Llegados a este punto, eu el que una ley hace con respecto a las formas agravadas
como la 14.129, si bien con algunos defec-
tos que señaláramos, logra manifestar una
apreciación cercana al ideal legislativo so-
bre represión del contrabando, es sancio-
nada la ley 14.391, que modifica en puntes
referentes a la reglamentación aduanera
a la 11.281 y a la 12,964 y, en lo relativo a
• las penas aplicables en caso de contrataan-
• do, a la 14.129.
El Poder Ejecutivo, en su mensaje al
Congreso en ocasión de la sanción de la
ley, en el punto III, expresa: "El artículo
3? del proyecto que se somete a conside-
ración de vuestra honorabilidad, compren-
de modificaciones a la Isy 14.129, con el
propósito de perfeccionar sus normas de
carácter represivo, en particular en los as-
pectos referentes al contrabando menor,
adecuando los límites de las sanciones a
disposicionss y términos que guarden ma-
yor relación con las características del de-
lito que se trata de reprimir".
¡ "En el sentido que queda expuesto, con-
ceptúa el Poder Ejecutivo que el régimen
[ de la ley 14.129 ha cumplido acabadamente,
en su primera etapa de aplicación, el obje-
tivo preventivo e intimidatorio que se tu-
viera en cuenta al sancionarlo, con el pro-
pósito de reducir a su más mínima expre-
sión todo incentivo que pudisra existir pa-
ra lesionar los intereses fiscales (el subra-
yado es nuestro), pero, considerando que,
en las actuales circunstancias se impone
un reajuste de su sistema represivo, a fin
de graduar las penas a la importancia de
la infracción cometida".
El Poder Ejecutivo que enviara al Con-
greso, junto con su proyecto as reformas,
la exposición de motivos de la que extrac-
tamos el pasaje precedente, incurre en ma-
nifiestas contradicciones y vuelve a dejar
sentado el nefasto criterio de que el único
interés del Estado en reprimir el contra-
bando, estriba en su perjuicio fiscal.
Pero lo que es de hacer notar especial-
mente, es su explicación de que reconocien-
do eficacia al régimen de la citada ley
14.129, viene a modificarla, "a fin de gra-
duar las penas a la importancia de la in-
fracción cometida".
Pareciera que al hablar de "los aspectos
referentes al contrabando menor" fuera
su intención reducir sólo las penas que a
él se refieren, pero a pesar de la intención
manifestada en la exposición de motivos,
el articulado de la ley viene a reformar a
la anterior en aquellos artículos que no se
refieren a tal clase de contrabando, sino
que, por el contrario, al reformar el ar-
tículo 29, y en especial el artículo 3<?, lo
del delito.
Así, en el caso del artículo 3"? reduce el
mínimo de ocho a tres años para aquellos
delitos en los que hubieren intervenido tres
o más personas; o cuando fuere cometido
por funcionario o empleado público; o hu-
biere habido violencia, intimidación o exhi-
bición de armas; o cuando el imputado
fuere reincidente; o cuando se simulen ope-
raciones, se falsifiquen, adulteren o sustitu-
yan documentos, marcas, sellos o cualquier
otro signo con el objeto de realizar, facili-
tar u ocultar un ¡contrabando.
También en su modificación al artículo
2"? reduce el mínimo de la pena de cuatro
años a cuatro mases, y este artículo en
ningún momento se refiere a aquello que
la exposición de motivos califica de "con-
trabando menor".
A pesar, pues, de lo que pareció ser la
mente del Poder Ejecutivo en la proposi-
ción de la ley y la de los legisladores al ha-
cer suyos tales motivos y sancionarla, ella
expresa lo contrario.
Es de hacer notar, además, la contradic-
ción que implican las siguientes palabras:
".. .conceptúa el Poder Ejecutivo que el ré-
gimen de la ley 14.129 ha cumplido ade-
cuadamente en su primera etapa de apli-
cación, el objetivo preventivo e intimida-
torio que se tuviera en cuenta al sancio-
narlo..., psro considera que, en las ac-
tuales circunstancias se impone un reajus-
te de su sistema represivo, a fin de gra-
duar las penas a la importancia de la
infracción cometida".,
Indudablemente si la ley anterior ha
cumplido y puede seguir haciéndolo, con su
objetivo represivo e intimidatorio, es ocioso
modificarlo, puesto que tal objetivo no
puede haber cambiado; además, si se quie-
re graduar la pena, de acuerdo a la impor-
tancia de la infracción cometida, no deja
lugar a dudas, que el contrabando sigue
siendo asunto de tanta o más relevancia al
tiempo de la sanción de la ley 14.391 que
al de la ley 14.129; finalmente, si lo que se
quiere es manifestar lenidad con el "lla-
mado contrabando menor" que se lo haga
sólo con él y no con los supuestos que
constituyen agravantes.
Así las cosas, el 7 de junio de 1956 se
dicta el decreto número 10.317 bis, que
viene a introducir nuevas reformas a las
leyes 14.129 y 14.391.
Aquí el divorcio entre la realidad de los
hechos y la concreción legislativa es evi-
dente en grado sumo.
El contrabando que, como delito, atenta
contra el bienestar comunitario, ha venido
tomando un auge que pone de relieve su
importancia y peligrosidad dentro de nues-
tro ordenamiento jurídico, es nuevamente
subestimado.
Sin motivo alguno (por lo menos, apa-
rente), el Poder Ejecutivo decreta una re-
ducción en las penas que no condicen en
absoluto con las circunstancias que con-
dicionan el delito.
El decreto en cuestión, en su solo artícu-
lo compuesto de cuatro incisos, reduce las
penas en forma realmente alarmante.
Asi, la pena del artículo 2? de la ley
14.129, correspondiente a los autores ins-
tigadores, cómplices, financiadores bene-
ficiarios y encubridores de contrabando,
que era de cuatro a diez años, fue redu-
cida por la ley 14.391, en su mínimo, a
cuatro meses, manteniéndose igual el má-
ximo. En el decreto número 10.317 bis/56,
su reducción llegó a establecer el mínimo
en un mes y el máximo en cuatro años. El
inciso siguiente modifica a su vez el ar-
tículo 31? de la ley 14.129, que filaba el mí-
nimo en ocho años y el máximo en veinte
años a aquellos que incurrieren en con-
trabando cuando a) intervinieren tres o
más personas: b) cuando una de ellas in-
vistiere el c-aráeter de empleado o funcio-
nario público; c) mediare violencia, inti-
midación amenaza o exhibición de grmas;
d) el imputado fuere reincidente en el de-
lito de contrabando; e) se simulen opera-
ciones se falsifiquen adulteren o sustitu-
yan documentos marcas, sellos o cualouier
otro signo con el objeto de realizar, facili-
tar u ocultar un contrabando. Este artícu-
lo había sido .reformado ya por el articulo
3"?. inciso 2<?) de la ley 14.391 eme redujo
su mínimo a tres años, y el decreto men-
cionado vino a fijar su mínimo en un año
y su máximo en ocho.
Suprimió además la calidad de empleado
O funcionario público como agravante, y
agregó este nuevo agravante: "Cuando se
trate de contrabando de armas municio-
nes, explosivos y afines, alcaloides narcó-
ticos, substancias o elementos de cualquier
índole que puedan servir para atentar con-
tra la seguridad, salud o tranquilidad pú-
blica". Una vez más se evidencia con cuan-
ta mayor energía reacciona el legislador
íen este caso, el Poder Ejecutivo en eier-
cirio del Poder Legislativo), cuando el bien
tutelado es la seguridad del Estado o la
estabilidad de sus gobernantes.
El apartado D del decreto en cuestión,
deroga el artículo 10 de la ley 14.129 con-
cediendo así a los incursos en el delito de
contrabando los beneficios de la excarce-
lación y de la ccndena provisional, que
aquel articulo negaba.
Diez años de legislación sobre el contra-
bando nos han confirmado en el aserto que
expresáramos más arriba.
La doctrina se encuentra por un lado im-
potente para reglar las conclusiones prác-
ticas y concretas que de ella pueden edu-
cirse.
La legislación demuestra una subvalo-
racion palmaria del daño social.
IIL Aspecto jurisprudencial. Nuestra
jurisprudencia, como producto de la valo-
ración legislativa imperante, ha oscilado
en los últimos años, llegando así cada día
a restar consecuentemente importancia al;
delito.
Esto no es de extrañar puesto que no po-
dría el juez desentenderse de la mente y
el mandato legislativo. Así encontramos en
La Ley en su tomo 72, página 90, la trans-
cripción de un fallo de la Cámara Nacional
Especial en un caso de contrabando en el
que participaron varias personas, una de
las cuales investía el carácter de empleado
público: esto es. dos de los agravantes con-
siderados en los incisos a) y b) del ar-
tículo 3<? de la ley número 14.129.
Cada uno de estos agravantes lo es per se
independientemente de que concurran uno
u otro separada o conjuntamente.
Lo mismo puede decirse de los incisos
c), d) y e) del mismo artículo.
La Cámara en este caso consideró que
el delito no encuadraba en lo prescriptj
en el inciso a ) , por cuanto cada unj de
los imputados había actuado separada-
mente sin que mediara acuerdo. Además, se
basó en lo expresado por el miembro in-
formante de la comisión redactora de la ley,
que dijo: "Entendemos conforme con el
proyecto de ley que cada uno de los ele-
mentos da lo que en Derecho penal se lla-
ma calificación de la figura jurídica típi-
ca. Es evidente que el inciso a) contempla
la hipótesis de lo que el Derecho penal
denomina asociación ilícita. Todas las ra-
zones que militan para que la asociación
ilícita sea contemplada como figura espe-
cialmente penada concurren para que man-
tengamos el despacho".
Por ello la Cámara consideró oue las
palabras del miembro informante dan un
sentido preciso al calificativo agravante
contenido en el inciso a) del artículo 3?,
no bastando en consecuencia, la inter-
vención de tres o más personas en la co-
misión del delito, sino eme se requiere la
existencia de los elementos eme integran
la figura contenida en el artículo 210 del
Código penal.
Aun aceptando esta forzada internreta-
ción. no podemos entender el criterio que
informa la decisión respecto del inciso b)
del artículo 39 de la ley 14.129: "Cuando
una revistiere el carácter de emplsado o también hemos transcripto precedente-
funcionario público". mente), adopta el criterio contrario, soste-
La Cámara resolvió que este agravante niendo que el juez conocerá y decidirá del
es aplicable concurrentemente con el in- delito conforme a su competencia, inde-
ciso anterior, es decir, no tiene valor de pendientemente de la previa resolución de
agravación per se, por cuanto es nece- la Aduana.
sario que en el hecho cometido por tres o Este último fallo nos parece mas ade-
más personas revista una de ellas el ca-^ cuado, pues consagra la independencia del
rácter de, emplaado público. Poder Judicial. Además, según nuestro sis-
Lo expuesto está en contradicción con la tema republicano de división de poderes,
cita del informante en el Congreso: "En- según lo expresara Montes, quien en Lecs-
tendemos conforme con el proyecto de ley frit des lois, es peligroso y destruye las
que cada uno de los elementos de lo que bases de tal división, otorgar al Poder ad-
en Derecho penal se llama calificación de ministrador facultades para juzgar y apli-
la figura jurídica típica", surge que no hay car penas.
consecuencia en la apreciación; un con- A pesar de las deficiencias que señalára-
cepto y criterio sirve para fundar una apre- mos en nuestra jurisprudencia y en nuestro
ciación jurisprudencial, pero no se lo ti2ne régimen legal, consideramos que este últi-
en cuenta para la conclusión siguiente; en- mo fallo es el más acertado y el que más
tonces se. incurre en el vicio metodológico condice con el espíritu y la letra de la ley.
de considerarlo válido en una parte y fal- Pero es indudable, que la discrepancia
so o no-valedero en otra. observada, entre los dos cuerpos encarga-
Además, del mismo texto de la ley se dos de declarar el Derecho, y de tanta au-
infiere que cualquiera de los supuestos, toridad como en verdad lo son, nos signi-
conjunta o separadamente, califican al de- fican que scmething is rotten in the state
lito y lo agravan. En efecto, la ley dice en of Denmark.
su artículo 3<? que "la pena a que se refiere Hay en esta discrepancia un síntoma
el artículo anterior podrá elevarse hasta evidente ds todo aquello que venimos cri-
veinte años, pero no será inferior a ocho ticando.
en los siguientes supuestos..." En ningún Un mismo cuerpo de ley, una misma
momento surge que uno sea condicionante doctrina invocada, dan lupsr a dos fallos
del otro, sino q\ie independientemente ellos tan disímiles que hablan claramente de la
califican al delito. carencia de un esqueleto firme de pensa-
Esta mala interpretación jurisprudencial, miento, de elementos teóricos, y de ob-
se hubiera evitado si la ley hubiese esta- servancia práctica, que pudieron llevar a
blecido en vez de "en los siguientes supues- una ley prmónica y a una jurisprudencia
tos" la expresión "cuando se dé cualquiera concordante.
de los siguientes supuestos". Para mayor abundamiento, podemos se-
Según lo expresáramos al ocuparnos del ñalar que ya había jurisprudencia que
régimen legal del contrabando, en los fa- pudo haber servido de referencia al fallo
llos jurisprudenciales se refleja la anar- da la Cámara Nacional de Paraná, juris-
quía y disociación qus allí hemos apun- prudencia que si bien se basa en la ley
tado. 12.964, versa sobre cuestión idéntica y si-
Desorden que notamos ns ya, como de- tuaciones semejantes.
cíamos entre doctrina y legislación, o en- La Corte sostuvo: "Las disposiciones
tre legislación y jurisprudencia, sino que contenidas en los artículos 48 y 49 de la ley
el desorden proveniente de una mala téc- 12.964 no significan una limitación a las
nica legal, nos otorga una jurisprudencia atribuciones del Poder Judicial para cono-
dispar. cer y decidir respecto de los delitos pre-
Trae La Ley, en su tomo 71, página nú- vistos en ella, ni suponen que su función
mero 182. el fallo de la Cámara Nacional de esté condicionada a una previa determi-
Paraná, del 14 de mayo de 1953, que he- nación de responsabilidad que haga la au-
mos transcripto más arriba. toridad administrativa" (Fallos Corte Su-
El criterio que adopta la Cámara, es el de prema Nacional. 229-436).
la dependencia judicial a la resolución rer Todo lo anotado abona nuestro pensa-
caída en la instancia administrativa. miento, expuesto ya repetidas veces a lo
Es ésta una interpretación de la ley, que largo de este estudio.
consideramos incorrecta. El desorden, la desjerarquización exis-
Recuérdese la resolución de la Corte Su- ' tentes, nos lleva a una valoración doctri-
prema, la cual, el 17 de diciembre de 1953, narla errónea, la observación no inteli-
a .escasos meses (según puede observar- gente de los hechos colectivos e individua-
se en la parte dispositiva del fallo, eme les unido a lo anterior nos da una legi'
lación inarmónica, y la reunión de todo
esto se refleja en una jurisprudencia va-
cilante y contradictoria.
IV. Efectos sociales y económicos del
contrabando. Cuando afirmamos que nues-
tros cuerpos legales se desentendieron del
hecho concreto dado en la vivencia coti-
diana, nos basamos en dos motivos.
Primero, la unilateralidad en la motiva-
ción de las leyes, puesto que sólo han con-
siderado el perjuicio fiscal.
Segundo, la subvaloración que de tales
cuerpos legales surgía al considerar al con-
trabando como un delito de menor cuan-
tía, que no demostraría psligrosidad de-
lictiva en sus agentes, sino simplemente
una negligencia en el cumplimiento de re-
glamentaciones.
De esta unilateralidad y subvaloración
pre-exisíentes en la mente legislativa emer-
gieren leyes congruentemente leves en la
represión y de escaso contenido social.
Evidentemente, la merma que el Fisco
pueda sufrir en sus rentas es un mctivo
poderoso para la calificación, represión y
castigo de un delito.
Paro hasta ahora se lo ha tenido en cuen-
ta en forma exagerada y exclusiva y se ha
legislado en consecuencia.
En cambio, si bien es cierto que de algún
modo se habló del perjuicio que sufría la
comunidad en general, en ningún momen-
to ello fue reflejado en la norma legal.
Y el daño lo sufre el pueblo, porque el
auge del contrabando ha obligado a muchas
fábricas a reducir horas de trabaj o, y a nu-
meroso comercio importador a circunscribir
su acción por esa competencia desleal, con
su lógica repercusión en muchos hogares
de empleados y obreros.
Y daña a la comunidad, porque lo que
entra en forma ilegal al país es dinero que
sale subrepticiamente de él.
Y es daño el contrabando, porque es una
lacra moral que contamina a todo al que a
él se vincula; y la proliferación del con-
trabando implica una degradación cre-
ciente de los valores morales.
Y así, el Estado que por miopía sólo vio
su interés fiscal inmediato cuidando de
llenar sus arcas, será pobre, si hay desocu-
pación, si la industria y el comercio se re-
traen.
La subvaloración del contrabando como
delito ha provocado una relajación de la
conciencia social.
Una comunidad que ante un delito de tal
envergadura, por los perjuicios que ocasio-
na, no reacciona debidamente, concatena
una serie de hechos que la minan en sus
fundamentos más íntimos.
Y si hoy encuentra leve el contrabando,
podría no estar lejano el momento en que
justifique cualquier acto preparatorio a tal
fin, sin contemplar si se ha robado, esta-
fado o sobornado a tal efecto.
Quien encuentra bueno o simplemente
"no malo" el fin, puede llegar a considerar
bueno cualquier medio para lograrlo.
Esto es lo que atañe a la valoración ge-
neral o comunitaria. Mutatis mutandis,
trasladémoslo al orden individual o per-
sonal y nos encontraremos con esa clase
de individuos que ante un delita sin sanción
ética y con escasa pena legal, pervierten
sus conciencias, pudiendo llegar a cualquier
extremo para obtener sus fines.
Esto que pudiera parecer una considera-
ción peyorativa de consecuencias futuras,
no es tal.
Resulta paradójico que una legislación
que condena severamente el robo, el homi-
cidio o la estafa, adopte una increíble le-
nidad para con el contrabando.
Cuando la sociedad reprime el robo, se :
defiende en sus múltiples manifestaciones:
la propiedad privada, que en conjunto
constituye la riqueza comunitaria; la per-
sonalidad, al impedir que se la dañe atacan-
do los bienes que posibilitan su desarrollo;
protege la probidad y la buena fe, pues-
to que castiga a quien la menosprecia y
ataca.
En el robo hay una lesión a un bien de-
terminado; en la mayoría dé los casos, al
de un particular.
En el contrabando esto se da en grado
superlativo: hay una lesión al bien común;
quien introduce al país mercaderías que
competen deslealmente con las nacionales
o importadas legalmente, ataca al bien
comunitario y psne en peligro el bienestar
de todo el país.
Así entonces, no hemos visto aún refle-
jado en la doctrina, la ley, ni tampoco en
la jurisprudencia, la vivencia social de un
hecho que interesa a la comunidad en un
grado que rebasa los estrechos límites de
nuestro ordenamiento legal.
V. El primer Congreso intersocietarw
pro eliminación del contrabando. Se ha '
analizado el orden legal que rigió al con-
trabando en nuestro país desde el año 1947
hasta el presente.
Fue nuestra intención explicar lo.s mo- j
tivos que nos indujeron a calificarlo de
ignorante, consciente o no, de las reper-
cusiones que el contrabando ocasionaba en
la sociedad.
Así fue que anotáramos el desequilibrio
económico que traía aparejado.
Y nuestra afirmación se ha visto ava-
lada por la realización del Primer Congre-
so Intersocietario Pro Eliminación del Con-
 trabando, llevado a cabo en Buenos Aires,
en mayo de 1958.
El comercio y la industria del país ex-
presaron en el citado Congreso la impor-
tancia que otorgaban al contrabando, im-
portancia que nuestra legislación le ne-
gaba.
Fuá una expresión genuina de aquellos
que padecen el derecho.
Nuestra legislación se ha empeñado en
ignorar las circunstancias que rodean al
delito.
Se ha dejado de lado el daño sufrido por
la sociedad y ésta, demostrando el interés
que tiene en ver restañada pronto la herida,
en una reunión de aquellas fuerzas que
representan la mayoría de la riqueza
productiva del país, lo ha expresado a tra-
vés de las diversas jornadas'deliberativas
y resolutivas del Congreso.
Dicho cuerpo contó con el auspicio de 32
Cámaras industriales y comerciales, repre-
sentativas de más de 6.500 establecimientos
da todo el país.
Un núcleo tan importante como el re-
presentado en dicho Congreso manifestó
la valoración que merece a sus represen-
tados el delito.
Valoración que surge de hechos tan con-
cietos como el que sufre la industria textil,
que coaccionada por el auge del contra-
banda, ha visto cerrar fábricas con el con-
siguiente perjuicio para la economía del
país, y su secuela de desocupación y de
miseria para cientos de hogares obreros.
Todo lo expuesto, todo cuanto hemos
dicho y podríamos decir del daño ocasio-
nado a la comunidad, y de la apreciación
que ella tiene de tal perjuicio lo eviden-
cian las ponencias aprobadas durante las
¡ sesiones del Primer Congreso Intersocie-
tario Pro Eliminación del Contrabando.
A) Así, en su resolución número 2, so-
bre el destino de mercaderías incautadas
por la Aduana, el Congreso por la Elimina-
ción del Contrabando, consideró los in-
convenientes que emergían de los remates
de Aduana, inconvenientes que al no ser
contemplados y previstos por la legislación,
dan lugar a transgresiones y fraudes de
diversa índole. Así, expresó en. sus puntos
a, b y d de la citada resolución:
a) Suprimir inmediatamente y con ca-
rácter transitorio los remates, para evitar
que se sigan emitiendo boletas, entre tanto
se adoptan las medidas consignadas en los
puntos siguientes:
b) Identificar todos los efectos que se
rematen en adelante y que provengan de
decomisos:
d) Las boletas en poder de compradores
sean del Banco Municipal o de revendedo-
res, caducarán a los treinta días de apro-
bada la identificación, y vencido ese plazo,
los poseedores de remanentes de mercade-
rías originarias de remates estarán obliga-
dos a proceder a la identificación de las
mismas.
B) El contrabando fue considerado no
sólo como delito que pudiera responder a
una organización determinada y en la que
intervinieran profesionales del delito, sino
que también se tuvo en cuenta las infrac-
ciones cometidas bajo el amparo de las
liberalidades concedidas al viajero. En la
resolución número 3, el Congreso propuso
solicitar áe las autoriades, entre otras co-
sas:
a) La prohibición absoluta de la venta
de todos los artículos introducidos bajo la
franquicia de haberse declarado "efectos
de uso personal y para el hogar", por via-
jeros residentes en Argentina.
b) Sean consideradas mercaderías de
contrabando las traídas por los pasajeros en
contravención a estos principios, y sujetas
a las mismas leyes de represión no sólo
con respecto a los mencionados que las in-
troducen, sino también a los comerciantes
que las adquieran.
C) La creación da una zona situada ai
sur del paralelo 42°, de discutible constitu-
cionalidad, mereció un tratamiento espe-
cial en la resolución número 4. Luego de
una extensa consideración sobre las cir-
cunstancias que rodean al hecha, propone
medidas tendientes a una mayor y efectiva
fiscalización de sus efectos introducidos
con destino a la zona mencionada, velando
porque su clase y calidad sean de las que
respondan a las necesidades de esas re-
giones y no que bajo el pretexto y rótulo de
"paralelo 42o" se autorice un contrabando
legal en todo el país.
D) Fue objeto de especial considera-
ción el caso paradójico dado por las re-
particiones de la Administración Nacional
y sus organismos descentralizados, que ne-
gligentes en el cumplimiento de disposi-
ciones legales, como el decreto 22294/56, ad-
quirían por licitaciones u otros medios pro-
ductos de contrabando, colocando al Estado
en situación de quebrantar sus propias nor-
mas.
E) En su resolución número 7, el Con-
greso tuvo en especial consideración el ca-
so de los automotores, expresando: "Las
Aduanas o receptorías llevarán un regis-
tro que pueda ser consultado por las en-
tidades gremiales que se sientan afectadas
por el contrabando, y en el que figure:
marca, modelo, número del motor y demás
elementos de individualización de los auto-
motores ingresados al país en forma pre-
caria, como pertenecientes a turistas o be- d) Aplicación de una eficaz vigilancia so-
neficiándose con las franquicias aduane- bre las mercaderías, a fin de evitar que
ras y/o cambiarlas otorgadas o que pue- mediante la comisión de otros delitos (hur-
dan otorgarse en lo futuro a los importa- tos, robos, sustitución, etc.) se eludan las
dores de ciertas zonas del país". medidas represivas del contrabando u
G) La interpretación peculiar dada por otras infracciones aduaneras".
la Aduana a las normas que sobre impor- I) El Congreso, animado por la amplia
tación dicta el Banco Central y la falta de repercusión que rápidamente abarcó a los
uniformidad en ellas, han dado lugar a im- más diversos sectores del país, resolvió
portaciones anómalas, las que en muchos proseguir sus actividades, y así manifestó
casos pueden ser calificadas de delictivas. en su 14 resolución: "Prolongar las activi-
Por ello se expresó: "que es de urgente dades y finalidades del Congreso Interso-
necesidad la actualización de los trámites cietario, creando la Comisión permanente
y normas aduaneras mediante una estre- por la. eliminación del contrabando. Esta
cha vinculación entre la Aduana, y los or- Comisión estará integrada por represen-
ganismos que dictan las disposiciones cam- tantes de las entidades adheridas y du-
biarlas". En la resolución número 8 se con- rará, en su mandato mientras las circuns-
templó el perjuicio a que da lugar la ocul- tancias lo exijan". 1
tación o incorrecta denominación de la cali- VI. Prüyscto de reformas. El Primer
dad y tipo de objeto.? introducidos por medio Congreso Intersocietario por la Elimina-
de la Aduana, Concordando con ella, la ción del Contrabando hizo suyo un proyecto
resolución número 9 expresa: "Solicitar de reformas a la ley 14.129, que como ase-
la obligatoriedad de que sean analizadas sor del mismo presentáramos.
en laboratorios dependientes de las Uni- En la exposición de motivos de dicho
versidades, o en Institutos tecnológicos, proyecto expusimos los fundamentos que
oficinas químicas nacionales, Instituto Ar- nos llevaron a elaborarlo y que no fueron
gentino de Racionalización de Materia- otra cosa que un lógico corolario de todo
les, etcétera, toda mercadería que, por su cuanto hemos expuesto en el presente '
índole o substancia, pueda pastarse a fal- trabajo.
sas declaraciones o facturaciones fraudu- El análisis que de la doctrina, la legis- I
lentas". "Solicitar sea modificada con ur- lación y la jurisprudencia hemos realizado
gencia, en función de los cambios operados nos llevan a introducir tales reformas le-
en la estructura económica de la Nación, gislativas que conduzcan a:
la nomenclatura de la Tarifa de Avalúis 19 Tipificación del delito. Debe reposar
vigente, ofreciéndose para ello el asesora- en consideraciones que\refleien la real ne-
miento y colaboración de las entidades del cesidad de su represión en cuanto perju-
comercio y la industria de cada ramo. La dica al interés general y no sólo al fiscal.
nomenclatura a utilizar debe ser clara, . Debe ser lo suficientemente conciso como
precisa y ampliamente analítica, dejando para no dejar lugar a dudas y lo bastante
abierta en una nueva codificación voces amplio como para no restringir su aplica-
suficientes como para señalar, en el futu- ción sólo a los supuestos enunciados,
ro, la incorporación de productos que ac- tos (Enciclopedia Jurídica OMEBA, t. IV,
tualmente son desconocidos, a fin de evitar pág. 90 y bibl. cit.):
que, por sucesivas asimilaciones y rea.simi- 19 Un hecho o acto de acción u omisión.
laciones, se introduzcan otras mercaderías La doctrina exige los siguientes elemen-
que las que aparezcan en la designación 29 Que este hecho o acto constituya una ¡
comercial correspondiente". violación de las leyes de Aduana. 1
H) Las condiciones de quienes tienen a 39 Que este acto pueda producir un per- j
su cargo la aplicación y observancia de las juicio inmediato o mediato al fisco.
reglamentaciones aduaneras, como salva- Nosotros, concordes con lo que llevamos
guarda del interés comunitario y fiscal expuesto, agregamos:
fueron objeto de una especial considera- "o a la economía del país".
ción. Esto puede observarse en algunas de 29 Calificación del contrabando como de-
sus resoluciones que transcribimos: "...b) lito común. Entendemos que el contraban-
Remuneración acorde a su jerarquía, cate- do debe ser perseguido por todos los re-
goría y responsabilidad, c) Modificación sortes del Estado, nacional o provincial,
del régimen de multas y de participación con la misma amplitud de recursos técni-
del producto de las mismas a los funciona- cos que se ponen en movimiento al produ-
rios actuantes... a) Equipar a las Adua- cirse un homicidio o un robo. Aparente-
nas con los elementos y medios mecánicos mente se ha legislado un interés fiscal na-
para el mejor cumplimiento de sus fun- cional: el aforo o derecho aduanero. Pero
ciones, b) Designación de personal idóneo. el perjuicio a la economía, a la industria,
 al comercio, a la mano de obra, al consu- organismo específico, y la Policía, Prefec-
midor, no es solamente nacional: puede tura y demás cuerpos similares en la me-
sentirse con más intensidad en una pro- dida en qus corresponda, limitarán su ac-
vincia, en una zona, en una localidad. En tuación a tomar conocimiento del pcsible
un último análisis, todos los delitos afec- delito por sus agentes o por denuncias, es-
tan a la Nación, afectan a las provincias tando obligados a proceder de inmediato a
y afectan a sus habitantes. verificar las mismas y practicar las demás
Propugnamos que el delito de contraban- diligencias conducentes al total esclareci-
do se incorpore al Código penal. No cree- miento d2 los hechos. Los detenidos y l:s
mos que haya disposición constitucional elementos secuestrados se pondrán a dis-
que impida reformar en este sentido el posición de la autoridad judicial competen-
artículo 3? de la ley 48. ("Los jueces de te, por razón de lugar, procediéndose en
sección conocerán igualmente de todas las un todo de acuerdo al respectivo Código de
causas de contrabando"). ' procedimientos en lo criminal.
