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Ahora bien, debe quedar claro que el elemento diferencial entre la función
jurisdiccional y la actividad cuasi jurisdiccional de la Administración estriba en la
inexistencia de la cosa juzgada en el ámbito administrativo. Y es que, en principio
toda resolución administrativa es susceptible de ser impugnada a través de proceso
contencioso administrativo, aun incluyendo las excepciones señaladas por la
Constitución en su artículo 142º como lo hemos referido en el capítulo precedente.
Con ello queremos dejar claro, en consonancia con la norma constitucional, que la
existencia de procedimientos trilaterales no implica la asignación de facultades
jurisdiccionales a favor de la Administración Pública; caso contrario se estaría
vulnerando los principios de unidad y exclusividad de la función jurisdiccional.
1
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
En nuestro ordenamiento jurídico, MORON precisa que es partir del Decreto Ley
26111, en el que se introduce normativamente por primera vez, la regulación
normativa del procedimiento administrativo trilateral. Esta afirmación se sustenta
en los alcances de la modificatoria que, sobre el artículo 1° del Decreto Supremo
006-67-SC (antiguo Reglamento General de Procedimientos Administrativos),
efectuara el Decreto Ley 26111, estableciendo la nueva redacción de la norma
lo siguiente:
En consecuencia, se aplica a:
No obstante, lo señalado por MORON, aún antes de la dación del Decreto Ley
26111, ya se había consagrado legislativamente la posibilidad de que existan
conflictos en sede administrativa entre dos o más partes, conforme a los
supuestos antes descritos1.
1
Morón Urbina, Comentarios a la nueva Ley del Procedimiento Administrativo General, cit., p. 493
3
En efecto, desde la entrada en vigencia del Decreto Legislativo 701, norma que
dispone la eliminación de las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de
la libre competencia, se había ya previsto la posibilidad de que determinadas
autoridades en sede administrativa, puedan resolver este tipo de controversias.
Nos parece que este es el antecedente más claro de la regulación del
procedimiento administrativo trilateral, dado a nivel de una materia especial,
como es la defensa de la competencia. En realidad, creemos que los procesos
de reforma del Estado, que desarticularon la estructura de intervención del
aparato estatal de aquel entonces, iluminada por visos de desregulación y
liberalización de las estructuras administrativas, hicieron necesaria la creación
de organismos especializados en materias consideradas como nuevas, como las
constituían la defensa de la competencia, la protección al consumidor, la
propiedad intelectual o la regulación de los servicios públicos. Y justamente la
esencia de dichas actividades es la intervención administrativa en la economía
para arbitrar las conductas de los particulares en el mercado. En este contexto,
si se arbitran conductas, lógicamente es que puedan presentarse contiendas
entre los administrados, las mismas que por imperio de la ley, son resueltas en
vía administrativa por organismos especializados de la Administración Pública.
4
3. MARCO LEGAL:
El procedimiento trilateral se rige por lo dispuesto en el Tit. IV, Cap. I de la Ley
27444: P. Trilateral - 227 – normas especiales, y P. Sancionador – 245
4. DEFINICION LEGAL
Artículo 227.1
El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso
seguido entre dos o más administrados ante las entidades de la administración
y para los descritos en el inciso 8) del Artículo I del Título Preliminar de la Ley
27444.
5. DEFINCION:
El procedimiento trilateral es conocido como “cuasi-jurisdiccional” o triangular, y
es aquel en el que la administración pública decide sobre un conflicto
intersubjetivo sometido a su consideración, con la finalidad de expedir un acto
administrativo destinado a producir efectos jurídicos sobre un particular
determinado. Es de advertir que, este tipo de procedimiento especial implica
necesariamente la existencia de intereses contrapuestos entre dos o más
administrados, cuyo conflicto deberá ser resuelto por la administración pública,
la que interviene como tercero imparcial.
6. ALGUNOS AUTORES:
5
Por su lado, Bullard señala que en los procedimientos trilaterales hay una
persona que tiene frente a otra una pretensión relativa a la satisfacción de
sus derechos, debiendo el órgano respectivo, luego de escuchar los
argumentos de ambas partes, resolver de acuerdo al ordenamiento jurídico.
Lo relevante es que exista un conflicto de intereses entre dos partes y un
tercero que se encargue de dirimir este conflicto.
9. CARACTERÍSTICAS
6
naturaleza misma de este tipo de procedimiento algunas características
especiales.
a) En primer lugar, debe tratarse de un procedimiento especial, esto es, tal como
señala GONZALEZ NAVARRO, aquél tipo de procedimiento que ha sido
pensado para una hipótesis particular y concreta cuyo contenido aconseja
una tramitación distinta de la general”.
b) La materia de dicho procedimiento debe corresponder a una propia de la
Administración Pública. Este requisito es de vital importancia por cuanto el
conflicto de intereses suscitado entre los administrados o la administración
pública y un administrado, o entre administraciones públicas, sugiere siempre
una controversia respecto de la actuación de una entidad pública o de un
asunto de interés público. Debe tratarse además de una materia singular,
donde el objetivo a conseguir mediante el desarrollo del procedimiento
administrativo especial, tiene una finalidad específica predeterminada por la
norma que le da origen.
c) Las autoridades que resuelven las controversias propias de este tipo de
procedimientos deben ser imparciales. Este tema es de vital importancia para
el desarrollo de este tipo de procedimiento, pues implica romper la indisoluble
condición que se genera en el trámite de los procedimientos administrativos,
entre la autoridad que resuelve una controversia y que a la vez es parte de la
decisión.
