DESCANSO SEMANAL OBLIGATORIO descanso semanal tome algunas horas de un día y
algunas horas de otro, no contraviniendo lo señalado,
en que estas tienen que ser consecutivas y no menores 1. Consideraciones Generales a 24 horas.
Al hablar de descanso semanal obligatorio nos estamos
Podemos señalar por ejemplo el caso de los refiriendo, a un descanso remunerado que al igual que el trabajadores que cumplen jornadas nocturnas, estos descanso vacacional que tocaremos mas adelante tiene un iniciaran a laborar a las 10 p.m. de un dia y culminaran reconocimiento en el artículo 25 de la Constitución Política del con su labor a las 6 a.m. del siguiente dia. Cuando haga Estado. uso de su descanso semanal el mismo terminara su jornada semanal a las 6 a.m. del dia domingo (por Haciendo referencia a la palabra “semana”, esta se entenderá ejemplo) y retornara el dia lunes a las 10 p.m. En a un periodo de siete días y no necesariamente a la semana consecuencia este trabajador no cubrirá las 24 horas de calendario (lunes a domingo) en aplicación de los consecutivas del dia domingo o las 24 horas Convenios OIT Nº 14 y 106. consecutivas del lunes para hacer efectico su descanso semanal. Vale aclarar que el descanso semanal inicia Remitiéndonos al Decreto Legislativo Nº 713, en su artículo 1 recién a las 10 p.m. del domingo y no a las 6 a.m. de refiere que el trabajador tiene derecho como mínimo a 24 horas ese mismo dia domingo ya que estas horas consecutivas de descanso en cada semana, el que se otorgara comprendidas en este intervalo de tiempo vienen a preferentemente en día domingo. constituir las horas finales de su ultimo dia en que se ubica la jornada laboral. Las 24 horas consecutivas como mínimo de descanso semanal, no necesariamente tienen que pertenecer a 2. Remuneración un mismo día (solo sábado, solo domingo, etc.). este En cuanto a la remuneración por el día de descanso semanal, podrá otorgarse en función de días o de horas, a está establecida en el Decreto Legislativo Nº 713, el cual en su elección del empleador. Puede ocurrir que el dia de artículo 4 establece, “la remuneración por el día de descanso Los días de suspensión de la relación laboral con pago semanal obligatorio será equivalente al de una jornada de remuneración por el empleador. ordinaria y se abonara en forma directamente proporcional al Los días que devenguen remuneraciones en los número de días efectivamente trabajados”. Debemos precisar procedimientos de impugnación del despido. que por remuneración ordinaria se entenderá aquella que 2.1. Determinación del monto 1 percibe el trabajador de manera semanal, quincenal o mensual, según corresponda, sea en dinero o en especie. La remuneración por el dia de descanso semanal obligatorio será equivalente al de una jornada ordinaria, debiendo En caso de que el trabajador haga efectivo su descanso en su considerarse lo siguiente: dia de descanso semanal le corresponderá por ese dia, el equivalente a un dia de remuneración, como si lo hubiese Trabajadores remunerados semanalmente: se les laborado cumpliendo toda su jornada de trabajo. abonara en forma directamente proporcional al número de días efectivamente trabajados. Para efectos del descanso semanal se consideran como días Trabajadores remunerados quincenal o mensualmente: efectivamente trabajados, de manera excepcional: en caso de inasistencia de los trabajadores remunerados por quincena o mensualmente, el Los días de huelga siempre que no haya sido declarada descuento proporcional del dia de descanso semanal se improcedente o ilegal. efectua dividiendo la remuneración ordinaria percibida Inasistencias motivadas por accidentes de trabajo o en el mes o quincena entre treinta (30) o quince (15) enfermedad profesional, o por enfermedades días, respectivamente. El resultado es el valor dia. El debidamente comprobadas, hasta que la seguridad descuento proporcional es igual a un treintavo o social asuma la cobertura de tales contingencias. quinceavo de dicho valor, respectivamente.
1 GACETA JURÍDICA / Sistema de legislación laboral 2015 / Pag. 148.
Trabajadores que prestan servicio a destajo: es consecuencia sustituir el dia de descanso por otro de esa equivalente a la suma que resulte de dividir el salario semana. semanal entre el número de días de trabajo efectivo. Tomando el ejemplo anterior, y en el caso que el empleador 3. Trabajo en el día de descanso semanal advierta que requerira que el trabajador labore en su dia de descanso semanal, pero con el inconveniente de que esa El trabajo a realizarse en el dia de descanso semanal se advertencia se diera en la víspera del descanso semanal. El remunera de manera diferenciada o, alternativamente se empleador en este escenario no tendrá días en esa semana otorga descanso sustitutorio que compense el descanso no para otorgarle descanso sustitutorio. gozado. El profesor Álvaro García Manrique2 manifiesta que la norma 3.1. Descanso sustitutorio no se ha situado en este contexto por lo que pueden surgir hasta tres posturas: La norma establece que para el descanso semanal, en cuanto al descanso sustitutorio, este debe otorgarse en la misma Primera, al no ser posible otorgar descanso sustitutorio semana. Entendiéndose esto como: en la misma semana a la en la misma semana, no es posible que el trabajador que pertenece el descanso sustitutorio. Por ejemplo, en una labore en su descanso semanal. semana laborable que comprende de lunes a sábado, en cuyo Segunda, que el descanso sustitutorio se otorgue en la caso el domingo sea el dia de descanso semanal, si el semana siguiente, en cuyo caso en esta segunda trabajador laborara en este dia, el descanso sustitutorio se le semana el trabajador tendrá dos días de descanso tendría que otorgar en cualquiera de los días anteriores a ese semanal. domingo. Entonces se supondrá que el empleador a efectos de Tercera, que si no es posible otorgar descanso que el trabajador labore el dia domingo, deberá con antelación sustitutorio en la misma semana, igualmente el anticipar que requerirá a su trabajador ese dia y en
