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Siglo21
Carrera Abogacía
Seminario Final
29 de Octubre de 2013
DEDICATORIA
A mi madre, que es la estrella más hermosa que tiene el cielo y que a pesar de
nuestra distancia física siempre está conmigo y aunque nos faltaron muchas cosas por
vivir juntos, sé que este momento hubiese sido tan especial para ella como para mí.
2
AGRADECIMIENTOS
A mi esposa, por darme confianza a cada rato, por enseñarme a ver el árbol y no el
haber hecho suyos mis problemas y preocupaciones. Gracias por su amor, paciencia
y comprensión.
A mis sobrinos Sebastián, Paulino, Ramiro y Juan Cruz por llenarme de alegría en los
A mis amigos Martín, por su apoyo incondicional; Leo, por su compañía y a Diego,
Y en general a todos mis amigos por tenerme paciencia cada vez que no pude estar
3
RESUMEN EJECUTIVO
el último Proyecto de Unificación de los Códigos Civil y Comercial del año 2012.
cuestionamientos: ¿Siguió este último proyecto los lineamientos de los anteriores y las
societario servirá como vehículo para canalizar la actividad comercial de los pequeños
y medianos empresarios? ¿Serán elevados los costos de gestión de una sociedad con
estas características? ¿Quiénes podrán hacer uso de este nuevo tipo societario?
4
ABSTRACT
This Final Graduation Project will analyze the single partner companies in the
Throughout its development it will try to answer the following questions: Did
this latest project follow the previous guidelines and conclusions prompted by the
national doctrine and jurisprudence? Will this new type of corporation serve as a
vehicle for channeling business of small and medium businessmen? Will the cost of
running a society with these characteristics be high? Who will use this new type of
company?
To achieve this objective we will study the proposal of the last Unification
Project through the previous legislative attempts, the law of other jurisdictions, the
national doctrine, and the resolutions of the Inspección General de Justicia and the
national judges.
5
Índice del Trabajo Final de Graduación
Introducción ................................................................................................................. 8
Justificación de la temática elegida .......................................................................... 11
Objetivos generales y específicos .............................................................................. 12
Objetivo general ....................................................................................................... 12
Objetivos Específicos ............................................................................................... 12
Marco metodológico ................................................................................................... 13
1. Tipo de estudio o de investigación .................................................................... 14
2. Estrategia metodológica .................................................................................... 15
3. Tipo y mención de las fuentes principales a utilizar ......................................... 15
4. Técnica de recolección de datos........................................................................ 16
5. Delimitación temporal y nivel de análisis del estudio ...................................... 17
Capítulo 1: Las sociedades unipersonales en la legislación argentina .................. 18
1.1 En el derecho positivo vigente: ..................................................................... 18
1.1.1 Ley N° 19.550 de Sociedades Comerciales: .......................................... 18
1.1.2 Excepciones a la pluralidad de socios admitidas por el ordenamiento
jurídico argentino .................................................................................................. 20
1.2 Propuestas y proyectos de regulación ........................................................... 22
1.2.1 Anteriores a la Ley N° 19.550 ............................................................... 22
1.2.2 Proyecto de Unificación del Código Civil y Comercial de 1987 ........... 23
1.2.3 Proyecto de Ley de EIRL de 1990 ......................................................... 24
1.2.4 Proyecto de Unificación de los Códigos Civil y Comercial de 1998.... 25
1.2.5 Proyecto de Unificación de los Códigos Civil y Comercial de 2012.... 26
Capítulo 2: Soluciones en el Derecho Comparado .................................................. 28
2.1 Países Latinoamericanos ............................................................................... 28
2.1.1 Chile: Empresa Individual de Responsabilidad Limitada ...................... 28
2.1.2 Colombia: Empresa Unipersonal ........................................................... 30
2.1.3 Costa Rica: Empresa Individual de Responsabilidad Limitada ............. 31
2.2 Soluciones adoptadas por los países europeos. Directivas del Consejo de la
Comunidad Europea. España: Ley de Sociedades de Capital .................................. 32
Capítulo 3: La cuestión en la doctrina nacional ...................................................... 37
3.1 Argumentos en contra ................................................................................... 37
3.1.1 Imposibilidad de otorgarle personalidad jurídica al ente ....................... 37
6
3.1.2 Las sociedades constituyen herramientas para la organización del trabajo
grupal y la acumulación de capitales .................................................................... 38
3.1.3 Contrario al concepto de sociedad como contrato ................................. 39
3.1.4 Fuente de fraude para terceros ............................................................... 39
3.1.5 Contrario al principio de indivisión del patrimonio ............................... 40
3.1.6 Otros argumentos en contra ................................................................... 40
3.2 Argumentos a favor ....................................................................................... 41
3.2.1 Personalidad jurídica del ente ................................................................ 41