7
TEXTO CONTESTACION DE ACTUACION
LA RECLAMACION PROBATORIA RESOLUCION
15
Solo
-se reconsidera
Conteste No conteste conjugan ción o
A través de: los medios apelación
-Replica -rebelde
probatorios
-Reclamación
-Respuesta La Adm. para llegar a
resolviendo conflictos entre los administrados.
Eleva al
superior
8
diseñada con el propósito de que la administración actúe como tercero imparcial
11. INICIO DEL PROCESO TRILATERAL
9
13. CONTENIDO DE LA RECLAMACION
10
Vencido el plazo enunciado anteriormente y de no mediar contestación, el
reclamado incurrirá en rebeldía que será declarada por el instructor del
procedimiento; no obstante, podrá admitirse la contestación extemporánea
si se considera apropiado y razonable por la administración En uso de la
faculta.
11
respectiva, dentro de la competencia del organismo
correspondiente de la entidad. La presentación de réplicas y
respuestas a aquellas réplicas se rige por las reglas para la
presentación y contestación de reclamaciones, excluyendo lo
referente a los derechos administrativos de trámite.
12
17. CONCILIACIÓN Y TRANSACCIÓN
13
18. MEDIDAS CAUTELARES:
234.3 Cabe la apelación contra la resolución que dicta una medida cautelar
solicitada por alguna de las partes dentro del plazo de tres (3) días
contados a partir de la notificación de la resolución que dicta la medida.
14
Salvo disposición legal o decisión de la autoridad en contrario, la apelación
no suspende la ejecución de la medida cautelar.
19. IMPUGNACIÓN
15
plazo mayor de diez (10) días contados desde la fecha en que se notifique
la absolución de la apelación a quien la interponga.
16
En el ordenamiento jurídico administrativo
peruano está sujeta a un marco general
establecido en la Ley Nº 27444
Carece de un marco legal general que sirva de
de Procedimiento Administrativo General,
aplicación
sin supletoria a los regímenes
perjuicio de la aplicación especiales
de disciplinarios.
las normas especiales de carácter sectorial o
de procedimiento.
17
conductas de los sujetos que la integran; cabe precisar además, que en el país
no existe un solo marco legal general para los procedimientos disciplinarios,
existiendo pluralidad de regímenes de personal, por lo que se considera que
existe actualmente confusión y desconocimiento sobre los procedimientos a
seguir para imponer una sanción disciplinaria.
2. EL TRABAJO
2
Artículo 1º del Decreto Legislativo Nº 276 “Ley de Bases de la Carrera administrativa y
de Remuneraciones del Sector Público”
18
Particularmente considero que el concepto de trabajo es toda actividad
humana, sea física o mental, destinada a la producción de bienes o la
prestación de servicios.
3
GUSTAVO BACACORZO, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I y II Cuarta
Edición, Lima –Perú, Octubre de 2000, pag. 451.
19
a) De elección popular directa y universal o confianza política
originaria.
20
b) Supeditar el interés particular al interés común y a los deberes y
obligaciones del servicio.
21
g) Actuar con imparcialidad, omitiendo participar o intervenir por sí
o por terceras personas, directa o indirectamente, en
los contratos con su entidad en los que tenga interés el propio
empleado, su cónyuge o parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
22
5. LAS FALTAS Y SU TIPIFICACIÓN DE LA FALTA ADMINISTRATIVA
b) La forma de comisión.
23
Ahora bien, no cualquier consecuencia negativa para el administrado puede
ser identificada con el concepto de sanción administrativa, con lo que ello
supone de aplicación o no de su régimen jurídico y garantías, siendo preciso
para ello se encuentren tipificadas como tales los hechos correspondientes y
que el imputado sea considerado culpable. Así, en el caso de que se obtenga
un beneficio, título o se desarrolle una actividad sin contar con los requisitos
exigidos para ello, la aplicación del ordenamiento jurídico rescindiendo,
clausurando, etc., no necesariamente es una sanción cuanto una
consecuencia de la auto tutela administrativa. No deben confundirse las
sanciones administrativas con la coacción administrativa, e igualmente no
pueden confundirse las sanciones administrativas y la imposición de la
obligación de reponer las cosas dañadas a su estado primitivo o a indemnizar
por los daños o perjuicios causados en las mismas
24
cualquier forma o modalidad, por un período no menor de cinco (5)
años[16]
El servidor público que incurra en falta, cuya gravedad pudiera ser causal de
cese temporal o destitución, será sometido a proceso administrativo
disciplinario que no excederá de treinta (30) días hábiles improrrogables; este
proceso deberá ser por escrito, sumario, estará a cargo de una comisión de
carácter permanente; la comisión calificará la denuncia formulada y se
pronunciará sobre la procedencia o no de abrir proceso disciplinario; el
proceso se instaurará por resolución del Titular de la entidad o del funcionario
que tenga la autoridad delegada para tal efecto; la resolución debe notificarse
al servidor procesado en forma personal o publicarse en el Diario Oficial El
Peruano, dentro de los setenta y dos (72) horas contadas a partir del día
siguiente de la expedición de dicha resolución; El procesado tendrá derecho
a presentar su descargo por escrito, dentro de los cinco (5) días de notificado
los cargos imputados; y a ejercer su defensa; la Comisión hará
las investigaciones del caso, examinará las pruebas y elevará su informe al
Titular de la entidad, recomendado las sanciones que sean de aplicación; el
Titular de la entidad emitirá la resolución de imposición de la sanción; quien
tendrá la prerrogativa de determinar el tipo de sanción a aplicarse.
