Teorı́a sobre los puntos de conexió n

Las reglas de conflicto son normas jurídicas que determinan el Derecho que solucionará de
manera directa un problema internacional de carácter privado. Las reglas de conflicto no
resuelven el fondo del asunto; solamente indican el Derecho que resolverá el fondo.
Las reglas de conflicto hacen aplicable, (a) a una relación jurídica, (b) un Derecho designado
por (c) un punto de contacto.

En las reglas de conflicto:

• el supuesto de la norma es una relación jurídica, y
• la consecuencia es la aplicación de un cierto Derecho del mundo, determinado por
el punto de contacto

Ejemplo

Supuesto: Relación jurídica

La capacidad de las personas físicas
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regirá por
el Derecho de su nacionalidad

Supuesto: Relación jurídica

El divorcio
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regirá por
el Derecho de la nacionalidad común de los cónyuges

Supuesto: Relación jurídica

La forma del matrimonio
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regirá por
el Derecho del lugar de su celebración

 RELACIÓN JURÍDICA
La relación jurídica es un concepto jurídico, una categoría jurídica o una institución jurídica de
Derecho privado, que puede presentar contactos con el derecho de más de un país y que
despierta la necesidad de determinar cuál de esos Derechos se aplicará

Ejemplos
• el estado civil de las personas físicas
• la capacidad de ejercicio de las personas físicas
• la existencia de las personas morales
• la capacidad de ejercicio de las personas morales
• el funcionamiento de las personas morales
• la constitución de derechos reales sobre inmuebles
• el matrimonio
• el divorcio
• la adopción
• la sucesión
• la responsabilidad civil extracontractual
• la forma de los contratos
• la ejecución de los contratos
• la letra de cambio
• el pagaré
• el cheque

Amplitud de la Relación Jurídica

El legislador puede crear:
• una regla de conflicto para una relación jurídica muy amplia;
• o varias reglas de conflicto para relaciones jurídicas más limitadas.
•
Por ejemplo, un legislador podría determinar el Derecho aplicable:

• a la forma de los actos jurídicos, o más precisamente,

• a la forma de los convenios, o más precisamente,
• a la forma de los contratos, o más precisamente,
• a la forma de los contratos de arrendamiento, o más precisamente,
• a la forma de los contratos de arrendamiento de inmuebles, o más precisamente,
• a la forma de los contratos de arrendamiento de inmuebles celebrados con fines
de uso personal temporal para un período máximo de seis meses
consecutivos.

 PUNTO DE CONTACTO
El punto de contacto es el elemento que vincula la relación jurídica con un determinado Derecho

Ejemplos
• el domicilio de la persona física
• la residencia habitual de la persona física
• la nacionalidad de la persona física
• la constitución de la persona moral
• la ubicación del bien
• la celebración del acto
• la ejecución del acto
• la nacionalidad común de los cónyuges
• el domicilio conyugal

 Puntos de Contacto Personales, Reales, Conductistas y Voluntarios

Los puntos de contacto pueden clasificarse en personales, reales, conductistas o voluntarios
Son personales:
• la nacionalidad
• el domicilio (voluntario, legal, conyugal)
• la residencia habitual
• el principal asiento de los negocios
Son reales:
• la ubicación de la cosa
• el lugar de registro público de un acto jurídico
• el lugar de inmatriculación de un buque
Son conductistas:
• el lugar de celebración de un acto (otorgamiento, emisión, etc.)
• el lugar de ejecución de un acto
• el lugar de comisión de un hecho ilícito
• el lugar donde se desarrolla un proceso judicial
Es voluntario:
• el Derecho determinado por las partes
  Puntos de Contacto Permanentes y Temporales
Nota que algunos de los puntos de contacto son permanentes, mientras que otros
son temporales. Es importante distinguirlos, pues estos últimos dan lugar a un problema
clásico de Derecho Internacional Privado llamado "conflicto móvil"