El artículo 67, inciso 1', defiere al Con- 5"? Declaraciones juradas. Serán exigidas
greso el legislar sobre Aduanas exteriores, anualmente en lo rsferente a su evolu-
y el artículo 108 prohibe hacerlo respecto ción patrimonial, a los funcionarios públi-
a las interiores. Pero así también, por el cos destinadas a actividades relacionadas
artículo 67, inciso 11, la Nación legisla so- con la administración de Aduanas. Dichas
bre los delitos, sin aue ello impida enten- declaraciones serán controladas por el or-
5 der en ellos a la Justicia local. ganismo pública competente.
El artículo 100 reserva a la Justicia fe- Con ella no se pretende menoscabar el
deral el entender en las causas en que la honor de los citados funcionarios sino sim-
Nación sea psrte. Puede la Justicia local plsmente dar jerarquía legal en este tópico
resolver respecto del delito de contraban- al decreto del 29 de octubre de 1957.
do de su investigación y castigo. Luego la Por todo lo expuesto, y estudiando los
Nación puede rusentarse por parte ante diferentes antecedentes legales y la viven-
la Justicia federal y reclamar la repara- cia efectiva que cada uno de ellos ha tenido,
ción de su perjuicio fiscal. nos inclinamos a tomar como base de la
[ Si el Congreso de la Nación no compar- futura legislación a la ley 14.129, por consi-
i tiese estos puntos de vista, expresábamos derar el instrumentao más efectivo para
: al presentar nuestro anteproyecto ante las lograr la represión buscada.
; Cámaras, bastaría con suprimirle las re- A la misma —como p:drá apreciarse
¡ ferencias concreías a la Justicia local, sub- desde luego— se le introducen las reformas
sistiendo plenamente el resto de la reforma. necesarias para adecuarla a la función so-
3? Presunción de mala /e. Deb3 existir cial que se pretende hacerle jugar.
contra aquellos que tengan en su poder, VII. Anteproyecto de ley. Artículo I1?.
como simples usuarios o para comerciar Constituye contrabando todo acto u omi-
con ellos, obieto.s de importación pr:hi- sión íendimte a sustraer mercaderías o
bida o en desacuerdo con las leyes adua- efectos a la intervención aduanera, y en
neras, imponiéndoles la carga da la prue- especial modo la importación o exportación
ba en contrario. que se ejecute clandestinamente o por lu-
Es más peligroso para el Estado el con- gares no habilitados por la ley o por 'dis-
trabando cometido por un cimerciante ya posición de autoridad competente; la que
que él lo realiza con un cabal conocimiento se desvíe de los caminos marcados para la
del mal que ocasiona. Además se impone realización de esas operaciones y la que se
un mayor rigorismo, ya que viola la leal- efectúe fuera de las horas señaladas. Cons-
tad comercial para con los de su mismo tituye asimismo contrabando las operacio-
ram:, sn deshonesta competencia. nes de importación o exportación con
4<? Reducir la intervención administra- mercaderías u objetos cuya entrada o sa-
tiva. Es contrario a los más sanos princi- lida estuviere prohibida y toda forma de
pios de la división de los poderes el dar ocultación, utilización de doble fondo y
atribuciones jurisdiccionales a organismos presentación de mercaderías en envases
dependientes del Poder Ejecutivo. comunes o especiales de otris mediante
Gradualmente, el director nacional ds su acondicionamiento entre efectos de peor
Aduanas fue aumentando sus facultades especie o calidad.
judiciales hasta llegar a disponer si un juez También constituye contrabando el pre-
íeáeral podía o no entender en una causa; sentar a la Aduana, productos o mercade-
decretar multas y c:misos aún en contra rías bajo rótulos, envases, facturas o cual-
de la resolución d3 la Justicia. quier otra forma de denominación tendien-
En un Estado de Derecho, este estado de te a obtener el pago de un aforo y/o re-
cosas no debe continuar. La Aduana, como cargo menor al que en realidad le corres-
ponde o la violación de la prohibición de
entrada al país de ese producto o merca-
dería.
Artículo 2?. Los que sean fundadamente
sospechosos de haber violado esta ley se-
rán sometidos a la Justicia ordinaria.
Los autores, instigadores, cómplices, f i -
nanciadores, beneficiarios y encubridores
de contrabando sarán reprimidos con pri-
sión de cuatro a diez años, salvo cuando
correspondiera pena mayor por mediar
concurso de delitos. La sentencia dispondrá
además, el comiso de todo medio o vehículo
de transporte, animal y demás elementos y
utensilios de propiedad de los autores, ins-
tigadores, cómplices, financiad:res, bene-
íiciarios y encubridores que íuere empleado
para la comisión del delito. El Poder Ejecu-
tivo Nacional determinará el destino de
los bienes comisados o de su producido.
Artículo 3?. La pena a que se refiere el
artículo anterior podrá elevarse hasta vein-
te añ:s, pero no será inferior a ocho años
cuando se dé cualquiera de los siguientes
supuestos:
a. Cuando intervinieren tres o más per-
sonas.
b. Cuando una de ellas invistiera el ca-
rácter de empleado público.
c. Cuando mediare violencia, intimida-
ción, amenaza o exhibición de armas.
d. Cuando el imputado fuere reinciden-
te en el delito de contrabando.
e. Cuando se simulen operaciones, se
íalsifiquen, adulteren o sustituyan docu-
mentos, marcas, sellos o cualquier otro
signo con el objeto de realizar, facilitar y
ocultar un contrabando.
Artículo 4<?. Se harán pasibles de las
mismas penalidades establecidas en el ar-
tículo segundo y tercero Iss que promuevan,
faciliten, encubran, instiguen o fomenten
la entrada o salida ilegal de personas o se
beneficiaren con ello.
Artículo 5<?. Las sentencias judiciales re-
caídas en las causas qus se sigan por con-
trabando, serán comunicadas al Poder Eje-
cutivo Nacional, por si considerare conve-
niente cancelar la ciudadanía a los impli-
cados que sean extranjeros naturalizados,
o retirar la autorización a las personas ju-
rídicas beneficiadas ccn el delito, en su
caso. Si las afectadas fueran personas ju-
rídicas reconocidas por decreto provincial,
resolverá de las mismas el Poder Ejecutivo
de la misma provincia.
Artículo 6<?. Cuando el autor, instigador,
cómplice, financiador, beneficiario o encu-
bridor fuere funcionario o empleado pú-
blico sufrirá, además de la pena de prisión,
la inhabilitación absoluta por doble tiempo
que el de la condena y especial y perpetua
si ejerciere funciones policiales, adminis-
tivas, o contralor de carácter aduanero.
Asimismo, los condenados por delito de
contrabando serán inhabilitados para ejer-
cer en el futuro actividades relacionadas
con operaciones aduaneras y de comercio
de importación y exportación.
Artículo 7<?. Cuando el valor de las mer-
caderías objeto del contrabando no exce-
da de cinco mil pesos moneda nacional
($ 5.000 %), los jueces podrán sustituir la
pena privativa de la libertad por una mul-
ta de hasta el décuplo del referido valor a
condición de que:
a. Las mercaderías no formen parte de
una cantidad mayor destinada al mismo
fin.
b. No concurran las circunstancias a que
se refiere el artípulo tercero.de la presente
ley.
c. No exista concurso de delitos.
Artículo 89. La tentativa de contraban-
do será reprimida como si el delito se hu-
biere consumado.
Artículo 9? Para tener por probado el
contrabando no es necesaria la aprehen-
sión de las mercaderías, siendo suficiente
para ello los hechos acreditados en la cau-
sa. El cuerpo del delito podrá demostrarse
por todos los medios de prueba admitidos
por el Código de procedimientos en lo cri-
minal.
Artículo 10. Los procesados o los incur-
sos en el delito de contrabando no gozan
de los beneficios de la excarcelación ni de
la condena condicional.
Artículo 11. En la Dirección General de
Aduanas se llevará un registro de implica-
dos y condenados por contrabando. En el
Registro Nacional de Reincidencia y Esta-
dística Criminal y Carcelaria se llevará un
Registro de implicados y condenados por
contrabando, y sus efectos serán los mis-
mos que los delitos comunes en cuanto a
reincidencia se refiere. El Poder Ejecutivo
Nacional reglamentará la relación entre los
dos registros.
Artículo 12. Cuando en la causa crimi-
nal recaiga sentencia condenatoria, y ésta
no disponga otra cosa, la autoridad admi-
nistrativa dispondrá el comiso irredimible
de las mercaderías o efectos de contra-
bando. Podrá, además, imponer solidaria-
mente a los autores, instigadores, cómplices,
financiadores, beneficiarios y encubrido-
res, una multa con destino a rentas gene-
rales de la Nación fle una a cinco veces el
valor de los efectos o mercaderías cuyo ,
comiso dispusiera.
Cuando n,o pudieran aprehenderse las.;
mercaderías o efectos de contrabando, el
comiso se sustituirá por una multa igual a
su valor, sin perjuicio de la accesoria con
destino a rentas generales de la Nación, a
que alude el párrafo anterior.
Artículo 13. Los efectos comprendidos en
el artículo 29 de la presente ley permane-
cerán secuestrados en la Aduana respec-
tiva, a la orden de la autoridad judicial
competente, con excepción de los que
constituyan por sí contrabando, cuya si-
tuación será resuelta por el juez que en-
tiende en la causa, en incidente aparte 'de
trámite sumarísimo.
Cuando dichos efectos, por sus condi-
ciones o propiedades, ofrezcan peligro de
deterioro o disminución de valor podrán
ser objeto de venta inmediata, en cuyo caso
su producido se depositará a la orden del
Juzgado que correspondiera.
Artículo 14. Si la autoridad judicial, po-
licial o administrativa tuviera conoci-
miento por cualquier medio de la existen-
cia de mercaderías o efectos provenientes
de contrabando o destinados a ese fin, de-
berá iniciar de inmediato el respectivo su-
mario, cbn cumplimiento de los recaudos
que establezcan el respectivo Código de
procedimientos en lo criminal, comunicán-
dolo al juez de la causa dentro de las vein-
ticuatro horas.
Si se encontrare en poder de un comer-
ciante mercaderías o efectos que se presu-
man de contrabando, este comerciante
tendrá a su cargo el probar la entrada
legal al país de las mismas, o bien el ha-
berlas adquirido a otra firma establecida
y de suficiente responsabilidad moral y
material. En caso de no probarlo feha-
cientemente, se lo considerará incurso en
el delito de contrabando y sujeto a las
penalidades que establece esta ley, con la
accesoria de la clausura del comercio y lo-
cales de venta por un término de diez a
noventa días.
El particular que adquiriese para su uso
y consumo objetos que se presumen de
contrabando y no probase fehacientemente
haberlas adquirido en un .comercio de su-
ficiente responsabilidad moral y material
será condenado a una pena consistente
en el comiso irredimible de dichos efectos
y una multa igual al quíntuplo de su va-
lor. - . •
Artículo 15. El importe de los comisos
y multas que se impongan en las causas
por contrabando o infracciones a las leyes
de Aduana, con excepción de las aludidas
en los artículos segundo, séptimo y déci-
mo segundo y tercero in fine, y de las ex-
presamente adjudicadas al fisco nacional
por las disposiciones en vigor, se distribui-
rá, previa deducción de los derechos-, ser-
vicios y gastos en la siguiente forma:
a. Quince por ciento (15 %) a rentas
generales de la Nación.
b. Veinte por ciento (20 %) a un fondo
de estímulo, cuya distribución reglamenta-
rá el Poder Ejecutivo Nacional.
c. El sesenta y cinco por ciento (65%)
r restante a los aprehens:res, si no hubiere
mediado orden superior expresa y no hu-
biere denunciantes; cuando el comiso o
multa resultó en virtud de ordsn especial
del jefe superior, el valor se dividirá entre
el jefe que dio ¡a orden y los aprehensores
por partes iguales. Se dividirán por mi-
tad entre los denunciantes y aprehensores
cuando hubieren intervenido unos y otros,
ya sea el número de los primeros igual o
menor que el de los segundos.
Artículo 16. Quienes se consideren con
derecho a alguna de las retribuciones san-
cionadas en el artículo anterior deberán
peticionarlas ante el juez de la causa.
Artículo 17. Las infracciones a la ex-
portación serán penadas en igual forma
que las cometidas a la importación, con-
siderándose las mercaderías, a ese solo
efecto, sujetas al derecho general del cua-
renta y dos por ciento (42 % ) .
Artículo 18. Los funcionarios públicos
destinados a actividades relacionadas con
la administración de Aduanas deberán
presentar anualmente declaraciones jura-
das sobre su evolución patrimonial. Dichas
declaraciones serán controladas por el or-
ganismo público competente.
Artículo 19. Deróganse todas las dispo-
siciones que se opongan a la presente ley.
Artículo 20. De forma.
VIII. El porgué de las reformas. El cri-
terio que presidió la elaboración del ante-
proyecto que transcribimos pretende estar
informado por el rigorismo científico que
hemos propuesto y que echamos de menos
en nuestra legislación.
El primer elemento del cual se nos ha-
bía hecho tradición era la doctrina.
A ella fuimos; subimos al alto mirador
doctrinario, a fin de obtener la amplitud
necesaria para peder luego juzgar lo pa-
sajero con criterio comprensivo, para po-
der extraer de las cosas particulares lo
general y valedero. Así no sólo nos imbuí-
mos de teoría, sino que aún fue necesario
hacer doctrina.
Se analizó la vivencia que del delito te-
nía la comunidad, y enunciamos como con-
clusión, que el perjuicio que ella sufría era
elemento esencial del delito. La industria,
el comercio y las clases trabajadoras de la
Nación aportaron su experiencia.
Sobre la base de la ley 14.129 se elaboró
un proyecto que pretende responder a los
supuestos de una estricta lógica doctrina-
ria, legislativa, vivencial y práctica.
La ley 14.129 fue respetada en aquellos
puntos que aún tienen actualdidad y va-
lidez. (Así, sus artículos 4', 6', 8', 9", 10,
16, 18). En cambio, fue modificada en to-
dos los demás artículos que por un motivo
u otro carecían de las notas vivenciales que
hemos tratado de poner de relisve. Así se
han sustituido artículos total o parcial-
mente, o se han modificado simples cues-
tiones de forma para adecuar la ley al
nuevo criterio procesal que la informa.
Fluye de lo expue.sto nusstra posición
favorable a plasmar la represión del con-
trabando en una ley autónoma.
Hemos procurado corregir los defectos
que achacábamos a cuerpos legales ante-
riores incluso a la misma ley 14.129.
Así, por ejemplo, se ha comprobado que
una de las maneras más comunes en la
actualidad, por medio de la cual se realiza
el contrabando, es la de cambiar o alterar
rótulos o denominaciones, para lograr la
entrada al país de un producto prohibido.
Ejemplifiquemos: Supongamos que en el
país S3 fabrique un determinado tipo de
motor, en cantidad suficiente y calidad
eficiente. En base al decreto 25.056/51,
prorrogado por el decreto 11.954/57, el go-
bierno prohibe totalmente la importación
de motores iguales o similares del exterior.
Así se ha precedido también en todos los
demás países, por ejemplo Inglaterra, cuan-
do su industria textil era aún incipiente y
vacilante. Ello se debe a que, especialmente
en nuestro país, se mira a la "Industria Ar-
gentina" con disfavor, prefiriéndose pagar
sumas mucho más elevadas por el producto
similar extranjero. Por ello, cuando por ra-
zones de política económica y de fomento a
la industria, se desea proteger a uno de esos
productos, es insuficiente gravar al artícu-
lo importado con recargos aduaneros. Por
más costoso que resulte el artículo impor-
tada, nuestra industria no se encuentra
aún en condiciones de competir libremente
con colosos de la industrialización. Es este
otro de los supuestos en el que el viejo afo-
rismo laissez faire, laissez passer ha caído
en descrédito, puesto que favorece sólo al
más fuerte.
Por todas estas consideraciones, el go-
bierno decide que ese motor no puede ser
ímportkdo al país.
Se da entonces el caso —por desgracia,
harto frecuente— que se pretenda impor-
tar ese mismo motor, pero declarándolo an-
te la Aduana con un nombre diferente o
como repuestos para ese motor. En tales
casos, pagan los derechos aduaneros que
corresponden a la denominación atribuida,
sin importarles que esos derechos sean
incluso más elevados que los que hubieran
correspondido a la verdadera calidad del
producto, ya que, una vez dentro del país,
obtendrán pingües ganancias con un pro-
ducto que, por lo que llevamos dicho, no
tendría competencia. Pues bien, esta forma
de contrabando no estaba prevista por la
ley 14.129 ni por las siguientes; pero el
contrabando se ha producido, el perjuicio
da la comunidad es evidente. Por ello, en
el artículo primero, se amplía la figura de-
lictiva para que comprenda también este
supuesto.
Al introducir en la ley reformas, como
la de someter directamente el entendi-
miento del delito a la justicia ordinaria
(tal la reforma al artículo segundo), es ne-
cesario considerar que, suprimida absolu-
tamente la instancia aduanera, la ley de-
be contemplar el caso de los fundada-
mente sospechosos y reglar su procesa-
miento. Así, se ha agregado, como primer
párrafo del artículo 29, "los que sean fun-
dadamente sospechosos de haber violacb
esta ley serán sometidos a la justicia or-
dinaria". Por otra parte, respondiendo al
criterio ya expresado, de que la represión
y castigo efectuados por la justicia ordi-
naria es más efectivo, se ha suprimido el
término justicia nacional, o se lo ha re-
emplazado por el de justicia ordinaria,
tanto en este articulo que analizamos, cuan-
to en todos aquellos en que así figuraba.
En cambio, cuando la ley otorgó al Poder
Ejecutivo la facultad de decidir sobre el
.destino de los bienes dec:misados, enten-
dió Ejecutivo Nacional. Cre3mos que su
fundamentación. y de no ser así lo expre-
samos como nuestro, estribaba en la con-
sideración de que el contrabando violaba
una ley nacional y una facultad de la Na-
ción, cual es la de reglar la legislación so-
bre Aduanas (art. 67, inc. 1?, Const. Nac.).
Era pues lógico que el Poder Ejecutivo Na-
cional decidiera sobre los bienes afectados.
Consecuentes con tal criterio, fue necesa-
rio en el artículo segundo y en otros que
presentaban igual tenor, aclarar que se
trataba del Ejecutivo Nacional, a fin de
evitar confusiones, puesto que al someter
los delitos a la justicia ordinaria podría
entenderse, de mantener la redacción an-
terior, que nos referimos al Ejecutivo de
cada Provincia.
Según lo expuesto, al analizar nuestra
jurisprudencia, los tribunales consideraron
que los supuestos del artículo tercero, de-
bían concurrir conjuntamente, puesto que
ellos no conferían agravación per se (así
en La Ley. t. 72, pág. 90). A fin de disipar
dudas sobre el respecto, se reemplazó "si-
guientes supuestos" por "cuando se dé
cualquiera de los siguientes supuestos",
creyendo así evitar la interpretación ds-
f orinante de la ley.
Consecuentes con lo expuesto ut supra, en
el articulo quinto reemplazamos Poder Eje-
cutivo por Poder Ejecutivo Nacional. Otor-
gamos asimismo la facultad de decidir so-
bre la suerte de las personas jurídicas de
cada Provincia al órgano que la otorgó.
Una simple consideración sobre las osci-
laciones de la moneda, nos movió en el ar-
iículo séplimo a elevar el monto de -mil a
a cinco mil pesos moneda nacional. Por d3-
bajo de este monto, el juez podrá optar en-
tre la sanción pecuniaria o la privativa de
libertad.
En el artículo .décimojirimero fue nece-
sario reemplazar el segundo párrafo por
el siguiente: "En el Registro Nacional de
Reincidencia y Estadística Criminal y Car-
celaria se llevará un registro de implicados
y condenados por contrabando y sus efectos
serán los mismos que los delitos comunes
en cuanto a reincidencia se refiere. El Po-
der Ejecutivo Nacional reglamentará opor-
tunamente la relación entre los dos regis-
tros". No nos ha movido un simple afán
reglaméntarista, sino el concordar con
nuestro criterio ya, expuesto, de someter
en un todo al contrabando al rágimeín
y efectos de los delitos comunes.
Refirmando nuestro pensamiento de je-
rarquización e independencia de la auto-
ridad judicial, y de subordinación de la
autoridad administrativa a ella, hemos re-
emplazado en el artículo décimosegundo
"independientemente de la sentencia que
recaiga en la causa criminal" por "cuando
en la causa criminal recaiga sentencia con-
denatoria".
Asimismo y por idénticas razones, en el
artículo decimotercero otorgamos a los jue-
ces, el resolver, aunque en trámite suma-
rtsimo, la situación de los bienes compren-
didos en el artículo segundo. Por los fun-
damentos expuestos al aclarar el porqué de
nuestro reemplazo de Poder Ejecutivo por
Poder Ejecutivo Nacional, y por el destino
de la renta, se ha reemplazado en el artícu-
h décimosegundo, "Rentas Generales", por
"Rentas Generales d3 la Nación".
El artículo decimocuarto será necesario
dividirlo para explicar el porqué de su re-
forma. Por un lado, en su primera parte,
en el procedimiento a seguir en casos de
contrabando, le adjudicamos el sistema se-
guido ordinariamente por los Códigos de
procedimientos en lo criminal locales. Con-
tinuamos así nuestra tesis de atraer en un
todo al fuero y procedimientos comunes
al contrabando.
Por otra parte, partiendo del supuesto
probado, del conocimiento que existe en
general del delito, ya en el particular, que
adquiere objetos precisamente por ser de
"conírabando"; ya en el comerciante, quien
no pueds alegar desconocimiento de lo que
es materia diaria de su trato y por de-
mostrar en su cometimiento una peligro-
sidad inexcusable; cargamos en cuenta del
imputado la prueba de su buena fe, pues-
to que la ley ya no la presume, sino que,
por el contrario, su presunción es de la
mala fe existente en aquellos que tengan
en ,su poder objetos de contrabando.
Al reformar en el articulo decimoquinto
las proporciones correspondientes a los de-
nunciantes del delito que nos ocupa, nos ha
guiado simplemente el otorgar un mayor
incentivo, para lograr así una mayor efec-
tividad en la represión.
Por el articulo decimosexto, el juez que
entiende en la causa es quien debe decidir
sobre los reclamos que puedan efectuar
quienes se consideren con derecho a al-
guna d« las retribuciones del artículo de-
cimoquinto.
En párrafos anteriores hicimos referen-
cia' al peligro que puede, ocasionalmente,
reportar los muchos o pocos funcionarios
o empleados aduaneros, que estén guiados
por un interés extraño al cumplimiento efi-
caz y estricto de sus funciones; además,
aunque esto pueda no darse, se hace nece-
sario alejar de ellos toda sospecha. Es p:r
ello que hemos propuesto que estos fun-
cionarios y empleados efectúen declara-
ciones juradas periódicas del estado de su
patrimonio.
En todos aquellos artículos, comí es ló-
gico, en que la ley 14.129 respondía al cri-
terio sustentado y a los fines perseguidos,
se la ha respetado, haciendo así honor a su
eficacia reconocida. De esta manera, sus
artículos tercero y cuarto sólo han mere-
cido una simple aclaración respecto da la
interpretación de las circunstancias agra-
vantes, ya explicadas en el comentario al
artículo tercero, que responden a un justo
concepto penal, concorde con la gravedad
del delito.
Tampoco se han modificado los siguien-
tes artículos:
El artículo sexto, que mira especialmente
la calidad de las personas que pudieran
delinquir, y que agrega inhabilitaciones
especiales para los mismos.
El artículo décimo, que negando los be-
neficios de la excarcelación y de la condena
provisional, pone un freno represivo más.
El caso del artículo octavo, que reprime
la tentativa, otra barrera al delito; el no-
veno, que no considera necesaria la apre-
hensión de las mercaderías, y que deter-
mina el criterio a seguir en la prueba del
cuerpo del delito, según lo establecen los
Códigos de procedimientos en lo criminal.
El articulo decimoséptimo, que al penar las
infracciones a la exportación, ve el perjui-
cio sufrido por la economía nacional al pri-
vársela de un producto que pudiera ser
esencial a su desarrollo, o que pudiera des-
equilibrar de alguna manera el comercio
exterior.
Estos son los motivos del anteproyecto
que comentamos, en procura de un cuerpo
legal qus sea inspirado en la doctrina y
sustentado en la realidad jurídico-econó-
mica argentina.
JURISPRUDENCIA. — La citada en el texto. Ade-
más: Aun probada la intención de exportar s'n el
contralor de la Aduana la concentración de mer-
caderías en la casa del imputado constituye una
actividad meramente preparatoria y no un princi-
pio de ejecución que pudiera dar lugar a la apli-
cación del art. 8' de la ley 14.129 que reprime el
contrabando como si el delito se hubiera consu-
mado (L. L., t. 72, pág. 169). La pretensión de in-
troduc'r mercadería extranjera en plaza, eludiendo
el contralor aduanero, cae bajo la sanción del
art. 68 de la ley de aduana (t. o.) (L. L., t. 70,
pág. 146). La prisión preventiva es procedente
aunque se trate de un contrabando menor de
$ 1.000 a que se refiere el art. 79 de la ley 14.129,
pues recién en la sentencia el juez podrá susti-
tuir la pena privativa de libertad por una de
multa (J. A., 1953-IV, pág. 284). La aplicación de
sanciones por contrabando menor debe efectuarse
con el criterio de benignidad a que responde el
art. 7» de la ley 14.129 (Adía., XII-A. 3) a través
de los antecedentes parlamentarios (J. A., 1954-IV,
pág. 347). Kl incumpllm'ento de la obligación de
presentar la moneda metálica a la verificación
aduanera, cuya única finalidad tiende a la com-
probación de que lo que se pretende Introducir es
efectivamente tal moneda, no configura el delito
de contrabando previsto oen los arts. 1036 y 1037
«Je las ordenanzas de aduana y 64 y 68 de la ley
11.281, t. o. (Adía., 1920-1940-1211). No cabe con-
siderar acto preparatorio no punible la tenencia de
efectos no destinada al contrabando; la prueba
pertinente ha de acreditarse; la condición apun-
tada respecto de su origen y destino. En el caso
de que el Imputado por tal tenenc'a "probase que
la adquisición fue hecha de buena fe y de quien
podría razonablemente vender la mercí.dería" la
ley lo exime de pena (J. A., t. 74, pág. 382). Se
trata de dos infracciones distintas: la referente
a las mercaderías encontradas en la revisión del
equ'paje del pasajero s'n manifestar, y la atinente
a las mercaderías ocultas en los bolsillos de las
ropas del sumariado carente de documentación.
La segunda infracción configura el delito de con-
trabando (L. L., t. 75, pág. 726). Cabe denegar la
carta de ciudadanía en razón de tener el peticlo-"
nante una condena a la pena de prisión, de tres
meses de suspenso, por el delito de contrabando
(L. L., t. 74, pág. 812). Corresponde confirmar la
sentencia que fundada en lo d'spuesto por la
ley 346 y su decreto reglamentario del 19 de di-
ciembre de 1931 (Adía., 1852, 1880, 906 y 1920-
1940, 934) deniega la ciudadanía a quien fue con-
denado por el delito de contrabando a un mes de
prisión (Fallos, t. 229, pág. 594). Las disposiciones
contenidas en los arts. 48 y 49 de la ley 12.964
(Adía., VII, 231) no significan una limitación a las
atribuciones del Poder Judicial para conocer y de-
cidir respecto de los delitos previstos en ella ni
suponen que su función esté condicionada a una
previa determinac'ón de responsabilidad que haga
la autoridad administrativa (Fallos, t. 229, pá-
gina 436). La típica configuración del delito de
contrabando debe resultar de la prueba que del
hecho y sus modalidades se aporte en autos, y es
obvio que la apreciación de todo ello es materia
que incumbe a los jueces de la causa conforme
con el art. 49 de la ley 12.964 (Adía., VII, 231)
y jurisprudencia de la Suprema Corte y extraña
al recurso extraordinario (L. L., t. 79, pág. 695).
SI no existe delito de contrabando para la juris-
dicción penal, a la cual la aduana ha pasado el
sumario, tampoco lo hay para la jur sdicción ad-
ministrativa (J. A. 1955-III, pág. 56). Si el im-
portador introdujo la mercadería regularmente,
con intervención de las autoridades aduaneras y
observando las previsiones reglamentarlas, se ti-
pifica el delito de contrabando desde que no exis-
tió la intención de eludir el control aduanero
(J. A., 1955-1, pág. 122). Cualquier hecho o infrac-
ción aduanera que no sea de los enumerados en
el art. 1? de la ley 14.129 (Adía., XII-A, 3) que
condensa el contenido del art. 1036 de las orde-
nanzas de aduanas (Adía., 1852-1880, 1051) no ti-
pifica el delito de contrabando. En materia de
contrabando no es lnd'spens>able la existencia fí-
sica del cuerpo del delito; debe darse por acre-
ditado por cualquier medio de prueba (L. L., t. 77,
pág. 311). En el delito de contrabando debe juz-
garse ejecutor a quien conociendo el origen de la
mercadería coopera para hacerla llegar más al In-
terior del país (L. L., t. 78, pág. 586). Para confi-
gurar la agravante prevista en el art. 3?, ind. d)
de la ley 14.129 (Adía., XII-A, 3) debe tratarse
de una tercera re'ncidencia como exige el art. 3'
de la nueva ley 14.391 (Adía., XIV-A, 203), aun-
que se trate de una infracción cometida antes de
su vigencia, por aplicación del precepto de la ley
más benigna. Pero en virtud del mismo principio
el valor de la mercadería afectada a los efectos de
establecer si se encuentran dentro del límite de
$ 3.000 que establece la nueva ley debe calcularse
de conformidad con el aforo aduanero, prescin-
diendo del valor corriente en plaza, puesto que
este factor ha sido Introducido en la nueva ley
que no regía al tiempo de cometerse el delito
(L. L., t. 78, pág. 263). Comete delito de contra-
bando el propietario de una hacienda que la hace
arrear con personal a sus órdenes hasta 15 kiló-
metros de la frontera con Chile y al ser detenida
la hacienda no suministró a la autoridad la do-
cumentación correspondiente al lugar donde Iba
destinada (L. L., t. 80, pág. 653). SI bien toda in-
fracción de carácter administrativo a las leyes
aduaneras es de carácter formal, es menester la
demostración fehaciente de que determinados ob-
jetos entraron clandestinamente al país para que
el particular que los adquiera para su uso o con-
sumo sea pasible de la penalidad establecida en
el art. 14 de la ley 14.129 (Adía., XII-A, 3) (J. A.,
1055-11, pág. 474). La ley 14.129 (Adía., XIV-A,
203) sancionada el 9-12-954 y que entró a regir
el 12-1-955, sustituyó el art. 7« de la ley 14.129
(Adía., XII-A, 3), que autoriza la pena de prisión
por multa cuando el valor de la mercadería objeto
del contrabando no exceda de $ 1.000, elevando
el monto a $ 3:000 y refiriéndolo a la estimación
que deberá hacerse sobre la base de los prec'os
corrientes en plaza. En tal caso, no se instruirá
causa criminal ni se aplicará pena privativa de
libertad, limitándose la aduana a Instruir el su-
mario correspondiente (L. L., t. 80, pág. 22). Las
atribuciones de los Jueces en el conocimiento del
delito de contrabando es Incuestionable, luego que
la autoridad administrativa se ha pronunciado d'
clarando la existencia de ese delito (L. L., t. 82,
pág. 286). En el procesamiento Judicial por con-
trabando no ha menester un sumario administra-
tivo previo, ni menos resolución aduanera alguna
(L. L., t. 77, pág. 324). El magistrado judicial está
obl'gado a requerir las actuaciones administrati-
vas producidas en caso de contrabando, máxime si
las reclamó al agente fiscal (L. L., t. 82, pág. 286).