25
La finalidad de la normatividad vigente está orientada a contar con un
instrumento técnico-normativo que regule la solución adecuada de los
procesos administrativos disciplinarios dentro de los plazos establecidos por
las disposiciones legales vigentes, a fin de deslindar en forma oportuna la
responsabilidad del procesado, estableciendo un mecanismo
de seguridad jurídica que garantice equidad y justicia, en salvaguarda de la
estabilidad y derechos del trabajador, así como de los intereses institucionales
y, consecuentemente, evitar la prescripción de la acción y la caducidad del
procedimiento.
a) Denuncia
b) Etapa de Investigación.
26
debe ser formulada por el jefe inmediato superior del funcionario o servidor
que acredite una falta grave que puede ser causal de cese temporal o
destitución.
27
Disciplinario; las mismas que en este periodo califican las denuncias que le
sean remitidas por el Titular de la entidad, y se pronunciarán sobre la
procedencia de abrir proceso administrativo disciplinario, solicitado en la
etapa de Investigación.
No podrá ejercerse tal potestad, cuando el proceso quedó abierto, salvo que
se trate de ampliación, que no implique la caducidad del mismo. Las
Comisiones de Procesos al evaluar sus informes dejaran constancias de
éstas limitaciones.
4
GUSTAVO BACACORZO, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I y II Cuarta
Edición, Lima –Perú, Octubre de 2008, pag. 451.
28
La etapa del proceso administrativo en sí, compete exclusivamente a las
respectivas comisiones de procesos administrativos y su resolución al titular
de la entidad.
29
Si la falta disciplinaria cometida por el servidor o funcionario procesado no
guarda relación directa con la función o cargo que desempeña, éste podrá
continuar desempeñando sus labores habituales.
30
Vencido el plazo de presentación del descargo el procesado podrá solicitar
fecha y hora para el uso de su derecho al informe oral; el mismo que puede
ser sustentado en forma personal o por medio de su abogado o apoderado.
Luego del informe oral el expediente será analizado por los miembros de la
comisión, la misma que para emitir su pronunciamiento final evaluará las
pruebas de cargo y descargo presentadas, así como los informes, testimonios
y demás diligencias actuadas durante el proceso administrativo disciplinario.
En ningún caso el expediente podrá ser retirado de la custodia de la comisión.
31
9. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD DEL PROCESO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINARIO
32
conocimiento de la falta o denuncia formulada por escrito. La única autoridad
competente para abrir el proceso es el Titular del Pliego o la máxima autoridad
administrativa de la entidad. La Comisión de Procesos Administrativos califica
la falta, la que, de ser grave, amparará su recomendación de apertura del
proceso.
De esta manera, el hecho que los plazos máximos de un proceso hayan sido
incumplidos no tiene como consecuencia directa que las resoluciones finales
sean declaradas inválidas o sin efectos legales. Asimismo, el incumplimiento
del plazo fijado por el artículo 163º del D.S. Nº 005-90-PCM, no tiene como
consecuencia prevista en su texto, ni la nulidad del proceso administrativo
disciplinario ni la de la pretensión coercitiva del Estado. Su texto establece
que: "El incumplimiento del plazo señalado configura falta de carácter
disciplinario contenida en los incisos a) y d) del Art. 28 de la Ley." De igual
manera, si fuera el caso, el servidor público que se viera afectado por una
5
Tribunal Constitucional EXP. N.° 990-98-AA/TC LIMA del 17 de noviembre de1999
6
Tribunal Constitucional EXP. N.° 3778-2004-AA/TC - PIURA Sentencia del 25 de
enero de 2005
33
demora excesiva por parte del Estado, podría ejercer su derecho en la vía
pertinente.
34
III. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
Si bien es cierto que uno de los principios del sistema constitucional involucra
la encomienda exclusiva del ejercicio de la potestad punitiva a los órganos
jurisdiccionales, un rápido examen del ordenamiento jurídico nacional y
extranjero permite evidenciar que la Administración Pública cuenta con
potestades represivas expresas dirigidas a contrarrestar conductas ilícitas
que se encuentran excluidas del ámbito de competencia de los órganos
jurisdiccionales penales.
35
ordenamiento jurídico administrativo y castigar su contravención, de ser el
caso.
36
todas las garantías que permita alcanzar decisiones justas, no estando la
administración excluida de cumplir este deber.
En sintonía con ello, el párrafo 245.2 del artículo 245 del TUO de la Ley N°
27444 establece que las disposiciones que disciplinan la potestad
sancionadora de las entidades públicas, y se encuentran previstas en su
Capítulo III, deben aplicarse con carácter supletorio a todos los
procedimientos establecidos en leyes especiales. Se precisa, además, que
dichos procedimientos deben observar necesariamente los principios de la
potestad sancionadora12, así como la estructura y garantías previstas para el
procedimiento administrativo sancionador, no pudiéndose imponer
condiciones menos favorables a los administrados. A continuación, se
desarrollará más a detalle cada uno de dichos aspectos.