3.2.2 Evolución del concepto de sociedad como contrato .............................. 42
3.2.3 Resguardos para los derechos de terceros ............................................. 43
3.2.4 Conveniencia negocial y funcional ......................................................... 44
3.2.5 Posibilidad de fraccionamiento del patrimonio ...................................... 45
Capítulo 4: Pluralidad de socios ............................................................................... 47
4.1 Principio vigente: Ley 19550 ........................................................................ 47
4.2 La exigencia de la pluralidad de socios en la IGJ ......................................... 47
4.2.1 Jasler S.A. .............................................................................................. 49
4.2.2 Bosques Verdes S.A. .............................................................................. 51
4.2.3 Vitamina Group S.A. ............................................................................. 51
4.2.4 Coca Cola Femsa de Buenos Aires S.A. ................................................ 51
4.2.5 ES.PE.VER. SRL ................................................................................... 54
4.3 La cuestión en la Jurisprudencia argentina: Fracchia Raymond S.R.L. ........ 56
Capítulo 5: Las Sociedades Unipersonales en el Proyecto de Unificación del año
2012.............................................................................................................................. 60
5.1 La Comisión Redactora: Fundamentos y el Anteproyecto ............................ 60
5.2 Modificaciones del Poder Ejecutivo Nacional .............................................. 62
5.3 Cotejo con los anteriores proyectos .............................................................. 65
5.4 Valoración de su incorporación en la economía y en el derecho argentino .. 68
5.4.1 Inconvenientes para los pequeños y medianos comerciantes ................ 68
5.4.2 Medio técnico para la radicación de capitales extranjeros en el país..... 69
Capítulo 6: Conclusiones ........................................................................................... 72
Bibliografía consultada .............................................................................................. 76
7
Introducción
constitución de las sociedades comerciales, exigiendo que éste sea conservado durante
toda la vida del ente (art. 94 inc. 8°). Sin embargo, la idea de permitir la limitación de
forma bajo los tipos de sociedad unipersonal o empresa unipersonal, habiendo sido
de las sociedades de un solo socio a partir del año 1929, adoptando algunas veces la
proyecto presentado por Felipe Gómez del Junco de 1949; el proyecto de unificación
de la legislación civil y comercial sancionado por ley 24.032 y que fuera vetada por el
Comercial de 1998.
8
poder acudir a una figura jurídica que les sirva para organizar su actividad comercial,
mencionado Anteproyecto estableció, como veremos más adelante, que las sociedades
de socio único podrían adoptar cualquiera de los tipos ya existentes en la LSC salvo
aquéllos en que ésta preveía dos clases distintas de socios. Asimismo, estableció que
Boletín oficial el 07/08/2012, que eleva el capital mínimo para la constitución de una
este aspecto, el último Proyecto de Unificación del Código Civil y Comercial, los
9
lineamientos de los anteriores proyectos y las conclusiones propiciadas por la doctrina
pequeños y medianos empresarios? ¿Cómo podrían éstos hacer frente a los costos de
gestión de una sociedad con estas características? ¿Quiénes podrán hacer uso de este
Por todos estos planteos, este Trabajo Final de Grado, en adelante “TFG”,
incorporaron a este tipo societario en su marco jurídico, destacando los resguardos por
empresario individual debería enfrentar si optara por este nuevo tipo societario como
10
Por tanto, a través del desarrollo de este TFG se propondrá analizar las
propuesta por los anteriores proyectos y por la doctrina nacional, adoptó un sistema
sociedad anónima –de las incluidas en el art. 299 de la LSC- y pudiendo ocasionar con
ello una serie de inconvenientes para los pequeños y medianos empresarios que
difícilmente pueda ser utilizado por el pequeño y mediano empresario debido a que
elevados.
unipersonales a la LSC, con las reformas introducidas por el Poder Ejecutivo y sin un
concordado análisis de sus normas, podría llevar por un lado, a la inutilización del
nuevo tipo societario por parte de los empresarios individuales; y por otro, al
11
aprovechamiento de esta nueva figura por parte de grandes empresas nacionales o
correcta técnica legislativa que se debería haber elegido para la constitución de las
Objetivo general
Código Civil y Comercial del año 2012 a la luz de los anteriores intentos legislativos,
Objetivos Específicos
Precisar cuáles son los fundamentos de aquellos juristas que alguna vez se
Código Civil y Comercial del año 2012 –en torno a las sociedades
Unificación del Código Civil y Comercial del año 2012, se han propuesto
Marco metodológico
decir, cuáles son las técnicas u operaciones a emplear en el desarrollo de este TFG.
científico, como así también se ocupa de los criterios y reglas que permitan valorar si
13
1. Tipo de estudio o de investigación
conoce demasiado”; el descriptivo, “apunta a hacer una descripción del fenómeno bajo
como fundamento a las investigaciones descriptivas ya que éstas permiten precisar las
variables del fenómeno” y pretende “determinar si esas variables poseen algún tipo de
explicativo, que “intenta determinar las relaciones de causa y efecto que subyacen a
Unificación del Código Civil y Comercial del año 2012, se adoptó un sistema
riguroso, que de ser sancionado, ocasionaría una serie de inconvenientes para los
pequeños y medianos empresarios que desearan optar por este nuevo tipo societario,
contemplándolos en forma conjunta, con las demás normas que resulten de una
grado de utilización que en la práctica, tendrá este nuevo tipo societario, en la realidad
2. Estrategia metodológica
cuantitativa.