Ejemplo (regla de conflicto que contiene un punto de contacto permanente):

Supuesto: Relación jurídica

La adquisición de derechos reales sobre inmuebles
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regirá por
el Derecho del lugar de su ubicación

Ejemplo (regla de conflicto que contiene un punto de contacto temporal):

Supuesto: Relación jurídica

La capacidad de las personas físicas
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regirá por
el Derecho de su domicilio

Quien elabora la regla de conflicto puede estar consciente de la temporalidad del punto de
contacto y resolver el conflicto móvil desde un inicio. Por ejemplo, el Artículo 4 del Convenio de
La Haya de 2 de octubre de 1973 sobre Ley Aplicable a las Obligaciones Alimenticias determina:

Supuesto: Relación jurídica

Las obligaciones alimenticias
Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto se regulan por
la ley interna del lugar de residencia habitual del acreedor de alimentos En el caso de que
cambiara la residencia habitual del acreedor, será aplicable la ley interna de la nueva
residencia habitual a partir del momento en que se produzca el cambio

En el mismo sentido, los Artículos 34, 42 y 54 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional

Privado de la República Dominicana, de 15 de octubre de 2014:

Art. 34. Los nombres y apellidos de una persona se rigen por la ley del domicilio en el
momento de su nacimiento.
Art. 42. Las relaciones personales entre los cónyuges se rigen por la ley del domicilio
conyugal inmediatamente posterior a la celebración del matrimonio.
Art. 54. La sucesión por causa de muerte se rige por la ley del domicilio del causante en el
momento de su fallecimiento.

 Puntos de Contacto Individuales y Múltiples

En los ejemplos anteriores, hay un punto de contacto individual (“el domicilio de la persona
física”) que determina el Derecho aplicable. Delante veremos ejemplos de reglas de conflicto que
tienen múltiples puntos de contacto.

 Elección del Punto de Contacto

Quien elabora las reglas de conflicto puede elegir entre varios puntos de contacto; sin embargo,
debe pensar en sus ventajas o desventajas. Veamos dos ejemplos, en materia de estado y
capacidad de las personas físicas y contratos internacionales:

Ejemplo: Estado y capacidad de las personas físicas

Nacionalidad
• La nacionalidad es un punto de contacto más estable que el domicilio, que conduce a
una mayor estabilidad del estatuto persona
• El elemento intencional del domicilio provoca problemas muy complicados
• El Estado crea las leyes para que rijan a sus nacionales (doctrina nacionalista)
• En los países de emigración, la nacionalidad sirve de vínculo jurídico entre el Estado y
sus emigrados

Domicilio
• La ley del lugar del domicilio es más fácilmente conocida por el sujeto interesado y
por terceras personas
• Se evita entrar en conflictos de nacionalidad, sean positivos (plurinacionalidad) o
negativos (apatridia)
• Facilita la coincidencia de la ley aplicable y del juez con competencia judicial
internacional directa, es decir, que el juez competente aplica el derecho sustantivo del foro,
toda vez que una regla clásica en materia de conflicto de jurisdicción es que resulta
competente el juez del domicilio
• Facilita la aplicación del derecho a las relaciones familiares, toda vez que es más
común que varios miembros de la familia tengan nacionalidades diferentes a que varios
miembros de la familia tengan domicilios diferentes
• Es más apropiado para conflictos de leyes en el ámbito interprovincial
• En los países de inmigración, la ley de la nacionalidad acarrearía una aplicación
exagerada de derecho extranjero

 Otros puntos de contacto

• Algunos sistemas jurídicos emplean variaciones de los conceptos anteriores, como
domicilio de origen, residencia, residencia habitual o el lugar donde se halle el sujeto
• En ocasiones se argumenta que algunos de esos conceptos implicarían vinculaciones
más reales y que implicarían menor esfuerzo de calificación

