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Exp. N° : 00147-2014-0-2111-JM-CA-03.
Esc. N° : 01.
Cuaderno : Cautelar.
DINO ALBERTH CUTIPA MALAGA, con DNI. Nro. 44476003, con domicilio en el Jr.
Pierola con Tumbes Nº 374, del Cercado de Juliaca, señala por domicilio procesal el estudio
del Jr. Pumacahua Nº 140, a usted respetuosamente digo:
De conformidad con el art. 682, del Código Procesal Civil, concordado con el Art. 40 del D. S. 013-
2008-JUS del T.U.O. de la Ley N.º 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo
INTERPONGO MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCESO EN LA MODALIDAD DE
INNOVAR, a fin de que vuestro despacho ordene a la demandante lo siguiente:
1) La continuación del Vínculo laboral del recurrente hasta que se dilucide el
proceso principal. En el Cargo de Técnico Tributario de la Sub-Gerencia de
Operaciones y Orientación Tributaria de la Municipalidad Provincial de San Román
Juliaca.
II.- AFECTADOS CON LA MEDIDA CAUTELAR
En la presente solicitud de medida cautelar, a fin de que el juez dicte dicha medida, se
puede apreciar de conformidad al artículo 611 del Código Procesal Civil: 1) la verosimilitud
del derecho invocado; 2) la necesidad de la emisión de un decisión preventiva por constituir
peligro la demora del proceso y 3) la razonabilidad de la medida para garantizar la
eficacia de la pretensión y la respectiva contra cautela.
3.1.1.1. Tal como. He expuesto en mi demanda inicie vínculo laboral con la Municipalidad
Provincial de San Román Juliaca en mi condición de Técnico Tributario de la Sub-Gerencia de
Operaciones y Orientación Tributaria, encontrándose bajo los alcances de la Ley 24041 por prestar
servicios de naturaleza permanente y tener más de un año ininterrumpido de servicios a la
Institución demandada
. Luego sin interrupción, preste servicios bajo contratos de Locación de Servicios desde el 1 de
junio del 2010 al 15 de setiembre del 2010.
. posteriormente, sin interrupción bajo contratos Administrativos CAS del 7 de setiembre del
2010 al 31 de diciembre del 2013, de las que se aprecia las labores que debía realizar el actor,
así como el monto que debía percibir.
. Siendo que mis funciones las he venido realizando sin demérito alguno del 1-junio -2009 he seguido
prestando servicios para la institución demandada hasta el 31-diciembre- 2013, fecha en la cual
desconociendo los alcances de la Ley 24041 y sin atender a mis pedidos de reconocimiento de
estabilidad laboral se me cesa en mi puesto de trabajo.
3.1.1.4.- Respecto a lo dispuesto por la ley 24041. El Artículo 1° de la referida ley señala que,
los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de
un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas
previstas y con sujeción al procedimiento establecido en el Decreto Legislativo Nº 276.
De lo señalado líneas arriba se aprecia que, es la naturaleza de la labor realizada por el servidor
público contratado lo que determina si le resulta aplicable o no los beneficios previstos por la
Ley N° 24041 y no la calificación que unilateral que le pueda asignar la Administración Pública,
ya que al caso resulta aplicable el principio de primacía de la realidad, tal como lo señala el
Tribunal Constitucional.
3.1.2.1.- Conforme a los hechos expuesto ut supra se desprende que desde el inicio de las
labores, “Contratos verbal” se han desnaturalizado en virtud que se ha Desnaturalizado los
Contratos de Locación de Servicios y CAS suscritos con la demandada porque, en razón de que
éstos en realidad escondían una relación laboral de naturaleza indeterminada por lo siguiente:
A) De la relación Laboral con los contratos por Locación de servicios. Como ya lo señale en
los antecedentes, el recurrente en principio he sido contratado por contrato verbal, luego por
locación de servicios (servicios no personales) por la entidad demandada, desde luego por
contratos CAS, y es evidente la existencia de un contrato de trabajo, con relación a la prestación
personal de servicios, puesto que las labores los realizaba en forma personal, en los ambientes
de la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca, (SUB-GERENCIA DE OPERACIONES Y
ORIENTACION TRIBUTARIA) y específicamente en el cargo presupuestado de Técnico
Tributario donde me habían asignado mis herramientas de trabajo una computadora,
escritorios, y otros bienes para el cumplimiento de mis funciones que se me
encomendaba, a efectos de realizar los documentos administrativos y que debía de
emitir con relación a los expedientes que se tramitaban en dicha Oficina, y los que se
encuentran debidamente numerados, ordenados, archivados en su respectivo
archivador; las labores eran de subordinación, puesto que dependía jerárquica y
funcionalmente de la Gerencia de Administración Tributaria. Hecho que se acredita con
los documentos que he elaborado.