de describir el fenómeno bajo estudio, tal como ha sido incorporado al nuevo Proyecto
posible incorporación al derecho argentino –si logra sanción-, como medio técnico
sistematicidad” (Yuni, J. y Urbano, C., 2003, p. 62). Se pueden distinguir tres distintas
15
clases de fuentes: primarias, secundarias y terciarias o de referencias generales.
del año 2012; las normas de la Ley de Sociedades Comerciales N° 19.550; las
sociedades unipersonales.
regulando a las sociedades unipersonales, algunas veces con un criterio más flexible,
doctrina, se conocerán las distintas opiniones que surgieron en torno a cada uno de los
proyectos de ley, y sobre todo, las recomendaciones que proponen aquellos que alguna
datan del año 1929, destacándose entre ellos, los Proyectos de Unificación de 1987 y
ente existan uno o más socios respectivamente. En cambio, será derivada, cuando
“por los avatares de la vida del ente en algún momento posterior a su constitución y
como requisito esencial, tanto originaria (art. 1 LSC) como derivada (arts. 93 y 94
inc. 8° LSC).
El artículo 1 de la LSC reza que existirá sociedad comercial cuando dos o más
18
definición dada para las sociedades comerciales importó “no tanto una posición
este texto por dicho artículo primero no dio por finalizada la discusión doctrinaria
acerca de la naturaleza jurídica del acto constitutivo de las sociedades. Varias son las
teorías creadas para explicar el acto constitutivo de las sociedades, entre aquellos que
sostienen que se trata de un contrato bilateral; los unilateralistas que sostienen que se
en forma derivada, esto ese, durante toda la vida del ente (arts. 93 y 94 inc. 8° LSC).
Es así que el artículo 94 inc. 8° dispone como causal de disolución la reducción a uno
Ley 19.550).
adoptada por el texto de este artículo primero de la LSC implica varias consecuencias:
por un lado, la “necesariedad de dos partes por lo menos (arts. 1°, 93, 94 inc. 8° LSC)
y por otro, la posibilidad de que el número de ellas sea mayor”. Pero aclara asimismo
que “la sociedad puede nacer, como sujeto de derecho, de una declaración unilateral
jurídico argentino:
socios para las sociedades comerciales no es absoluto, sino que reconoce algunas
de esta ley define a las sociedades del Estado como aquellas que
tres meses siguientes. Dispone la norma que durante este lapso el socio
inc. 8°, no altera la personalidad jurídica del ente. “En cambio afectan
acreedor. Es por ello que se sostiene que este supuesto puede ser
Luego del análisis realizado de las normas vigentes en la LSC y leyes afines,
22
El primero de ellos, tuvo lugar en el año 1929 el cual no prosperó ya que se
separado que estableciera el régimen propio de esa entidad. El segundo proyecto, data
del año 1940, el cual tampoco logró su sanción. El último y tercer antecedente, que si
bien fue aprobado por el Senado, luego no fue tratado en la Cámara de Diputados, lo
impulsor del mismo, sostuvo que hacía falta que “la ley permita a las personas visibles
actividad y con cuyo capital responderán en forma exclusiva y limitada por los
constitución de las sociedades comerciales (art. 1°) y durante toda la vida de ellas
Nación. El mismo fue aprobado por el Congreso como ley 24.032, pero finalmente
la LSC.
esta ley cuando una o más personas, en forma organizada conforme a uno de los tipos
soportando las pérdidas. Las disposiciones de esta ley sólo se aplican a los tipos
posibilidad que algunas de las sociedades reguladas en el Capítulo II de esa ley sean
prescribía que la sociedad se disuelve “Por reducción a uno del número de socios,
lapso el socio único será responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones
1990
persona física capaz de ejercer el comercio, quien en el acto constitutivo debía afectar
redactado de la siguiente manera: “Hay sociedad cuando dos o más personas en forma
25
constituyendo ya una causal de disolución la reducción a uno del número de socios
bajo cualquier tipo social, con la única limitación de que si éste preveía dos clases
distintas de socios, los socios debían ser dos o más (artículo 1° LSC); y que el capital
régimen con gran libertad para elegir el medio técnico, aunque bajo el principio
forma de “Sociedad Anónima”; exigiendo que éstas no puedan constituirse por otra
sociedad unipersonal; e incluyéndolas en el último inciso del artículo 299 LSC, con la
fecha 07/08/2012, que eleva el capital mínimo para la constitución de éstas a cien mil
pesos ($ 100.000).
este TFG.
27
Capítulo 2
jurídica con patrimonio propio distinto al del titular, tipificándolas siempre como
objeto. Estas EIRL podrán realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales,
oficial.