El artículo 246 del TUO de la Ley N° 27444 recoge 11 principios que rigen el
ejercicio de la potestad sancionadora de las entidades públicas. Entre estos
principios se cuentan los siguientes: legalidad, debido procedimiento,
razonabilidad, tipicidad, irretroactividad, concurso de infracciones,
continuación de infracciones, causalidad, presunción de licitud, culpabilidad y
non bis in idem. Estos principios se aplican, de manera adicional, a los
principios generales previstos en el artículo IV del Título Preliminar del TUO
de la Ley N° 27444
Legalidad.- Sólo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades
la potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias
37
14 administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un
administrado, las que en ningún caso habilitarán a disponer la privación de
libertad. (…)»
38
3.2. EL PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCEDIMIENTO
Debido procedimiento
No se pueden imponer sanciones sin que se haya tramitado el
procedimiento respectivo, respetando las garantías del debido
procedimiento. Los procedimientos que regulen el ejercicio de la potestad
sancionadora deben establecer la debida separación entre la fase
instructora y la sancionadora, encomendándolas a autoridades distintas.
(…)»
39
3.3. EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
40
El Tribunal Constitucional ha sostenido que si bien la doctrina suele hacer
distinciones entre el principio de proporcionalidad y el principio de
razonabilidad (como estrategias para orientar al juzgador hacia una
decisión que no sea arbitraria sino justa) prima facie es posible establecer
similitud entre ambos principios, toda vez que una decisión que se adopta
en el marco de convergencia de dos principios constitucionales no será
razonable cuando no respete el principio de proporcionalidad8.
8 Ídem.
9 GARBERI LLOBREGAT, José. Ob. cit., p. 143.
10
Al respecto, ver la Sentencia del 11 de octubre de 2004 recaída en el Expediente N°
2192-2004-AA/TC, fundamento jurídico 17.
41
a través de medidas alternativas manifiestamente menos gravosas, habrá
de imponerse la utilización de estas últimas11.
11
GARBERI LLOBREGAT, José. Ob. cit., pp. 143-144. Para el citado autor, el ejercicio de la
potestad sancionadora de la Administración deberá respetar los requisitos intrínsecos de
idoneidad (la medida sancionadora ha de mostrarse capaz de conseguir los fines
perseguidos con su adopción), necesidad (la adopción de la medida ha de ser necesaria para
alcanzar sus objetivos, sin que sea posible lograrlos mediante la utilización de otras medidas
menos gravosas) y proporcionalidad en sentido estricto (adecuación entre la entidad de la
medida sancionadora y la magnitud o dañosidad del comportamiento infractor) (p. 148).
42
«Artículo 246.- Principios de la potestad sancionadora administrativa (…)
43
El Tribunal Constitucional considera a la tipicidad o taxatividad como una
de las manifestaciones del principio de legalidad respecto de los límites
que se imponen al legislador penal o administrativo, a efectos de que las
prohibiciones (que definen sanciones) estén redactadas con un nivel de
precisión suficiente que permita a cualquier ciudadano de formación
básica, comprender sin dificultad lo que se está proscribiendo bajo
amenaza de sanción en una determinada disposición legal. El criterio del
Tribunal Constitucional es, en ese sentido, el de considerar que la tipicidad
constituye la precisa definición de la conducta que la ley considera como
falta.
En ese sentido, si bien el inciso 4 del artículo 246 del TUO de la Ley N°
27444 establece que solo constituyen conductas sancionables las
infracciones previstas en normas con rango de ley sin admitir
interpretación extensiva o analogía, seguidamente admite la posibilidad de
que mediante reglamentos se especifique o gradúe disposiciones dirigidas
a identificar infracciones o determinar sanciones (siempre y cuando no
constituyan nuevas conductas sancionables a las previstas en la ley).
Asimismo, dicha disposición establece que mediante ley o Decreto
Legislativo es posible habilitar la tipificación de infracciones por norma
reglamentaria.
44
tipificación vía reglamento (cuando así lo disponga la Ley o el Decreto
Legislativo correspondiente).
En ese sentido, si bien el inciso 4 del artículo 246 del TUO de la Ley N°
27444 establece que solo constituyen conductas sancionables las
infracciones previstas en normas con rango de ley sin admitir
interpretación extensiva o analogía, seguidamente admite la posibilidad de
que mediante reglamentos se especifique o gradúe disposiciones dirigidas
a identificar infracciones o determinar sanciones (siempre y cuando no
constituyan nuevas conductas sancionables a las previstas en la ley).
Asimismo, dicha disposición establece que mediante ley o Decreto
Legislativo es posible habilitar la tipificación de infracciones por norma
reglamentaria.
45
tipificación vía reglamento (cuando así lo disponga la Ley o el Decreto
Legislativo correspondiente).
46
decir, en la necesidad de conocer en todo momento qué conductas son
reprochables y qué grado de reproche se establece a través de la sanción
concreta. Dicho principio también se encuentra vinculado al derecho
fundamental a la legalidad (como garantía formal y material) por el que las
normas sancionadoras no pueden desplegar efectos retroactivos in peius.