2 SOLUCIONES LABORALES / Remuneraciones y Beneficios Sociales. 2014.
trabajador podrá laborar en su descanso semanal, pero Trabajadores que perciban el 30 % o más del importe esta labor extraordinaria deberá ser remunerada y ya no de la tarifa de los servicios que cobra el establecimiento compensada con descanso sustitutorio. o negocio de su empleador. 5. Jornadas acumulativas o atípicas El profesor en mención se inclina por la tercera postura y concluye: Hay actividades económicas que requieren el cumplimiento de La primera postura devendría radical y ciega a la periodos ininterrumpidos de labores para el éxito del mismo, realidad. estos periodos comprenden varios días consecutivos, después La segunda postura se descarta porque configura de los cuales encontramos periodos acumulados de descanso, incumplimiento de la norma ya que el trabajador estos últimos vienen a ser los del descanso semanal. Por laborara mas de seis días de manera consecutiva. ejemplo el caso muy conocido que podemos encontrar es el de La tercera postura es la mas saludable pues conjuga la los trabajadores mineros, en la cual es frecuente el necesidad institucional y preservación del interés establecimiento de jornadas de trabajo con esas empresarial con el del trabajador, que si bien no características. En consecuencia una jornada acumulativa descansara recibirá remuneración diferenciada. comprenderá grupos de días laborables y grupos de días de 4. Trabajadores excluidos descanso. Esto está establecido en el artículo 4 del TUO de la Ley de Jornada, Horario de Trabajo y Trabajo en sobretiempo, Ni el descanso sustitutorio, ni el pago por descanso semanal el mismo que faculta a las empresas a instituir regímenes obligatorio omitido son exigibles en los casos de: acumulativos o atípicos de jornadas de trabajo y descanso, siempre y cuando la actividad que desempeña así lo justifique. Trabajo realizado por miembros de una misma familia. Trabajadores que intervienen en labores En este tipo de jornadas especiales se tendrá que respetar la exclusivamente de dirección o inspección. debida proporción, entendiéndose que al dividir el número de Trabajadores que realizan sus labores sin fiscalización horas laboradas entre el número de días del ciclo o periodo superior inmediata. completo incluyendo los días de descanso, no se deberá exceder en promedio el límite máximo de cuarenta y ocho más de un día de descanso, se intente disminuirlos horas semanales. Considerado en el Convenio Nº 1 de la OIT incorporando uno o más de ellos a los días laborables, lo que y por el TC en sentencia recaída en el Exp. Nº 4635-2002- tendría como consecuencia el incremento del número de días AA/TC y su aclaratoria, se ha establecido que el promedio a de la jornada. dividir es de tres semanas, o un periodo menor Según lo establecido por el artículo 2 del TUO del Decreto Legislativo Nº 854, son materias respecto de las cuales el 6. Modificación del día de descanso empleador puede tentar su modificación, las siguientes: La jornada de trabajo responde a las necesidades de cada Modificación de la jornada ordinaria de trabajo, diaria o empleador surgidas en función de su propia actividad. El semanal. establecimiento de esta jornada es una potestad exclusiva del Establecimiento de jornadas compensatorias de trabajo. empleador que surge en el legítimo ejercicio de su poder de Reducción o ampliación del número de días de la dirección. Observando los límites máximos legales. Al instituir jornada semanal de trabajo. esta jornada fijara el y/o los días de descanso semanal. Establecimiento de turnos de trabajo, fijos o rotativos. El empleador estará facultado a modificar unilateralmente el La ley a dispuesto que previamente a la implementación de día de descanso semanal en cualquier momento de la relación alguna de esas medidas el empleador debe seguir un laboral, sin embargo, si dicha modificación varié a la vez la procedimiento de consulta y negociación que comprende de un jornada de trabajo y en un ámbito colectivo, se tendrá que lado, su facultad directriz y del otro, el derecho de los sujetar al procedimiento de negociación y consulta trabajadores. contemplado en el artículo 2 del TUO de la Ley de Jornada, Horario de Trabajo y Trabajo en sobretiempo. 7. Modalidades formativas laborales
De lo señalado anteriormente podemos señalar por ejemplo
Las personas bajo modalidades formativas laborales tienen que se podría presentar cuando tendríamos como derecho al descanso semanal, debidamente subvencionado, consecuencia la modificación de la jornada de trabajo, ante la según lo establecido por el numeral 4 del artículo 42 de la Ley modificación del día de descanso semanal, cuando, habiendo Nº 28518. Por ejemplo tenemos a las personas que realizan prácticas pre profesionales, prácticas profesionales, formación laboral juvenil, etc. Según el artículo 1 del Decreto Supremo Nº 003-2008-TR señala la prohibición para las personas bajo modalidades formativas laborales de desarrollar sus actividades excediendo las jornadas especificas establecidas y además, de realizar horas extraordinarias. De darse el caso, se configurara la situación de fraude tipificada por el numeral 6 del artículo 51 de la Ley Nº 28518 y se desnaturalizara la modalidad formativa, pasando a considerarse como una relación laboral.
De las normas señaladas anteriormente podemos concluir que
las personas bajo modalidades formativas laborales, primero, tienen derecho como mínimo a 24 horas consecutivas de descanso semanal, igual que una persona con vínculo laboral. Segundo, no pueden desarrollar sus actividades en horas extras ni en su día de descanso semanal, en consecuencia se desnaturalizaría el vínculo formativo pasando a ser uno de naturaleza laboral. Por último, la única manera en que pueden desarrollar actividades en su descanso semanal seria para completar su jornada laboral, más no para excederla.