28
empresa y concluir con las palabras "empresa individual de responsabilidad limitada"
o la abreviatura "E.I.R.L”.
distinta de la persona que le dio vida, causando entre otros los siguientes efectos: i)
giro, con todos sus bienes (art. 8); ii) su titular responde sólo del pago efectivo del
sus modificaciones (art. 8), salvo en determinados casos previstos por el artículo 12,
en los que responde ilimitadamente con sus bienes; iii) las utilidades líquidas de la
una vez que se hubieran retirado, no existiendo acción contra ellas por las
obligaciones de la empresa (art. 11); iv) los acreedores personales del titular no tienen
especial a los actos y contratos que el titular de la EIRL celebre con ésta, los cuales
sólo tendrán valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario
público.
29
2.1.2 Colombia: Empresa Unipersonal
Según esta legislación, la Empresa Unipersonal existirá toda vez que una
persona natural o jurídica, que reúna las calidades requeridas para ejercer el comercio,
destine parte de sus activos para la realización de una o varias actividades de carácter
mercantil; y con el agregado de que una vez inscrita en el registro mercantil, forma
social; la posibilidad de ceder total o parcialmente las cuotas sociales a otras personas
30
directamente o por interpuesta persona retirar para sí o para un tercero cualquier clase
capacidad jurídica que ejerzan en nombre propio actos de comercio, haciendo de ello
cualquiera que sea el objeto o actividad que desarrollen; las sociedades extranjeras y
Para finalizar, el Código establece la limitación de que las EIRS sólo puedan
ser constituidas por personas físicas, estableciendo el art. 9° que “las personas
31
jurídicas no podrán constituir ni adquirir empresas de esta índole”.
2.2 Soluciones adoptadas por los países europeos. Directivas del Consejo de la
consideró que era necesario coordinar las garantías exigidas por los Estados miembros
en relación a este tipo societario para proteger los intereses de socios y terceros; y
sociedad unipersonal.
32
respecto a estas empresas, unas garantías equivalentes a las impuestas en la presente
social, a saber:
o cualquier otra persona jurídica sea socio único de una sociedad (art.
2);
esta Directiva antes del 1 de enero de 1992, debiendo luego comunicar a la Comisión
gran recepción en el derecho europeo. Richard (2012) indica que es aceptada como
34
de Sociedades de Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010) ya sea como sociedad de
sociedades unipersonales a las constituidas por un único socio, sea persona natural o
jurídica; y a las constituidas por dos o más socios, cuando todas las participaciones o
devenida; y por otro lado, exige que la sociedad deberá dar a conocer expresamente su
y facturas, así como en todos los anuncios que haya de publicar por disposición legal o
estatutaria.
publicidad antes mencionada, sea inscripta en el Registro Mercantil, dentro de los seis
meses siguientes, bajo pena de hacer responsable al socio único en forma personal,
posterioridad.
Consejo de la Comunidad Europea antes estudiadas, esta ley prescribe que el socio
administradores de la sociedad (art. 15); que los contratos celebrados entre el socio
único y la sociedad deberán constar por escrito o con las formalidades que exija la ley
36
Capítulo 3
Vítolo (2005) señala juristas como Orgaz y Aztiria, que se negaban a permitir
El primero de ellos, explicaba que "... Nosotros no creemos que el 'fin', entidad
puramente abstracta, puede ser persona. Tampoco creemos que las cosas y los bienes,
misma aberración, aunque de signo opuesto, a que llegó la dogmática del derecho
antiguo; según éste, algunas personas humanas eran reputadas cosas (esclavos); según
esta otra tesis algunas cosas, tomadas en conjunto, deben ser consideradas personas.
empresa individual parecen haber olvidado explicar de qué clase son y con qué se
representan los derechos del empresario sobre la empresa, puesto que -repetimos- si es
37
persona es ella, la empresa, la propietaria de los bienes que la componen. Es
ponen en juego situaciones y problemas jurídicos de muy diversa índole. Que a los
exteriores que faciliten su adaptación a las prácticas y usos comerciales nos parece
38
3.1.3 Contrario al concepto de sociedad como contrato
Se ha sostenido que al ser la sociedad un contrato, éste debe subsistir como tal
initio podría generar problemas que darán lugar a incertidumbres y conflictos que sólo
los jueces podrán solucionar, y como éstos son numerosos, también lo serán las
propiciaba la modificación de la ley 19.550, a fin de incorporar entre sus normas a las
pronuncia por "... la total inconveniencia que resultará de admitir en nuestras prácticas
39
arsenal que tiene por víctimas a los ciudadanos honestos de la República Argentina"
patrimonio (Roitman, 2006, p. 35). Para la postura clásica, inspirada en Aubry y Rau,
la persona sólo puede tener un único patrimonio, es la idea de la unidad (Kiper, 2004,
p. 36). Asimismo considera que se trata de una universalidad jurídica, necesaria, única
y que constituye una garantía para los acreedores (Kiper, 2004, p. 34).