La agregación tardía de sumarios administrativos
que contienen resoluciones por las que se aplican
penas pecuniarias por delito de contrabando y de-
c'flen que se comunique tal decisión a un juzgado
nacional no autorizan la nulidad de actuaciones
Judiciales cumplidas y que por eso mismQ apa-
recen confirmadas sobre la causa de la demora
(L. L., t. 82, pág. 827). Si se trata de dos suma-
rios instruidos con motivo de un solo y mismo
hecho no procede desvincular las resoluc ones a
dictarse en las jurisdicciones penal y administra-
tiva (L. L., t. 80, pág. 509). La modificación del
régimen jurisdiccional, art. 3», inc. 3' ley 14.391,
sustituye la competencia judicial por la adminis-
trativa y aun el procedimiento establecido en la
sustanciación de las causas crimin'ales por la ins-
trucción de un sumarlo por la aduana, hállase
subordinado expresamente a las circunstancias de
que el valur de la mercadería objeto del contra-
bando no exceda de $ 3.000 (L. L., t. 80, pág. 22).
Existiendo dudas acerca del lugar en que se ha-
bría cometido el delito de contrabando investiga-
do, corresponde conocer del respectivo proceso al
Juez nac onal que previno en la causa (Fallos,
t. 231,, pág. 465). La frontera con un país limí-
trofe, por la cual, burlando el contralor de las
autoridades nacionales se ha introducido merca-
dería de contrabando, no es lugar sujeto a la au-
toridad policial, sino una de las zonas donde di-
cha autoridad tiene establecido un servicio per-
manente o extraord'nario, en los términos de los
arts. 66, inc. 2?, y 72 del Código de procedimientos
policiales (Fallos, t. 232, pág. 340). La accesoria
de inhabilitación no corresponde cuando se aplica
multa para reprimir el contrabando (L. L., t. 79,
pág. 209). Procede recurso extraordinario contra
la sentenc'a que declara la incompetencia de la
Justicia nacional para conocer en una causa por
contrabando y somete al imputado al fuero poli-
cial (Fallos, t. 232, pág. 340).
BIBLIOGBAFÍA. — Además de la citada en el texto:
Basaldúa, I., Legislación penal aduanera de la Re-
pública Argentina, Ed. Vasca Ekin, Bs. Aires. 1948;
La prueba de las presunciones y la jurisprudencia
argentina sobre esta materia, 1914; "Delitos y con-
travenciones de Aduana", en Revista Jurídica y
de Ciencias Sociales, 1916; "Las penas en materia
aduanera", en rev. Themis. 1918; "La legislación
aduanera y su reforma", en Revista Jurídica y de
Ciencias Sociales, 1819. — Perro, C. A., Las multas
en materia aduanera y los problemas de su adju-
íicación, Bs. Aires, 1941; Procedimiento aduanero
y recurso contencioso administrativo, La Plata,
1942; "Las normas de despacho aduanero" y "Las
penalidades aduaneras y las repartic'ones autár-
quicas del Estado", ambas en Revista de la Aso-
ciación de Empleados de la Dirección General de
Aduanas, mayo-julio de 1941; "Medios de prueba
en materia aduanera", en rev. Nuestra, septiem-
bre de 1942; Procedimiento administrativo • penal
en materia aduanera, Soc. Bibliográfica Argentina,
Bs. Aires, 1942. — Marcenaro y Menegazzi, Ins-
tituciones áe Derecho aduanero argentino. — Me-
segazzi, F., Efectos económicos del contrabando.
— García, T,, Legislación penal aduanera. Comen-
tarios. Proyectos de reforomas. Bibliografía Argen-
tina, Bs. Aires, 1945. — 'Mazo Suárez, I. del, Algu-
nas reflexiones sobre las aduanas argentinas an-
tiguas y modernas, Talleres Gráficos Chapar, Bs.
Aires, 1949. — Pabon, L., Traite des infractions.
du contentieux et de tarifs des douanes, Pa-
rís, 1929.
EFECTOS JURÍDICOS DE LA DEMAN-
DA*. SUMARIO; 1. Consideraciones preliminares.
2. Importancia y clasificación. 3. Efectos de
Derecho substancial. 4. Efectos jurídicos pro-
cesales. 5. Conclusión.
1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Sabido es que el proceso civil comienza
con la demanda por la que se ejercita el
derecho de acción o la pretensión de tutela
jurídica. La demanda constituye el eje en
torno del cual gira todo el proceso, y ha de
reunir los requisitos formales exigidos por
el artículo 71 del Código procesal civil de
la Capital Federal y 109 del Código de pro-
cedimientos civiles de la provincia de San-
ta Fe, pues en caso contrario el juez no le
dará curso (arts. 75 y 110 respectivamente
de los Códigos citados) o el demandado
podrá oponer la excepción de obscuro libelo
(art. 84, inc. 4" Cód. proc. civ. Cap. Fed.
y 581, inc. 4' Cód. proced. civ. Santa Fe).
Ella constituye la base jurídica de ese pro-
ceso incoado y señala los límites de la ds-
cisión judicial (nex eat iudex ultra petita
partium).
2. IMPORTANCIA Y CLASIFICACIÓN
La demanda da origen a la litispendencia,
con lo que se quiere significar no solamente
que el litigio ha sido materialmente incoa-
do, sino que el mismo, desde ese instante,
queda pendiente de resolución judicial (res
in iudicium deducía í 1 ). La importancia
que la demanda tiene como acto genera-
dor del proceso civil, pónese especialmente
de manifiesto al considerar los efectos ju-
rídicos que la misma produce, ya sea desde
el momento mismo de su presentación (2)
—a cuyo instante, por lo general aunque no
siempre se retrotraen los efectos jurídicos
dé la sentencia— o desde que la misma es
notificada al demandado; oportunidad ésta
en que según la doctrina más uniforme-
mente aceptada queda ya constituida la
relación jurídica procesal ( 3 ).
* Por el Dr. EDUARDO B. CÁELOS.
(1) Cfr. Goldschmidt, J. Derecho procesal ci-
vil, trad. de L. Prieto Castro, pá¡». 331, Ed. Labor
S. A., Barcelona-Bs. Aires, 1936; Kisck, W., Ele-
mentos de Derecho procesal civil pág. 184, Ed. '.Re-
vista, de Derecho Privado, Madrid; Rosenberg, L.,
Tratado de Derecho procesal civil, trad. de Angela
Komera Vera, t. 2, pág. 121, EJEA, Bs. Aires, 1S155.
(2) Alsina, H., Tratado teórico práctico de De-
recho procesal civil, t. 2, pág, 4J, Ediar, Bs. Ai-
res, 1942.
(3) Chiovenda, J., Principios de Derecho pro-
cesal, trad. de José Cassais y Santaló, t. 1, pá-
gina 162, y t. 2, pág. 106, Reus, Madrid, 1922; Prie-
to Castro, L., Exposición del Derecho civil español.
 Algunos autores, utilizando tal método
de exposición, distinguen los efectos jurí-
dicas de la demanda según sea antes o des-
pués que la misma ría sido notificada, bien
cjnsiderándolos separada (*) o conjunta-
mente^). Oíros, en cambio, teniendo en
cuenta la trascendencia que la demanda
tiene en relación con el Derecho privado
e instrumental respectivamente, hacen una
distinción de sus efectos jurídicos en subs-
tanciales y procesales. Como afirma Kisch
"la presentación de la demanda produce
efectos civiles y efectos procesales. Estos
últimos se regulan en la ley procesal, los
primeros, en lugar distinto a saber, en el
Código civil, en el Código de comercio, et-
cétera" ( B ).
Este criterio que, por otra parte, es el se-
guido por la may;ría de los autores moder-
nos, es el que adoptaremos en la exposición
del tema.
3. EFECTOS DE DERECHO SUBSTANCIAL
Por su sola presentación, unas veces y
después de su notificación al demandado,
en otras, la demanda produce, entre otros
los siguientes efectos jurídicos privados:
a) Interrumpe la prescripción. Aunque
haya sido presentada ante el juez incompe-
tente, fuera nula por defecto de forma o
porque el demandante no haya tenido ca-
pacidad legal para estar en juicio (art. 3986
Cód. civ.), la demanda interrumpe la pres-
cripción, sea adquisitiva o liberatoria, por
el solo hecho de su presentación. Este efec-
to interruptivo de la prescripción cesa si
el demandante desiste de aquélla o si se
ha producido la caducidad de la instancia
(art. 3987 Cód. civ.).
b) Hace trasmisible a los herederos el
ejercicio de determinadas acciones. Siempre
que el causante hubiere deducido la corres-
pondiente demanda, los herederos podrán
continuar ejercitando tales acciones. En tal
virtud, dispone el Código civil: "Los here-
deros del marido no podrán contradecir la
legitimidad de un hijo nacido dentro de
los 180 días siguientes a la celebración riel
matrimonio, cuando él no hubiere comen-
zado la demanda" (art. 258, 1* parte). "Si
53 tratare de delitos que no hubiesen cau-
sado sino agravio moral, como las injurias
o la difamación, la acción civil no pasa a
t. 1, pág. 209, Librería General, Zaragoza, 1941;
De la Plaza, M., Derecho procesal civil español,
t. 1, pág. 344, Ed. Revota de Derecho Primado, Ma-
drid,
(4) Castro, M., Curso Ae procedimientos civiles,
t. l, pá£. 99.
( ; > ) Jotré, T., Manual de procedimientos, t. 3,
pá;r. 114, La Lev. Es. A'rcs, 1942.
(6) Kisch, W,, ob. y pág. cits. en la nota 1;
Rosenberg, id., pág. 121.
los herederos y sucesores universales, sino
cuando hubiese sido entablada por el di-
funto" (art. 1099). En ,su consecuencia, la
interposición de la demanda hecha por el
causante, permite a los herederos ccnlinuar
el ejercicio de tales acciones.
c) Hace incesible a determinadas perso-
nas las acciones entabladas. A los abogados
y procuradores judiciales no puede hacerse
cesión cié acciones de cualquier naturaleza
deducidas en el proceso en que ejerciesen
o hubiesen ejercido sus oficios, ni a los de-
más funcionarios de la administración de
justicia de acciones judiciales de cualquier
naturaleza que fuesen de la competencia
del juzgado o tribunal en que sirviesen
(art. 1442 Cód. civ.).
d) Constituye en mará al deudor. Ya
que la demanda notificada importa un re-
querimiento (art. 509 Cód. civ.) que en las
acciones personales se traduce en el pago
de los intereses (art. 508 Cód. civ.) y en las
reales en la restitución de los frutos perci-
bidos y dejados de percibir (art. 2433 Cód,
civ.).
e) Establece el carácter litigioso de la
cosa o bienes sobre que versa. En su conse-
cuencia se establecen restricciones legales
a la libre disposición de los mismos, cuya
trasgresión importa la comisión del delito
de defraudación... "al que vendiere o gra-
vare como bienes libres los que fueren liti- l
giosos" (art. 173 inc. 9 Cód. pen.), Ese efec-
to que la demanda notificada atribuye a los
bienes sobre que versa el juicio, estable-
ce asimismo verdaderas incapacidades para
determinadas personas. Por ello, se prohibe
la compra, aunque fue.se en remate público,
por sí o por interpuesta persona, a los jue-
ces, abogad:s, fiscales, defensores de me-
nores, procuradores, escribanos y tasado-
res de las bienes que estuvieren en litigio
ante el juzgado o tribunal en que ejercie-
sen o hubiesen ejercido sus respectivos mi-
nisterios (art. 1361 Cód. civ.).
4. EFECTOS JURÍDICOS PROCESALES
Entre los efectos jurídicos procesales que
la demanda produce, corresponde señalar:
a) Fija la competencia del juez. Como
principio general la demanda determina la
competencia del órgano jurisdiccional con
relación a la parte actcra. Se dan casos en
qus por la sola presentación de la demanda
se opera la prórrga de la competencia. En
efecto, si un extranjero demanda a un ar-
gentino r.nte el tribunal de provincia, p:r
este hecho ha renunciado al fuero federal
establecido por la ley a su favor. El deman-
dado no podría alegar la incompetencia del
juez provincial ante el que se lo ha deman-
dado sosteniendo que el actor ha de acu-
dir al juez nacional, puesto que ese bens- sais y Santaló, t. 1, pág. 162, y t. 2, pág. 106, Reus,
ficio le ha sido acordado al demandante, Madrid, 1922. — De la Plaza, M., Derecho procesal
c.vil español, t. 1, pág. 344, Eev;sta cíe Derecho
que lo ha renunciado al presentarse ante v Privado, Madrid. — Goldschm dt, J., Derecho pro-
la justicia local (arts. 2" ley 48, y 25 y 43
deereto-ley 1285 del 4-2-958).
b) Determina las partes del proceso. Ya
que por ella se individualiza al actor y de-
mandado, es decir, los sujetos activo y pa-
sivo de la acción.
c) Se opera la "perpetuatio jurisdictio-
ne", es decir, que la competencia queda
fijada, y las modificaciones que pueda su-
frir en el futuro, par ejemplo, cambio del
domicilio del demandado, cesión de la ac-
cicn litigiosa, etcétera, no altera esa com-
pet2ncia.
d) Excluye la posibilidad de incoar otro
juicio entre las mismas personas, per el
mismo cbj,eto y causa. Como, se dijo al co-
mienzo, con la sola presentación de la de-
manda se produce la litispendencia. Es de-
cir, que este juicio incoado por ella pende
de resolución judicial y excluye la deduc-
ción de otro nuevo, puesto que si así ocu-
rriera el demandado podría alegarla litis-
pendencia como excepción (art. 84, inc. 3'
Cód. proc. civ. Cap. Fed.) o ser suplida d2
oficio por el tribunal (art. 119 Cód. proced.
civ. Santa Fe).
e) Se resuelve el derecho a recusar sin
causa, por parte del demandante, según el
artículo 14 del Código as procedimientos
civiles de Santa Fe, en su última parte,
puesto que pasada esta oportunidad no po-
drá usarlo válidamente.
5. CONCLUSIONES
Los efectos jurídicos de la demanda, que
brevemente quedan explicados, en su do-
ble aspecto de fondo y procesal, son inde-
pendientes de los que emergen de la traba
de la litis, por la contestación da la de-
manda. Con este último acto procesal de la
parte demandada, se integra la relación
jurídica procesal, puesto que, después de
él, quedan fijados los hechos controverti-
dos, sobre los que han de recaer la prueba
y la decisión judicial (arts. 71, inc. 4'; 100,
inc. 3'. y 107 y 108 Cód. proc civ. Cap. Fed.;
arts. 109, Inc. 4'; 117, inc. 2', y 122 y 218
Cód. proced. civ. Santa Fe). Ello no obsta
ni contradice que los efectos jurídicos de la
sentencia normalmente se retrotraigan al
instante de la notificación de la demanda,
porque es en este momsnto cuando el proce-
so queda constituido y no en el de su con-
testación. ES conveniente, pues, tener pre-
sente las distinciones que es han señalado.
BIELIOORAFÍA.— Als'na. H., Tratado teórico prác- ments hacia el Derecho" y "eliminar de este
tico de Derecho procesal civil, t. 2, pág. 46, Ediar, conocimiento todo lo que no pertenece al ob-
Bs. Aires, 19"-2. — Cas'ro, M., Curso de procedi-
. mientas civiles, t. 1. pág. 99. — Chiovenda, J.,
! • Principios de Derecho procesal, trad. de José Cas-
cesal c.vil, trad. de L. Prieto Castro, pág. 331, Ed.
Labor S. A., Barceiona-Es. Aires, 1036. — Guasp, J.,
Derecho procesal c.vil, pág. E32, Madr'd, 1956. —
Kisch, W., Elementos de Derecho procesal civil,
pág. 184, Revista de Derecho Frivado, Madr d. —
Ottolenghi, M., voz DEMANDA, en esta Enciclope-
dia, t. 6, pág. 464. — Prieto Castro, L., Exposición
del Derecho civil español, t. 1, pág. 209, Librería
General, Zaragoza, 1941. — Rosenberg, L., Derecho
procesal civ I, trad. de Angela Romera Vera, t. 2,
pág. 121, EJEA,, Bs. Aires, 1955. — Cfr. asimismo
y sobre este tema nuestro trabajo publicado en
Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Socia.es, Santa Fe, 1958, núms. 94 y 95.
EFECTOS O INSTRUMENTOS DEL DE-
LITO. (V. CtlKRPO DEL DELITO. DECOMISO.
EJECUCIÓN DE LAS PENAS.)
EFECTOS PÚBLICOS. (V. VALORES PÚ-
BLICOS.)
EFICACIA DEL ORDEN JURÍDICO.*
SUMABIO: I. Preliminar. II. Ser y deber ser.
l'i'í. Derecho y Moral; objeto de la Ciencia
Jurídica y disciplinas ai nes; el tema de la
eficacia. IV. Eficacia y verdad, conocimien-
to y acó ón; concepción clásica y Teoría
Egológíca. V. Eíicac a y eficiencia; soc.olo-
gia del principio de causalidad. VI. La efi-
cacia como tema de la Teoría General de la
Cienóia Jurídica, Sociología del Derecho,
Psicología Jurídica y Jusfilosofía.
I. Preliminar. Se define la eficacia del
orden jurídico como el hecho de que la
conducta real de los hombres corresponda
al orden jurídico (Kelsen, Teoría Pura, pág.
103). La eficacia es un concepto que se
acerca, e incluso llega a veces, según los
autores y doctrinas, a identificarse con
otros términos de • la teoría general de la
ciencia jurídica: vigencia, efectividad, po-
sitividad, etcétera. La definición del maes-
tro vienes debe ser explicada analizándola
en el contexto de las siguientes teorías:
distinción entre ser y deber ser, deber ser
jurídico, ciencias reales y normativas, cien-
cia jurídica y disciplinas afines (sociolo-
gía y psicología del Derecho), validez ju-
rídica, ética jurídica, teoría del control so-
cial. Es lo que ss hace en la exposición
que sigue, a fin de ubicar la eficacia den-
tro del conjunto de las teorías desplegadas
actualmente en los campo» de la teoría
general de la ciencia jurídica, sociología,
psicología y filosofía del Derecho.
II. Ser y deber ser. La finalidad de la
Teoría General propuesta por Kelsen es
"garantizar un conocimiento dirigido sola-
• Por el Dr. JUAN CARLOS GAKDELLA.
jeto exactamente señalado como Derecho"
(Kelsen, ibidem, pág. 25). Este principio,
llamado "pureza metódica", es el punto de
partida de la censtrucción kelsaniana, que
opera la purificación que se propone lograr
en dos direcciones fundamentales; la pri-
mera purificación separa el Derecho de la
Realidad, porque "la sociedad es un objeto
completamente diferente de la naturale-
za" y la diferencia entre una y otra evita-
rá disolver la ciencia jurídica dentro de
la ciencia natural. El primer paso del mé-
todo kelseniano es la distinción entre Na-
turaleza y Derecho, y, paralelamente, cien-
cia natural y ciencia jurídica. El mundo
de la Naturaleza, que se despliega en el
ser, aparece como distinto del mundo del
Derecho, que se halla inserto en el deber
ser. ¿Cuál es la diferencia? Ella puede ex-
presarse acudiendo al diferente principio
unificador de uno y otro mundo: ley na-
tural y norma de conducta. Las ciencias de
la naturaleza establecen leyes (físicas,
químicas, biológicas, etc.), que intentan ex-
plicar en forma causal los sucesos natu-
rales.
1) En forma causal. Las leyes naturales
son la expresión conceptual de las relacio-
nes causa-efecto (por ejemplo, "el calor
[causa] dilata los metales [efecto]").
2) Sucesos natui-ales, es decir, sucesos
perceptibles sensorialmente, dados en el es-
pacio-tiempo.
3) Mediante la categoría gnoseológico-
trascendental ser.
La primera purificación implica el recha-
zo de todo naturalismo jurídico. El prin-
cipio unificador del mundo del Derecho no
es la ley natural, porque el Derecho no es
realidad.
Sin embargo, el Derecho está relaciona-
do con la naturaleza. Dice Kelsen: "El De-
recho —o lo que en principio suele tomar-
se como tal— parece estar en el dominio
de la naturaleza, tener una existencia del
todo natural, por lo menos en parte de
su ser" (Kelsen, ibidem, págs. 26-27). Cuan-
do analizamos cualquier fenómeno jurídico
hallamos dos elementos: a) un suceso ex-
terior, perceptible sensorialmente en el
espacio-tiempo; b) un sentido que se une a
este suceso, dándole una significación es-
pecífica (jurídica); por ejemplo, dos per-
sonas ante el oficial del Registro civil pro-
nuncian ciertas palabras, responden a de-
terminadas preguntas, firman; este suceso
tempo-espacial, perceptible sensorialmen-
te, posee un sentido o significación, que se
llama jurídica, y que se expresa diciendo
"han contraído matrimonio civil dos per-
sonas"; el primer elemento está en la rea-
lidad, el segundo (lo propiamente jurídico)
está fuera de ella, en an mundo propio, el
deber ser, porque es una norma o conjun-
to de normas lo que otorga sentido jurídico
al suceso real.
Cuando separamos ser y deber ssr, ley
natural y norma de conducta, distinguimos
paralelamente ciencias de la realidad y
ciencia del Derecho; ésta queda separada
de la sociología y psicología del Derecho,
disciplinas que estudian con el método cau-
sa-efecto sucesos sensorialmente percep-
tibles en el espacio-tiempo que, mirados
desde las normas jurídicas, se presentan
como hechos jurídicos (Kelsen, op. cit.,
passim).
III. Derecho y moral; objeto de la cíen-
cía jurídica y disciplinas afines; el tema
de la eficacia. La segunda purificación
opera en-el mundo del deber ser, donde
hallamos otras normas, además del Dere-
cho. "Importa aquí, ante todo, desligar al
Derecho de aquel contacto en que desde
antiguo íué puesto con la moral"; esto
significa rechazar toda tendencia que só-
lo admita la normatividad moral y se em-
peñe en reducir a ella toda otra norma-
tividad; en este orden de Ideas, sin embar-
go, se admite, naturalmente, la necesidad
de que la norma jurídica sea moralmente
buena: "en manera alguna se niega por
esto la exigencia de que el Derecho debe
ser moral, es decir, bueno. Compréndese
bien esta exigencia...
"Solamente se rechaza la concepción de
que el Derecho sea, como tal, parte inte-
grante de la moral; de qué todo Derecho,
por tanto, sea en cuanto Derecho, en
algún sentido, y en algún grado moral"
(Kelsen, ibidem, pág. 38). Ambos dominios
del deber ser., Derecho y moral, tienen
principios unificadores diferentes, aquél el
de imputación, éste el deber ser axiológico
(fundado en valores). El principio de im-
putación es la categoría gnoseológico-tras-
cendental del Derecho, categoría puramen-
te íormal (aplicable a cualquier conteni-
do) ; en este orden de ideas, tan jurídica
es una norma justa como una injusta, pues
ambas tienen el elemento común que las
especifica como jurídicas: la coercibilidad.
De esta manera podemos establecer como
objeto propio de la ciencia del Derecho un
deber ser cuya sola significación es el
sentido específico en que la condición y
la consecuencia se corresponden en la
proposición jurídica, siendo la consecuen-
cia un acto coactivo que ha de aplicarse
por el Estado. El Derecho es "un aparato
coactivo al que no corresponde, en sí y de
por sí, ningún valor político o ético, un
aparato coactivo cuyo valor depende más
bien del fin trascendente ai Derecho, en
tanto medio" (ibidem, pág. 60). Esta es la
manera cómo la ciencia jurídica delimita
su objeto, como consecuencia de haber
separado el Derecho con respecto a la rea-
lidad (primera purificación) y con respec-
to a la ética (segunda purificación). Pero
el modo cientifico de enfocar al Derecho,
no agota las posibilidades del saber jurí-
dico. Las disciplinas afines a la ciencia
jurídica estudian la conducta humana real
(efectiva) en cuanto se relaciona con las
normas jurídicas (psicología y sociología
jurídicas), y esas normas en cuanto están
conformes o en contradicción con la nor-
matividad moral (ética jurídica, teoría de
los valores jurídicos, axiología del Derecho,
Derecho natural). El saber jurídico se es-
tructura en tres planos principales: 1») la
conducta humana real (efectiva) estudiada
por la sociología y psicología jurídicas; 2")
la aormación jurídica (da la conducta hu-
mana), objeto de la ciencia del Derecho
strictu sensu; 3') la normación ética stric-
to sensu o moral, objeto de la ética jurídi-
ca (o moral del Derecho, o axiología jurí-
dica, o Derecho natural). Así queda en claro
la relatividad (que por cierto no es caren-
cia de valor) de la oposición entre ser y
deber ser o entre "lo real'' y la norma, pues-
to que la conducta humana aparece como
real desde el punto de vista de la norma-
ción jurídica, y ésta aparece como real, a
su vez, desde el punto de vista de la nor-
mación ética; en términos kelsenianos, esta
oposición se expresa como realidad e ideo-
logía (Kelsen, Teoría Pura, págs. 61-67; en
contra: la Escuela de Upsala [Lundstedt,
Olivercona y Ross], véase de este último
Towards a realistic Jurisprudence, Co-
penaghen, 1946, Munksgaard). Desde el
primer punto de vista el Derecho está
/aera de la realidad; desde el segundo
punto de vista se califica al objeto de
la ciencia jurídica como Derecho que es,
distinto del que debe ser. El tema de la
eficacia del orden jurídico requiere ser es-
tudiado dentro de la primera perspectiva
(concordancia entre conducta real y orden
normativo), y dentro de la segunda pers-
pectiva sólo en cuanto contribuya a expli-
car aquella concordancia. La eficacia es, en
efecto, un puente entre ser y deber ser, en-
tre conducta real y norma, entre sociología,
psicología y ciencia jurídica.
IV. Eficacia y verdad; conocimiento y
acción; concepción clásica y teoría egcló-
gica. El concepto de eficacia debe sepa-
rarse con respecto a la noción de verdad.
Para el realismo gnoseológico, esta sepa-
ción se presenta como natural, pues la
verdad aparece como la relación de con-
cordancia entre pensamiento y objeto pen-
sado, y entonces se llama "verdadero" un
pensamiento que se adecúa a la realidad,
que no altera "lo real" porque reproduce
los hechos sin modificarlos, hasta cierto
punto (en efecto, como se sabe, para el
realismo gnossológico el pensamiento no
es un mero y absoluto calco de la reali-
dad).
Por el contrario, la eficacia es la con-
cordancia entre "lo real" y la norma
(Cír. Casaubon, Juan A., comentario a "De
las causas del Derecho. Ensayo metaíí-
sieo üe Alfredo t'ragueiro", ea rev. La
Ley, t. 56, pág. 1042: "La relación es preci-
samente inversa: la verdad del concepto
depende del objeto; la rectitud de la nor-
ma-idea ejemplar, no depende de la con-
ducta, sino a la inversa, la rectitud de ésta
de su conformarse a aquélla... Es el error
central de la teoría egológica"; pág. 1U47,
nota n v 35). Se llama ejicaz a un orden
normativo obedecido por la" realidad. Ver-
dad y eficacia son conceptos de relación,
pero de sentido opuesto, pues aquella se
reliare al conocimiento, en tanto esta es
relativa a la acción. Conocimiento y ac-
ción son dos movimientos divergentes del
espíritu humano. Esta idea ha sido mos-
trada por la descripción íenomenologica del
conocimiento de Hessen: "En la acción no
determina el objeto al sujeto, sino el su-
jeto al objeto. Lo que cambia no es el su-
jeto, sino el objeto. Aquél ya no se condu-
ce receptivamente, sino espontánea y ac-
tivamente, mientras que éste se conduce
pasivamente. El conocimiento y la acción
presentan, pues, una estructura comple-
tamente opuesta" (Hessen, Teoría, pág. 28).
Observemos:
a) Un análisis etimológico sumario, con-
firma las ideas expuestas, ya que eficacia,
derivada del latín (verbo efficio, is, feci,
jectum, ficere: hacer, efectuar, causar,
ocasionar), ostenta originariamente un cla-
ro significado operativo.
b) La norma jurídica puede ser carac-
terizada como un esquema para la acción.
"La existencia de estas uniformidades hace
posible un proceso de abstracción por el
cual, sobre la infinita variación de los
comportamientos empíricos, se construyen,
pautas típicas que, sin ccincidir necesaria-
mente con ningún comportamiento obser-
vable, representan un esquema alrededor
del cual se dan esas infinitas variaciones...
Y esto, nos señala la existencia de otra
clase de patrones que también pueden
coincidir con los anterioras —tipo de com-
portamiento más frecuente—, pero que se
diferencian netamente de éstos por su
función y naturaleza... A menudo estos
patrones típicos tienen existencia explícita
como reglas, máximas o normas, incluso
escritas y codificadas, como parte integran-
te del Derecho positivo" (Germani, La So-
ciología, págs. 56 y 57). Ya Santo Tomás
de Aquino enseñaba que "la ley es una
cierta regla y m;dida de los actos, que in-
duce al hombre a obrar, o le retrae de ello"
(Tomás de Aquino, Sum. Th., I-II, q. 90,
art. 1), y ubicada la ley dentro del orden
práctico contrapuesto al orden especulativo
(ibidem, q. 94, art. 2 ) . En Stammler la
autarquía se considera nota esencial del
concepto del Derecho (Stammler, Filoso-
fía, pág. 110). Dentro de esta posición, que
es la clásica en Filosofía del Derecho, Del
Vecchio sostiene que la impcratividad "es
un carácter importantísimo y esencial de
la norma jurídica", y agrega que "no po-
demos imaginarnos una norma que no ten-
ga carácter imperativo" (Del Vecchio, pág.