Entonces, con la definición realizada se puede establecer que los CAS son un reconocimiento
expreso de que en mi caso desde la suscripción de los contratos de locación de servicios siempre
fue laboral y que el CAS reconocía tal hecho pero con los beneficios recortados.
Lo que no ha ocurrido en el caso de autos, pues para despedirme con la Carta Múltiple Nº 023-
2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del 2013 no ha existido motivo ni fundamento
alguno por lo que corresponde se proceda a desnaturalizar los contratos suscritos convirtiendo
mi relación con mi empleadora en una de naturaleza netamente laboral.
b) Del tiempo de servicios.- Desde que ingrese a trabajar para la entidad municipal hasta que
fui injustamente despedido mediante Carta Múltiple Nº 023-2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24
de diciembre del 2013, he acumulado más de 04 años de servicios a la entidad Municipal.
9.- Teniendo en cuenta que el presente caso se trata de un trabajador contratado inicialmente
por contrato verbal, luego por locación de servicios, que luego ha sido obligado a suscribir
contratos CAS cuando los contratos de locación de servicios que se encontraba
desnaturalizados me da el derecho a ser reconocido dentro del régimen laboral de la actividad
pública,
Señor Juez, se debe tener en cuenta que en presente caso, la prestación de servicios del
recurrente, en aplicación del principio de primacía de la realidad, debió ser considerada
como un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Así, en la STC Nro- 1944-2002-AA/TC
se estableció que mediante el referido principio “(..) en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero;
es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos” (fundamento 3). Es así que en virtud
de este principio de primacía de la realidad existen los elementos del contrato de trabajo,
entonces, nos encontramos frente a una relación de naturaleza laboral de contrato de
naturaleza permanente, y no frente a un contrato de naturaleza civil.
Por tanto, señor Juez, la relación laboral que tiene el suscrito con la entidad demandada
corresponde a uno de plazo indeterminado, pues se ha demostrado que los contratos
modales suscritas de trabajo se han desnaturalizado, pues no cumplen con los requisitos
mínimos, del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad laboral Nro. 728,
evidenciando notoriamente FRAUDE A LA LEY, en perjuicio del recurrente. Sustentado la
verosimilitud del derecho, solicito se me conceda la medida cautelar de innovar.
3.2.1. Como señala el profesor Piero Calamandrei, la ratio decidiendi del peligro en la
demora está constituida “por la prolongación, a causa de las dilaciones del proceso
ordinario, del estado de insatisfacción del derecho, sobre el que se entiende en el juicio de
mérito. Aquí, por tanto, la providencia cae directamente sobre la relación sustancial
controvertida; es una declaración interina de mérito…”. En efecto, el verificar el requisito
del peligro en la demora ha de buscarse “más que sobre la base de un criterio ontológico,
en un criterio ideológico, no en la cualidad (declarativa o ejecutiva) de sus efectos, sino en el
fin (anticipación de los efectos de una providencia principal) al que sus efectos están pre-
ordenados”.
3.2.3. Debe merituarse además que al por la demora del trámite del proceso al encontrarse
en peligro mi derecho al trabajo también se encuentran en peligro indirectamente mi
derecho elemental a la vida, alimentación, salud del suscrito y de mi familia, pues corro el
riesgo de quedarme sin trabajo y sujeto al daño colateral que el desempleo ocasiona a mi
familia lo cual es irreversible. En ese sentido, es evidente que la demora podría traer
consecuencia irreparable en mi vida y las de mi familia, lo cual pretendo evitar con suma
urgencia, más aun si se tiene pronunciamiento favorable al suscrito en dos instancia.
Estando a lo prescrito en el inc. 2 del Art. 26 de la Constitución Política del Estado “…. “ en
consecuencia, la demora del proceso generaría peligro de mis subsistencia personal y
familiar, así como perjuicio irreparable en el sostenimiento del mismo.
Con el presente solicitud de medida cautelar se busca mantener el vínculo laboral con la
emplazada, evitando posibles actos de represalia del empleador, que pueda desembocar
en un despido con lo cual se encuentra en peligro mi derecho al trabajo e indirectamente al
derecho elemental a la vida, alimentación, salud del suscrito y de mi familia, pues corro el
riesgo de quedarme sin trabajo y sujeto al daño colateral que el desempleo ocasiona a mi
familia lo cual es irreversible. En ese sentido, es evidente que la demora podría traer
podría traer consecuencias irreparables en mi vida y las de mi familia, los cual pretendo
evitar con suma urgencia. Así la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en el Exp. Nro.