este instituto, cabe señalar aquellos que Vítolo (2005), en una primera posición
una suma de relaciones de los socios entre sí, de éstos con la sociedad,
40
los órganos de la misma y sus integrantes, y con terceros; todas ellas
sociedades unipersonales”;
con las prescripciones de los arts. 2 y 54, párrafo 3°, en orden a los
Yadarola (1947) explica que una vez que se formaliza el contrato o los
autorización gubernativa, nace una sociedad “como una persona jurídica nueva y
distinta de sus componentes o de sus accionistas”. Es así que para este autor, el
41
contrato resulta ser el primer elemento aglutinante para la formación de una persona
formal, mientras que la personalidad jurídica se presenta como una realidad viva y
relaciones internas”, y continúa diciendo que “Una vez que ese centro generó vínculos
jurídica- hasta que se extingan todas las relaciones externas e internas a través de un
cuenta la “la distinción entre el sujeto de derecho sociedad y el acto jurídico que le da
origen, que puede ser un contrato o un acto unilateral” (Roitman, 2006, p. 35).
como indispensable para la génesis de una sociedad, sufrirá una profunda alteración
42
receptada en nuestro país con las Sociedades del Estado y la escisión, ya que una
sociedad típica mediante una asamblea (unilateral, acto colegial complejo), puede
escindir su patrimonio generando una o varias sociedades más, que, a su vez pueden
otorga la personalidad a las sociedades. Ante esta pregunta, explica que no siempre se
“no sólo beneficia al que constituye el nuevo ente, sino fundamentalmente a los
terceros que se vinculan a la misma…”. Es justamente por esta causa, que considera
acreedores, ya que cada uno de ellos puede así asumir con responsabilidad el
desenvolvimiento de la actividad.
Cabe señalar que al igual que en una sociedad de dos o más socios, las
sociedades unipersonales responderán siempre con todos sus bienes por las deudas
cantidad de socios (Brunetti, p. 172); y en caso de que se haga un uso desviado del
43
recurso societario, regirán las mismas normas que para las sociedades de varios
socios, como los artículos 2, 54 y 179 de la LSC, el 1071 del Código Civil, etc.
Piaggi (1989) al analizar el Proyecto de Código Civil Unificado del año 1989
mediante la reforma del artículo 1° de la LSC. Esta autora sostiene que desde el
con el objeto de limitar los propios riesgos al capital invertido; afirmar lo contrario
Proyecto en aquél entonces, tal como que éste “no era persuasivo en punto a la
concursal y societaria actualmente vigente. De este modo, los artículos 54, 248 y 272
de la LSC y los artículos 165 y 166 de la ley de concursos, serían decisivos para
En esta línea de pensamiento, Araya (1992) sostiene que "el derecho comercial
44
través de la técnica de la sociedad unipersonal, desechando las propuestas de
sólo puede tener un único patrimonio. Pero al lado de esta concepción, existe la tesis
vi. Los debentures con garantía flotante del artículo 5 de la ley 8875
determinado por la ley o por la voluntad del titular, en tanto la ley lo permita” y
único e indivisible, ya que una parte del mismo puede ser afectado a un fin
46
Capítulo 4
Pluralidad de socios
toda la vida del ente (art. 94 inc. 8 LSC), salvo las excepciones apuntadas.
unipersonales en nuestro régimen, cabe dejar en claro que éste es el principio vigente
conocimiento.
Justicia
por el legislador societario de 1972, que ha requerido, con rango de exigencia legal,
inciso 8º de la ley 19550” (Halperín, 1982). También se ha dicho que se entiende por
y Zaldivar, 1987).
que aparentan cumplir con el requisito de pluralidad de socios, cuando en realidad uno
de ellos es titular del 99% de las acciones o cuotas sociales y el otro socio sólo del
uno de los socios posee el 99,99% de las acciones o cuotas sociales y el otro sólo el
0,01%.
48
De este modo, y en ejercicio de sus funciones de contralor, denegó la
Group", "Jasler S.A.", "Bosques Verdes S.A.", "Coca Cola Femsa de Buenos Aires
de estas resoluciones, a fin de poder visualizar el criterio sostenido por la IGJ. Tres de
estos casos fueron resueltos el mismo día, a saber: “Jasler S.A.”, “Bosques Verdes
constituida por dos personas físicas, en donde una de ellas había suscripto 11.880
acciones a valor de $ 1 por acción y la otra socia sólo 120 acciones, lo que significaba
que una de las socias había suscripto el 99% del capital social y la otra sólo el 1% del
ii) que nuestro ordenamiento jurídico positivo tiene la concepción de que las
una sociedad comercial “no puede tener una función puramente formal, pues
iv) que en las sociedades de cómodo, como la de esta caso, sus socios carecen de
fallo de la Cámara Civil de Mendoza del año 1999, según el cual “Las
Sar Chia, Salvador y Walter Sar Sar Chia contra Ange Falanga sobre
ejecución de honorarios”).