47
aplicar. Si se elimina la acumulación material (suma de las penas
atribuidas a todos y cada uno de los delitos cometidos por la misma
acción) restarían fundamentalmente 2 posibilidades, estas son: i) la
absorción de la pena, lo cual implica la elección de la pena más grave
entre todas las que entran en juego a la vista de los delitos cometidos; o,
ii) la exasperación (o aspiración) de la pena, la cual implica escoger la
más grave y además elevar o intensificar su contenido, aunque sin llegar,
naturalmente, a la suma de todas ellas .
48
Las entidades, bajo sanción de nulidad, no podrán atribuir el supuesto de
continuidad y/o la imposición de la sanción respectiva, en los
siguientes casos:
49
La doctrina nacional señala que este principio involucra el principio de
personalidad de las sanciones, por el cual la asunción de la
responsabilidad corresponde a quien incurrió en la conducta prohibida por
la ley, y, por tanto, no se puede hacer responsable a una persona por un
hecho ajeno, sino solo por los propios. Asimismo, implica que para la
aplicación de la sanción resulta condición indispensable que la conducta
del administrado satisfaga una relación de causa-efecto respecto del
hecho considerado infracción; y que, además, haya sido idónea para
producir la lesión y no tratarse de los casos de fuerza mayor, hecho de
tercero o la propia conducta del perjudicado.
El inciso 9 del artículo 246 del TUO de la Ley N° 27444, en los siguientes
términos:
50
«no responsable» de los hechos ilícitos y la no aplicación de las
consecuencias vinculadas a tales hechos; y, (ii) opera fundamentalmente
en el campo procesal determinando una presunción, la presunción de
inocencia con influjo decisivo en el régimen jurídico de la prueba.
51
La doctrina señala que la exigencia de culpabilidad involucra la presencia
de dolo o cuando menos culpa para poder sancionar una conducta ilícita,
excluyendo cualquier sanción de carácter objetivo. En ese sentido, «la
culpabilidad sería el reproche que se dirige a una persona porque debió
actuar de modo distinto a como lo hizo, para lo cual debió tener la
posibilidad de actuar de otro modo (es decir, no puede castigarse por no
haber realizado un comportamiento imposible)»
52
«…es lícito que el Tribunal se pregunte si es que en un Estado
constitucional de derecho es válido que una persona sea sancionada por
un acto ilícito cuya realización se imputa a un tercero.
53
relación natural de causa-efecto, mientras que la culpabilidad como
fundamento, se refiere a la valoración subjetiva de una conducta.»
54
En lo que respecta a la concreción del principio en el ámbito administrativo
sancionador, el principio precitado se encuentra establecido en el inciso
11 del artículo 246 del TUO de la Ley N° 27444, en los siguientes términos:
55
i) Identidad de la persona perseguida (eadem persona) lo que
significa que la persona física o jurídica a la cual se persigue tenga
que ser necesariamente la misma
En los casos en los que no concurra esta triple identidad (bastando que no
exista uno de estos tres elementos analizados) sí corresponderá imponer
una o más sanciones (pena o sanción administrativa) por cada una de las
conductas infractoras que se hayan configurado, salvo la concurrencia del
supuesto de continuación de infracciones.
De conformidad con el inciso 1 del artículo 253 del TUO de la Ley N° 27444,
el procedimiento administrativo sancionador se inicia siempre de oficio, ya sea
por propia iniciativa o como consecuencia de orden superior, petición
motivada de otros órganos o entidades o por denuncia. De lo señalado, se
concluye que en todo procedimiento sancionador siempre habrá, como
mínimo, dos participantes: la autoridad administrativa a quien expresamente
se le ha atribuido la potestad sancionadora y el administrado a quien se
atribuye la infracción.
56
5. LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA A QUIEN SE LE ATRIBUYE
POTESTAD SANCIONADORA
57
Frente al poder sancionatorio de las autoridades administrativas, el particular
goza de una serie de garantías derivadas del principio del debido
procedimiento y de la naturaleza del procedimiento sancionador.
12
SAYAGUÉS LASO, Enrique. Tratado de Derecho Administrativo. Octava edición. Tomo I.
Montevideo: FCU, 2001, p. 461.
13
ALARCÓN SOTOMAYOR, Lucía. Ob. cit., p. 541.
58
7.1. Caracteres y garantías del procedimiento administrativo
sancionador
14
SANTAMARÍA PASTOR, Juan. Ob. cit., p. 401.
59
que se le atribuyen, así como los derechos y principios que les son
aplicables.
El procedimiento administrativo sancionador presenta una serie de
caracteres de indispensable observancia para el correcto ejercicio de la
potestad sancionadora de la Administración Pública, los cuales se
encuentran previstos en el artículo 252 del TUO de la Ley N° 27444 y van
a ser desarrollados a continuación.
60
Mediante el artículo 2 del Decreto Legislativo N° 1272, se recogió esta
garantía estructural incluyéndola como parte del principio del debido
procedimiento y también se modificó la disposición referida a los
caracteres del procedimiento sancionador (artículo 234 de la Ley 27444)
eliminando la frase que la relativizaba sujetándola a la condición de que
«la organización de la entidad lo permita.» De acuerdo a ello, el inciso 1
del párrafo 252.1 del artículo 252 del TUO de la Ley N° 27444 quedó
redactado en los siguientes términos:
61
252.1 Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere
obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal o
reglamentariamente establecido caracterizado por:(…)
62
2. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a título
de cargo, la calificación de las infracciones que tales hechos
pueden constituir y la expresión de las sanciones que, en su caso,
se le pudiera imponer, así como la autoridad competente para
imponer la sanción y la norma que atribuya tal competencia. (…)»
15
Ibídem, p. 18.