3218-2004-AA/TC (caso Rivas Jara) ha considerado el carácter alimentario de las
remuneraciones:
“Como se observa, el criterio del tribual está orientado hacia la protección de los derechos
del trabajador, incluida su remuneración, en tanto estos se sustentan en la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad que constituyen los pilares básicos sobre los
cuales se estructura la sociedad y el Estado”.
IV. CONTRACAUTELA
A FIN DE CUMPLIR CON LO DISPUESTO POR EL artículo 613 del Código Procesal Civil
ofrecemos en calidad de contracautela, caución juratoria hasta por la suma de S/. 500.00
(quinientos nuevos soles) con el objeto de asegurar los posibles resarcimientos por daños y
perjuicios que pudiera causar la ejecución de la medida cautelar. Para la Validez de este
acto cumplo con legalizar mi firma, ante el secretario cursor.
Tal como lo prevé el Art. 610 del CPC. Se requisito para pedida medida cautelar, el
designar el órgano de auxilio judicial, sin embargo la norma ritual, también otorga la
posibilidad de prescindir de este órgano, sino fuera el caso. Dada la pretensión del suscrito,
y no siendo bienes materiales lo que están en cuestión, sino actos administrativos, es
necesario soslayar el designar órgano alguno, mutatis mutandis, porque la finalidad de la
pretensión es distinta, pues originaria actuaciones administrativas.
1.- El mérito de la demanda y anexos. Por donde se prueba que el suscrito inste en vuestro
juzgado mi demanda de reconocimiento laboral en contra de la UANCV.
VII ANEXOS.
A fin de acreditar los fundamentos de hechos adjunto los siguientes medios probatorios.
POR TANTO:
II.
1.- El solicitante ha laborado por más de un año ininterrumpido de servicios en el cargo de Técnico
Tributario de la Sub-Gerencia de Operaciones y Orientación Tributaria de la Municipalidad Provincial
de San Román Juliaca, encontrándose bajo los alcances de la Ley 24041
2.- Sin contrato desde junio del 2009 al 31 de mayo del 2010.
3.- Luego sin interrupción, preste servicios bajo contratos de Locación de Servicios desde el 1
de junio del 2010 al 15 de setiembre del 2010.
4.- posteriormente, sin interrupción bajo contratos Administrativos CAS del 7 de setiembre
del 2010 al 31 de diciembre del 2013, de las que se aprecia las labores que debía realizar el
actor, así como el monto que debía percibir.
6.- Siendo que mis funciones las he venido realizando sin demérito alguno del 1-junio -2009 he
seguido prestando servicios para la institución demandada hasta el 31-diciembre- 2013, fecha en la
cual desconociendo los alcances de la Ley 24041 y sin atender a mis pedidos de reconocimiento de
estabilidad laboral se me cesa en mi puesto de trabajo.
La entidad Municipal, interpone APELACION contra dicha sentencia, y la Sala Civil de Juliaca, por
SENTENCIA DE VISTA N° 58-2018 y por Resolución Nro. 36 de fecha 29 de enero del 2018. revoca la
sentencia de primera instancia declarándose nulo.
En efecto, lo que me obliga a la presentación de esta medida cautelar es mi familia, en efecto, soy
casado con la Sra. (…) y tengo tres hijos menores de edad (…) adjunto las partidas de nacimiento de
mis hijos en donde también se podrá verificar que los mismos han sido procreados con mi esposa.
En el entendido que la remuneración tiene el carácter de alimenticia, existe peligro en la demora por
cuanto con mi remuneración podía solventar el bienestar de mi esposa y de mis tres hijos, esto
motiva la presente medida cautelar y la existencia de peligro en la demora.
1.- El Art. 1 de la Ley 24041 señala lo siguiente: “Artículo 1.- Los servidores públicos contratados para
labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no
pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en
el artículo 15 de la misma ley.”
De conformidad con el art. 687 del Código Procesal Civil la forma de la presente medida cautelar es la
de innovar por cuanto se pretende mantener la situación de hecho y de derecho de un cargo que
ocupaba
VIII.- CONTRACAUTELA.
1.- Adjunto en copia mi demanda, sus anexos, escrito de subsanación de demanda y auto que admite
la demanda
2.- Asimismo, en copia fedateada adjunto la siguiente documentación a fin de acreditar el peligro en
la demora:
XI.- ANEXOS.
1-A Copia mi demanda, sus anexos, escrito de subsanación de demanda y auto que admite la
demanda
1-B Copia fedateada adjunto la siguiente documentación a fin de acreditar el peligro en la demora:
POR LO EXPUESTO: