto, se
em 2 anos o condenado não for recapturado para cumprir a pena, estará prescrita a pretensão executória.

OBSERVAÇÕES QUANTO A PRESCRIÇÃO EXECUTÓRIA

1)- FUGA OU REVOGAÇÃO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL(ART. 113, CP) - O prazo

prescricional é com base no tempo restante da pena. No livramento condicional, porque o tempo que o
condenado esteve em livramento condicional é considearo no tempo da pena.

2)- REINCIDÊNCIA - A reincidência para fins de prescrição penal tem dois efeitos:

- A reincidência aumenta o lápso prescricional em 1/3(Art. 110, CP). Exemplo: o réu foi condenado
por crime de furto a pena de 2 anos. A prescrição será de 4 anos. O réu fugiu da prisão e, passados 2
anos, o réu pratica um outro crime sendo novamente condenado, agora como reincidente. Dessa forma,
a reincidência fará com que haja um aumento de 1/3(16 meses) na prescrição do crime anterior(na
prescrição da pretensão executória do crime anterior).Portanto, a prescrição daquele furto anterior
passará a ser de 5 anos e 4 meses. Além do mais, será interrompida o lápso prescricional do crime
anterior, ou seja, começa novamente a contagem do prazo para a prescrição do outro cime, que agora
será de 5 anos e 4 meses.

- Icomunicabilidade(Art. 117, § 1º, CP) - Diferentemente das causas interruptivas da pretensão

punitiva, as causas interrupotivas da prescrição executória não se comunicam com os co-réus. Exemplo:
"A" e "B" praticam um crime de furto."A" foi preso em seguida e "B" desapareceu. Para "A" a
prescrição interrompeu porque ele está cumprindo a pena, mas para "B" a prescrição está correndo; "A"
e "B" praticaram um crime de furto. "B" depois praticou novo crime sendo configurada a reincidência,
nesse caso, a prescrição para "B" aumentou em 1/3, para "A" não aumentou.

EFEITOS DA PRESCRIÇÃO EXECUTÓRIA

Só atinge o efeito principal da setença condenatória, desaparece apenas a pena, permanecendo todos os
demais efeitos secundários penais e extrapenais(ex.: continua nome no rol dos cumpados, gera
reincidência, permanece o dever de reparar o dano, permanece o confisco, perde o pátrio poder, etc.).

2)- PRESCRIÇÃO DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO - Prescrevem da mesma forma que
as penas privativas de liberdade, só que o cálculo é feito com base na pena substituída. Exemplo: O réu
foi condenado a pena de 2 anos de reclusão, substituída por 2 anos de prestação de serviços à
comunidade.A prescrição é calculada com base na pena privativa de liberdade que foi substituída.

3)- SANÇÕES COMPLEXAS(ART. 118, CP) - É a hipótese em que o réu é condenado a uma pena
restritiva de liberdade e multa. Nesse caso, a pena mais leve prescreve da mesma forma que a pena mais
grrave, portanto, para efeito de prescrição, a pena de multa prescreve com a pena privativa de liberdade,
ou seja, segue o caminho da pena principal. Exemplo: se a prescrição da pena restritiva de liberdade é
de 12 anos, a pena de multa prescreverá na mesma data.

4)- PENA DE MULTA(ART. 114, CP) - Quando aplicada isoladamente, a pena de multa prescreve
em 2 anos, sendo este prazo reduzido pela metade se o réu for menor de 21 anos, na data do crime e
maior de 70 anos, na data da sentença. A prescrição excetutória da pena de multa, ainda que tenha
natureza penal, é regulada pelo Art. 144 do CTN, porque é considerada dívida de valor da Fazenda
Pública.

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5)- MEDIDA DE SEGURANÇA - O CP é omisso quanto a prescrição da Medida de Segurança.
Considerando ser injusta ocorrer a prescrição da pena e não não ocorreresse a prescrição da Medida de
Segurança, já que esta também é uma forma de sanção penal, a doutrina e a jurisprudência firmaram
entendimento no sentido de ser possível a prescrição da Medida de Segurança Susbstitutiva(aquela
aplicável ao semi-imputável em susbstituição à pena privativa de liberdade), sendo nas modalidades
retroativa, intercorrente e da execução o cálculo feito com base na pena substituída e a de prescrição na
modalidade propriamente dita calculada com base na pena máxima cominada, já que não há sentença e
por isso ainda não há aplicação de Medida de Segurança. Já no caso do inimputável, a maioria da
doutrina e jurisprudência entende que, apesar de não se falar em prescrição, porque não há uma
condenação(a sentença é absolutória), a Medida de Segurança só pode ser aplicada, depois de decorrido
o período mínimo para realização do exame de cessão de periculosidade, se for realizado novo exame
pericial, se for constatado que o agente continua perigoso, porto, isso é também uma forma de
prescrição.Portanto, se não for iniciada a Medida de Segurança dentro do período mínimo de
internaçãofixado pelo juiz, o agente terá que ser submetido a novo exame pericial. Se constatada a
periculosidade será submetido à Medida de Segurança, se constatar ter cessada a periculosidade haverá
a extinção da Medida de Segurança.

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