63
3. Inmutabilidad: Los cargos determinados en la notificación no
pueden ser variados por la autoridad en virtud de la doctrina de
los actos propios.
64
7.4. Plazo razonable para formular alegaciones
65
procedimiento sancionador, pero en ningún caso podría ser menor al
establecido en la norma administrativa.
66
El inciso 2 del artículo 253 del TUO de la Ley N° 27444 hace alusión a las
actuaciones previas al inicio formal del procedimiento sancionador
estipulando lo siguiente:
67
Sin embargo, existen procedimientos administrativos en los cuales los
denunciantes pueden ser parte en el procedimiento sancionador, una vez
que éste ha sido admitido, lo cual denota que tienen un interés en la
resolución final del procedimiento.16 En estos casos, correspondería que
luego de la investigación preliminar, si la autoridad decidiera no iniciar el
procedimiento sancionador, esta decisión será notificada al denunciante
para que haga valer sus derechos a través del recurso administrativo
correspondiente, toda vez que se trataría de un acto de trámite que
determina la imposibilidad de continuar el procedimiento, conforme al
artículo 215 del TUO de la Ley N° 27444.
16
Es el caso del procedimiento por denuncia de parte de protección al consumidor,
regulado por la Ley 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor; los
procedimientos por denuncia de parte de represión de competencia desleal, regulado por
el Decreto Legislativo 1044; entre otros.
68
El procedimiento administrativo sancionador se inicia siempre de oficio,
pudiendo ser promovido por iniciativa propia, orden superior, petición
motivada por otros órganos o por denuncia de un particular. Una vez
decidido el inicio del procedimiento sancionador, la autoridad competente
debe emitir la resolución de imputación de cargos, la cual debe ser
válidamente notificada al administrado a fin de que este pueda presentar
los descargos que corresponda.
69
si las infracciones imputadas se encuentran prescritas y no ameritan el
inicio del procedimiento sancionador.
70
primero, este documento contiene las conclusiones finales del instructor
por el cual se determina la comisión de la infracción e inclusive ensaya una
propuesta de infracción; esto para poder ejercer sus descargos finales
frente a la autoridad resolutiva, que es un órgano imparcial.
71
la nueva estructura organizativa que diferencia entre la autoridad
instructora y la decisoria. Así, se estableció que la autoridad instructora
debe formular un informe final de instrucción en el que determine, de
manera motivada, la declaración de existencia de infracción o, de lo
contrario (las conductas consideradas probadas y constitutivas de
infracción), la norma que prevé la imposición de la sanción propuesta.
72
7.9 . Determinación de la responsabilidad administrativa
17
NIETO, Alejandro, Ob. cit., p. 386.
73
la culpabilidad: no basta querer el resultado (que era lo que se llamaba la
voluntariedad psicológica) sino que es necesario querer el resultado ilícito
(intencionalidad, culpabilidad).»
74
1.- Constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por
infracciones las siguientes:
75
Mediante el artículo 2 del Decreto Legislativo N° 1272 se incorporó
en la normativa administrativa el inciso 1, referido a las condiciones
eximentes de la responsabilidad por infracciones. Los literales a),
b), d) y e) del inciso 1 son factores que tienen como objeto romper
el nexo causal entre el sujeto y la conducta imputada, lo cual está
directamente relacionado con la existencia del principio de
causalidad en materia sancionadora.
76
Por su parte, el literal c) del inciso 1 referido a la incapacidad mental
debidamente comprobada como eximente de responsabilidad se
encuentra
77
la situación alterada por el mismo a su estado anterior, así como
con la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados, los
que serán determinados en el proceso judicial correspondiente.
(…)76»
78
En efecto, la Dirección General de Desarrollo y Ordenamiento
Jurídico – DGDOJ ha aclarado esto, afirmando que a su criterio,
dado que en las actuaciones administrativas de fiscalización no
existe la determinación de responsabilidad ni sanción, la disposición
de una autoridad fiscalizadora para que se adopte una medida
correctiva es una medida precautoria o preventiva acorde con la
naturaleza de la función fiscalizadora (que busca verificar el
cumplimiento de las obligaciones impuestas a los administrados
con un enfoque de prevención) mas no constituye un acto
administrativo. En ese sentido, solo la inobservancia de dicha
disposición acarrearía la apertura de un procedimiento sancionador,
no por la omisión en sí misma, sino por la conducta infractora que
originó que se disponga la adopción de dicha medida correctiva18.
18
Consulta Jurídica N° 005-2017/JUS/DGDOJ, emitida por la Dirección General de
Desarrollo y Ordenamiento Jurídico el 23 de febrero de 2017.
79
«… Y, desde la óptica penal, es una causa de extinción de la
responsabilidad criminal fundada en la acción del tiempo sobre los
acontecimientos humanos o renuncia del Estado al ius puniendi, en
razón de que el tiempo transcurrido borra los efectos de la
infracción, existiendo apenas memoria social de la misma.
Es decir, que mediante la prescripción se limita la potestad punitiva
del Estado, dado que se extingue la posibilidad de investigar un
hecho criminal y, con él, la responsabilidad del supuesto autor o
autores del mismo81.»