130). Comentand: estas ideas del filósofo
italiano, Recasáns Sichers identifica autar-
quía con coercibilidad "o, mejor dicho...,
impositividad inexorable" (Recaséns Siches,
Adiciones, págs. 203 y sigs.).
En fin, Jaime Perriaux afirma: "La dis-
tinción, clarísima, entre la norma, o sea el
esquema imperativo de conducta, y la «re-
gla de Derecho», o sea el juicio —esto es,
un pensamiento— con que captam:s in-
telactualmente la norma, es tan obvia que
sólo en la Teoría General, y para disipar
ciertas confusiones de algunos juristas
norteamericanos, ha creído Kelsen necesa-
rio hablar explícitamente de ella. El des-
conocimiento total de esta distinción...,
es lo que arrastra, irresistiblemente a la
llamada «teoría egológica» del Derecho a las
contradicciones inconciliables que desem-
boca. Naturalmente, ese desconocimiento
equivale por entero, para retomar un
ejemplo nítido, a desconocer que una cosa
sea la partitura d? una sinfonía y otra,
radicalmente diferente, el pensamiento, o
conjunto de pensamientos, con que se
capta intelectualments la sinfonía". (Pe-
rriaux, Comentario, pág. 971, n<? 18).
Estas opiniones configuran lo que se
puede llamar concepción tradicional o clá-
sica sobre el Derecho que considera a la
norma jurídica esquema de acción, cuyo
val:r correspondiente es la eficacia, direc-
tamente opuesto a la verdad, relativa al
esquema de conocimiento.
c) En polémica radical contra la con-
cepción clásica, la Teoría Egológica de
Carlos Cossio considera a la conducta como
el objeto de la ciencia jurídica, y a la nor-
ma como el pensamiento de la conducta;
de este modo puede hablarse de una verdad
jurídica (la concordancia entre conducta
y norma), y la Teoría Pura de Kelsen,
qus estudia la estructura de las normas,
sería una Lógica Jurídica Fcrmal. (Cossio,
La Teoría Egológica, passim); Teoría de la
Verdad Jurídica, passim). Cuando la Ego-
logía enfoca el tema de la eficacia, se ve
obligada, naturalmente, a adoptar una
posición inversa a la tradicional. Entiende
que el tema de la positividad (equiparada
a vigencia y eficacia) constituye una apo-
ría del pensamiento jurídico clásico. La
aporía, "se instala sobre los siguientes su-
puestos, aceptados por la doctrina sin ma-
yor discusión crítica: 1) oposición entre
hecho (hecho en bruto, efectividad, con-
ducta real, positiva, efectivo ser) y norma
dogos, sentido, validez, deber ser); 2) en
relación a dicha oposición, ubicación del
Derecho en el plano de la norrna, es dacir,
definición del Derecho como norma; 3)
admisión iricuestionada —aunque contra-
dictoria con los puntos 1 y 2— de que al
jurista le interesa el Derecho positivo, que
ésts es su objeto propio de estudio" (Afta-
lion, García Olano, Vilanova, págs. 218-
219). La crítica egológica afirma que la
positividad, vigencia o eficacia, son notas
que señalan sólo matices distintos de la
idea básica de existencia; la nota existen-
cia! pertenece primariamente a la conduc-
ta y traslaticiamente a la norma por lo
cual "se dice que carecen de positividad o
vigencia —en este sentido traslaticio—, las
normas que no concuerdan Con la conducta
efectivamente observada, aquellas' que no
ostentan un mínimo de cumplimiento" (ibi-
dem, pág. 219, nota 29). Para la doctrina
clásica, por ejemplo, la Teoría de Kelsen,
la norma es positiva, vigente o eficaz, en
tanto que la conducta es simplemente, un
hecho o realidad que debe concordar con
la norma; y para averiguar cuáles normas
son vigentes o eficaces, debemos establecer
si el orden normativo del cual forman par-
te (participación que configura la validez)
es vigente o eficaz. En cambio, para la
Teoría Egológica, norma vigente, eficaz o
positiva, es aquélla que refleja una con-
ducta realmente existente, apoyándose la
validez en la vigencia, eficacia o positivi-
dad del ordenamiento jurídico, pues "el
ordenamiento jurídico no es sólo una es-
tructura..." (ibidem. pág. 225, n° 37). Es-
tas ideas deben entenderse a la luz de una
tesis muy importante de la escuela egoló-
gica: la conducta humana no es simple
realidad (ser), sino debfr ser existencial.
d) Una correcta crítica de la recría
Egológica debe señalar: 1<?) La califica-
ción kelseniana dsl Derecho positivo como
"Derecho que es", sin que esto afecte su,
sentido de deber ser. se comprende si se
tiene en cuenta la relatividad de la oposi-
cióa entre realidad e ideología; en efecto,
la normatividad jurídica es calificada co-
mo "ser' (Derecho que es), frente a la
nunnaúvidad axiológica, pero en cambio,
frema a la conducta humana (real, efecii-
va), aparece como un "deber ser" frente
al ser. ÍNO hay, pues, contradicción ni oscu-
ridad en el pensamiento de Kelsen. Enton-
ces, para él, la positividad es una carac-
terística del Derecho, cuando se la rela-
ciona con el plano inmediato superior al
jurídico; en cambio, la vigencia y eficacia
sjn características de la norma cuando se
la relaciona con el plano inmediato inferior
al jurídico. 2') En definitiva, la concepción
egológica suprime el deber ser de la nor-
ma jurídica, porque considera que esa ca-
racterística pertenece a la conducta de la
cual la norma es reflejo; 'convertida la
.norma en medio para pensar la conducta,
se elimina su carácter de esquema de ac-
ción, pues el conocimiento y la acción son
dos movimientos opuestos (o divergentes
al menos) del espíritu humano, pasivo (re-
lativamente), el primero, activo (relativa-
mente) el segundo. Para aclarar este cam-
po de ideas, Kelsen ha subrayado recien-
temente, de manera neta, la distinción an-
tes esbozada, entre norma jurídica y re-
gla de derecho; la primera es un mandato
despsicologizado dirigido a la conducta co-
mo deber ser, la segunda es el modo cómo la
ciencia del Derecho c.noce su objeto (la
norma), conceptualizada como un juicio
hipotético. Una es operativa, otra es cognos-
citiva. La eficacia se plantea respecto a
la primera y no a la segunda (excepto la
circunstancia de que la ciencia del Derecho
como toda ciencia también plantea un pro-
blema de eficacia, pero, casi está demás
decirlo, en un sentido muy diferente al
que nos referimos ahora). 3"?) La senten-
cia contra legem, la costumbre como fuen-
te de Derecho, el desuso de la ley, el prin-
cipio de efectividad, hechos que según la
Fscuela Egológica constituirían una aporía
inzanjable para el pensamiento clásico,
encuentran dentro de éste su correcta so-
lución como ha de verse más adelante
(ver parágrafo n<? 6).
e) La caracterización del fenómeno del
conocimiento, como opuesto a la acción y
correlativamente la verdad como opuesta
a la eficacia, puede ser admitida cuales-
quiera sea la posición que en Gnoseología
se adopte acerca del problema de la esen-
cia del conocimiento. En el comienzo de
este parágrafo quedó expuesta la solución
realista; se indicó asimismo que la descrip-
ción fenomenológica del conocimiento (di-
ferente de la interpretación; cfr. Hessen,
Teoría, pág. 25 y sigs.) muestra una di-
ferente estructura para el conocimiento y
para la acción. Ahora diremos que, inclu-
sive si pasamos a las interpretaciones no
realistas, se afirma esa diferencia estruc-
tural. En efecto, "lo que Hosserl reprocha
a la epistemología criticista no es la tesis
copernicana misma, sino solamente una in-
terpretación especial de dicha tesis, a sa-
ber: que las categorías constitutivas de
todo objeto de conocimiento tienen una
fuerza productora que transforma mate-
rialmente los datos de la intuición, bien
de la intuición pura, bien de la intuición
sensible. Por el contrario, según los fenome-
nologistas, la síntesis que constituye el
objeto del conocimiento no es engendra-
dora; es acto de atención. No forma, sola-
mente fija; y si Kant la ha considerado
como productora es precisamente porque ha
unido las categorías apriorísticas mismas
a la actividad de un sujeto a las manifes-
taciones espontáneas de la unidad de la
conciencia, y las ha querido así deducir
del sistema de los juicios". (Gurvitch, Ten-
dencias actuales, pág. 29). "Comparemos,
por ejemplo, el «yo puro» de Hüsserl con
la unidad trascendental de la apercepción
que caracteriza la conciencia pura en Kant.
Para Kant esta unidad trascendental de
la apercepción es la base de la unidad sis-
temática del mundo..., en cambio para
Hüsserl ese <yo puro», que, por lo demás,
corresponde solamente a un plano de la
conciencia y no a toda la conciencia, no
produce ningún sistema y no tiene, en ge-
neral, ning-una fuerza creadora. Es sim-
bólico que toda su actividad se manifieste
en la atención a lo que se da, a lo que está
ahí, en una plena independencia de todo
acto y a foríiori de toda acción", (fbíáem,
págs. 61-62). Y refiriéndose a la diferencia
entre conocimiento y acción, agrega este
autor que "no siendo el yo puro y el acto
atencional que de él se desprende, simples
actos, sino actividades, acciones, Hüsserl
le.s caracteriza como actividades muy res-
tringidas, como acciones mínimas por así
decirlo; no produce, no transforman na-
da; sólo fijan y encuentran". "Y llevar
hasta el fin la distinción entre la inten-
cionalidad de la conciencia emocional y es-
pecialmente volitiva y la conciencia es-
trictamente cognoscitiva. El yo puro puede,
per ejemplo en la intencionalidad moral y
volitiva resultar verdaderamente produc-
tor" (Ibídem, págs. 72-73). Y la misma con-
cepción kantiana no suprime (pese a su
copernicanismo) la diferencia señalada,
pues, como explica Windelband. exponien-
do la doctrina de Kant, "las leyes morales
aparecen en nuestra conciencia como la
representación de algo que debemos hacer;
son leyes del deber moral, que se contra-
ponen a las denominadas leyes naturales,
en cuanto son leyes dictadas por la nece-
sidad. .. la ley moral es una máxima, se-
gún la cual en cualquier circunstancia algo
tendría que acontecer, mas no siempre
acontece realmente... En este sentido,
Kant es el representante clásico de la
tendencia imperativa en la ética, a saber,
de aquélla que no ve el deber de esta cien-
cia en una descripción y explicación de
la vida moral real de los hombres, sino,
más bien, en la constitución de una legis-
lación absoluta para ella" (Windelband,
Historia, pág.- 92).
f ) En este problema sobre la eficacia
del orden jurídico, la disidencia fundamen-
tal entre Teoría Pura y Egológica radica en
la interpretación que ha de darse al prin-
cipio de efectividad. Según Kelsen: 1) la
validez de un ordenamiento jurídico re-
quiere un mínimum de concordancia con
la realidad, es decir, un mínimum de efi-
cacia; 2) ascendiendo normativamente en
el orden jurídico, encontramos que éste se
apoya en la "norma fundamental hipoté-
tica" que dice "obedece al legislador origi-
nario"; 3) éste es el principio de efectivi-
dad, que pertenece al Derecho internacio-
nal, pues éste legitima a un poder que se
instala de hecho y es eficaz hasta cierto
punto; 4) a su vez, el Derecho internacio-
nal tiene como norma fundamental una
que "instaura como situación fáctica ju-
rídico-productora, la costumbre -constituida
por la conducta recíproca de las Estados"
(Kelsen, Teoría Pura, pág. 172); 5) en la
grada nacional o internacional del orden
jurídico, siempre la normatividad se apoya
en un mínimum ds eficacia, pero no se
identifica con ella, pues la sobrepasa en
cierta medida; 6) en efecto, esto último se
verifica claramente en el grado interna-
cional, donde la norma fundamental hipo-
tética se apoya en la costumbre de los Es-
tados, pero no se excluye la posibilidad de
que los Estados violen la costumbre, sin
que este hecho, a menos que sobrepase
cierto límite, despoje de su validez a las
normas consuetudinarias. Según Cosslo; 1)
las normas son pensamiento sobre la con-
ducta humana (vida humana viviente); 2)
ésta, a la luz del análisis existencialista,
aparece como deber ser existencial: "La
libertad metafísica no puede ser concep-
tualmente mencionada de otra manera
mejor que diciendo que ella es un deber
ser existencial" (Cossio, Teoría Egológica,
pág. 227); 3) "si el Derecho es conducta,
la vigencia no está disociada del Derecho,
porque es nota del propio objeto: la en-
•ontramos en el objeto a conocer" (ibidem,
pág. 227); 4) la vinculación entre validez
y vigencia (o eficacia) es interpretada co-
mo convalidación de lo táctico (Cfr., por
ejemplo, Af tallón, G. Olano, Villano va, pág.
264); 5) "De modo que la norma funda-
mental no es más que el ápice de este pro-
ceso de nuestro conocimiento, que parte
de una vigencia y sólo de una vigencia"
(Vilanova, Validez y Vigencia, pág. 134). De
la polémica directa entre Kelsen y Cossio,
en 1949 (Buenos Aires), podemos extraer
algunas manifestaciones que nos orientarán
en la comprensión de ambas posiciones;
según Cossio, Kelsen dijo: "Pero ustedes,
al hablar aquí de comunidad, quieren fun-
dar la validez del Derecho en su vigencia
o eficacia. Esto es inaceptable, porque sería
derivar del ser el deber ser. Es una confu-
sión entre hecho y Derecho", a lo cual res-
pondió Cossio: "Sólo aceptamos el prin-
cipio de efectividad, cuya importancia us-
ted mismo nos ha enseñado a apreciar".
El diálogo siguió en estos términos: Kel-
sen: "El principio de efectividad, de acuer-
do al cual el jurista no considera como
válido un sistema de normas si ellas no
tienen un mínimo de eficacia, es una con-
dición sine qua non del conocimiento jurí-
dico, pero no una condición per quam;
es una condición necesaria, pero no una
condición suficiente..." Vilanova: "Pero
esto ya no ocurre con la norma fundamen-
tal, de la cual deriva toda esta validez es-
pecífica subordinada" (Cossio, Teoría Ego-
lógica y Teoría Pura, págs. 853-854). Agre-
guemos, finalmente, que desde la Teoría
General del Estado y el Derecho (1945),
Kelsen ha subrayado nítidamente la dis-
tinción entre norma jurídica y regla de
Derecho; una, ubicada como esquema de
acción dirigido a la conducta humana, que
es objeto del normar; otra, considerada
esquema del conocimiento empleado porla
ciencia del.Derecho, a fin de conocer su
objeto —la norma—; una, prescriptiva;
otra, cognoscitiva. Y el maestro vienes ha
hecho dos observaciones que conviene ex-
poner a fin de aclarar el problema de las
relaciones conocimiento-acción. En primer
lugar: "Cuando —de acuerdo en esto con
la epistemología kantiana— se dice del
conocimiento jurídico o de cualquier otro
que constituye su propio objeto, y se habla
de esta constitución como de una creación
del mismo objeto, la expresión sólo tiene
un sentido figurado. Semejante creación
únicamente puede entenderse en sentido
epistemológico, como cuando se dice que
la ciencia natural crea a la Naturaleza
como su objeto específico, sin que ello sig-
nifique que la cree del mismo modo en que
—según la doctrina teológica— Dios la ha
creado,, O en la • • forma en que un hombre rales) , si esto es cierto, se comprenderá
crea una máquina, o la autoridad jurídica la vinculación histórica y sociológicamente
el Derecho" (Keisen, Teoría pura del De- consíatable entre la idea de retribución y
recho y Teoría Egológica, pág. 760); re- la causalidad eficaz.
cuérdese las ideas que hemos expuesto más Probablemente, en esa primera etapa del
arriba, punto e, acerca de este problema. pensamiento, el vínculo causa-efecto fue
En segundo lugar: "La determinación de concebido a la manera de la relación orden
los hechos que constituyen el contenido de juridico-coriducta humana. Concepción que
la norma no se realiza con la finalidad de no es extraña, dado el carácter animista
describirlos en sentido epistemológico, sino del modo de pensar primitivo, en virtud
con la de prescribir una cierta conducta" del cual se interpreta a la Naturaleza co-
(iUdem, pág. 763).. mo conjunto animado de fuerzas persona-
V. Eficacia y eficiencia; sociología del les.
principio de causalidad natural. Facilita 6. La eficacia como tema de la Teoría
la comprensión del concepto de eficacia, General de la Ciencia del Derecho, Socio-
distinguirlo del de eficiencia, tal como lo logía y Psicología Jurídica y Jusfilosofia.
propone la Sociedad Francesa de Filosofía, Llamamos positivo al orden jurídico por
que llama eficaz "a la causa que produce comparación con un orden natural (intrín-
su efecto sin perder ni ganar nada de sí secamente valioso); validez es el hecho de
misma; eficiente, a la causa que produce que una norma participe del Ordenamien-
su efecto transformándose en él parcial to Jurídico, habiendo sido creada median-
o totalmente" (Sociedad Francesa de Fi- te el método en él establecido; vigente es.
losofía, Vocabulario, vocablo Eficiente; ver el orden jurídico actualmente en vigor y
asimismo los vocablos Causa y Eficaz). "se opone... al Derecho histórico" (Afta-
En ese sentido, el orden jurídico es lion, García Olano, Villanova, pág. 223);
eficaz y no eficiente, ya que aparece como eficacia designa el hecho de que las normas
causa que produce permanentemente su del orden jurídico son obedecidas, y su
efecto propio (motivación de una conducta sentido deriva de considerar al Derecho co-
en determinado sentido). mo una técnica destinada a provocar cier-
Corresponde a la Sociología Jurídica y a to comportamiento. En la mayoría de los
la Sociología del Conocimiento mostrar la casos, vigencia y eficacia son tomados co-
probable vinculación entre la idea de efi- mo sinónimos.
cacia y el principio de causalidad que hoy La eficacia es enfocada por la Teoría Ge-
emplean las ciencias naturales. Ese prin- neral de la Ciencia Jurídica, al menos des-
cipio ha recorrido históricamente dos eta- de 1dos puntos de vista:
pas, en la primera la causa fue concebida I ?) Relació*n entre validez y eficacia.
como eficaz (permanente productora de "Cuando;.. se habla de una validez de la
sus efectos), y en la segunda, etapa ac- norma, no debe con eso expresarse, por de
tual de la ciencia de la Naturaleza, como pronto, más que la existencia específica de
eficiente (sucesión de dos fenómenos, trans- la norma, el modo singular en que se da,
formándose el primero en el segundo). La a diferencia del ser de la realidad natural
concepción científica actual de la noción que tiene su curso en el espacio y en el
de causa, sostiene, en efecto, "que la no- tiempo" (Keisen, Teoría Pura, págs. 32-33).
ción de causa, en las ciencias, es de uso Para la Teoría General, la validez depende
tanto más raro cuanto más desarrolladas de la forma o modo cómo fue producida
están, y que tiende a ser reemplazada por (ibídem, pág. 96), en tanto la eficacia de-
leyes que enuncian la permanencia o la pende de la correspondencia entre conduc-
equivalencia de ciertas magnitudes" (ibí- ta real (efectiva) y norma. La validez no
dem, vocablo Causa). es idéntica a la eficacia; una tal identi-
Ahora bien, si la primitiva idea de re- ficación constituiría grave error, pues, pa-
tribución presidió la comprensión del prin- ra que no se pierda el sentido normativo
cipio de .causalidad, como la mostrara del orden jurídico, tiene que existir la posi-
Keisen (Keisen, La aparición de la ley de bilidad de una discrepancia o tensión en-
Causalidad a partir del principio de retri- tre la conducta efectiva y la norma. Por
bución; ídem, Sociedad y Naturaleza), de- otra parte, "no se necesita ordenar aquello
bido a que la Naturaleza apareció primero que, según puede aceptarse, tiene que
al hombre como proyección de la Sociedad acontecer necesariamente" (ibídem, pág.
sobre el Cosmos (de aquí las relaciones 102), de manera que "la posibilidad de co-
sociales atribuidas a la Naturaleza en los rrespondencia no puede sobrepasar un má-
documentos primitivos, por ejemplo, bodas, ximum determinado, ni descender de un
nacimiento, muerte, dolor, odio, amor, ven- mínimum determinado" (ibídem, pág. 103).
ganza, etcétera, entre los elementos natu- 21?) Relación entre eficacia y destinata-
rio del orden jurídico. La eficacia del orden
jurídico se apoya en el hecho de que mo-
tiva o provoca en determinado sentido a
sus destinatarios, mediante la amenaza de
un mal (acto coactivo) para el caso de una
conducta contraria a la deseada. Esto per-
mite caracterizar al Derecho como Técnica
Social, y establecer que "en atención a ella
(la eficacia) se restringe el contenido de
las normas jurídicas... a l a conducta hu-
mana" pues "sólo el hombre, dotado de
razón y voluntad, puede ser motivado por
la representación de una norma a una
conducta conforme a la norma" y es el ani-
mismo primitivo el que hizo que ciertos ór-
denes jurídicos dirigiesen mandatos a una
realidad no-humana (Kelsen, Teoría Pura,
págs. 56-57).
3<?) El desuso de la ley, la ley inconsti-
tucional, la sentencia contra legem, se ex-
plican dentro de la Teoría General, acu-
diendo a un mecanismo que confiere va-
lidez a actos o normas antinormativos
(véase Kelsen, Teoría Pura, pág. 120 y sigs.).
De esta manera se resuelve con la mayor
amplitud posible el conflicto entre vigencia
o eficacia y validez. ,
La Sociología y Psicología Jurídicas en-
focan al Derecho no ya como norma, ni
como conducta normada, sino como hecho.
"Para este modo de consideración el De-
recho sólo entra en cuenta como hecho del
ser, como factura en la conciencia de los
hombres que establecen, cumplen o in-
fringen el Derecho" (Kelsen, Teoría Pura,
pág. 36). De acuerdo con esto, estas disci-
plinas jurídicas afines a la ciencia del De-
recho, dirigen su atención a fenómenos
reales, tratando de explicarlos mediante la
relación causa-efecto. Por ejemplo, ¿qué
factores (éticos, económicos, psicológicos)
llevan a los hombres a encuadrar su con-
ducta dentro de las normas o a violarlas?;
ésta sería una investigación típicamente
sociológica o psicológica del Derecho.
Para la Sociología y Psicología del De-
recho, son tres los aspectos que interesan
fundamentalmente cuando estudian la efi-
cacia de un orden jurídico determinado.
1<?) El control social. Si nos guiamos
por la definición de un autorizado sociólo-
go, el control social es "el conjunto de mo-
delos culturales, símbolos sociales, signifi-
cados espirituales colectivos,- valores, ideas
e ideales, así como también las acciones y
los procesos directamente relacionados con
ellos, mediante los cuales toda sociedad,
todo grupo particular y todo miembro in-
dividual componente vencen las tensiones
y los conflictos interiores propios y resta-
blecen un equilibrio interno temporario, lo
que les da la posibilidad de seguir adelan-
te con nuevos esfuerzos de creación colec-
tiva" (Gurvitch, Control social, pág. 265).
Los dos matices que tiene el vocablo con-
trol señalan asimismo la diferente inter-
pretación que puede darse a la eficacia de
un orden jurídico en cuanto a la intensidad
de su acción. Sobre los matices de la pa-
labra control, recordemos que puede sig-
nificar, y de hecho ha significado en una
primera etapa, influencia, aspiración, y en
una segunda etapa, en cambio, motivación,
acción más directa sobre la conducta.
"Esta discrepancia tal vez señale en la in-
terpretación del centro! social una transi-
ción de la concepción inicial de reglamen-
tación, valuación, aspiración y expresión
de los ideales sociales, al significado más
reciente de motivación e influencias de
todas clases ejercidas sobre el compor-
tamiento de los demás seres humanos e
incluso al significado de "estímulos pro-
cedentes del ambiente social" que provocan
"reflejos condicionados" (ihídem, pág. 245).
Lo que interesa notar es que entre las va-
rias clases de control social, respondiendo
cada una a diferentes escalas de valores,
ideas, etcétera, una de ellas es el control
jurídico. El Derecho aparece así, desde el
punto de vista de la Sociología, como una
clase de control social, al lado del control
moral, religioso, artístico, educacional, et-
cétera.
2?) Los motivos de la obediencia al De-
recho. El medio específico de que dispone
el Derecho para hacerse obedecer, es la
coacción. La amenaza de la fuerza motiva
a la conducta ordenada en la norma y
aparta de la contradictoria. Empero, como
ya hemos visto, el control jurídico es sólo
una de las clases de control social; en una
sociedad determinada, es difícil establecer
en qué medida los hombres cumplen las
normas por causa de la amenaza de la es-
pecífica sanción jurídica (coacción); es
decir, que la concordancia de un orden
jurídico con la realidad muchas veces se
apoya, más que en motivos jurídicos, en
motivos de índole social (prestigio, estima,
etc.), moral, religioso, etcétera. "Esta re-
lación de correspondencia en que se en-
cuentra la conducta efectiva de los hom-
bres con el orden jurídico, relación muy
importante para la validez del orden jurí-
dico, según veremos luego, no ha de ser
necesariamente atribuida a su eficacia, sino
que puede serlo en particular a aquellas
ideologías cuya función es provocar c exi-
gir esa correspondencia" (Kelsen, Teoría ¡
Pura, págs. 59-60).
3<?) La Sociología, cuando establece ei
concepto de norma, nos ilustra de una ma-
nera singularmente clara acerca de la di-
ferencia. que se presenta con respecto a
•pautas de otro tipo, no normativas. "La
existencia de esas uniformidades hace po-
sible un proceso de abstracción por el cual,
sobre la infinita variación de los compor-
tamientos empíricas, se construyen pautas
típicas que, sin coincidir necesariamente
con ningún comportamiento observable, re-
presentan un esquema alrededor del cual
se dan esas infinitas variaciones" (Ger-
mani, La Sociología científica, pág. 56). Y
estos esquemas pueden ser de dos clases:
patrones construidos 'y patrones norma-
tivos. Los primeros se.emplean para prever
y observar, función cognoscitiva; son un
esquema del comportamiento habitual de
los hombres en una comunidad. Los segun-
dos tienen un sentido de valoración y
juicio, función normativa o regulativa; son
un esquema de la conducta que debe obser-
varse. La distinción entre ambos tipos de
patrones, y la función que en ellos desem-
peña la eficacia ya indica, en el seno mis-
mo de la sociología y antropología (Cfr.
Linton, Cultura y Personalidad, Cap. sobre
la Cultura; se trata de una obra de an-
tropología) , la diferencia que existe en-
tre una norma como esquema de acción, y
un esquema de pensamiento que tome
como objeto la conducta. Se reproduce aquí,
mutatis mutandi, en esta perspectiva socio-
lógica, la distinción que ha provocado la
polémica entre Teoría Egológica y Teoría
Pura.
En cuanto a la Jusfilosofía, recordemos
que a ella pertenece el problema axiológico
del Derecho. Y en este orden de ideas, la
eficacia de un orden jurídico está vincu-
lada a su relación con las valoraciones
vigentes en la comunidad a la cual se di-
rige la normación. Se necesita un mínimum
de concordancia o de no repugnancia,' de
las normas respecto a las valoraciones del
medio social, porque, de otro modo, el or-
den jurídico que intentara establecerse,
caería por encontrarse sin el sustento de
la vigencia o eficacia. Es lo que ha insi-
nuado Verdross, en un estudio reciente,
cuando dice que "Otra cuestión es si un
ordenamiento jurídico puede ser, a la lar-
ga, regularmente eficaz, si no llena deter-
minados requisitos mínimos reales (jus-
naturales). Pero esta cuestión no puede ser
tratada aquí" (Verdross, Contribución al
tsclarecimiento del concepto del Derecho,
pág. 31). Esto es lo que la Jusfilosofía puede
enseñarnos acerca de la relación entre efi-
cacia de un orden jurídico y valores o va-
loraciones; porque, claro aparece, esa vin-
culación puede concebirse en dos formas
diferentes, según el concepto que se tenga
sobre el plano axiológico: influencia de los
valores per se, o influencia no de los va-
lores en sí, sino de las valoraciones vigen-
tes en el medio social.
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versidad, Santa Fe, 1948. núm. 20, publicación de
la Universidad Nacional del Litoral. — Windel-
band, W., Historia de la filosofía moderna, Nova.
Bs. Aires, 1950.
EFRACCION.* La fuerza hace del hurto
robo; cuando esa fuerza i.e ejerce sobre
ciertos resguardos materiales, el robo se
agrava con la efracción.
Este vocablo, derivado del latín effractio,
no es usado en el Código y hasta algunos
autores resisten su empleo, prefiriendo frac-
tura.
Carrara llama la atención acerca del
* Por el Dr. RAÚL GOLDSTEIN.
punto, inclinándose hacia esa expresión Si
se quiere latinizar, dice, lo que en las es-
cuelas nunca es delito, úsese la palabra
efracción; pero, si se desea usar un len-
guaje italiano puro, dígase fractura (scas-
so) y rechácese cualquiera otra palabra
proveniente de dialectos especiales.
Crivsllari usaba ya indistintamente am-
bos términos; la Relación Zanardelli decía
meramente efracción; Gómez advierte que
esta palabra no es empleada por la ley, ni
figura en el diccionario. La primera obser-
vación es corracta, la segunda no.
Algunas enciclopedias enraizan efracción
con su dicho origen latino (Espasa-Calpe),
en tanto otras lo consideran galicismo (Sal-
vat); pero, para todos tiene una definida
significación: violencia, rotura o fractura
ejecutada con fines delictuosos.
Esa dolosa finalidad la distingue concep-
tualmente de la rotura o fractura.
Fractura es rompedura, quebrantamien-
to. Es el género.
Cuando la acción se cumple con intención
criminal y en determinados medios puestos
.por el hombre para guarecer su persona o
sus bienes, surge la efracción, que es la
especie.
Su utilización en la ley precisaría el con-
cepto y haría redundante, por innecesaria,
la explicación minuciosa de su procedi-
miento o consecuencia.
En dos únicas ocasiones el Código penal
se refiere a la figura en estudio: emplea
solamente fractura en el artículo 34, in-
ciso 6, y perforación o fractura, en el ar-
tículo 167, inciso 3.
Antecedentes. Los romanos designaban
con nombres distintos a los autores de es-
tas fechorías: derectarii eran quienes se
introducían en las casas ajenas para robar
y, cuando lo hacían perforando muros con
algún instrumento de hierro, llamábaseles
vecticularii o apertularíi.
La Partida VII, título XIII, ley I, casti-
gaba severamente la efracción.
Tejedor califica especialmente el robo
perpetrado con escalamiento, perforación
de pared, cerco, techo o introduciéndose por
conducto subterráneo o por vía no desti-
nada a servir de entrada al edificio o me-
diante fractura de puerta o ventana o mue-
ble sin cerradura.
En el comentario, so color de aclarar su
exposición incurre en el error de limitar el
concepto de efracción al de fractura (la
especie con el género), lo que le obliga,
luego, a determinar su pensamiento: "La
efracción —dice— de un objeto cualquiera
no constituye delito, cuando no es un me-
dio de cometer el robo. Sólo da lugar en
caso a al acción de daños y perjuicios. Pero
si la efracción se complica como medio de
perpetración del robo, se considera como
circunstanica agravante. La, efracción es
un acto de fuerza, de rompimiento; supone,
pues que lo que estaba cerrado, se abre por
medios violentos y que. no son los que se
empleaban habitualmente para abrir".
En este caso, la frase habría estado co-
rrecta, si hubiera dicho: '"La fractura de
un objeto cualquiera...", porque todo lo
que viene después, ha convertido esa frac-
tura en efracción.
El proyecto Villegas, Ugarríza, García,
emplea la voz efracción y se refiere a ella
en el artículo 318 inciso 1".
El Código de 1886 castiga a quienes co-
meten robo sin violencia ni intimidación
en las personas, cuando el robo se perpe-
trare con escalamiento o perforación de
pared, cerco o introduciéndose por conduc-
to subterráneo o por vía que no esté des-
tinada a servir de entrada al edificio (art.
190, inc. 1').
El proyecto de 1891 pune especialmente
al autor de robo cometido con perforación
o fractura de pared, cerco o ventana de un
lugar habitado (art. 201, inc. 3").
La Ley de Reformas que siguió a ese pro-
yecto, repite las mismas disposiciones.
El proyecto de 1906 amplía el ámbito de
protección cubriendo incluso las dependen-
cias inmediatas de un lugar habitado. La
Comisión de Códigos del Senado, a iniciati-
va de González Roura, propone agregar el
techo y el piso a continuación del cerco.
En la ley ha quedado como agravante
del robo: "Si se perpetrare con perforación
o fractura de pared, cerco, techo o piso,
puerta o ventana de un lugar habitado o
sus dependencias inmediatas" (art. 167, in-
ciso 3", O. P.).
El proyecto de 1937 (Coll-Gómez) repite
el texto, sin más variante que mutar "per-
petrare" por "cometiere", en su artículo
216, inciso 2". También mantiene el texto
y concepto en su artículo 15, inciso 4°, le-
tra a), equivalente al artículo 34, inciso8",
letra c) del Código vigente.
Peco, en su proyecto de 1942, no particu- í
lariza el tema, sino que, siguiendo la tóni-
ca de su plan, deja al albedrío del juez la
aplicación de la mayor sanción cuando el
delito revelase particular peligrosidad en
el autor. Adopta un régimen genérico ágil
que permite amplitud a la sanción, pero
sin enredarse en el casuismo o en la mi-
nuciosidad legislativa.
Caracteres. La ley ha querido tutelar la
propiedad de quienes han sido diligentes
en guardar y conservar sus cosas muebles. ]
La- remoción de los obstáculos opuestos ca- j
lifica el robo, porque a la violación del de- •
recho de propiedad se une la violación ejer- agravante no reside en el daño causado a
citada sobre la cosa; pero, como toda fuer- las cosas protegidas. El concepto de la ca-
za hace del hurto un robo, para que se lificante es completamente político y pro-
agrave con la efracción es menester que la cede de la simple contemplación del daño
violencia se opere sobre ciertos y determi- mediato, porque tanto mayores son las obs-
nados obstáculos que resguardan la cosa. táculos superados por el ladrón tanto más
Esos resguardos deben reunir precisas decrece, respecto de su audacia, la poten-
condiciones que la ley enumera taxativa- cia de la defensa privada. De ahí que se
mente, y todos hacen referencias a inmue- requiera que la violencia se ejerza sobre
bles. Quien fractura un inmueble, aun por las cosas destinadas a la defensa de la pro-
accesión, para llevarse un mueble, roba con piedad, como en el ejemplo de la reja
efracción. arrancada de la pared. La fractura debe
El Código usa los verbos para señalar la cometerse csn el fin de robar, y debe ser
acción: perforar y fracturar. El primero anterior o concomitante con el robo. Así lo
indica el agujereamiento, boquete, paso o dice la ley, al comenzar el inciso con el "si
cualquier otro medio que el agente emplee se perpetrare el robo...".
para vencer la resistencia opuesta por la Vale también tanto cuando se comete pa-
pared, cerco, techo, piso, puerta o venta- ra entrar a robar como cuando se la per-
na; el segundo es la rotura, o quebranta- petra para sacar lo robado.
miento de cualquiera de ellos, con el mis- El cerramiento debe ser físico, no sim-
mo objeto o finalidad. plemente moral. Soler ejemplifica: Puede
Una verja está adosada a an muro. El haber fractura de objetos que cierran una
agente rompe éste para remover aquélla. habitación, sin concurrir agravación, en los
Si arrancó la verja para entrar a robar casos en que tales cierres desempeñen una
cualquiera otra cosa, hay efracción; si se función de mero contralor, como los sellos
atiene a llevarse la verja, hay robo simple. y precintos, los cuales no ofrecen resisten-
La fuerza se agotó en la cosa misma. Más cia física considerable y, además, no tie-
aún, esa fractura debe recaer en las cosas nen por destino defender las cosas encerra-
destinadas al resguardo del bien y no so- das, sino comprobar que aquéllas no han
lamente a su custodia, ornamento o servi- sido tocadas.
cio. La inclusión de los cercos puede provo-
Nuestra ley enumera las circunstancias car alguna duda, como así el vocablo inme-
de la calificante: que la fractura se perpe- diatas siguiendo a las dependencias, que
tre en pared, techo, cerco, piso, puerta o trae el inciso comentado. La rotura de un
ventana, pero, de lugar habitado o sus de- alambrado exterior, que se encuentra a
pendencias inmediatas. Es decir, el lugar mucha distancia del lugar habitado puede
destinado a morada de personas, aun cuan- no determinar la agravante. Moreno en-
do éstas no se encuentren en el momento tiende que la circunstancia especial con-
de la ejecución del delito; no así cuando currirá cuando la fractura o perforación se
en el lugar no queda persona alguna de efectúe en el cerco que rodea la casa y
sereno, ni el comercio, instalado en una que se coloca para la protección inmediata
casa independiente, del cual se ausenta su de la casa misma. Soler es más conciso: si
dueño dejando sin cuidado durante la no- se rompe el cerco que rodea las huertas o
che, en cuyas horas se consumó el hecho. potreros y otras instalaciones próximos a
Dependencias inmediatas son aquellas una chacra, no podrá decirse que exista
destinadas a satisfacer las necesidades, co- fractura, pues para ello la ley debiera ha-
modidades y esparcimientos de la vida do- berse limitado a decir lugar habitado o sus
méstica, que se relacionan con la manera dependencias. El agregado de inmediatas
de vivir del dueño, dentro del recinto de la produce necesariamente el efecto de excluir
casa habitada, de los límites materiales que algunos lugares a pesar de ser dependen-
constituyen el círculo propio de la defensa cias.
del hogar. Presunción de legítima defensa. Hemos
Este concepto de habitabilidad priva en visto cómo la efracción agrava el robo; pe-
el supuesto de la legítima defensa del ar- ro también ella sirve para justificar una
tículo 34, inciso 6', cuando legitima el obrar legítima defensa.
del que rechaza (cualquiera sea el daño El artículo 34, en su inciso 6», segunda
ocasionado al agresor) la fractura de los parte del apartado c), expresa que "se en-
cercos, etcétera. tenderá que concurren estas circunstancias
Para nuestra legislación es robo califi- respecto de aquel que durante la noche re-
cado, para otros, hurto con fractura. Ca- chazare el escalamiento o fractura de los
rrara pone la nota esclarificadora (par. cercados, paredes o entradas de su casa, o
; 2153/4) cuando dice que la razón de la departamento habitado o de sus dependen-
cias, cualquiera que sea el daño ocasiona-
do al agresor".
Es un caso donde la legítima defensa se
presume y donde la potencialidad del peli-
gro priva sobre el concepto de la protec-
ción que a los bienes confiere el artículo
167, inciso 3° respecto al rooo.
El efractor penetra y es repelido. Cual-
quiera fuese el daño que sufriera, el obrar
del agente queda legitimado, aunque la ley
puntualiza algunas condiciones que anali-
zaremos.
En primer término, exige la nocturnidad,
sin la cual la justificación no puede darss,
ni siquiera como presunción. El Código pe-
nal mejicano, que ha copiado del argentino
este supuesto de legítima defensa, es aún
más exigente, puesto que requiere que el
rechazo se efectúe "en el momento mismo
de estarse verificando el escalamiento o
fractura..".
Luego, los presupuestos legales difieren
cuando se trata de la efracción como pre-
sunción de legítima defensa o como agra-
vante del robo.
Así, emplea el artículo 34 el supuesto de
escalamiento que no hace a la efracción,
sino al hurto calificado; usa solamente frac-
tura, cuando en el robo trata también la
perforación; dice cercados, mientras que el
artículo 167 habla de cercos y si bien am-
bos artículos coinciden en usar el término
paredes o pared, en el robo se aclara in-
cluyendo techos y pisos, quizá por aquel
añadido imputable a González Roura. Bajo
el genérico de entradas comprende el ar-
tículo 34 tanto las puertas o ventanas que
se leen en el artículo 167 y con el de "casa
o departamento habitado", el más amplio
de "lugar habitado" utilizado por la parte
especial del Código. En el artículo 34, la
ley, como quería Soler, se detiene en de-
pendencias, sin el añadido de inmediatas
que contiene el robo con efracción.
JURISPRUDENCIA. — La fractura de la cadena de
seguridad que tenía la puerta de acceso a la habi-
tación donde se cometió el robo, implica la califi-
cación que en orden a las puertas sanciona el
art. 167, inc. 3 clel Cód. pen. (J. A., t. 48, pág. 595).
La fractura consiste en vencer con violencia los
obstáculos materiales que la defensa privada opo-
ne a la codicia ajena (J. A., t. 45, pág. 693). Co-
metió efracción el agente que escaló una pared
para llegar al lugar habitado, en el que practicó
una fractura en la puerta al forzarla con una pa-
lanqueta hasta que consiguió que el pestillo sa-
liera de la cerradura (J. A., t. 70, pág. 452). Encua-
dra en la figura el robo cometido mediante la
fractura de una vidriera en que se encontraba en
exhibición el objeto substraído, dado que la vi-
driera en que se exhiben artículos destinadas a la
venta reviste el lugar le cerco del lugar habitado
(J. A., t. 55, pág. 1024). Practicada la efracción
corno uno de los actos realizados para cometer el
robo, no desaparece dicha c'rcunstancia de agra-
vación aunque resulte carente de eficacia (J. A.,
1944-III, pág. 894). La consideración de la cir-
cunstancia calificativa del art. 167, inc. 3 del Cód.
pen. debe guardar absoluta correspondencia con la
disposición correlativa del mismo Código (art. 34,
inc. c, 6) que contempla la defensa de la morada
durante la noche (J. A., t. 45, pág. 693). Es condi-
ción de la calificativa que el lugar sea habitado
(J. A., t. 70, pág. 452). Cortar los alambrados
de un potrero no califica el hecho como efrac-
ción, por no tratarse de lugar habitado. (J. A.,
t. 48, pág. 595). Por lugar habitado no debe en-
tenderse solamente el lugar donde se mora o ha-
bita, s'no cualquier lugar del domicilio o habi-
tación a que pertenezca o que forme parte del sitio
o punto escalado o vloientado, por lo que incurre
en la agravante calificada si el robo se comete en
una casa de fin de semana en ausencia de sus pro-
pietarios (J. A., 1953-11, pág. 112). El hecho ma-
terial eonstitut'vo de la calificativa consiste esen-
cialmente en un daño e incluye los conceptos d«
despedazar, destrozar, desgarrar, vencer, romper,
frangir, desmenuzar, triturar, cortar, doblar, da-
ñando, etc (J. A., t. 45, pág. 693). La violencia
debe recaer en las defensas preconstituídas de
cercamiento de la cosa, en elementos dotados de
alguna resistencia física que cumplan la misión
defensiva de manera evidente e intencional (J. A.,
1947-IV, pág. 646).
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EGOLOGIA. (V. ESCUELA ECOLÓGICA DEL
DERECHO. FILOSOFÍA DEL DERECHO.)
BIOÉTICA JURÍDICA. (V. FENOMENOLO-
GÍA JURÍDICA.)
EISAGGELIA. Voz griega que puede
traducirse por "acusación". Refiérese a un
procedimiento penal que tuvo lugar en la
antigua Atenas. Sánchez Viamonte (Las
instituciones políticas en la historia uni-
versal, Editorial Bibliográfica Argentina,
Buenos Aires, 1958, pág. 143), hablando de
los magistrados atenienses, dice que "cier-
tas acciones públicas con carácter de acu-
sación, se convertían en verdadero juicio
político contra los principales personajes
de la democracia ateniense, ya sea por su
desempeño en la función pública, o por su
actuación como oradores...". Y después de
referirse al grafé paranamcn, o acusación
de ilegalidad contra el autor de un pro-
yecto de ley sancionado por la ecclesia y
a la atimia, especie de muerte civil o pér-
dida de la ciudadanía, originada en diver-
sas causas, susceptibles de afectar la inde-
pendencia moral del individuo, se expre-
sa en estos términos: "Podemos agregar la
esangelia, que consiste en una sanción con
que la ecclesia entregaba al autor de un
crimen flagrante contra la seguridad del
Estado, atado de pies y manos, a la repre-
sión judicial".
Cabanellas (Diccionario de Derecho usual,
Ed. Arayú, Buenos Aires, 1953, t. II, pág.
18), señala las siguientes tres clases de
eisaggelia, a saber:
Eisaggelia epi demasiáis adikemasi, que
se ejercía en los delitos de mayor grave-
dad y de carácter político, tales como la
traición contra Atenas o sus aliados, la de-
serción militar, el soborno de los oradores,
las asociaciones ilícitas, la conspiración
para derrocar el régimen democrático de
gobierno o incumplir la promesa hecha al
pueblo. Posteriormente se extendió a la
instigación al adulterio de la mujer. Nor-
malmente el procedimiento sé desarrollaba
ante el Senado; pero en ocasiones se des-
arrollaba ante el mismo pueblo como juez,
precisándose la concurrencia de no menos
de seis mil ciudadanos.
Eisaggelia epi tais kakosesin, que se ejer-
cía para sancionar los malos tratos contra
la persona y los bienes de los huérfanos
menores o de las mujeres heredadas.
Eisaggelia kata ton diaiteton, que se ejer-
cía contra los arbitros públicos por los de-
litos cometidos durante el ejercicio anual
de sus cargos, y mientras los estuvieran
desempeñando. . fallido. Algunos comentaristas han querido
(Para cuanto se refiere a las magistratu-
ras griegas y a la organización judicial,
consúltese la voz DEMOCRACIA) . (M. O. y F.)
EJECUCIÓN. (V. PROCESO DE EJECUCIÓN.)
EJECUCIÓN CIVIL EN EL PROCESO
PENAL. (V. PROCESO PENAL [EJECUCIÓN CI-
VIL EN EL].) ; ,,-;
EJECUCIÓN COLECTIVA.* SUMARIO:
A) Ejecución colectiva: I. Generalidades.
II. Ejecución singular y colectiva. III. Eje-
cución colectiva y universal'dad. IV. Doc-
trina. V. Legislación. VI. Jurisprudencia.
B) Ejecución colectiva y Derecho tributa-
rio: I. Las acciones judiciales por créd tos
tributarios. II. Doctrina. III. Legislación.
IV. Jurisprudencia. C) Ejecución colectiva
y Derecho laboral: I. Generalidades. II. La
ejecución colectiva, el Derecho laboral y el
sindico. III. La constitución del titulo cre-
ditorio. IV. Doctrina. V. Legislación. VI. Ju-
risprudencia.
A) EJECUCIÓN COLECTIVA
I. Generalidades. Al procedimiento ger-
mánico como mecanismo especial de com-
pulsión, a objeto de que el deudor cumplie-
ra sus obligaciones, mediante el embargo
individual cor* derecho de preferencia pa-
' Por el Dr. JACINTO B. TAHANTINO.
ra el anterior embargante, opónese el pro-
cedimiento colectivo de origen romano, en
que se implicaban todos los bienes patri-
moniales, mas esas acciones eran precedidas
de un régimen coactivo sobre la persona
física de quien no daba cumplimiento a sus
obligaciones.
El más antiguo procedimiento romano, la
manus iniectio, trámite de carácter ejecu-.
tivo contra la persona del deudor, consti-
tuía una acción indirecta contra el patri-
monio, addictio, y su base esencial se tra-
ducía en la igualdad, en cuyo pie se ubi-
caba a los acreedores ante la contingencia
económica del que no cumplía las presta-
ciones objeto de los respectivos créditos.
El ejercicio del derecho caracterizado por
el acto formal de colocar la mano sobre
el deudor para que, el acreedor, lo llevara
ante el magistrado, luego de haberse ope-
rado el vencimiento del plazo de treinta
días computables desde el reconocimien-
to de la deuda o desde la fecha de la sen-
tencia. Cuando existía la concurrencia de
acreedores buscábase la igualdad de trato
de los mismos ante el deudor común in-
solvente, mediante la Tertiis nundinis par-
tes secanto, incorporada en el sistema de
las XIII Tablas, ante la multiplicidad de
titulares de derecho creditorios que auto-
rizaban a dividirse el cuerpo del deudor
ver en este sistema, una alusión a la for-
ma de liquidación del patrimonio más que
una referencia a la persona física del deu-
dor, pero esta conclusión ha sido rebatida
per otros autores.
En la evolución jurídica posterior opé-
rase la mutación del proceso personal en
real, o por lo menos preponderando las
notas de la materialidad, bienes, para ob-
tener la liquidación de las deudas que in-
cidían en la unidad del patrimonio impo-
tente.
De la coacción subjetiva váse operando
también, el paso hacia la conminación pa-
trimonial mediante pignoris capio, en cuya
virtud se permitía a ciertos acreedores,
equiparables a los privilegiados, apoderar-
se de alguna cosa en calidad de prenda
(pignus), sin facultad para enajenarla.
También se conoce en la transformación
paulatina de la coacción física a la patri-
monial, la denominada, missio in bona, que
solicitan al pretor los acreedores en el ca-
so de que el deudor no lo hacía volunta-
riamente por autodeterminación. Tomaban
la iniciativa los acreedores, articulando la
missio in possessionem que significaba el
paso de la totalidad da los bienes a los
acreedores constituidos en c o l e c t i v i d a d
afianzada mediante la institución del pig-
ñus pretorium. Los mismos acreedores de-
signaban al magister curator, que debía
enajenar los bienes en block. Quien realiza-
ba la operación de venta, era aquel que
había adquirido los bienes en conjunto
(bonorum emptor), al que se consideraba
coma sucesor del deudor insolvente. Impo-
níasele el deber de abonar en forma pro-
porcional y en condiciones igualitarias a
los acreedores ante la insuficiencia del
producido de la realización de los bienes.
Hacia el siglo vn de Roma, la institución
de la bonorum emptor consistía en la atri-
mución del cargo, acerca del activo y pasi-
vo, en condiciones semejantes a las de un
heredero del deudor, para que realizara los
bienes y distribuyera el producto. De modo
que el artificio legal de considerar al deu-
dor como un muerto para que fuera viable
esa sucesión y por ende universal de ca-
rácter igualitario, boncrum venedlctio, que
viene a constituir el origen del proceso
de ejecución colectiva.
Posteriormente (Lex Julia 737 de-Roma)
se va mitigando el rigor de la bonorum
venditio con la cessio bonorum, por la que
el deudor insolvente cede sus bienes a sus
acreedores, evitando la condición infaman-
te que le creaba la primera de las institu-
ciones. La cesión de los bienes no significaba
el desapropio, sino que se buscaba la venta
de los mismos para aplicar el producido al
pago de las obligaciones. No se podía pro-
seguir acciones por título anterior y se
concede el beneficio de competencia. Lue-
go se pasa a la bonorum distractio, con
la enajenación que de cada objeto reali-
zaba el pretor, repartiendo entre los acree-
dores el precio. El deudor continuaba obli-
gado, en el caso de que no se cubrieran to-
das las deudas, salvo convención especial
con el concurso (pactum ut minus solva-
tur) y luego como solución en base al voto
de la mayoría de los titulares de derechos
creditorios, sobre la minoría, confiriendo la
condonación de las deudas en forma par-
cial, institución denominada pactum de
non petendo.
En la Edad Media, el procedimiento co-
lectivo de ejecución cobra nuevo impulso,
conciliando las instituciones germánicas
—embargo y retención del patrimonio—
con las romanas missio in possessíonem—,
consistente en el embargo general del pa-
trimonio en que se apoyan las legislacio-
nes posteriores hasta la actualidad.
II. Ejecución singular y colectiva. Ante
la facultad del acreedor singular que pri-
mero puede obtener la declaración de su
derecho contra un deudor y luego a ejecu-
tar persiguiendo el cumplimiento de la
obligación en caso de que no se satisfaga
el objeto de la relación jurídica en que es
sujeto activo, embargando y obteniendo la
subasta o la respectiva liquidación que se
adecúe a la substancia de la prestación
cargo del deudor, frente a esa atribución
del acreedor particular, se halla la de los
acreedores concurrentes ante un deudor
ccmún. Los derechos de la pluralidad de
acreedores ante la impotencia patrimonial
como problema general del patrimonio pa-
ra atender a las diversas deudas garanti-
zadas con la prenda común que es el patri-
monio del deudor.
El sistema de los embargos particulares
responde al tipo germánico como procedi-
miento especial y al romano el colectivo
general de ejecución en que se compren-
de todo el patrimonio del deudor. Purifi-
cadas las formas clásicas en las experien-
cias del tiempo y de los fenómenos sociales
concernientes a lo que se ha dado en lla-
mar "estado patológico del crédito" se lle-
ga a las concepciones actuales y moder-
nas de la ejecución colectiva, cuyos ci-
mientos esenciales apóyanse en la figura
de la par conditio creditorum, en cuya vir-
tud ante el estado de insolvencia exterio-
rizada por la cesación de pagos, deba so-
bre un perfecto pie de igualdad: a) reali-
zarse el activo (masa activa); b) determi-
narse el pasivo (masa pasiva); c) distri-
buirse el producido, en su caso, a prorra-
ta; d) sufrir parejamente las pérdidas.
El deudor fallido es separado de la ad-
ministración de sus bienes, y todos los
acreedores están sometidos a las condicio-
nes del proceso concursal sólo cabsn accio-
nes individuales en los casos de créditos
privilegiados acordados por la ley.
El principio de la acción colectiva se fun-
da en el de generalidad (universalidad).
III. Ejecución colectiva y universalidad.
El carácter de universal de la quiebra se
expresa en los conceptos de "unidad" y
"generalidad". Todos los elementos activos
(bienes y derechos) y pasivos (obligaciones)
son regulados en el cuadro unitario exte-
riorizado por el estado de concurso. Uni-
versidad patrimonial impotente para afron-
tar a las obligaciones; unidad del estado
de quiebra llevada al plano decisorio; uni-
dad jurisdiccional. El artículo tercero de
nuestra ley de quiebras consagra el princi- ;
pió básico de la universalidad con respec-
to a los bienes, derechos, acciones y obliga-
ciones del fallido. Esa forma de tipo gené-
rico encuentra su corroboración con la par-
ticular que contiene el artículo 122, del
mismo cuerpo legal, en cuanto éste deter-
mina los alcances de la declaración de
quiebra por el efecto de atraer hacia la i
jurisdicción de la falencia todas las "ac- i
 cienes judiciales" con relación a los bie-
nes. ' •
La disposición precitada halla en la ley
de Quiebras 11.719 plena corroboración con
los términos del artículo 21, que prescribe
lo siguiente:
"Desde la apertura de este juicio hasta
que la homologación judicial del concor-'
dato que de ejecutoriada, ningún acreedor
por causa o título anterior a la presenta-
ción, podrá iniciar o proseguir acto alguno
de ejecución forzada sobra los bienes del
deudor, salvo los que tuvieran por objeto
el cobro de un crédito hipotecario o pren-
dario".
La jurisprudencia ha tratado de carac-
terizar los límites de la universalidad; la
Cámara civil 2^ de la Capital Federal ha
declarado: ' de ejecutoriado, lo que presupone la sufi-
"La convocación de acreedores tiene el
alcance de «suspender» las ejecuciones for-
zadas sobre los bienes del fallido. Por eso,
no deben suspenderse los procedimien-
tos del juicio de desalojo, con el cual se
persigue la restitución de un inmueble
que no es propiedad del convocatorio
(Cám. civ. 2*, Cap.). Rec. Ord. 1, 192"; y
la Cámara civil 1% de la misma Ciudad ha
sostenido: "El artículo «impide» la prose-
cución de los trámites de la ejecución des-
de la apertura del juicio de convocatoria
hasta la homologación judicial del can-
cordato (Cám. civ. 1%, Cap.), J. A. 53, 613".
TV. Doctrina. Fernández, Raymundo L.:
Fundamentos de la Quiebra, Buenos Aires,
1937, nros 14. 15, 99 y sgtes.
García Martínez, Francisco: El Concor-
dato y la Quiebra. Buenos Aires, 1940, t. I,
págs. 12 y sgtes.
Navarrini, Humberto: La Quiebra, nú-
mero 2140, Madrid, 1943.
Tarantino, Jacinto R.: Efectos de la
Quiebra en el Derecho Tributario Argen-
tino. Leyes 11.719 y 11.683; pág. 80 y sgtes.
Córdoba, 1958.
V. Legislación. Artículos 21, 122, ley de
Quiebras, núm. 11.719.
VI. Jurisprudencia. Rec. Ord. t., pág. 192,
"Jurisprudencia Argentina", t"? B, págs.
613, t<? 60, p. 788, t? 24, p. 279, t° 27. p. 1241.
"La Ley", t' 15, p. 26; t' 15, p. 1130; t' 1, p.
234; t' 5, p. 319; t' 9, p. 377; t' 7, p. 678;
t' 12, p. 882; t" 17, p. 619; t' 7, p. 475; Recop.
Ord. t" 1, p. 150; t» 1, p. 190.
B) EJECUCIÓN COLECTIVA Y DERECHO TRIBU-
TARIO
í 1. Las acciones judiciales por créditos
| tributarios. Partiremos, para la conside-
i ración de este título, de la siguiente hipó-
tesis: La administración activa ha dete--
I minado el hecho imponible, la cuantía d >
la obligación tributaria y se ha expedida
ya la constancia (documento o instrumen-
to) en que se exterioriza el deber de- pago.
Debemos luego distinguir los siguientes ca-
sos: a) acciones anteriores; b) acciones
concomitantes; c) acciones posteriores a la
declaración de quiebra, y d) la verificación
del crédito tributario.
a) Acciones anteriores a la declaración
da quiebra. • .
Se trata de acciones que preceden a la
declaración de falencia y consecuentemen-
te fundadas en un título nacido (relación
jurídico-tributaria), que precede a ese es-
tado general del patrimonio, reconociendo
como obligado al deudor común fallido
(sujeto pasivo por deuda propia) hasta la
oportunidad en que el auto declarativo que-
ciente notificación a todos los interesados
(edictos, arts. 14, 15, 54 y 205 de la ley de
Quiebras); desde cuyo momento las accio-
nes por el principio del desapoderamiento
(art. 104), de la universalidad (art. 3"?) y
122) y de la necesidad de que se custodien
(art. 75) los bienes, y derechos de la masa
y del deudor, deben continuarse y seguirse
con el síndico o el liquidador (sujetos res-
ponsables por deuda ajena), sin perjuicio
de la intervención necesaria del fallido.
Tratándose entonces de relaciones jurí-
dico-tributarias, sustancial y formalmente,
surgidas con precedencia a la quiebra, ac-
túan los principios generales que informa-
dos en el de la universalidad y consiguiente
atracción de las acciones contra el deudor,
ahora fallido, que sólo podrían intentarse
o proseguirse con el concurso, habiéndose
declarado la nulidad de todo juicio seguido
únicamente con el concursado aunque se
haya promovido la revocatoria de quiebra
del auto dictado.
El problema se plantea con respecto a
los juicios fundados en créditos tributarios
cuyas causas se hallaban totalmente ter-
minadas por sentencia firme de trance y
remate, pero pendiente de ejecución. La
Suprema Corte de la Nación originaria-
mente resolvió que aquellos pleitos no eran
atraídas por el concurso. En fallo posterior,
y bajo el régimen de la ley de quiebras nú-
mero 4156, artículo 58, sostuvo que la
circunstancia de haberse pronunciado la
sentencia de trance y remate con antela-
ción a la declaración de quiebras, la sola
consecuencia que cabe inferir es la de que
esa sentencia y las actuaciones posteriores
pueden oponerse a la masa de acreedores,
pero no impide el efecto de atracción o
absorción del concurso respecto de todas
las causas pendientes de realización defi-
nitiva ante las distintas jurisdicciones.
 Ce modo que si aun los expedientes ju-
diciales en tal estado son llevados a la se-
de del Tribunal de la quiebra, con mayor
motivo ha de ocurrir así cuando se trate
de créditos tributarios con apremios ini-
ciados o sustanciados sin que se haya lle-
gado a la sentencia de trance y remate.