Ejemplo: Contratos internacionales

Lugar de la celebración del contrato

• El lugar de la celebración del contrato puede ser meramente trivial
• Presenta el problema de determinar el lugar de la celebración del contrato en
aquellos celebrados por teléfono, por correspondencia o por otros medios electrónicos,
comúnmente usados en comercio internacional
• Puede conducir a la aplicación del mismo derecho en cuanto a la forma y el fondo del
contrato, puesto que la forma es comúnmente sometida al derecho del lugar de celebración
del contrato

Lugar de la ejecución del contrato

• Presenta el problema inicial de determinar qué debe entenderse por lugar de
ejecución
• Algunos contratos pueden tener múltiples lugares de ejecución

Domicilio o residencia de alguna de las partes

• Implica elegir, primeramente, cuál de las partes es relevante, si no tienen sus
domicilios o residencias en el mismo país
• Aun suponiendo superado el problema anterior, una misma parte puede tener
múltiples domicilios o residencias. De hecho, algunos sistemas utilizan un criterio más
estrecho, como sería la residencia habitual o el establecimiento principal de la parte que debe
cumplir la obligación característica del contrato
• Los criterios legislativos de definición del domicilio o residencia no son
necesariamente coincidentes entre los países

Nacionalidad de las partes

• Implica elegir, primeramente, cuál de las partes es relevante, si no tienen una
nacionalidad común
• En casos extremos, una parte puede tener múltiples nacionalidades o ninguna
• Puede implicar discriminación en base a la nacionalidad

Autonomía de la voluntad
• Puede ser utilizado abusivamente para evitar la aplicación de un determinado
derecho, especialmente para evitar la aplicación de las leyes de orden público de ese derecho
• Puede implicar que las partes elijan un derecho que no tenga ninguna relación con las
partes o con el contrato
• Puede llevar a las partes, en uso de la autonomía de la voluntad, a celebrar un
“contrato sin ley” o un contrato sujeto a múltiples derechos

Acumulación de circunstancias
• Puede procederse a acumular diversos indicios de localización del contrato, como los
domicilios de las partes, las nacionalidades de las partes, el lugar de ejecución, el lugar de
celebración, el idioma del contrato, la cláusula de atribución de competencia o la cláusula
compromisoria y demás elementos relacionados con el contenido y objeto del contrato

AUSENCIA DE PUNTO DE CONTACTO

En ocasiones, quien elabora la regla de conflicto, olvida precisar el punto de contacto que vincula
la relación jurídica con el Derecho aplicable, lo que conduce a normas jurídicas de aplicación
universal.

Ejemplos: Artículo 29 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional Privado de la República

Dominicana, de 15 de octubre de 2014:

Art. 29. El nacimiento y el fin de la personalidad jurídica se rigen por el derecho dominicano.
El nacimiento de la personalidad jurídica se rige por el derecho dominicano
El fin de la personalidad jurídica se rige por el derecho dominicano
¿Será razonable que el nacimiento de la personalidad jurídica de una persona física nacida en
México, con domicilio en Perú y nacionalidad brasileña, se rija por el derecho dominicano?
¿Será razonable que el fin de la personalidad jurídica de una persona física nacida en Colombia,
con domicilio en Ecuador y nacionalidad venezolana, se rija por el derecho dominicano?

En ocasiones, el punto de contacto lo tiene que extraer el intérprete del contexto en el que se
ubica la norma. Por ejemplo, el Artículo 3, párrafo 2, del Código Civil Francés parecería que se
refiere a los inmuebles ubicados en Francia, aunque no lo dice, porque, de otra forma, el
Derecho francés se aplicaría a todos los inmuebles de cualquier lugar del planeta, lo que
parecería absurdo e insostenible:

Art. 3.2. Los inmuebles, incluso los poseídos por extranjeros, se regirán por la ley francesa.

Fuente: http://www.fvg.mx/derecho-internacional-priva-2/elementos-de-las-reglas-
de.html