19
8GARCÍA GÓMEZ DE MERCADO, Francisco. Sanciones administrativas. Tercera edición.
Granada: Comares, 2007, p. 201.
20
Sentencia española del 22 de enero de 1990, Ar. 553 citada por ZEGARRA VALDIVIA,
Diego. La figura de la prescripción en el ámbito administrativo sancionador y su regulación
en la Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General.
80
una garantía a favor del administrado que lo protege de que la
actividad aflictiva ejercida por la Administración sea indefinida.
7.13 Características
81
no hubiera sido determinado, dicha facultad de la autoridad
administrativa prescribe a los cuatro años.
21
En este punto, seguimos el planteamiento de NIETO, Alejandro. Ob. cit., p. 543.
82
la autoridad debe resolverla sin más trámite que la constatación de
los plazos.
83
sancionador se mantuviera paralizado por más de veinticinco días
hábiles, por causa no imputable al administrado.
84
administrativa, el plazo máximo para resolver dicha petición es de
ocho días hábiles contados a partir de su presentación. Vencido ese
plazo sin que exista pronunciamiento expreso, se entiende
concedida la solicitud en aplicación del silencio administrativo
positivo.
22
LÓPEZ RAMÓN, Fernando. La caducidad del procedimiento de oficio. En: Revista de
Administración Pública Num. 194, Madrid, mayo-agosto 2014, p.17.
Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/4792824.pdf Consultado el 31
de mayo de 2017.
85
que ello ocasiona al presunto culpable. Si la caducidad tiene su
fundamento en razones de seguridad jurídica, en evitar la
incertidumbre que supone un procedimiento en marcha, no existe
razón alguna para no aplicar la caducidad a los procedimientos
incoados de oficio”.»
El artículo 257 del TUO de la Ley N° 27444 regula la figura de la caducidad
del procedimiento sancionador, en los siguientes términos: del
procedimiento sancionador, en los siguientes términos:
«Artículo 257.- Caducidad del procedimiento sancionador
Cuando conforme a ley las entidades cuenten con un plazo mayor para
resolver la caducidad operará al vencimiento de este.
86
sancionador. El procedimiento caducado no interrumpe la
prescripción.»
23
DANÓS ORDÓÑEZ, Jorge. Ob. cit., pp. 156-157.
87
b) Sanciones de protección del orden general: Son aquellas
que persiguen el control del orden social general en un sentido
amplio. Por ejemplo, la multa.
88
sanción que se encuentre prevista en la ley y resulte proporcional a
la infracción cometida.
24
Sentencias emitidas en los procesos tramitados en los expedientes números 1231-2002-
HC/TC, 1553-2003-HC/TC, 1918-2002-HC/TC, 03762-2010-HC/TC.
25
«La reformatio in melius extendida al plano penal, avala y garantiza la operancia del sistema
acusatorio, debido a que el ad quem únicamente está facultado para resolver a favor del
condenado de ser posible dentro del marco de la legalidad y el debido proceso. (…) Con la
prohibición de la reformatio in peius y la aplicación de su antípoda, la reformatio in melius, se
pretende adecuar los recursos impugnativos a los principios constitucionales que garantizan la
89
Al poner de relieve la finalidad contradisuasiva de la prohibición de
la reformatio in peius, Roxin señala que esta pretende lograr que
nadie se abstenga de interponer un recurso por el temor de ser
penado de un modo más severo en la instancia siguiente26.
doble instancia bajo una efectiva tutela jurisdiccional y un debido proceso de acuerdo a las
nuevas tendencia garantistas del proceso penal (…)» Al respecto, véase SANDOVAL, Otto. El
reformatio in peius y el reformatio in melius dentro del proceso penal guatemalteco.
Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala - Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales,
2006.
26
ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2000, pp. 454-
455.
27
STC 9/1998 de 13 de enero, fundamento jurídico 2; STC 196/1999, de 25 de octubre, fundamento
jurídico 3.
90
CONCLUSIONES DEL PROCESO DISCIPLINARIO
92
toda actuación procedimental que prescinda de la observancia de los principios
administrativos serán de por si arbitrarios.
5.- Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o
desincentivar la realización de infracciones por parte de los administrados. El fin
de las sanciones es, en último extremo, adecuar las conductas al cumplimiento
de determinadas normas.
93
Establecer medidas eficaces en cuanto a la potestad sancionadora
interna de la misma administración pública, partiendo desde la premisa
informativa que todo funcionario debiera tener para el adecuado
desarrollo de sus funciones, ya que esto resulta indispensable para
minimizar así los errores que se diera en un proceso a fin de simplificar
las actuaciones del administrado.
7. Uno de los mayores riesgos que deberá afrontar este tipo de procedimiento, es
su excesiva impronta judicial, lo que, en muchos casos, puede llevar a la aplicación
de soluciones o respuestas propias del proceso judicial. Es pues, absolutamente
imprescindible que se tome en consideración el carácter preferente del sistema de
fuentes plasmado en el Artículo V del Título Preliminar de la LPAG, y que, de una u
otra forma, implican la aplicación del “bloque de normatividad administrativa” sobre
los preceptos del derecho procesal civil.