Todo ello lleva a la IGJ a concluir en que Jasler S.A. se trataba de una sociedad
las actividades descriptas en su objeto social; y que sólo se recurrió a una segunda
socia a los fines de cumplir con una mera formalidad y no para dar cumplimiento a la
de Comercio de esta sociedad. En este caso se trataba de una sociedad formada por
dos personas físicas, habiendo suscripto uno de sus socios 11.999 acciones
representativas del 99.99% del capital social y el otro socio sólo una sola acción que
Público de Comercio de esta sociedad, de cuya acta constitutiva y estatuto resulta que
había sido a su vez constituida por otras dos sociedades anónimas Nehuel S.A. y
Puramel S.A., habiendo suscripto la primera 1188 acciones representativas del 99%
del capital social y la segunda sólo 12 acciones representativas del 1% del capital
social. Ante esta situación, la IGJ por Resolución N° 1414/2003, resuelve denegar su
que surge que la S.A. constaba de sólo dos accionistas: una persona jurídica
123 de la Ley 19.550, esto es, a los fines de participar en una sociedad de la
0.1499999945 pesos.
Sr. Fernando González Pequeño era titular del 0,0000001% del capital social de dicha
“Bosques Verdes SA”, arriba mencionado. Por tanto, la IGJ en esta última resolución
que comentamos, vuelve a citar los mismos fundamentos que explicamos para el caso
de “Jasler S.A.”.
Pero, en el caso de “Coca Cola Femsa S.A.”, la IGJ advierte una especial
52
particularidad que lo distingue a sus precedentes, ya que “Coca Cola Femsa de
Buenos Aires SA” estaba siendo controlada por una sociedad extranjera, inscripta en
el Registro Público de Comercio por el artículo 123 de la ley 19.550, es decir, a los
entidad extranjera?”.
Para dar respuesta a esta pregunta, el Inspector de la IGJ apunta las diferencias
existentes entre una filial y una sucursal, en los términos del artículo 118 de la LSC,
irradiación del establecimiento principal con una relativa autonomía de gestión, pero
204-206).
capitales; en el caso de “Coca Cola Femsa S.A.” “todo parecía indicar que la
Capital Variable”, la cual aportó a la entidad nacional “Coca Cola Femsa de Buenos
Aires SA”, los fondos necesarios para suscribir la cantidad de 52.694.341 acciones –
53
socio –aportante de menos de un peso– para emprender las actividades mercantiles
propias de la sociedad filial, sino que recurrió a esta ingeniería societaria a los fines
Por todas estas razones, la IGJ resuelve por un lado, denegar la inscripción en
actual practicada a los fines del artículo 123 de dicha ley; o la opción de que “Coca
Cola Femsa de Buenos Aires S.A.” “acredite estar integrada por una efectiva y
las normas vigentes en nuestro país, repasaremos la resolución dictada para el caso de
la IGJ una cesión de cuotas que se había instrumentado en el año 1997, conforme a la
cual, los Sres. Héctor Alfredo Bertani, Juan Luis Escuela y Miguel Pérez, transferían
cuotas de cien pesos cada una; y que quedaban en manos de la socia Aurora Cornago,
Ante esta situación, se le hace saber a la solicitante que el criterio expuesto por
que el hecho que la LSC no haya indicado un monto mínimo de capital que deba
leyes debe darse pleno efecto a la intención del legislador, computando la totalidad de
Ezequiel M.”; ídem, Junio 30 de 1992 en autos “La Proveedora Industrial S.A.”;
ídem, Febrero 23 de 1993 en autos “García Rómulo Horacio” etc.), criterio que ha
promovido por Motoplat Argentina S.A.” etc.), cit. en Resolución IGJ Nº 1674/2003).
55
Continúa explicando que todo parece indicar que cuando el legislador exigió la
las sociedades de un solo socio…”. Por todo ello, concluye en que, parece imposible
integrantes de una sociedad mercantil, sino que más bien la intención de los mismos
argentina.
Uno de los fallos más destacados en esta materia se dictó en la causa “Fracchia
56
Raymond S.R.L.” (CNCom. Sala E, “Fracchia Raymond S.R.L”, 03/05/2005) por el
Fracchia Raymond SRL tenía un capital de $10.000 dividido en 10.000 cuotas, siendo
que una de las socias era titular de 9.999 cuotas y la otra sólo de 1 cuota social;
para el otro. Según la IGJ ello evidenciaba que se trataba de una sociedad ficticia
ii) alegó la importancia de la costumbre como fuente del derecho comercial; iii) que el
Código Civil admite la simulación lícita, sin perjuicio de señalar que no se trataba de
una simulación, sino de un negocio jurídico indirecto; iv) sostuvo que la tendencia
de constitución adolecía de alguna clase de nulidad, ésta sólo podía ser declarada por
expresamente que se trataba de una empresa individual y que recurrió a esta vía como
Por su parte, la Cámara expresó entre otros los siguientes fundamentos: i) que
está fuera de discusión que la ley de sociedades establece como requisito esencial para
57
su constitución, la pluralidad de otorgantes (arts. 1, 11 y conc. LSC); ii) que esta
pluralidad debe mantenerse durante toda la existencia del ente, puesto que, en caso de
tres meses (art. 94 inc. 8 LSC); iii) que si mediara vicio que afecte la voluntad de uno
de los otorgantes del contrato constitutivo de una sociedad de dos socios, este último
resultaría anulable en virtud de lo dispuesto por el art. 16, 2do. de la LSC; iv) que el
Código Civil admite la simulación lícita, sostiene que “en nuestro derecho no es
como acontece con la que se pretende inscribir”. Asimismo, que “queda en evidencia
constituye simulación en los términos del CCiv: 955 y 956”, esto es, una simulación
efectos, son potencialmente perjudiciales para terceros, quienes “no van a poder
contar con el patrimonio íntegro del comerciante individual como prenda común por
las obligaciones contraídas mediante la sociedad simulada”. Por todo ello, concluye el
Tribunal que “el acto debe considerarse "reprobado por la ley" (CCiv:957)”. Aclara
uso de una vía oblicua o transversal (cfr. Cariota Ferrara, "El Negocio Jurídico", Ed.
