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Art. 2613: “Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho
internacional privado la persona humana tiene”:
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889. Art. 5: “La ley del lugar
en el cual reside la persona determina las condiciones para que la residencia constituya
domicilio”.
Derecho comparado.
- Convención sobre domicilio de las personas físicas en el Derecho Internacional
Privado CIDIP Montevideo 1979 (No ratificada por Argentina). El domicilio de
la persona física capaz será determinado en su orden por las siguientes
circunstancias: a) el lugar de la residencia habitual; b) el lugar del centro principal
de los negocios; c) en ausencia de estas circunstancias, se reputará como domicilio
el lugar de la simple residencia; d) en su defecto, si no hay simple residencia, el
lugar donde se encontrare.
- Conferencia de la Haya de 1893. “El derecho de contraer matrimonio se regula
por la ley nacional de cada uno de los futuros cónyuges, a no ser que esta ley se
refiera, bien a la del domicilio del bien, bien a la ley del lugar de la celebración”.
- Código de Bustamante de 1928. “Cada Estado contratante aplicará como leyes
personales la del domicilio, la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en
adelante su legislación interna”.
1. Nacionalidad.
Tesis afirmatorias de la nacionalidad. La sociedad estará sujeta a la ley del Estado al cual
ella pertenece por su nacionalidad. La nacionalidad como criterio atributivo para
establecer la ley aplicable a la capacidad de las sociedades se encuentra en retirada en el
derecho comunitario europeo.
Caso: Banco de Londres, 1876. Ante una medida del gobierno de Santa Fe contra el Banco
de Londres, el gerente del Banco solicitó protección diplomática al ministro inglés, quien
sostuvo que se trataba de una de las más grandes ofensas que se hubiera jamás cometido
por las autoridades de un país contra otro. El canciller argentino en su contestación adujo:
“Las personas jurídicas deben exclusivamente su existencia a la ley del país que las
autoriza y por consiguiente ellas no son nacionales ni extranjeras, y aunque ella sea
exclusivamente formada por ciudadanos extranjeros, no tienen derecho a la protección
diplomática”.
2. Domicilio.
Especial relevancia adquiere la calificación del domicilio ya que en torno a este punto de
conexión los distintos sistemas reconocen o niegan la extraterritorialidad de la existencia
y la capacidad de las personas de existencia ideal, y el grado de su actuación internacional.
Fuente interna.
Fuente convencional.
Fuente interna.
1. CCCN.
- Artículo 19. “Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana
comienza con la concepción en el seno materno. En el caso de técnicas de
reproducción humana asistida, comienza con la implantación del embrión en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la protección del
embrión no implantado”
- Artículo 20. “Duración del embarazo. Época de la concepción. Época de la
concepción es el lapso entre el máximo y el mínimo fijados para la duración del
embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del
embarazo es de 300 días y el mínimo de 180 días, excluyendo el día del
nacimiento”.
- Artículo 21. “Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o
implantado en la mujer queda irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si
no nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El nacimiento con
vida se presume”.
- Artículo 2616. “Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el
derecho de su domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta
su capacidad, una vez que ha sido adquirida”.
Derecho comparado.
1. Código de Bustamante.
- Artículo 28. “Se aplicará la ley personal para decidir si el nacimiento determina
la personalidad y si al concebido se le tiene por nacido para todo lo que sea
favorable, así como para la viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento
en caso de partos dobles o múltiples”.
Capacidad. Sistemas.
1. Ley personal.
- Nacionalidad (Mancini). Adoptado por el Código Civil Francés de 1804 y casi
todos los países europeos, este criterio debe ocurrir a las naciones de domicilio en
los casos de apátrida, de refugiados o de nacionalidades múltiples.
- Domicilio (Savigny). Seguido por el derecho anglosajón, escandinavo y la
mayoría de América Latina.
2. Ley del lugar de situación de la cosa objeto del acto. De raigambre anglosajona,
privilegia la importancia de los bienes inmuebles sometiendo todas las cuestiones
que a ellos se refieren a la ley de su situación.
3. Ley del lugar de celebración del acto. también llamada teoría del favor negotii o
del interés nacional. Sostiene que la seguridad de las transacciones y eficacia de
los actos, hace necesario abandonar el criterio general en capacidad y sujetarla a
la ley del lugar de celebración del acto.
La tutela es una de las modalidades de protección del menor ante su incapacidad. Los
mayores incapaces de administrar sus bienes son sometidos a curatela.
Fuente interna. Código Civil y Comercial de la Nación.
Se dispone que la autoridad competente debe aplicar su derecho interno en materia de las
medidas urgentes de protección que resulten necesarias respecto de las personas
menores de edad o mayores incapaces o con capacidad restringida, o de sus bienes,
cuando se encuentren en su territorio, sin perjuicio de la obligación de poner el hecho en
conocimiento del Ministerio Público y, en su caso, de las autoridades competentes del
domicilio o de la nacionalidad de la persona afectada. Esta es una disposición que carece
de antecedentes en la fuente interna, que armoniza legislativamente con los Tratados de
Montevideo de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940.
- Artículo 22. Las facultades de los tutores y los curados respecto de los bienes que
los incapaces tuvieren fuera del lugar de su domicilio se ejercitarán conforme a la
ley del lugar en que dichos bienes se hallen situados”.
Son sujetos de derecho que pueden adquirir derechos y contraer obligaciones, entes
totalmente distintos de los individuos que los integran, con un patrimonio propio, y que
suelen continuar su vida jurídica después de la desaparición de quienes contribuyeron a
su nacimiento.
Freitas distingue entre personas de existencia visible y personas de existencia ideal, las
que a su vez se dividen en personas de existencia necesarias (nacionales o extranjeras) y
de existencia posible (nacionales o extranjeras).
Teorías
El vocablo inmunidad está vinculado con el poder soberano. La teoría del absolutismo
real se compadece con la noción irrestricta de la soberanía estadual. El soberano no se
encuentra sometido a reclamación alguna por parte de los súbditos y menos aún puede
estar sometido a una jurisdicción o a la ley de otro Estado. La actuación del Estado ha
permitido el desdoblamiento entre los actos de imperio y los actos de gestión. Ante esta
posibilidad surge la teoría de la inmunidad restringida.
- Actos iure imperii. Cuando el Estado actúa como poder público y ejerce su
potestad soberana, goza de inmunidad.
- Actos iure gestionis. Cuando el Estado actúa como persona de derecho privado,
realizando actos civiles o comerciales, surge la posibilidad de que puedan
someterse a la jurisdicción de otro Estado, sea como demandante o demandado.