95
Las autoridades encargadas de resolver este tipo de procedimientos, deben
ser lo suficientemente cautelosas, para aplicar en su exacta dimensión el
principio de verdad material que informa a todo tipo de procedimiento
administrativo, a fin de que no se termine distorsionando el verdadero
sentido de las pruebas en el procedimiento. En consecuencia, la autoridad
decisoria de este tipo de procedimientos, no deberá sustituir el deber
probatorio de las partes.
96
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
97
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................ 1
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES ........................................................................................ 2
I. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO TRILATERAL ........................................... 3
1. ANTECEDENTES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO TRILATERAL . 3
2. PROCEDIMIENTO ORDINARIO Y ESPECIAL ........................................................ 4
3. MARCO LEGAL: ............................................................................................................ 5
4. DEFINICION LEGAL ..................................................................................................... 5
5. DEFINCION: ................................................................................................................... 5
6. ALGUNOS AUTORES: ............................................................................................. 5
7. PRINCIPIOS DEL PROCESO TRILATERAL ........................................................... 6
8. SUJETOS: ....................................................................................................................... 6
9. CARACTERÍSTICAS ..................................................................................................... 6
10. CUADRO DEL PROCEDIMIENTO TRILATERAL ............................................... 8
11. INICIO DEL PROCESO TRILATERAL .................................................................. 9
12. ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ........................................................................... 9
13. CONTENIDO DE LA RECLAMACION ................................................................. 10
14. CONTESTACION DE LA RECLAMACION ......................................................... 10
14.1. Artículo 231.- Contestación de la reclamación....................................... 11
15. ACTUACION PROBATORIA ................................................................................. 12
16. ADMISIÓN A TRÁMITE .......................................................................................... 12
17. CONCILIACIÓN Y TRANSACCIÓN ..................................................................... 13
18. MEDIDAS CAUTELARES: ..................................................................................... 14
19. IMPUGNACIÓN ........................................................................................................ 15
II. PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO ADMINISTRATIVO .......................................... 16
1. DEFINICIÓN DE CARRERA ADMINISTRATIVA ................................................... 18
2. EL TRABAJO ............................................................................................................... 18
4. CLASIFICACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA ........................................................................................... 19
5. LAS FALTAS Y SU TIPIFICACIÓN DE LA FALTA ADMINISTRATIVA ........... 23
6. DE LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS ....................................................... 23
7. PROCEDIMIENTO DE APLICACIÓN DE SANCIONES ....................................... 25
8. ETAPAS DEL PROCESO DISCIPLINARIO ........................................................ 26
9. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD DEL PROCESO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINARIO ................................................................................................................... 32
III. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR ..................................... 35
1. LA POTESTAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACIÓN PUBLICA....... 35
98
2. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR .............................. 36
3. LOS PRINCIPIOS DE LA POTESTAD SANCIONADORA .................................. 37
3.1. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD ....................................................................... 37
3.2. EL PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCEDIMIENTO .......................................... 39
3.3. EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD ............................................................. 40
3.4. EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD........................................................................... 42
3.5. EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD ....................................................... 46
3.6. EL PRINCIPIO DE CONCURSO DE INFRACCIONES ................................. 47
3.7. EL PRINCIPIO DE CONTINUACIÓN DE INFRACCIONES ......................... 48
3.8. EL PRINCIPIO DE CAUSALIDAD .................................................................... 49
3.9. EL PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE LICITUD ............................................ 50
3.10. EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD............................................................. 51
3.11. EL PRINCIPIO NON BIS IN IDEM ................................................................ 54
4. SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR ........ 56
5. LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA A QUIEN SE LE ATRIBUYE POTESTAD
SANCIONADORA ................................................................................................................ 57
6. EL PARTICULAR A QUIEN SE LE ATRIBUYE LA INFRACCIÓN .................... 57
7. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR .................................... 58
7.1. Caracteres y garantías del procedimiento administrativo sancionador
59
7.2. Diferenciación entre la autoridad que conduce la fase instructora y la
que decide la aplicación de la sanción..................................................................... 60
7.3. Vinculación respecto de los hechos probados por resoluciones
judiciales firmes.............................................................................................................. 61
7.4. Plazo razonable para formular alegaciones ................................................ 65
7.5. El trámite del procedimiento sancionador .................................................. 66
7.6. Actuaciones previas de investigación, averiguación e inspección ...... 66
7.7. El procedimiento sancionador se inicia de oficio ..................................... 68
7.8 . Iniciación e instrucción del procedimiento ............................................... 69
7.9 . Determinación de la responsabilidad administrativa ............................. 73
7.10 Eximentes y atenuantes de responsabilidad administrativa .................. 74
7.11 Las medidas correctivas .................................................................................. 77
7.12 Prescripción en el ámbito del derecho administrativo sancionador.............. 79
7.13 Características .................................................................................................... 81
7.14 La prescripción para determinar infracciones ........................................... 81
7.15 Suspensión y reanudación de la prescripción ........................................... 83
7.16 Prescripción la exigibilidad de multas administrativas ........................... 84
99
7.17 La figura de la caducidad del procedimiento administrativo
sancionador ..................................................................................................................... 85
7.18 Las sanciones ..................................................................................................... 87
7.19 Recursos impugnativos. La prohibición de reformatio in peius ........... 89
CONCLUSIONES DEL PROCESO DISCIPLINARIO .................................................... 91
CONCLUSION PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO TRILATERAL ...................... 94
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ................................................................................. 97
100