Sobre este particular se ha resuelto que
el fuero de atracción funciona también res-
pecto de esos apremios fiscales, ya se fun-
den en privilegios generales o especia-
les, decidiéndose, sin embargo, que cuando
se persigue el cobro de derechos de adua-
na no cae bajo la jurisdicción del juez de
la quiebra del deudcr de aquéllos. En la
nota a este fallo, se opone la especialidad
del privilegio atribuíble a la repartición
recaudadora, la aduana, no sólo en razón
del rango asignado por la ley al Fisco, sino,
en la opinión del comentarista, de una
situación particular que afectaría a la eco-
nomía estatal en sus recursos y que ubican
a la aduana en un plano distinto de los
acreedores comunes. El principio general
de la quiebra vendría a detener el ciclo de
su acción universal en la posición sui ge-
neris de la'aduana en razón de que no
coló tiene la calidad de acreedor, sino que
por óucíenes de politiza fiscal se ha inves-
tido a sus funcionarios con calidades, en
cierta esfera, jurisdiccionales, para enten-
der en la hipótesis de transgresiones a
las leyes y ordenanzas referentes a los de-
rechos de importación y exp:rtación. Cita
a Eielsa (de Jurisprudencia Argentina, to-
mo 2 V , página 487), señalando que la ju-
risdicción contencioso-administrativa atri-
buida a la aduana se basa en la necesidad
de efectivizar en forma no dilatoria las
rentas, además de las conveniencias de que
las cuestiones ocurrentes se resuelven in
limine por un organismo especializado y
competente en razón de aquélla, adminis-
trativa y técnicamente con satisfacción de
los intereses fiscales y mercantiles. Por lo
que concluye que: "El crédito que pertenez-
ca a la aduana por derechos fiscales, no
puede considerarse sometido al fuero de
atracción que ejerce el juicio de quiebra,
desde el momento en que expresas dispo-
siciones legales que deben seguirse para
obtener su efectividad aparte de que los
principios de política que rigen en esta
materia, impiden toda subordinación a las
normas de derecho común, aunque éstas
asuman carácter de orden público". No
compartimos la opinión del comentarista,
puesto que si distinguimos: mecanismo de
conocimiento dirigido a la determinación
tributaria (proceso formal y técnico) y
trámite de ejecución (concurso, procedi-
miento colectivo), la presencia del estado
que lo genera —quiebra— hace imposibl
sacar del tribunal que entiende en est
última etapa, a los juicios aunque se fun
den en créditos tributarios de carácte
aduanero. Las razones de política fisca
invocadas, la especialidad de los artificio,
que conducen a la liquidación tributan:
(proceso técnico-administrativo en cierti
etapa y jurisdiccional en otras), la atribu
ción de la competencia administrativa, pa
ra expedirse en función jurisdiccional, se-
rán aplicables a todos !os impuestos. La le;
11.683, en su contexto general y cuyas nor-
mas pueden facilitarse, incluso, la realiza-
ción de una política fiscal en razón de lo;
grandes tributos que mediante ellas si
puede controlar y promover mediante nor-
mas generales de interpretación, prórrogas
pagcs, etcétera; las reglas técnicas concer-
nientes a la determinación y liquidaciór
tributarias la jurisdicción administrativs
que ella también crea. Todos estos aspec-
tos, utilizando las bases en que se apoy?
la opinión del autor precitado, nos condu-
cirán a excluir de la competencia del tri-
bunal de la quiebra causas específicamen-
te ejecutivas, incidiendo en el patrimonio
del deudor, cesante en sus pagos, ha sidc
sometido a la gestión colectiva por un
principio de derecho, igualmente público
que ha venido a modificar toda la estruc-
tura de las relaciones económicas privadas,
también las de derecho público tributario
que lo mismo ceden en resguardo de la ley
de concatenización crediticia en cuya con-
tinuidad y armónico desenvolvimiento está,
fundamentalmente, interesado el Estado,
ya que tanto en finanzas como en econo-
mía domina el principio de la interdepen-
dencia entre el recurso tributario y el re-
curso económico privado. Habiendo sufrido
éste un impacto que acarrea la disconti-
nuidad en el enlace de los vínculos de cré-
ditos y pagos, el orden jurídico, viene a
colocar la nota de equilibrio en razón de
principios de derecho público, exigiendo al
deudor la entrega de sus bienes, desapode-
rándolo, para someterlo al procedimiento
colectivo de ejecución, donde todos y cada
uno, quirografarios y privilegiados, con
ejercicio de acciones individuales, privilegios
hipotecarios y prendarios, o colectivas, que
se propongan la realización del patrimonio
del deudor común, faciliten la misma, ha-
ciendo ostensibles sus derechos ante el tri-
bunal que debe fiscalizar, observar y de-
cidir, a modo de síntesis, mediante la con-
vergencia de todos los intereses actuantes,
sobre la prenda común o del deudor insol-
vente. Ello explica así que las acciones
fundadas en créditos de carácter tributario
deban ser atraídas y continuarse ante el
juez competente, que lo es el del concurso.
La Corte Suprema de la Nación ha decidido
también en un caso relacionado con las
rentas de aduana que todas las acciones
civiles deben acumularse, no siendo la de
defraudación aduanera. En tal caso, sos-
tiene, la viabilidad de la jurisdicción fe-
deral, no obstante la quiebra del autor, la
acción represiva que persigue el castigo de
tal defraudación fiscal (Fallo 26 de octu-
bre de 1921). El síndico del concurso sos-
tuvo que la justicia federal era incompe-
tente, correspondiendo a la ordinaria pro-
vincial, que conocía en los procedimientos
déla quiebra. La justicia federal mantuvo su
competencia y este fallo fue confirmado por
la Corte Suprema. Faré, comentando esa
decisión, discrepa con la solución judicial,
a cuyo efecto distingue que, no es la multa
ni el comiso como el delito común, porque
incluso carga el dueño con el fraude co-
metido por sus empleados o dependientes.
Juegan, pues, los principios de la ley na-
cional número 48, en el inciso 1' del artícu-
lo 12, en cuanto a que tratándose de juicios
universales, como el de quiebra, correspon-
de intervenir a la justicia ordinaria, mas si
ha de considerarse a la figura de la defrau-
dación aduanera con caracteres que se
adecúen a los términos del artículo 2?, in-
ciso 51? de la ley, que es la base del pronun-
ciamiento de la Corte, no correspondería
acumular la causa por defraudación a las
rentas de aduana, radicándola ante el juez
del juicio universal.
Mas si penetramos en los términos de la
ley, interpretando armónicamente sus dis-
posiciones, observaráse cómo el inciso (5°
del art. 2?, ley 48), alude a las acciones
fiscales contra los particulares o corpora-
ciones, sea por cobro de cantidades debidas
o por cumplimiento de contratos, o por de-
fraudación, de rentas nacionales, o por vio-
lación de reglamentos administrativos.
De modo que hallándose este artículo
dentro de los términos originarios de la
ccmpetencia federal, y aludiendo a las
excepciones, recién el artículo 12, entre las
que se hallan, en el inciso 1?, el juicio uni-
versal de quiebras ha cedido, ante ese es-
tado y en razón de normas de carácter
constitucional (art. 67, inciso 11), el prin-
cipio primario del fuero de excepción para
someterse al ordinario, en todo aquel as-
pecto en que la sanción se resuelva con
les alcances pecuniarios y en cuanto los
pleitos persigan esa finalidad, por lo que
consideramos razonable la posición de Faré,
pero haciendo la salvedad sobre el aspec-
to del delito común, que pudiera hallarse
-. en el hecho realizado con violación, ya n:>
i del texto tributario, sino de la ley
Efe-
común, en cuyo caso, y en lo que hace a
esta figura, no actuaría el fuero de atrac-
ción de la quiebra, funcionando, en cam-
bio, los principios del artículo 3? (ley 48).
Los concursos civiles y las quiebras se
hallan excluidas de la competencia de los
tribunales nacionales, aunque medien ac-
ciones fiscales de la Nación. La causa iniT
ciada con motivo de la actividad ilícita de
un fallido, debe tramitarse ante la justicia
penal, sin que obste para ello la circuns-
tancia de que uno de los acreedores sea
una dependencia nacional, pues la activi-
dad ilícita, mencionada no va dirigida con-
tra un acreedor determinado, sino que ella
afecta a la masa o a un conjunto de acree-
dores. De modo, pues, que podemos llegar
a la clara conclusión de que las causas
fundadas y seguidas contra deudores por
tributos que luego caen en estado de falen-
cia deben por el principio de la universa-
lidad, acumularse al expediente de la
quiebra, quedando suspendido su trámite,
y- cuando los hechos generadores de crédito
fiscales sometidos al principio de la atrac-
ción son además punibles con las sancio-
nes propias de los delitos comunes las res^
pectivas causas, por la comisión del delito
de ese tipo, escapan a la competencia del
tribunal de la quiebra y procede por razón
de la materia entender al juez en lo penal.
b) Acciones judiciales tributarias con-
comitantes con la declaración de falencia.
Se trata de acciones fundadas y preexis-
tentes a la declaración de quiebra que re-
conocen como sujeto pasivo de la obliga-
ción por deuda propia al deudor común
luego declarado en quiebra. En el proceso
que media entre la declaración judicial- de
la quiebra y la comunicación por "edictos"
(arts. 14, 15, 54 y 205 de la ley de Quiebras),
del requerimiento efectuado por el síndico,
a la Dirección General Impositiva o a las
reparticiones fiscales de orden provincial
de,la constancia de la deuda (art. 19, inciso
2? de la ley 11.683) o de la nota del sindico
solicitando los títulos justificativos del cré-
dito a cada uno de los acreedores en par-
ticular (art. 16 de la ley de Quietaras), en-
tre los cuales se'hallan todos los titulares
de derechos por tributos (nacionales, pro-
vinciales o municipales).
En tal período que transcurre entre la
presentación judicial del pedido de falen-
cia, su declaración y la comunicación váli-
da af los sujetos activos de la obligación
tributaria mediante los arbitrios a que se
refiere el párrafo anterior, en ese lapso de
concomitancia con el estado de quiebra,
puede el Fisco haber iniciado acciones ju-
diciales contra el deudor a ese momento fa-
llido. La cuestión no ofrecería mayores al-
ternativas de no mediar problemas, diría-
mos, de carácter dinámico que los arbitrios
de la ley positiva, no ha pedido prever
frente a la mutabilidad Incesante de los
hechos y fenómenos ae la realidad. Esta
realidad hace que no se pueda hallar so-
lución dentro de las fórmulas rígidas y
estáticas de los textos legales aplicando
pura y exclusivamente las normas de la
universalidad, atrayendo al pleito tributa-
rio anterior a la declaración de la quiebra
en determinados casos, ya que juegan con-
tingencias que hacen no se den las notas
previstas por el legislador al estructurar
la regla vis atractiva.
La Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción ha declarado la inobjetabilidad de la
venta de un inmueble realizado en una
acción por apremio fundado en deuda por
impuestos provincialas, aunque presentado
el deudor, siendo coetáneos en su trámite
ambos juicios —concurso y apremio—, si
tramitado el procedimiento individual que
persigue el cobro del impuesto local se pre-
senta el deudor en concurso de acreedores
en otra jurisdicción territorial y no ss ha
comunicado al juez del apremio de la exis-
tencia del concurso. En este fallo, pronun-
ciado, el 24 de octubre de 1956, se entra a
considerar lo que atañe a la publicidad
como requisito esencial del estado de con-
curso y de universalidad.
En esta importante decisión, llamada a
tener plena trascendencia en orden a las
materias "concurso y tributos", muy espe-
cialmente con relación a la necesidad de
encauzamiento pleno de los aspectos for-
males que tienen derivaciones en el crden
sustancial, para la regulación jurídica de
ambos fenómenos, se centra todo el tema
en la publicidad del auto, en razón de ella,
los alcances de sus efectos en función de
aquélla para ubicar las debidas jurisdic-
ciones territoriales y consecuentemente
resolver la procedencia o no de la atrac-
ción.
La Corte, en el precitado caso, entre los
considerandos de su resolución, afirma la
insuficiencia de la publicación de los edic-
tos si la misma se efectúe en periódicos y
diarios de circulación muy reducida para
que sea viable el juicio universal con la
repercusión de sus efectos frente a una
causa sustanciada en diversa jurisdicción,
donde se persigue el cobro de un impuesto
local. La ineficacia se hace más ostensible
aún si se ha omitido anotar la inhibición
en las jurisdicciones donde el concursado
poseía inmuebles. Esa inscripción es factor
de conocimiento por parte de los magis-
trados que intervienen en las causas de
ejecución, a la cual siempre preceden los
informes previos a las subastas judiciales.
Esa inscripción en el registro público de
la propiedad y de sus mutaciones hubiera
posibilitado el conocimiento del juicio uni-
versal y la consiguiente acumulación del
apremio tributario al juicio de concurso.
El ex procurador general de la Nación
doctor Sebastián Soler, en el fallo que co-
mentamos, fundando su opinión, sustentó
las siguientes premisas básicas: "...a) que
la atribución esencial deriva del dominio
eminente que tienen las provincias sobre
los inmuebles sitos en su jurisdicción, es
la de imponerlas contribuciones; b) que esa
atribución comporta la de exigir compulsi-
vamente su cobro, radicando al efecto las
acciones pertinentes ante sus propios tri-
bunales de justicia; c) que, por lo tanto,
la regla general es que éstos tienen com-
petencia para fallar las causas expresadas;
d) que de mediar algún motivo de «excep-
ción» a la regla antes citada, éste debe ser
oportunamente puesto de manifiesto por
el interesado ante el juez, que debe des-
prenderse del ccnocimiento del juicio; e)
que no está acreditado en autos que antes
del remate ordenado por el juez provincial
se haya cumplimentado, a su respecto, la
medida prevista en el artículo 720 del Có-
digo de procedimientos ni que haya tenido
conocimiento de la existencia del concurso
por ningún otro conducto; f ) que sobre la
validez del remate público ordenado en esas
condiciones y la de su posterior aprobación,
no puede incidir la negligencia de los
funcionarios o acreedores del juicio uni-
versal, cuya pasividad impidió que el «fue-
ro de' atracción» se ejerciera respecto del
juicio radicado en ctra jurisdicción".
Explicábamos la gran trascendencia qu;
para los procesos de quiebra y concursos
civiles traerá aparejada esta decisión, ya
que en la práctica los edictos e inscripcio-
nes de las inhibiciones no se efectúan con
la amplitud y celeridad necesarias como
resguardos, de las garantías indispensables,
de los derechos controvertidos, en nuestro
caso, los del Estado —Fisco—, los del deu-
dor, acreedores y terceros adquirentes da
bienes en los procedimientos de ejecución.
Si los derechos del Fisco (nacional, pro-
vincial o municipal) deben ceder ante el
estado de quiebra, si la acción individual
del sujeto activo ante los tribunales locales,
han de subordinarse a la regla de la univer-
salidad, como proceso de síntesis es presu-
puesto para que de concurso pueda hablar-
se la estructuración de los requisitos forma-
les que aseguren la paridad de las partes
en el trámite colectivo; antes no existe.
Esas garantías procesales se expresan «n
la "publicidad eficiente" y en la "anotación
la existencia del juicio de concurso por la
negligente omisión en el envío de exhorto
que había sido ordenado para la inscripción
de la inhibición en el Registro de la Pro-
vincia de Entre Ríos. Tratándose de dar
publicidad y efectos al auto de concurso
con respecto a jurisdicciones territoriales
distintas de aquellas en que se halla radi-
cado el juicio universal, no es, en general,
suficiente la publicación de edictos, con
mayor razón si se hace en periódicos y dia-
rios de circulación muy restringida, como
ha ocurrido en el caso. La vía adecuada e
imprescindible es la inscripción de la inhi-
bición en las jurisdicciones donde el con-
cursado tiene bienes inmuebles, por ser
medida preventiva de los actos de enaje-
nación y porque mediante esa inscripción
los jueces locales pueden conocer a tiem-
po —esto, es antes de disponer la venta
de esos inmuebles— la existencia del juicio
universal, a donde deben remitirse los jui-
cios pendientes".
Nosotros opinamos que la inscripción de
la inhibición general no sólo procede cuan-
do existen inmuebles entre los bienes pa-
trimoniales fuera de la. jurisdicción de la
quiebra, sino también en los casos de mue-
bles, fondos de comercio, conjuntos econó-
micos, derechos y concesiones estatales.
Afirmamos esto, porque aquella anotación
en los protocolos destinados al fin de la
publicidad tiende a respaldar los derechos
del sujeto activo (fiscos nacional, provin-
cial o municipal), así como el de todos los
acreedores perjudicados por el concurso.
Esto debe tenerse muy especialmente en
cuenta, puesto que la transmisión de los es-
tablecimientos comerciales, conforme al ré-
gimen de la ley nacional 11.867, se realiza
con previo informe de inhibición y que el
giro de tales explotaciones genera relacio-
nes tributarias de significativos alcances,
que en la mayor parte de los casos supera
a los que versan puramente sobre inmue-
bles.
Cuando se han completado todos los
atributos de la quiebra y el auto que la
declara se halla ejecutoriado, es a todas
luces indudable de que, mientras se tra-
mita la misma, procede acumular los apre-
mios fiscales. Fúndese la acción en un
crédito tributario que goce de privilegio ge-
neral (art. 129, inciso 5", ley 11.719), o es-
pecial (art. 130, inc. 11, ley 11.719), su
ejecución debe remitirse al juez de la fa-
lencia. La atribución, reconocida por la ley,
a los titulares de derechos creditorios, de
accionar sobre las cosas afectadas de pri-
vilegios con independencia del juicio uni-
versal, es indiscutible, mas ello será en la
órbita de la jurisdicción del tribunal de
 la íalencia. Esta es la doctrina sustentada
por la Corte Suprema de la Nación y la ra-
zón jurídica que informa tales decisiones
no debe hallar otra explicación que la na-
turaleza misma del estado de concurso,
pues si cada acreedor, aunque se tratara
de créditos con privilegio especial, esca*
para al contralor general que debe efectuar
el juez, en el supuesto de que cada titular
de acreencias sobre bienes individualiza-
dos accionara particularmente, importaría
desmembrar la unidad del proceso colecti-
vo en sus aspectos activos y pasivos y el
orden social alterado como consecuencia
del fenómeno de la insolvencia, que quie-
bra el ritmo de continuidad en las rela-
ciones de crédito, no hallaría la debida
satisfacción por lo que aún las obligaciones
patrimoniales en orden de las acciones
compulsivas judiciales deben, someterse al
principio de la jurisdicción universal.
c) Acciones judiciales tributarias pos-
teriores a la declaración de la falencia.
Bebemos distinguir las acciones judicia-
les fundadas en créditos cuyo título, rela-
ción jurídico-substancial, es anterior a la
declaración de quiebra, más en que el ins-
trumento o documento de la obligación ha
surgido y ejecutóse después del autor de
la falencia y acciones entabladas en ra-
zón de deuda tributaria nacida ya en es-
tado de quiebras y demandas judicialmente
después de la misma.
El artículo 18 de la ley 11.683 prescribe
que los síndicos y liquidadores de las quie-
bras tienen que cumplir por cuenta de los
representados y titulares de los bienes que
administran o liquidan, los deberes que
dicha ley y las leyes impositivas imponen a
los contribuyentes en general para los fi-
nes de la determinación, verificación y
fiscalización de los impuestos. El artículo
43 (ley 11.683), al fijar los alcances de las
infracciones formales, ha contribuido a ca-
racterizar lo que ha de entenderse por obli-
gaciones formales, a cuyo efecto especi-
fica: "presentación de declaraciones jura-
das, suministro de informaciones, cumpli-
miento de citaciones, sometimiento a la ve-
rificación, etcétera...".
De modo que los síndicos y liquidadores
están obligados a presentar las declaracio-
nes juradas y a cumplimentar las demás
reglas de carácter formal a que se refie-
ren las normas precitadas.
Si antes de haber cesado la administra-
ción del fallido han surgido hechos impo-
nibles, que posteriormente debe declarar la
sindicatura o el liquidador, como base para
la constitución del título tributario que se
instrumenta a través de la declaración de
la fiscalización o del reajuste fiscal y lue-
go sobre el tenor de documento que se ex-
pida la repartición recaudadora, toda ac-
ción que intente por apremio tributario de
carácter singular caerá bajo la éjida del
fuero de atracción, pues el débito se halla
inmerso en el fenómeno mas e implícito
dentro del rigor general de los artículos 3,
115, 122 (ley 11.719). Mas si el hecho im-
ponible ha surgido en razón de relaciones
ulteriores a la quiebra, es la masa el su- ,
jeto obligado y el síndico, ya no obra
representando al deudor fallido, sir
aquella que deberá afrontar el prccefl
miento ejecutivo de carácter individual no
atraído por el estado de concurso. ¿Por qué
ocurre esto? Es así por haber surgido el
crédito después de la declaración de quiebra
y con motivo de la continuación de los
negocios del fallido por la masa. Los im-
puestos originados con posterioridad al
auto ejecutoriado de la quiebra corren por
cuenta de la masa y son ejecutables por el
procedimiento de apremio.
Escapan a la vis atractiva las acciones
que surjan con motivo de las relaciones
creadas por el síndico o liquidador, por
ejemplo, en el ejercicio propio de la em-
presa o en virtud de hechos producidos per
éstos. Aquí la quiebra es sujeto de la rela-
ción, ,y como tal, está sometida a la ley
común. Es ésta la posición de Satta, infor-
mado en las opiniones de Bonelli y Bru-
netti.
La Corte Suprema de la Nación, en el
fallo de fecha 21 de octubre de 1921, de-
cidiendo en un caso planteado por el sín-
dico, quien había realizado, bajo el régi-
men de la ley de Quiebras, número 4156,
enajenaciones de material exento por la
ley 5315 importado por el deudor antes de
la quiebra, y cuya transmisión efectuó di-
cho funcionario sin intervención de la
aduana. En su defensa sostuvo que había
realizado la venta a empresas exentas (ley
5315), y alegó la incompetencia de la jus-
ticia federal para entender en el juicio,
afirmando que debía intervenir la justicia
provincial, o sea la jurisdicción de la quie-
bra. La Corte, al fallar en definitiva, se
pronunció denegando la competencia or-
dinaria, fundándose en que no obstante la
quiebra del autor de una defraudación
aduanera, la acción represiva que persigue
el castigo de la misma, es de la competen-
cia de la justicia federal. En este caso el
acto punible realizado contra el bien ju-
rídico protegido, la administración de adua-
nas, se realizó por un funcionario del jui-
cio de carácter universal y, por lo tanto,
como hecho posterior a la declaración de
quiebra con violación de la ley tributaria.
d) La verificación del crédito tributario.
 La etapa tendiente a la realización de
os derechos, bienes, positivos y negativos,
leí deudor en conflicto es una cuestión
«fronte. Dos series de operaciones parale-
as, una con el objeto de examinar quiénes
>on los acreedores que participan de la ía-
.eneia, sus calidades, que en definitiva for-
marán, la masa "pasiva o subjetiva", otra
Micaminada a reunir y liquidar el patrimo-
nio de quiebra (masa, activa u objetiva),
cuyo fin es satisfacer los derechos de la
primera.
La totalidad de los acreedores, incluyen-
do los fiscales, deben insinuarse y some-
terse al proceso de la verificación de cré-
ditos. Ninguna gestión fuera de la órbita
concursal podría suplir la universalidad de
la quiebra, y si un titular de derechos cre-
ditorios pretendiera, no obstante, obrar in-
dividualmente buscando el desplazamiento
de uno de los órganos, de la quiebra, el
síndico, para ouscar la declaración o eje-
cución de un derecho preexistente al auto
de quiebra, no habría producido un acto
válido y consecuentemente la demanda así
entablada no podría prosperar. Ningún
acreedor puede por causa o título anterior
proveerse de un título ejecutivo contra el
fallido. Desde ya estamos anticipando esta
situación que luego analizaremos con ma-
yor profundidad, dado que es, precisamente,
el crédito fiscal en la vía singular admi-
nistrativa el que ha sustraído, en cierto
modo, mediante esos trámites dotados de
especificidad, a esa generalidad con dislo-
que de la naturaleza de los procedimientos
de la quiebra.
Es necesario que fijemos cuál es el al-
cance del proceso que mueve y da naci-
miento a la verificación de créditos. El pe-
dido que formula cada acreedor, ha sido
caracterizado como una "demanda de ad-
misión al pasivo", como medio idóneo de
ejercitar los derechos en el procedimiento
de quiebra. Una demanda de tales alcan-
ces y condiciones que reconoce como límite
el natural, recíproco y mutuo contralor de
los demás acreedores, de allí concurso, su-
jeta al confronte de los concúrsales. Con-
cepto de demanda que se afirma en nues-
tro derecho por el principio del artículo 3986
del Código civil, ya que como las ordinarias,
posee los alcances interruptivos de la pres-
cripción. Para el acreedor, comprendidos
los sujetos activos (nación, provincia, co-
munas), impedidos de hacer valer sus de-
recaudatorios por el procedimiento
ipremio, el pedido de verificación sig-
la figura, acción colectiva, que sus-
pe el primero. El propósito del acreedor
«pectativa es procurarse un título eje-
l, para los fines del concurso. De modo
que tratándose de una demanda, mientras
no se haya dictado pronunciamiento acer-
ca de su admisibilidad, no hay propiamen-
te acreedor o acreedores, sino expectativas
de derechos contra el activo del deudor in-
solvente. Esa demanda está sujeta al res-
pectivo trámite.
El procedimiento de la verificación de
créditos se estructura en dos momentos,
uno necesario y otro eventual. Se ha con-
siderado que uno es da carácter adminis-
trativo y el otro jurisdiccional. Mas en la
doctrina moderna ha preponderado la opi-
nión de que se trata de diversas etapas do
uno solo: 'jurisdiccional. El primer perío-
do del procedimiento, "instructivo e infor-
mativo", según nuestro derecho positivo.
En otros países, corno en Italia, el mismo
se lleva a cabo ante el juez delegado; en el
nuestro se conduce con el síndico.
Este funcionario realiza la investigación
técnica jurídica tendiente a la elucidación
asi derecho 'creditorio insinuado con los ele-
mentos positivos y negativos ccntables (con-
tabilidad, cómputos, coeficientes) y jurídi-
cos (instrumentos, documentos, correlación
de pruebas) del acreedor y del deudor, ha-
ciendo contraste en coordinación de los ele-
mentos concurrentes y concúrsales activos
(bienes y derechos) y pasivos (obligacio-
nes). Estudio de las relaciones intersubjs-
tivas del acreedor que se insinúa frente al
deudor y de éstos ante los demás, se hace
con elementos contables y jurídicos. El sín-
dico encauza esta labor unitaria acerca del
pasivo y en particular sotare cada acreencia
la composición de aquél y el monto y cali-
dad de cada uno de los créditos, produ-
ciendo su dictamen en la audiencia de los
acreedores convocados por el juez con el
objeto de oír lectura del informe, conside-
rar cada crédito en particular, realizar las
impugnaciones (26, 60 y 61, ley 11.719) y
la ulterior etapa luego da superado el pro-
cedimiento "instructorio e iiiformatiyo" de
carácter jurisdiccional a cargo del tribunal
pronunciándose sobre la admisibilidad o
impugnaciones de los títulos informados
(arts. 20 y 27, ley 11.719).
II. Doctrina. Juirazar, Diego de: Fuero
de atracción en los juicios de Quiebra. Si-
tuación del crédito por derechos de Auana,
en "Jurisprudencia Argentina", t. 35, pág.
1241.
Fare, Santos.: La acción por defrauda-
ción de la renta de Aduana y la quiebra de
su deudor. "G. del P.", t. 35, pág. 185.
Soler, Sebastián: Fundamentos de su opi-
nión como procurador general de la Na-
ción en la cansa "Prov.,de Entre Ríos c/
Castagno. abril 2 de 1956, en "La Ley". 13-
V-1957, pág. 2. .. '
 Satta, Salvatore: Instituciones del De-
recho de Quiebra. Es. Aires 1951, pág. 120,
n° 114, pág. 319, nota 358, n<? 116, pág. 321.
Navarrini, Humberto: La Quiebra, Ma-
drid, 1943, pág. 293, n» 2351 (nota 2).
Bonelli, Gustavo: Del Falimiento, vol. II.
Milano, 1923, nros. 551,, 559 y'sgtes.
García Martínez, Francisco: El Concor-
dato y la Quiebra. T. I. Buenos Aires, 1940,
n° 211, pág. 245.
Tarantino, Jacinto B.: Contabilidad Ju-
dicial, en "Comercio y Justicia". Córdoba,
2-10, 1941. "Efectos de la quiebra en el De-
recho tributario argentino".
Fontanarrosa, Rodolfo O.: Nota al núme-
ro 114 de la obra de Satta, Salvatore, Insti-
tuciones del Derecho de quiebra. Buenos
Aires, 1951, pág. 352.
III. Legislación. Ley 48, 4156, 5315, 11.683,
11.719, 11.867. Decretos 10.652/56, 14.540/55.
IV. Jurisprudencia. Cám. com. de la Cap.
Fed. "G. del F.", t. 120 (pág. 270). Cám. com.
de la Cap. F. "J. A.", t. 27, pág. 1241. S. C.
de la N. "J. A.", t. 23, pág. 14.
S.C. de la N., "G. del F.", t. 101, pá-
gina 19.
C. S. de la N. "G. del F.", t. 35, pág. 186.
C. S. de la N., t. 117, pág. 36, t. 220, pá-
gina 1489.
C. S. de la N. "La Ley", t. 64, pág. 469.
C. S. de la N. "J. A.", t. 39, pág. 659.
C.S. de Justicia de la N. "La Ley", 13-V-
1957, pág. 2.
Fallo C. S. de la N., 24 de octubre 1956,
"La Ley", 13-10-1954, pág. 2.
Cám. de Apel., en lo comercial y criminal
de Mendoza, "La Ley", t. 17, pág. 619.
Cám. de Apel., seg. La Plata, en "J. A.",
1949, t. 1, pág. 132, y Cám. de Com. Fed.,
en "J. A.", t. 65, pág. 886.
e)' Ejecución colectiva y Derecho labo-
ral.
I. Generalidades. Producido el estado de
quiebra y el conflicto jurídico individual de
carácter laboral, se ha sostenido muy es-
pecialmente en materia jurisprudencial, en
unos casos, la competencia del Tribunal de
la quiebra y en otros la del juez del Tra-
bajo.
Por fin, la Corte Suprema de Justicia
de la Nación ha discriminado la órbita de
las respectivas competencias, caracterizan-
do dos aspectos; proceso de conocimiento y
proceso de ejecución. Según esa distinción,
en el trámite de conocimiento, el artículo
45 de la ley nacional 12.948, ha sustraído
del fuero de atracción de la quiebra (art.
122, ley 11.719) a los juicios laborales en
todo lo que caiga dentro de la fase decla-
rativa (controversia). Mas no ha desplaza-
do de la universalidad de la falencia a los
procedimientos de ejecución forzada. Lo
contrario hubiera importado quebrar las
normas de la generalidad y de la igualdad
en el procsdimiento de ejecución colectiva.