Aguilar, p. 212)”, ya que “el mismo exige como presupuesto un negocio causal típico,
realmente querido por las partes, aún cuando persiga fines diversos de aquél”, y señala
el Tribunal que “este recaudo difícilmente puede considerarse satisfecho ante la propia
común (cfr. Dominedo, "Le anonime apparenti", referido por Garrigues en op. cit.)”.
constitución de este tipo societario, “lo cierto es que tales regímenes suelen
del Dr. Anaya, citado "ut supra") y que el ordenamiento jurídico positivo actualmente
patológico de uso abusivo y desviado de un recurso legal; y que “la costumbre "contra
hecho", del 2/4/98, D. 282 XXXIII; íd. CNCom. Sala B, "Dirección Provincial de la
3/8/90)”.
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Capítulo 5
Carlucci. Esta comisión debía cumplir con los objetivos dispuestos en ese decreto
los Fundamentos en los que detallaron el método y los principios que inspiraron su
trabajo.
presentados por la Comisión referida a las sociedades unipersonales: “La idea central
comerciales”.
cuestionamiento que este TFG plantea, ya que expresamente dice que “En esto se han
privada el resto de los desarrollos”, omitiendo una regulación más detallada, que
los problemas que se pueden presentar tienen solución con las reglas generales.
forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a
participando de los beneficios y soportando las pérdidas. Si el tipo social prevé dos
el término de 3 meses”.
que se nombra a una comisión redactora para que elabore un anteproyecto y luego se
una regulación más detallada o buscando conseguir un mayor control estatal sobre este
de Derechos Humanos, dentro del ámbito del Poder Ejecutivo Nacional, fue un
agregado al artículo 1° del Anteproyecto que dice que “la sociedad unipersonal sólo se
podrá constituir como sociedad anónima” y además que “la sociedad unipersonal no
puede constituirse por una sociedad unipersonal (Modificaciones del Poder Ejecutivo
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Al enumerar el contenido del instrumento constitutivo en el artículo 11 de la
Desafortunadamente, se eliminó el segundo párrafo del art. 164 que dispone una
prescribe que las sociedades anónimas enumeradas a lo largo de sus incisos, además
Podríamos decir que con las reformas introducidas en el ámbito del Poder
y el marco jurídico que regularía a las sociedades unipersonales tal como quedaron
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tanto como sociedad de responsabilidad limitada, como sociedad anónima, a elección
del único socio. Creían, como ya vimos en los Fundamentos del Proyecto, que no era
necesaria una regulación más detallada, ya que todas las respuestas a posibles
de 1998.
una regulación más detallada, que prevea recaudos y formalidades específicas en torno
a este nuevo tipo societario. Ello, en coincidencia con las legislaciones de otros países
de Latinoamérica –como Chile y Colombia- y los países europeos, los cuales incluso
se preocuparon de tal forma por esta materia, que el Consejo y el Parlamento Europeo
riguroso, ya que sólo podrán constituirse sociedades de un solo socio bajo la forma de
doctrinarios de nuestro país, como vimos anteriormente, se proponía que ellas podían
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En segundo lugar, pareciera que el Proyecto quisiera hacer eco de aquellos
ciertos recaudos y controles a este nuevo tipo social, tales como que las sociedades
unipersonales no podrían tener como único socio a otra sociedad unipersonal (art. 1
social deba ser suscripto e integrado en su totalidad en el acto constitutivo (art. 11 inc.
4° LGS).
Creemos que, si la intención fue contar con una regulación más severa, por
legislador al establecer que ellas quedarán sujetas al control estatal permanente (art.
299 inc. 7° LGS), con las consecuencias que ello involucra y que en el apartado
siguiente analizaremos.
Proyecto, el cual dice que: “La reducción a uno del número de socios no es causal de
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comandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad de
el tipo societario al que “de pleno derecho” se transformarían los otros tipos
redacción del artículo 94 bis del Anteproyecto, cabe preguntarnos: ¿por qué prevé la
una sociedad anónima? Por otro lado, en la redacción del mismo artículo del Proyecto
proyectos anteriores preveían, solamente que la reducción a uno del número de socios
no constituía una causal de disolución, cuando el socio único lo era de una sociedad
anónima o de responsabilidad limitada, pero nada decía de los otros tipos societarios.