Haber incidido los problemas relaciona-
dos con la ley 11.729 (quiebras) y los labo-
rales, especialmente regidos por la ley
11.729 (despido) y conexas, no es cuestión
simple como pareciera a primera vista, si
se observa el matiz actuante por que la ley
de quiebras —procedimiento de excepción—,
que regula el fondo (proceso de conoci-
miento), también rige la faz procesal de
un trámite voluntario (Administración Pú-
blica de Derecho privado). El procedimien-
to falimentario tiene un aspecto decisorio
(verificación de créditos, impugnaciones,
incidentes, etc.), uno voluntario (convoca-
ción, inscripción, apertura del procedi-
miento, etc.), y de ejecución (realización
forzada de los bienes).
Los órganos técnicos y procesales deben
adecuarse a esas formas de conocimiento y
de intervención judicial. Veamos si se ajus-
tan en el aspecto funcional a esa división
que hace la ley en materia de quiebra y .
juicio laboral, en que el segundo 'escapa a
la universalidad del primero en la esfera
contenciosa del conflicto jurídico indivi-
dual de carácter especial (trabajo).
II. La ejecución colectiva, el Derecho
laboral y el sindico. Dividida la jurisdic-
ción, plantéase al síndico-contador, com-
pelido a intervenir en la dilucidación del
derecho creditorio de carácter laboral ante
el tribunal de la quiebra y ante el juez es-
pecial, una serie de problemas de alcances
jurídicos formales, jurídico sustanciales y
también técnicos.
Si hemos de estudiar las instituciones
económicas y las jurídicas como aspectos
estratificados sin vínculo con la realidad
dinámica, cambiante y mutable, posible-
mente resulte innecesario promover una
suerte de normas técnicas y jurídicas que
se ajusten a los fenómenos concretos del
devenir social. •
Mas si habremos de valorarlas como
funciones en constante movimiento y evo-
lución, es inaceptable pretender hallar en ¡
viejos principios, ya rebasados por las ne-
cesidades del presente, las soluciones mar-
cadas por las nuevas estructuras jurisdic-
cionales en orden a esos dos aspectos:
quisbra y Derecho laboral.
En marcha ambos procesos, es cuando
surgen las situaciones que requieren solu-
ción legal y técnica en los temas sustancia-
les y formales.
Si opinamos que el síndico-contador en
el mecanismo de la ley 11.729 actúa den-
tro de una esfera de actividades reguladas
legalmente, aunque discrecionales en cuan-
to a la aplicación de los conocimientos
científicos profesionales, no le es dado al
síndico, considéreselo auxiliar de la justi-
cia o funcionario oficial del juicio, actuar
en la órbita de la jurisdicción laboral sin
mengua de sus funciones en la quiebra, e,
incluso, sin violar los principios que la re-
gulen. Preguntamos: ¿puede el síndico re-
presentar al fallido en la jurisdicción la-
boral? ¿Puede conciliar con el actor? ¿Pue-
de contestar la demanda? ¿Le está permi-
tido actuar en la vista de la causa, en la
etapa probatoria, antes de haber emitido su
dictamen acerca del crédito de su informe
particular? ¿Puede entablar el recurso de
casación laboral?
Los interrogantes expuestos están exte-
riorizando la respuesta acerca de una le-
gislación ineficiente que requiere armo-
nizar los términos de los institutos jurídicos
en examen. Analizaremos, no obstante,
nuestras proposiciones.
a) ¿Puede el síndico representar al falli-
do en el fuero laboral? Tanto la legislación
nacional (ley 12.948), como las provinciales
en materia laboral (Córdoba), consagran
el principio según el cual, la declaración
de quiebra no suspende, ni impide la ini-
ciación del juicio laboral y que las acciones
toben seguirse con el representante del
fallido que es el síndico. No se oculta al
empirismo que ha informado la estructura-
ción de esas reglas legales. En doctrina se
discutió profundamente, sin llegarse a algo
definitivo, acerca de las funciones del sín-
dico en el concurso. Navarrini ha enfren-
tado las dos posiciones antagónicas de la
doctrina germánica: la que inviste al síndi-
co con la calidad de representante, y la que
ls asigna el carácter de funcionario público
La primera teoría se agota en la represen-
tación múltiple, posición que le sirve de
autocrítica (repressnta al deudor, a los
acreedores de la quiebra o de los créditos
—masa privada), es decir, representación
conjunta (deudores y acreedores) de la
masa activa (con personalidad y de los
acreedores individualmente). Según la se-
gunda teoría, no ejerce ninguna represen-
tación, sino que se trata de órgano del Es-
tado para liquidar el patrimonio, y que ac-
túa en el interés común. Adhiere a la úl-
tima doctrina Rocco, quien considera al
síndico (curatore) como un funcionario
público sin que ejercite representación al-
guna. También Bonelli se pronuncia en tal
I
sentido, distinguiendo las etapas de la ac-
tuación del síndico, consignando expresa-
mente de que "en ningún caso representa
al fallido". El desarrollo del proceso en el
caso que analizamos nos explicará con ma-
yor firmeza la falta de una adecuación
completa en la figura de esa representa-
ción del deudor actuando en el procedi-
miento laboral. Pero, cualquiera sea la po-
sición que se adopte, se advertirá la in-
eficacia del arbitrio legal que pone en ca-
beza del síndico contador esa representa-
ción en el juicio especial. Primero, por-
que el síndico, si tal representante ha de
ser considerado, no sólo actuaría por el
deudor, sino que también lo haría por el
acreedor individual y no es posible que
siendo un trámite contradictorio obre en
el círculo de intereses contrapuestos. Si es
conceptuado funcionario público, el deudor
carecería de representante, lo que quebra-
ría la garantía del equilibrio de las partes
en el proceso laboral. El silencio de la ley
sabré estos aspectos nos conducirá a la ne-
cesidad de estructurar unas soluciones que
consulten con mayor eficacia la esencia del
tema que investigamos.
b) ¿Puede el síndico conciliar el pleito
laboral? El síndico actúa en el período in-
formativo del juicio de falencia o en el de
convocatoria de acreedores, y le está ve-
dado expedirse antes de las etapas proce-
sales pertinentes que ha fijado la ley 11.729
(arte. 23, 24, 26, 27 y 60). Si es citado
en el trámite conciliatorio; viola normas
que regulan su tarea pericial, puesto que la
conciliación significa determinar la cuan-
tía de la obligación, la naturaleza del pri-
vilegio y el pago del monto sobre el cual se
concilla. Es ostensible el choque de princi-
pios jurídicos en materia de quiebra y la-
boral. El síndico no puede anticipar juicio
previo a sus informes particular y general
(créditos y de situación), puesto que tal ac-
titud importaría lesionar la unidad del dic-
tamen técnico que debe expedir en miras
de los factores concurrentes (concurso), ni
tampoco le es lícito transar por aplicación
analógica del artículo 154 y de la ley de
Quiebras.
c) ¿Puede el síndico contestar la deman-
da? Las mismas razones que militan para
tornar inaceptable el principio de la repre-
sentación, autoriza a afirmar de que el
síndico carece de derechos para contestar la
demanda en el fuero del trabajo. No se ol-
vide la significación jurídica de la litis y
las derivaciones económicas que la contes-
tación puede generar. Tampoco la ley de
quiebras autoriza al síndico a hacerlo. Ca-
rece de valor el argumento que desee apo-
yarse en que él responde en consecuencia
del ejercicio de las medidas conservatorias
a que se refiere el artículo 75 de la ley de
quiebras.
Tampoco psdrá hallarse similitud con la
intervención que pueda tener en los casos
del artículo 21 de la ley 11.719, que sólo se
refiere a la vía ejecutiva en caso de acreen-
cias "prendarias o hipotecarias", donde ya
prsexiste un título. En aquel caso, el sín-
dico es citado para contribuir (a la decla-
ración) a la constitución del derecho. Al
nacimiento de uno que quizás llegue a tener
un tanto de "privilegio general" y no espe-
cial como en los últimos, en que la prosecu-
ción del trámite está expresamente auto-
rizada en la ley de fondo.
d) ¿Le está permitido actuar en la vista
de la causa, de la etapa probatoria y
oportunamente recurrir de la sentencia?
Según lo hemos señalado anteriormente,
si no está el síndico dotado de las atribu-
siones especiales para contestar la deman-
da, si la naturaleza misma de las funcio-
nes crean una forma de incompatibilidad
de juicio, se desprende como lógica con-
secuencia, que el síndico no puede actuar
en la prueba, en los alegatos y, recurrir
las sentsncias que lleguen a dictarse.
La tarea del síndico, para no salir del
cauce de sus atribuciones naturales, debe
ser meramente informativa y de contralor,
compareciendo al juicio laboral y señalando
expresamente las calidades con que su in-
tervención se desenvuelve. Oportunamen-
te hará valer todos esos aspectos ante el
tribunal de concurso, expidiéndose sobre
las acreencias que han sido objeto del pleito
laboral si ha proseguido, pendientes los
írámites preliminares del concurso o con-
vocatoria de acreedores.
If.T. La constitución del título creditcrio.
Fl aríículo 21 de la ley de quiebras consa-
gra como regla general la suspensión del
ejercicio de las acciones contra el deudor
común. Establece la excepción con respecto
a dos clases de créditos esenciales: hipcte-
crtrlo y prendario. Rus títulos gozan, en el
concurso de derechos, de "privilegio espe-
cial".
¿Qué grado de pr,elación persiguen ordi-
nariamente las acreencias fundadas en el
Percho del trabajo?; un "privilegio gene-
ral" en que la titularidad no es preexistente,
sino que debe estar sometida al pronuncia-
miento (jurisdicción). Si por razón de la
universalidad del concurso incluso ceden
los créditos del Estado que deben acudir a
la órbita decisoria (verificación) del juez
de Comercio, como se explica este raro pri-
vilegio frente a la quiebra, en que se lleva
al fuero especial (trabajo) un problema
que debe caer dentro de la generalidad de
la falencia, por ser general también el
rango creditorio ante el de los demás
acreedores. O se crea una etapa perjudicial
con la intervención del deudor y bajo el
control del síndico o se deja a la compe-
tencia del juez de la quiebra, como ocurre
en los créditos estatales y otros de igual
naturaleza, lo concerniente a las obligacio-
nes de naturaleza laboral.
El deudor debe intervenir. Los proble-
mas inherentes al despido, a las causas que
lo determinan, a las condiciones del traba-
jo y sus pactos, en fin, a la naturaleza de
las relaciones laborales, son problemas un
tanto del conocimiento personal del em-
presario en sstado de quiebra. Por otra par-
te, si la quiebra no opera el desapropio, sino
el desapoderamiento, puede el deudor —y
muy especialmente con el dominio de los
problemas de carácter subjetivo que dima-
nan de las relacionas laborales—, interve-
nir en el juicio especial sin perjuicio de la
función contraloreadora del síndico conta-
dor en dicho procedimiento, que también es
necesaria.
Debe armonizarse el dictamen del perito
para el juicio laboral y el que corresponda
sobre el mismo problema en la quiebra o
convocatoria. Propugnamos que la tarea pe-
ricial sea desempeñada por el mismo síndi-
co en el procedimiento laboral, si ha de
mantener el fuero especial, para los fines
de ajustar el dictamen en función del infor-
me que ha de presentarse en el juicio co-
mercial o condicionádolo conforme a la sen-
tencia que se dicte en este fuero si precede
a dicho informe o a la verificación de cré-
ditos. Ocurriendo lo contrario, dando ca-
rácter provisional al informe y a la verifi-
cación de créditos, si aquella decisión en
sede laboral no se hubiese dictado.
IV. Doctrina. Cfr. Navarrini, Humberto:
La quiebra, páginas 100 y siguientes (Ma-
drid, 1943).
Ver García Martínez, F., El concordato y ;
la quiebra, t. II, págs. 148 y 149 (Bs. As.,
1940).
Tarantino. Jacinto R., "La actuación del
síndico contador y el conflicto de la quie-
bra con el Derecho laboral", en "Gaceta del
Trabajo", t. 36, enero-junio de 1957.
V. Legislación. Ley 11.719, 11.729, 12.948.
VI. Jurisprudencia. S. C., Bs. As., ag. 22/
50, "Gac. del Trab.", t. 15> pág. 52; Der. del
Trab., 1950, pág. 663.
"La Ley", t. 63, pág. 315. Cám. com. Cap.,
jun. 20/49, "Gaceta del Trabajo", t. 11, pá- í
gina 178.
Trib. Trab. Quilmes, jul. 18/52, J. A. 1952/ ¡
IV, pág. 395; "La Ley", t. 68, pág. 210.
S. C., Tucumán, jul. 18/49, "La Ley", t.
57, pág. 566.
JURISPRUDENCIA. — La citada bajo los correspon-
dientes epígrafes en el texto. ,
BIBLIOGRAFÍA. — La indicada en los epígrafes i
;
"Doctrina" en el texto.
 EJECUCIÓN DE. ALQUILERES.* SUMA- tengan una condenación accesoria como
RIO: 1. Concepto. 2. Diversidad de normas serían las costas. Por consiguiente, sólo ha-
legales. Cap. I. A) Legislación de fondo:
a) Normas del Código civil; b) Comentario brá lugar a la ejecución forzada cuando la
a las normas del Código civil; c) Normas en sentencia sea de condena.
el Código de comercio; d) Disposiciones de La ejecución de alquileres forma parte
la Ley de Prenda; e) Comentario a las dis- de los procesos de ejecución, que se define
posiciones de carácter comercial: 1) Qué se
entiende por alquileres vencidos; 2) Monto como la actividad desarrollada por el ór-
del alquiler: criterio para su fijación; 3) gano jurisdiccional a instancia del acree-
Efectos de la rescisión del contrato; 4) Sub- dor, para el cumplimiento de la obligación
sistencia de la fianza; f ) Concurso civil de
acreedores; g) La Ley de Prenda. Cap. II. declarada en la sentencia de condena, en
a) Caducidad y suspensión del pago del los casos en que el vencido no satisface
arrendamiento: 1) Limitaciones absolutas; voluntariamente lo que ella dispone.
2) Limitaciones relativas; b) Causales de
suspensión del pago de los alquileres; c) La 2) DIVERSIDAD DE NORMAS LEGALES
ley 13.246 de arrendamientos rurales y apar-
cerías. Cap. III. B) Legislación de forma: A través de la legislación dictada hasta el
I. Diligencias previas. II. Consecuencias pos- presente se observa que existen tres grupos
teriores a la citación y notificación al de- de normas legales que legislan acerca de
mandado: a) Reconocimiento; b) Desconoci- la ejecución de alquileres, sin perjuicio de
miento; c) Vía ejecutiva y ordinaria; d) Se
admite la ordinarizacíón dentro del mismo otras disposiciones dispersas en otros cuer-
expediente. III. El embargo preventivo en pos legales.
juicios por arrendamientos: a) Recaudos Estos tres grupos los clasificaremos del
legales; b) Requisitos exigidos; c) La im-
presión dígito pulgar; d) Instrumentos pro- siguiente modo:
tocolizados; e) Instrumentos en fotocopia; A) Legislación de fondo;
f ) Privilegio del arrendador; g) El titular B) Legislación de forma;
de las acciones; h) Compensación: discre- C) Legislación de emergencia.
pancias existentes con respecto a la inter-
pretación de normas procesales y del Có- Como es lógico, el proceso de ejecución
digo civil; i) Competencia; j ) La ejecu- se resiente en esa forma, máxime si se tiene
ción de alquileres y el contrato de fianza. presente que cada Código procesal de cada
Cap. IV. C) Legislación de emergencia: a) Provincia contiene normas a su vez que por
Antecedentes; b) Legislación actual. Cap. V.
I. La reforma del Código civil. II. Proyecto su diversidad hacen que transpuestos los
de la comisión reformadora. límites de una Provincia se apliquen nor-
mas substancialmente diferentes.
1) CONCEPTO El problema se hace angustioso cuando
La ejecución de alquileres es un procedi- se debe ejecutar la sentencia obtenida en
miento especial que por su importancia y otra jurisdicción, ya que pueden plantearse
constante aplicabilidad constituye gene- conflictos que redundan en perjuicio del
ralmente uno de los procesos más comunes proceso de ejecución.
en nuestros tribunales.
.Definirlo con pracisión sería material- Capitulo I
mente imposible, dado que está constituido A) LEGISLACIÓN DE FONDO
por dos vocablos que han sido tratados y Dentro de la legislación de fondo obser-
definidos ya en esta Enciclopedia. vamos normas procesales en el Código civil
Nos limitaremos a dar su .concepto. y en el de comercio.
La ejecución de alquileres: Es el proce-
dimiento sumario, especial, por el cual se a) Normas en el Código civil:
hace aprehensión en los bienes del deudor Artículo 1578: (Concordancias, arts. 1496,
moroso, por mandamiento de una orden 1.558, 1.580, 1.581, 3.883 a 3.886): Si la cosa
judicial, a fin de satisfacer los créditos exis- arrendada fuese inmueble, compete al lo-
tentes a favor de los acreedores por arren- cador, aunque la locación esté afianzada,
damientos impagos. acción ejecutiva para el cobro de alquileres
Hugo Alsina, en su obra Tratado teórico o rentas, requiriendo mandamiento de em-
práctico de Derecho procesal, tomo III, pá- bargo sobre los bienes sujetos al privilegio
gina 34, señala que toda sentencia es de- concedido por este Código al crédito del lo-
clarativa en cuanto el juez aplica la vo- cador.
luntad abstracta de la ley a una situación Artículo 1579 (Concordancias' arts. 1201,
concreta, pero su eficacia varía con el con- 1204, 1507, 1509, 1556, 1580} 1606): No pa-
tenido de esa declaración. Las sentencias gando el locatario dos periodos consecuti-
meramente declarativas no se ejecutan, vos de alquileres o renta, el locador podrá
porque el vencido nada debe hacer o dar demandar la resolución del contrato con
en favor del vendedor, a menos que con- indemnización de pérdidas e intereses.
Artículo 1580 (Concordancias: arts. 1546/
j^^Epr el Dr. EMILIO PASCANSKY. 47, 1618, 2466): El locatario no será con-
denado a pagar alquileres o rentas, si tu-
viese que compensar mejoras o gastos, aun-
que el valor cierto de ellos dependa de la
liquidación.
Artículo 1581 (Concordancias: arts. 1496,
1578, a 1580, 1800/1, 1618, 3883 a 3886, 3939
y sigts.). La acción ejecutiva del locatario
por cobro de alquileres o rentas, como por
cualquier otra deuda derivada de la loca-
ción, compete igualmente a sus herederos,
sucesores o representantes, contra el sub-
arrendatario, sus herederos, sucesores o re-
presentantes sin dependencia de.autoriza-
ción del locador.
Artículo 1590 (Concordancias: arts. 1558,
1580, 1582, 1585, 1586, 1600, 3883 a 3887):
Él sublocador goza por el precio del sub-
arriendo de los derechos y privilegios del
arrendador, sobre todas las cosas introdu-
cidas en el predio arrendado y el subarren-
datario puede demandar al sublocador que
le entregue la cosa en buen- estado.
Artículo 1592 (Concordancias: Arts 1591
y conc.) El arrendador originario recipro-
camente, tiene acción directa contra el sub-
arrendatario, por el cumplimiento de las
obligaciones resultantes de la sublocación.
b) Comentario a las normas del Código
civil:
Con respecto al artículo 1578, señala B.
Llerena en su obra Concordancias al Código
civil argentino, tomo 2<?, página 436, que el
título en tal caso será el contrato de
arriendo que es el que da derecho al cobro-.
Pero para .esto es necesario que el contrato
conste en una forma auténtica, ya sea des-
de su origen o que se reconozca judicial-
mente con posterioridad. De lo contrario,
chocaría con los principios generales en
materia de procedimiento aceptados en
las Provincias que para intentar una ac-
ción ejecutiva es necesario un documento
que traiga aparejada ejecución. (Fallo de
la S. C. S. 2, .t. 4, pág. 229; t. 12, pág. 85:
Id. de la C. de la C., t. 2, pág. 72).
Luis María Rezzónico, en su obra Estu-
dio de los contratos en nuestro Derecho
civil, página 232, con gran acierto destaca
que al reglar una cuestión de naturale-
za eminentemente procesal, significa un
avance del legislador -nacional sobre una
facultad reservada a las Provincias, co-
mo es la de dictar sus Códigos procésa-
les, p2ra ha sido complementada por nor-
mas expresas de los diversos Códigos de
procedimientos provinciales. De acuerdo
con tales normas, del artículo 1578 y de las
leyes procesales, cuando se le adeudan al-
quileres, el locador puede proceder ejecuti-
vamente, en la forma establecida para la
Capital Federal, por los artículos 464 a 528
del Código de procedimientos civil y comer-
cial, y en las Provincias por disposiciones
análogas de los respectivos Códigos de pro-
cedimientos
La acción ejecutiva que concede la dis-
posición que se estudia corresponde tanto a
muebles urbanos como a los rurales. Opina
R. M. Salvat, en su obra Tratado de De-
recho civil argentino, "Contratos", tomo 1,
nota 945, que el Código civil sólo otorga
esta acción con respecto a los inmuebles,
paro no en cuanto a la locación de cosas
muebles, porque el legislador no ha creído
necesario acordar esta acción, teniendo en
cuenta el carácter limitado de estas ope-
raciones. (Véase en la jurisprudencia el
fallo núm. 167.)
Hugo Alsina, obra citada, página 157, nú-
mero 11, difiere con la opinión de Salvat.
Comenta' que tanto el Código civil como el
de procedimientos, se refiere en forma ex-
presa al crédito por arrendamiento de in- ;
muebles, pero eso no quiere decir que la
acción ejecutiva sea improcedente para el
cobro de créditos provenientes de la loca-
ción de cosas muebles y aún de servicios,
porque su existencia y demás requisitos
exigidos para la procedencia de la acción
pueden justificarse por cualquiera de los
otros medios que la ley permite. Agrega
que en realidad ni el Código civil ni la ley
procesal han establecido una excepción, y,
aun cuando hubieran guardado silencio, la
acción ejecutiva habría sido preparación
de la vía ejecutiva, en cuanto, como vamos
a ver, a diferencia de la confesión, permite
la citación.del deudor para que reconozca
el crédito, bajo apercibimiento de tenerlo
por reconocido.
Comenta Lisandro Segovía en El Código
civil de la República Argentina, tomo I
(art. 1580, n<? 107), que la disposición que
se estudia es una exagerada protección al
propietario de bienes raíces arrendadas,
darle privilegio (art. 3885) y derecho de re-
tención (art. 1558), a la vez, y concederle
además acción ejecutiva.
Por otra parte, esta prescripción daría j
margen, por su deficiencia, a un completo
arbitrario, y si para hacer lugar a la vía j
ejecutiva se atiende a la palabra del eje-
cutante puramente, sin exigirle la prueba
escrita del contrato de locación y del pre-
cio ajustado, o jurando este último, y las
deudas derivadas de la Ibcación; precaución
que el mismo Freitas adopta en su artículo
2437, inciso I1?. No está de acuerdo que
nuestro Código haya adoptado la disposi-
ción excepcional de Freitas, por tratarss de
un contrato que establece varias obligacio-
nes entre las partes.
No compartimos este criterio. En nues-
tra opinión consideramos que las acciones
otorgadas al locador deben ser amplias, a
fin de evitar abusos y garantir en forma
eficaz los derechos que le asisten.
La disposición que comentarnos ha sido
tomada en el articulo 2436 del Proyecto de
Freitas, que dice: "Si la cosa alquilada o
arrendada fuere inmueble, ya sea, casa,
predio urbano o rústico, o terreno, corres-
ponde al locador, aun cuando la locación
está caucionada, acción ejecutiva para el
cobro del alquiler o renta vendida requi-
riendo mandamiento de embargo sobre los
bienes sujetos al privilegio que se le da en
el libro cuarto de este Código, y sin depen-
dencia de conciliación previa o de intima-
ción al locatario para el pago, o denuncia
de bienes".
El articulo 1579 del Código civil es una
consecuencia de lo que establecen los ar-
tículos 1201, 1580 y 1606 del mismo Código.
Luis M. Rezzónico, obra citada, página
238, establece que el Código habla de "dos
períodos consecutivos de alquileres", pero
los contratantes pueden estipular válida-
mente que la falta de pago de un solo pe-
riodo de alquiler conferirá al locador el de-
recho de demandar la resolución del con-
trato y que le conferirá ese derecho auto-
máticamente, ipso facto, por el solo venci-
miento del término fijado para el pago del
alquiler, sin necesidad de interpelación ju-
dicial ni extrajudicial.
No compartimos el criterio de Rezzónico.
En primer lugar, porque entendemos que
aun cuando se hubiera pactado que la mo-
ra se produce por el vencimiento de un solo
período de alquiler, tal pacto carecería de
valor, frente a las disposiciones de orden
público que consagran lo contrario. (Ver
nuestra exposición referente a la legisla-
ción de emergencia.) (Además, al exponer
la Jurisprudencia, Ver fallo plenario de la
Cám. Nac. de Paz).
Observamos que la redacción del artículo
debe ser contemplada en la reforma a
nuestro Código civil.
En primer lugar, el término períodos, ¿se
refiere a mensualidades? La práctica nos
dice que sí, pero si en un contrato se pacta,
por ejemplo, que el alquiler será abonado
en dos períodos anuales, es decir, cada seis
meses, ¿quiere decir ello que la mora se
producirá si el locatario deja de abonar un
año de alquileres? Nosotros entendemos
que no. Cuando la ley habla de períodos,
debe referirse a meses y así debe consa-
grarse en el Código civil, porque de lo con-
trario daría lugar a una serie de interpre-
¡iones heterogéneas de difícil solución,
segundo lugar, somos partidarios que
stablezca expresamente que la mora se
lucirá por el vencimiento del término
sin necesidad de constitución en mora ni
interpelación previa. Naturalmente que en
ambos casos quedará librado al criterio de
las partes pactar las modificaciones que
consideren pertinentes de acuerdo al ar-
tículo 1187 del Código civil.
Las soluciones que proponemos evitarían
una serie de discusiones judiciales que en
esa forma quedarían superadas ante los tér-
minos expresos de la ley.
Señala Salvat, obra citada, página 416,
párrafo S39 y siguientes, que si el locatario
se atrasa Rolo en el pago de uno de ellos, o
si se ha encontrado en atraso 62 dos o más
períodos alternados, el artículo deja de ser
aplicable, como fue resuelto por los Tribu-
nales. Se ha discutido si, a los efectos de
que el artículo que se estudia, se requiere
o no la previa constitución en mora del
locatario.
Si en el contrato de locación no hay cláu-
sulas relacionadas con este punto, la solu-
ción debe ser afirmativa de acuerdo con el
principio general que la constitución en,
mora del deudor se produce por la inter-
pelación judicial o extrajudicial (art. 509
primera pág.).
El principio que consagra este artículo
constituye un caso de excepción al prin-
cipio que en nuestro derecho el pacto co-
misorio debe ser expresamente estipulado
(art. 1204, Cód. civ.).
Antes de las sanciones de las leyes de
emergencia en materia de alquileres podía
estipularse que la rescisión del contrato se
podía producir cuando se estipulaba que no
se abonaba un periodo de alquiler (Conf,
José Arias, Contratos civiles, t. 2, pág. 76.
Cám. civ. 2^ de la C., 12-3-1926, J. A., t.
XIX, pág. 401), o cuando se.ha reservado
tal facultad por falta de puntualidad en el
cumplimiento de esa obligación.
Cabe preguntarse si es necesario solicitar
la rescisión por juicio ordinario para pedir
después el desalojo, o ambas cuestiones
eran susceptibles de dilucidarse al mismo
tiempo. Una jurisprudencia plenaria que se
mantiene (20-6-1821, J. A., t. VI, pág. 674)
resolvió que podía aplicarse para dilucidar
todas esas cuestiones las reglas del juicio
sumario de desalojo, hubiera o no cláusula
resolutoria.en el contrato de término ven-
cido.
El artículo que comentamos ha sido to-
mado del artículo 2439, del Proyecto de
Freitas.
El artículo 1580 del Código civil, aun
cuando no contiene normas referentes a
la ejecución de los arrendamientos, consa-
gra una limitación que es una consecuencia.
4el principio contenido en el artículo 1546
del Código civil. Salvat opina que la ley
habla de mejoras en términos generales,
pero esta disposición sólo debe aplicarse, en
el caso de mejoras autorizadas en el con-
trato o posteriormente (arts. 1539, incs. 1°
y 29) o en el de gastos a cargo del locador,
anticipados por el locatario en casos de ur-
gencia (art. cit. inc. 39); existe en este caso
la obligación a cargo del locador, faltando
sólo la liquidación de su importe; pero el
legislador ha considerado que en este caso,
sería injusto obligar al locatario al pago de
los alquileres o rentas, cuando él es, en su
parte, acreedor del locador.
Segovia, obra citada, página 454, número
109, comenta que el artículo ha sido to-
mado del de Freitas, 2442.
Es una excepción a los artículos 754 y
819, inciso 2"?, "que no sabríamos explicar
satisfactoriamente. Freitas sólo exime de
pagar todo el alquiler o el alquiler conve-
nido".
Sin embargo, observa O. Machado en su
obra Exposición y comentario del Código
civil argentino, tomo 4, página 355, que
ese artículo acuerda "una especie de dere-
cho de retención, que no es una verdadera
compensación, y sí sólo una facultad de
compensar lo que resulte debérsele". Por
su parte, B. Llerena, otara citada, tomo 5?,
página 323, puntualiza que el locador pue-
de exigir que el demandado practique la
liquidación de su respectivo crédito por me-
joras o gastos que invoca, en un plazo que
le fije el juez prudencialmente.
Lafaille, en cambio, dice que en este caso
la retención se transporta sobre la renta
en lugar de hacerse efectiva sobre la cosa
misma. "Este concepto es jurídicamente más
exacto que el de compensación, ya que ésta
no se concibe sino respecto de deudas líqui-
das, y aquí la ley admite expresamente lo
contrario".