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vida comercial. Se busca con ellas otorgarles a los pequeños empresarios (Ej. un
personal o familiar.
tratadas como aquellas del artículo 299 de la LSC con las implicancias que venimos
una S.A.U. serán sumamente elevados, teniendo en cuenta que la LSC exigirá que el
directorio esté integrado de por lo menos tres personas (art. 255 LSC) y que además
cuenten con una sindicatura colegiada en número impar (art. 284 LSC).
el Proyecto de Unificación del año 2012 por los pequeños y medianos empresarios,
queda preguntarnos si esta nueva figura podría ser utilizada por otros sujetos.
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Teniendo en cuenta los elevados costos de gestión que ellas implicarán,
realizar negocios de gran envergadura y que puedan soportar estos altos costos de
Todo esto nos hace recordar el caso de Coca Cola Femsa de Buenos Aires S.A.
99,99999% de las acciones de Coca Cola Femsa SA. Como bien se preguntaba el
definir esta Resolución con bastante precisión las diferencias entre una “filial” y una
“sucursal”, termina resolviendo que la IGJ no iba a dar curso al trámite solicitado,
términos del artículo 118 de la LSC, en sustitución de la del artículo 123 de dicha ley;
o bien, como opción a ello, que la solicitante "Coca Cola Femsa de Buenos Aires
S.A.", acredite estar integrada por una efectiva y sustancial pluralidad de socios.
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extranjera inscripta en el registro Público de Comercio en los términos del artículo
123 quiera utilizar a las S.A.U. como medio para instalar su filial en Argentina, podría
ser rechazada su inscripción por la IGJ, por considerar que se está escondiendo detrás
de esta figura una verdadera sucursal extranjera, logrando con ello escapar de los
efectos jurídicos previstos para estas últimas. A fin de aclarar este punto y por la
empresa implica la quiebra de todas sus sucursales. Por su parte la filial responde a
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Capítulo 6
Conclusiones
algunas excepciones, tales como las sociedades del Estado (Art. 2 Ley 20.705), la
sanción aún. Pudimos ver que estos proyectos prefirieron adoptar normas permisivas,
omitiendo una regulación más detallada, que podría obstaculizar la utilización del
Comunidad Europea. Observamos que los países que han incorporado este instituto a
sus legislaciones, ya sea por medio de una EIRL como Chile o Costa Rica, una
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sociedad de responsabilidad limitada unipersonal como en Suiza, Austria,
identidad del socio único; asimismo, han prescripto ciertas formalidades para el caso
si hasta ahora no han sido reguladas en nuestro derecho positivo, es sólo por un tema
por la IGJ de Buenos Aires. De ellas extraemos que para la IGJ, la pluralidad de
apunta que “lo cierto es que tales regímenes suelen contemplar la regulación de los
previsiones en materia de responsabilidad (v. voto del Dr. Anaya, citado "ut supra)”.
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Llegando al final de este TFG analizamos en detalle las normas propuestas a la
sustitución del artículo 1° y la incorporación del artículo 94 bis a la LSC, dejó de lado
controles a este nuevo tipo social: las sociedades unipersonales no podrán tener como
S.A.U (artículo 164 LGS); y el capital social deberá ser suscripto e integrado en su
para este nuevo tipo social fue buena, pero el camino que se tomó no fue el correcto.
el respeto a las reglas de organización deben ser más rigurosos que para el resto de las
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sociedades, sancionando al socio único con la responsabilidad ilimitada en caso de
incumplimiento (Roitman, 2006, p. 40). Aparentemente éste fue el espíritu que guio al
segundo párrafo del artículo 164 de la LSC que además de exigir la mención
omisión con la responsabilidad y solidaria del socio único. Tampoco se logra entender
la intención del legislador al establecer que ellas quedarán sujetas al control estatal
permanente (art. 299 inc. 7° LGS), con la consiguiente obligación que su directorio
esté integrado de por lo menos tres personas (art. 255 LSC) y que además cuente con
pudimos ver cómo el Proyecto con las modificaciones introducidas por el Poder
constitución de las sociedades unipersonales bajo el tipo de una sociedad anónima (de
las incluidas en el art. 299 LSC) dejándolas como un medio inalcanzable para los
pequeños y medianos empresarios que desearan optar por este nuevo tipo societario; y
extranjeras.
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Bibliografía consultada
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CÓDIGO DE COMERCIO DE COSTA RICA. Ley N° 3284. Recuperado en
http://registronacional.com/costarica/ley/comercio.htm
NISSEN, RICARDO A., ED, 202-693, cit. por VÍTOLO, DANIEL ROQUE, (2005).
“Pluralidad de socios en las sociedades comerciales”. Publicado en La Ley
03/08/2005, - LA LEY2005-D, 1317
PIAGGI, ANA (1989). “Apuntes sobre la sociedad unipersonal (En tanto técnica de
organización empresaria incorporada al Proyecto de Código Civil
Unificado)”, publicado en LA LEY1989-E, 1192
RESOLUCIÓN I.G.J. Nº 1632 (15/12/2003). Coca Cola Femsa de Buenos Aires S.A.
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