José Arias, obra citada, página 60 del
tomo 2, se inclina hacia esta última opi-
nión cuando expresa que efectivamente,
no puede hablarse de compensación, pero
tampoco nos parece que exista en este caso
un derecho de retención. Este supone que
una persona tiene en sus manos la cosa de
otros, y que se rehusa a devolverla porque
se ha hecho acreedora de su propietario,
con ocasión de esta cosa o de la misma
relación jurídica, y en el caso no se cum-
plen ésas condiciones: el locatario que no
paga los alquileres no retiene una cosa aje-
na, pues el dinero, que es la cosa sobre que
se ejercía el derecho de retención, no ha
pasado a ser de propiedad del locador
mientras no haya sido entregado, es decir,
no se haya hecho la tradición. Agrega que
en su opinión, la facultad que concede el
artículo 1580 del código civil al locatario,
no es sino una aplicación particular de la
exceptio non adimpleti contractus que en
forma general consagra el artículo 1201
del Código civil.
Nos inclinamos por la opinión del doctor
Arias, por ser la más aceptable dentro de
la teoría moderna sobre la naturaleza ju-
rídica de este Derecho.
El Código civil, en el artículo 1581, ha es-
tablecido a quién y contra quién se acuerda
la acción ejecutiva.
Además del locador, establece que la ac-
ción también corresponde a:
19) A los herederos del locador, porque
ellos suceden en todos sus derechos y obli-
gaciones (arts. 1195, 1496, 3417 y 3418).
2?) A los sucesores, es decir, a los suce-
sores a título particular como ser, los com-
pradores o donatarios del inmueble alqui-
lado o arrendado (arts. 1498 y 3266).
39) A los representantes necesarios o vo-
luntarios, de acuerdo con los principios que
rigen en materia de representación (art.
1496).
Esta acción, adamas de ejercerse contra
el 1locatario, va también contra:
I ?) El sublocatario o subarrendatario, en
razón de las relaciones que pueden esta-
blecerse entre el locador principal y el sub-
locatario o subarrendatario (arts. 1592 y
con.).
29) Contra sus herederos (herederos del
locatario o sublocatario) (arts. 1195, 1496,
3417, 3418).
39) Contra sus 'sucesores, es decir, los su-
cesores a título particular del locatario,
como sería el cesionario del contrato de
locación (art. 1599,'inc. 29).
49) Contra sus representantes (artículo
1496).
Hemos seguido el método de exposición
de Salvat, obra citada, página 420.
El texto del artículo es confuso por la for-
ma como está redactado.
Opina Segovia que la preposición por,
que no existe en Freitas, de cuyo proyecto
ha sido tomado el artículo, debe ser elimi-
nada, pues vendría a conceder al subarren-
dador un privilegio exorbitante, que no
está concedido al locador originario. La pa-
labra locatario debió ser reemplazada con
la de sublocador. (L. Segovia, ob. cit. N.
110, t. I).
Coincide con esta opinión O. Machado,
obra citada, tomo 4 páginas 352/3.
:
En su proyecto opinaba Freitas:
Artículo 2443: "La acción ejecutiva del lo-
cador contra el locatario por el cobro del
alquiler o renta vencida, del mismo modo
que cualquier otra derivada de la locación,
corresponde igualmente: 19) A los herede-
ros, sucesores y representantes del locador;
2?) al sublocador, sus herederos sucesores y
representantes, sin dependencia de autori-
zación del locador, aun cuando éste sea
el dueño de la cosa alquilada o arrenda-
da".
Artículo 2444: "Puede también ser pro-
movida esta acción ejecutiva como cual-
quier otra derivada de la locación, contra
los herederos, sucesores y representantes
del locatario y contra el sublocatario, sus
herederos sucesores y representantes".
Señala L. M. Rezzónico, obra citada, pá-
gina 234, que es evidente que el codificador
tía querido referirse a la acción ejecutiva
"del sublocador", es decir del locatario
principal contra los subarrendatarios.
Por tal motivo, discrepa con la opinión
de H. Lafaille, obra citada, tomo 2, número
359, nota 52, quien sostenía que el artículo
158Í dice: "por error tipográfico, locata-
rio" y que debe leerse "la acción ejecuti-
va del locador".
Eezzónico entiende que el precepto re-
sulta superfluo en su primera parte, en
virtud de los principios genéricos que rigen
al respecto dentro del mismo Código (arts.
1195, 1496, 3417, 3418, 1498, 3266, 1946, Sigs.
y conc.).
La acción ejecutiva que puede deducir el
locador no sólo es con respecto a los alqui-
leres según se desprende del mismo artícu-
lo 1581, sino también para el cobro de
"cualquier otra deuda derivada de la loca-
ción" (Ej. deterioros, mejoras a las cuales
se obligó el locatario, impuestos, etc.).
Acota B. Llerena, obra citada, tomo 2, pá-
gina 437, que no quiere esto decir que pro-
cede acción ejecutiva por cualquier clase
de deuda, sino únicamente que pasa a los
sucesores cualquier otra deuda que el lo-
catario tenga contra el locados o sus he-
rederos, con los mismos medios de ejecución
que tenía el primero.
Sin embargo, opina J. Anas, obra citada,
tomo 2, página 42, que si bien alguna vez
cierto locatario ha pretendido los beneficios
de la vía ejecutiva para la devolución de
la suma depositada en garantía de los pa-
gos de alquiler, es evidente que el artículo
se refiere a la "acción ejecutiva contra el
sublocatario".
El artículo 1590 del Código civil extiende
los derechos del locador a los del subloca-
dor al expresar, según hemos visto, que el
sublocador goza, por el precio del sub-
arriendo de los derechos y privilegios del
arrendado, sobre todas las cosas introdu-
cidas en el predio arrendado (art. 1590,
primera parte). Es el resultado de la exis-
tencia entre el locatario o subarrendador y
sublocatario o subarrendatario, de un
contrato de locación. Este privilegio
se rige por los pricipios que consagra el
Código civil en los artículos 3883 a 3885.
Esta disposición concuerda con los artícu-
los 1585 y 1600 del Código. Es una conse-
cuencia directa.
Constituyen dos de las diferencias fun-
damentales entre la cesión y la sublocación
comenta L. M. Rezzónico, obra citada, pá-
gina 285, porque el cedente no goza de pri-
vilegio por el precio de la cesión, sobre
las cosas muebles introducidas en la cosa
locada; y porque el cesionario de la loca-
ción no puede exigir que la cosa arrendada
le sea entregada "en buen estado", sino
que la recibe en el estado en que se encuen-
tra al tiempo de la cesión.
Dado el estudio que realizamos sólo nos-
interesa la primera parte del artículo.
B; Llerena entiende que la disposición es
superflua y pudo quedar contenida en el
principio general del artículo 1585 del Có-
digo civil. (Dice el art. 1585: "El subarren-
damiento constituye una nueva locación, y
será regido por las leyes sobre el contrato
de locación").
Puede presentarse el conflicto por el cual,
tanto el'locador como el sublocatario, ejer-
zan sus respectivos privilegios en contra
del subinquilino. En ese caso opinamos que
deberá darse preferencia al privilegio del
locador principal, concordantemente con
Adelquí Carlomagno (La reforma de la lo-
cación urbana y el pr^blzma de la vivien-
da, Tesis, Bs. As., 1920).
Hemos dicho que según el artículo 1592,
el arrendador originario recíprocamente
tiene acción directa contra el subarren-
datario por el cumplimiento de las obliga-
ciones resultantes de la sublocación (artícu-
lo que concuerda con el 1591 y sigs. del Cód.
civ.).
B. Llerena, obra citada, tomo 2, página
441, destaca que el artículo que se estudia
debe interpretarse con las limitaciones
puestas en la última parte del artículo 1593,
que dice: "El locador originario tiene de-
recho y privilegio sobre las cosas introdu-
cidas en el predio por el subarrendatario,
pero sólo puede ejercerlo hasta donde al-
canzaren las obligaciones que incumben a
éste", para que así guarden consecuencia
con la nota del codificador al artículo 1586
y con el carácter que por el artículo 1585
se le da al subarriendo.
Sigue explicando que la razón natural así
lo indica: desde que la sublocación es un
nuevo arriendo, los derechos y obligaciones
del sublocatario se determinarán, en pri-
mer lugar, por el contrato que hizo con
el locatario (y que con respecto a él es loca-
dor) , y en segundo ñor las reglas estable-
cidas para la locación; siendo así el loca-
dor primitivo no puede exigir al subloca- tra el locatario, reglamentada en las dis-
tario de cumplimiento de obligaciones a que posiciones que acabamos de examinar, se
no se ha comprometido, y recíprocamente el refiere, como hemos visto, a obligaciones
sublocatario no podrá exigir derechos que, derivadas de la sublocación, las cuales pue-
si bien han sido concedidos por el locador den ser distintas de las que el contrato de
primitivo a su locatario, éste no se los ha locación originario impone al locatario, por
trasmitido al subloeatario. ejemplo, un mayor alquiler, obligación de
En una palabra: el sublocatario no pue- realizar ciertas mejoras en beneficio de la
de ser obligado por el locador primitivo a propiedad, etc.; se pregunta si el locador
más de lo que por su contrato con el loca- tiene también una acción directa contra el
tario se obligó; pero tampoco el sublocata- sublocatario para exigirle el cumplimiento
rio, puede exigir del locador otros derechos de esas obligaciones. La cuestión —según
que los que por su contrato se le acuerdan. Salvat— debe resolverse negativamente,
De «ste modo se concillan, no sólo los porque el sublocatario no ha sido parte sn
artículos que hemos indicado, sino también dicho contrato: en consecuencia, sería
la aparente contradicción que hay entre los preciso un texto expreso para autorizar la
dos artículos que estudiamos y el inciso 1" acción directa del locador contra él, texto
del 1601. que no existe, pues el artículo 1592 se re-
Así, cuando el artículo 1591 habla de ac- fiere solamente, como ya lo hemos dicho,
ción directa contra el arrendador origina- a las obligaciones resultantes de la sublo-
rio, se refiere a cuando el subarriendo ha cación (art. 1195).
sido hecho con el consentimiento expreso Es necesario tener en cuenta, por otro
de este último y sólo por los derechos acor- lado, que la concesión al locador, de una
dados al subarrendatario por el contrato acción directa ilimitada contra el subloca-
can el locatario; pero sí el subarriendo ha tario, podría conducir a soluciones injustas,
sido sin el consentimiento expreso del loca- por ejemplo, en el caso de sublocación par-
dor, es decir, por el solo derecho acordado cial; no sería posible autorizar al locador
al locatario por el artículo 1583, regirá el para exigir del sublocatario el pago del aN
inciso I? del artículo 1601, cuando dice que quiler correspondiente a la totalidad de la
el locador no queda constituido en obliga- cosa alquilada; la acción debe ser sólo por
ción alguna directa con él subarrendata- el precio de la sublocación, pero entonces,
rio. lo mismo que en cuanto al privilegio, la ac-
Termina diciendo Llereng, que tal es la ción directa se refiere a las obligaciones
única interpretación que tienen el artícu- provenientes de la sublocación.
lo 1591 y el inciso citado, y es la que expre- Tales son las principales normas que ri-
samente le da Freitas al inciso del artículo gen en nuestro Derecho de fondo la ejecu-
2400, que es de donde ha sido tomado di- ción de alquileres, en lo que se refiere al
cho inciso, pero sin la agregación que ha- Código civil.
ce Freitas al final de su inciso aclarando Dada la índole de este trabajo, no hemos
su alcance. querido extendernos más, tarea que, por
Señala L. M. Rezzónico, obra citada, pá- otra parte, ha quedado reservada a otros
gina 287, que como una consecuencia y colegas que brillantemente exponen su
aplicación de la acción directa consagrada pensamiento a través de esta Enciclope-
por el artículo 1592 a favor del locador, éste dia.
tiene, ssgún el artículo 1601, inciso 29, el , c) Normas en el Código de comercio:
derecho de exigir del sublocatario el pago Aunque el contrato de locación y el pro-
del subarriendo convenido y que estuviera cedimiento referente a la ejecución de al-
impago, cuando a su vez el locatario sublo- quileres pertenecen al Derecho civil, hemos
cador adeudare al locador el alquiler esti- extractado algunas normas y procedimien-
pulado.. tos existentes en el Código de comercio o
Dice el inciso 29 del artículo 1601: En en leyes que a él se vinculan.
relación al locador, los efectos del subarrien- Artículo 1491 (113) de la ley de Quiebras:
do son:... 2") Queda constituido el sub- (Concordancias: arts. 1, 8, 113, 125 y 130,
arrendatario en la obligación directa de 122 de la ley de Quiebras) "La declaración
pagar los alquileres o rentas que el loca- de la quiebra producirá sobre los contrates
tario dejare de pagar, y cuyo pago fuese de locación los efectos siguientes:
demandado; pero sólo hasta la cantidad 1"?) Si el quebrado fuere el locatario, ion-
que estuviere debiendo el locatario. io la otra parte como el liquidador podrán
Estudia R. L. Salvat, obra citada, página exigir la rescisión de la locación. El plaz?
453, párrafo 1035, una delicada cuestión que para dar por concluida la locación será el
hemos creído conveniente aportarla a este plazo legal.
trabajo. La acción directa del locador con- 2<?) Sí el quebrado fuera el locador, la lo-
cañón continuará produciendo sus efectos 1?) Los arrendamientos vencidos, hasta
legales". tres períodos consecutivos, en. todo lo que
Artículo 1495 (117): de la ley de Quie- exista dentro del fundo arrendado, incluso
bras: (Concordancias: arts. 1, 116, 125 y 130 la cosecha, tratándose de heredades.
de la ley de Quiebras) "El auto declara- El mismo privilegio tiene lugar por el im-
tivo de la quiebra suspende sólo con rela- porte de los daños causados en el fundo,
ción a la masa, el curso de los intereses de las reparaciones que son de cuenta del
tcdo crédito que no esté garantizado con arrendatario, y todo lo que se refiere al
privilegio, prenda o hipoteca. cumplimiento del contrato.
Los intereses de los créditos garantizados, Sin embargo, el privilegido no se extiende
sólo pueden ser reclamados sobre las can- a los efectos que el fallido tenía en comi-
tidades provenientes de los bienes afectados sión, depósito o cualquier titulo de los
al privilegio, a la hipoteca o a la prenda". que no trasvieren el dominio".
Artículo 1500 (122): de la ley de Quiebras: d) Disposiciones de la ley de Prenda:
(Concordancias: arts. 1, 8, 110, 111 de la La ley de Prenda agraria (D. 15348/46)
ley de Quiebras) "La ^declaración de quie- consagra en el artículo 42 la siguiente dis-
bra atrae al Juzgado asía misma tedas las posición:
acciones judiciales centra el fallido con "La Prenda no perjudica al privilegio del
relación a sus bienes. acreedor por alquileres de predios urbanos
Las acciones del concurso serán ejercidas por el término de dos meses, ni al de pre-
por el liquidador ante los Juzgados que co- dios rurales por un año de arrendamiento.
rresponda, salvo las que autorizan los ar- Es lo mismo que se trate de alquileres a
tículos 110 y 111 que, serán ejercidas ante pagar por adelantado o después de vencer
el juez de la quiebra". los respectivos periodos de arrenáamlenío.
Artículo 1503 (125): de la ley de Quie- A este ejecto, igual situación que el loca-
bras: (Coricordancias: arts. 113, 130 de la dor tiene quien ha cedido el uso y goce de
ley de Quiebras) "Los acreedores se divi- un inmueble rural a cambio de una presta-
den en acreedores de la masa y acreedores ción en especie.
del fallido. El privilegio que se reconoce en este ar-
Son acreedores de la masa, y serán pa- tículo requiere que el contrato de locación
gados con preferencia los acreedores del o el que a éste se equipara, se haya inscrip-
fallido, les titulares de créditos que proven- to antes de la prenda en el Registro de
gan de los gastos necesarios para la segu- Prenda, o que los créditos consten en él
ridad de los bienes del concurso, conser- contrato de prenda. La omisión del deudor
vación y administración de los mismos de dejar esa constancia' le hará pasible de
diligencias judiciales y extrajudiciales en Zes sanciones penales establecidas en el
beneficio común, siempre que hayan sido artículo 45, inciso a".
hechos con la debida autorización. e) Comentario a las disposiciones de ca-
Se entiende que quedan comprendidos rácter comercial: (Véase el capítulo Juris-
en dichos gastos los honorarios del abogado prudencia [Fallos 69 a 81], además apart.
y del procurador que presentaron al deu- III, inc..c) y VI.)
dor en convocatoria o quiebra o pidieron e Ya el Código de comercio de 1862, en su
hicieron declarar esta última; los honora- artículo 1698, legislaba sobre el crédito del
rios del síndico, los del liquidador, los de la locador en su inciso I1?, acordándole un pri-
comisión de vigilancia, y sus letrados, cuan- vilegio de carácter especial, sin limitación
do el juicio termine por la liquidación, con en el plazo de los arrendamientos vencidos.
, o sin declaración de quiebra. Además sólo permitía el ejercicio del pri-
' Sin embargo, ese privilegio no tiene lu- vilegio sobren/los objetos que sean de pro-
gar respecto de los acreedores de dominio piedad del arrendatario, por cuanto, según
jí de los que tuvieran un privilegio especial. expresa el referido artículo, éste no se ex-
Respecto de esos créditos sólo tienen pri- tendía a aquellos bienes que el íallido tu-
vilegio «las costas que se refieran especial- viera por un título de los que no transfie-
mente a ellos y los gastos necesarios» para ren el dominio, situación lógica, porque en
to seguridad y liquidación de esos bienes o el negocio de un comerciante, puede haber
cobro de esos créditos y su monto será fi- múltiples objetos que estén en estas con-
jado prudencialmente por el juez, cuando diciones y que naturalmente no podrían
deban ser pagados por el concurso gene- quedar afectados a los créditos de terce-
ral". ros.
Artículo 1508 (130) de la ley de Quiebras: En el-Código de 1890, artículo 1500, inci-
(Concordancias: 112, 122, 125 .de la ley de so 1', se legisla en términos análogos, susti-
Quiebras) "Son acreedores con privilegio tuyéndose el término "hipoteca", que con-
especial aquellos cuyos créditos proceden de tenía la disposición por el de "privilegia".
de las causas siguientes: La ley de Quiebras de 1902, en su articu-
lo 95, inciso I?, repitió la disposición de
aquel Código.
Finalmente, la ley de Quiebras de 1933,
en su artículo 130, inciso 1?, que ya trans-
cribimos, reglamenta el privilegio en la for-
ma que hemos visto.
Observa M. A. Rivarola en su obra Trata-
do de Dvrecho comercial argentino, t. V.
edic. 1940, pág. 284, que "en cuanto al monto
del crédito, se ha planteado la discusión
sobre la frase introducida en la ley 11.719:
«hasta tres períodos consecutivos», que no
existía en el artículo 95, inciso 19 de la ley
número 4156, ni en los Códigos de 1862
(art. 1698, inc, 19) y 1889 (art. 1500) y que
ha sido interpretado, en algunos casos, en-
tendiéndola limitada a tres meses". Pero
contra tal interpretación puede aducirse
en primer término, las propias palabras
de la ley, pues • si la intención hubiera si-
do referirse a unidades de tiempo, el texto
habria dicho directamente meses, trimes-
tres, semestres, etcétera, y en segundo lu-
gar, que si hubiera de suponerse la inten-
ción de referirse a meses, seria en cierto
modo contradictorio con la alusión que se
hace a la cosecha, cuya obtención requiere
siempre un plazo superior al período de
tres meses. Cuando se trata de interpretar
una ley es preciso comenzar por establece?
si la disposición, tal como resulta de su
texto, tiene un sentido lógico y si el texto
de que se trata ha dicho períodos, y no
meses necesariamente debe atribuirse el
empleo de ese vocablo a lo que técnica y
jurídicamente corresponde, o sea, a los lap-
sos que transcurran entre una y otra cuota
del pago del arrendamiento, cualesquiera
sean las unidades de tiempo que tales lap-
sos abarquen: el pago por cuatrimestres
determinará "períodos" de cuatro meses; el
pago mensual determina '"períodos" de un
mes y así sucesivamente. (Véase en el ca-
pitulo de Jurisprudencia el fallo núme-
ro 40.)
Francisco Orione, en su obra Exposición
y crítica de la ley de Quiebras, "La Quie-
bra", segunda parte, Buenos Aires, 1955,
página 246, expresa que la disposición que
comentamos ha sido considerada absoluta-
mente innecesaria en la ley de Quiebras.
Se funda en que los créditos por alquileres
gozan de privilegio en virtud del artículo
3883 del Código civil, y de la misma opinión
es con respecto al privilegio del vendedor,
y el del acreedor prendario, los créditos per
construcción, mejora y conservación, los
marítimos, etcétera.
E. Cordsiro Alvarez, en su obra Tratado
de los privilegios, página 168, comenta
—atinadamente a nuestro entender— que
"los tres períodos consecutivos de alquile-
res puedan ser tres meses si el alquiler se
pactó por mes, o tres años, si el arrenda-
miento se pactó por año, pero en general,
como esta forma es la menos corriente, ha
venido a limitar fundamentalmente el cré-
dito del locador, no sólo frente a las normas
trazadas por el Código civil, sino mucho
más frente a las de la ley de Quiebras y
legislación comercial anterior, caracteriza-
da por la ilimitación de los créditos privi-
legiados".
Al sancionarse la disposición que comen-
tamos en la ley de Quiebras, era previsible
que se planteara un conflicto entre sus
disposiciones y las que establece el Código
civil.
Francisco Orione comparte la opinión de
Martín y Herrera y sostiene que las rsglas
sobre privilegios sancionadas por el Código
civil sólo regirán, en las quiebras, en los
casos en que la ley respectiva hiciera" refe-
rencia o se remitiera a las disposiciones
del Derecho común, como ocurre, por ejem-
plo, en los casos en que la ley se refiere al
privilegio del acreedor hipotecario (art. 131
de la ley vigente), cuyas características de-
rivan de la legislación civil, o cuando se
refiere en general, a los acreedores que
pueden invocar un derecho de retención
(art. 130, inc. 11), derechos que resultan,
también en muchos casos, de las dispcsicio-
iies del Código civil.
Una de las primeras aplicaciones juris-
prudenciales -sancionadas por nuestros Tri-
bunales, y que recogió la discusión plantea-
da entre el privilegio establecido en la ley
civil y el establecido por la ley de Quiebras
en su artículo 130, inciso 1?, fue dictada en
los autos: "González y González Manuel
c/ F. Cavila y Cía., por el cual se estableció
la siguiente doctrina: El término de dos
años que abarca el privilegio del locador,
según la ley civil, cede al de tres meses que
estatuye el artículo 130 de la ley 11.719.
1) ¿Qué se entiende por alquileres "ven-
cidos"?
La ley habla de alquileres "vencidos",
pero no puede pretenderse que el privilegio
del locador no pueda tener cabida en los
casos en que la locación se extienda p:r un
tiempo indefinido, ya sea por sucesivas
postergaciones de las Juntas de Verificación
de Créditos, incidentes durante la secuela
del procedimiento, liquidación del activo
social, vsnta en block del fondo de comer-
cio, etcétera.
Y en esos casos, ¿el locador tiene dere-
cho o no para reclamar alquileres deven-
gados con posterioridad al auto declarativo
de quietara?
Entendemos que goza del privilegio esta-
blecido por el artículo 130, inciso 1?, por
más que no podemos descartar que por ra-
zones de equidad debiera tenerlo. La in-
terpretación lisa y llana del expresado
texto legal no lo autoriza. Así lo ha esta-
blecido la Cámara comercial de la Capital
en el fallo registrado el 8-5-1940, La Ley
tomo 32, página 530, que ha establecido
que para ese caso, el locador no goza del
privilegio del artículo 130, inciso 1"? de la
ley 11.719.
Pero no debemos olvidar que los textos
de la ley deben tomarse en conjunto y no
en forma aislada, para llegar a la solución
que propugnamos. Por tanto, acudimos al
artículo 125 de la ley 11.719 (art. 1503 del
Cód. de com.), que establece que "Los
acreedores se dividen en: acreedores de la
masa y acreedores del fallido. Son acree-
dores de la masa, y serán pagados con pre-
ferencia a los acreedores del fallido, los ti-
tulares de créditos que provengan de los
gustos necesarios para la seguridad de los
bienes del concurso, conservación y admi-
nistración de los mismos, diligencias judi-
ciales, y extrajudiciales en beneficio común,
siempre que hayan sido hechos con la de-
bida autorización... Sin embargo, ese pri-
vilegio no tiene lugar respecto de los acree-
dores de' dominio y de los que tuvieran un
privilegio especial. Respecto de esos créditos
sólo tienen privilegio las costas que se re-
fieren especialmente a. ellos y los gastos ne-
cesarios para la seguridad y liquidación de
esos bienes o cobro de esos créditos, y su
monto será fijado prudencialmente por el
juez, cuando deban ser pagados en el con-
curso general".
En consecuencia, el acreedor de esos al-
quileres es acreedor del concurso o de la
masa, y por tal motivo debe ser pagado por
ésta, con la preferencia establecida en esta
disposición legal.
Esta idea ha tenido general aceptación y
en tal sentido nos remitimos a los fallos re-
gistrados por la Cámara comercial, 4-8-37;
La Ley, t. 7, página 868; 20 de abril de 1942,
G. del F., tomo 158, página 128, y Cámara
de apelaciones de Rosario, sala I, 18-2-1944;
lo Ley, tomo 33, página 616, y Repertorio
de Santa Pe.
Idéntico criterio deberá aplicarse, aun
cuando se trate de una liquidación sin quie-
bra (art. 41 de la ley 11.719).
2) Monto del alquiler. Criterio para su
fijación:
El monto del alquiler lo fija el Tribunal,
como textualmente lo establece la última
parte del artículo 125 de la ley de Quie-
bras.
La Cámara comercial ha establecido el
mismo principio en el fallo que se registra
con fecha 17 de mayo de 1943, en La Ley,
tomo 32, página 263; 20-3-1944, en J. A.,
1944, tomo II, página 104.
¿Cuáles son los criterios que se han te-
nido en cuenta para establecer ese mon-
to?
¿Es necesario recurrir a un organismo
técnico?
Estas preguntas caben formularse si se
tiene presente que por el artículo 125, que
estudiamos, se faculta al Tribunal para fi-
jar o estimar un valor locativo que en
principio sólo compete a organismos técni-
cos como resultarían las Cámaras de al-
quileres.
Pero entendemos que la fijación del men-
tó del alquiler desde un punto de vista ge-
neral está acorde con el motivo y el mon-
to producido con respecto a su distribu-
ción.
Por tanto, en el caso no puede acudirás
a un organismo técnico, como nos hemos
preguntado, porque carecería de objeto y
además su opinión no tendría sentido
frente a la realidad que nos ofrece el pro-
blema.
En la parte que comentamos la Jurispru-
dencia, exponemos los fallos —muchos de
ellos contradictorios— que se han dictado
al respecto.
En nuestra opinión, dentro del crédito,
también pueden involucrarse los intereses
de los alquileres adeudados.
Gozan de privilegio y pueden reclamarse
a la masa.
Si bien es cierto que el artículo 117 de la
ley de Quiebras establece que "El unto de-
clarativo de la quiebra suspende sólo en
relación a la masa, el curso de los intereses
de todo crédito, que no esté garantizado
con privilegio, prenda o hipoteca. Los in-
tereses de los créditos garantizados, sólo
pueden ser reclamados sobre las cantidades
provenientes de los bienes afectados al pri^
vilegio, a la hipoteca o a la prenda".
Es decir, entonces, que centraría sensu,
cuando el crédito está garantizado con
privilegio, prenda o hipoteca, el curso de
los intereses no se suspende.
3) Efectos de la rescisión del contrato:
Mientras no sea exigida esa rescisión de
la locación que establece el artículo 113 de
la ley de Quiebras, el contrato de locación
continuará produciendo sus efectos.
El síndico o el liquidador cebera notificar
al locador, que hace uso del derecho qué
le confiere el artículo 113 citado.
Como bien decía Ramón S. Castillo en
su obra La Quiebra en el Derecho argenti-
no, Buenos Aires, 1940: "La quiebra del
locatario ocasiona modificaciones funda-
mentales que autorizan el ejercicio de la
acción resolutoria, es decir entonces que
no se produce la rescisión ipso jure del con- el inciso 1" —de Derecho común— y el se-
trato de locación". gundo es una simple referencia.
Sin embargo, contrariamente a la tesis En efecto, aunque el fiador sea solidario,
expuesta en los fallos que se transcriben no puede ser obligado a pagar antes del
más adelante, ia Corte Suprema de la Pro- vencimiento del plazo estipulado en el con-
vincia de Buenos Aires ha decidido que el trato, cuando quiebra el deudor principal
contrato de locación termina con la for- en virtud de io que dispone el artículo 2030
mación del concurso al inquilino, quedando del Código civil.
a salvo, al propietario, la acción para re- Cuando quien quiebra es el fiador, se ob-
clamar la indemnización que le correspon- servará lo que establece el artículo 479 del
da por la rescisión del contrato (S. C. de Código de comercio, o sea que no habrá de-
Bs, As., S.I.T. 4. pág. 88). recho a exigir a otro, si el fiador no ha
4) Subsistencia de la lianza: sido dado sino en virtud de convención en
En nuestra opinión, la fianza no caduca que ha exigido el acreedor tal persona de-
por la quiebra del arrendatario, salvo cuan- terminada para la fianza.
do se hubiera producido la resolución del Es decir entonces, que la quiebra del deu-
contrato (art. 113 de la ley 11.719), en cu- dor, en efecto, en natía modifica o altera
yo caso habría que ejercer la acción corres- la posición jurídica del fiador, que garan-
pondiente' si no hubiera mediado el acuer- te el cumplimiento de la obligación con-
do de las partes. traída. El no ha creado esa obligación ni
Si no se producen estos dos supuestos, tiene en ella un interés directo; interviene
debemos interpretar ante el silencio del como tercero extraño al acto mismo, bajo
liquidador que la locación continúa. No es el punto de vista del interés personal, pero
necesario que el síndico o liquidador na- cuyas consecuencias acepta subsidiaria-
fran una manifestación expresa de volun- mente.
tad de continuar la locación (aunque eso Como bien decía L. Meló, en su tesis Efec-
sería lo ideal), ya se trate de cosas inmue- tos jurídicos de la declaración de la quie-
bles o muebles; ella resultará del uso bra, página 117: "El hecho de la quiebra
continuado, de la cosa arrendada o de la es extraño a los codeudores y no puede
falta de restitución al locador. perjudicarles, ellos, además, continúan en
En este caso, la masa ocupa ipso jure, el la misma posición que antes, y la necesidad
puesto del fallido (Conf. Adolfo E. Parry, de la liquidación, que es una de las causas
Efectos de la quiebra y del concurso civil de la exigibilidad de las deudas respecto
en las obligaciones y en los contratos, del quebrado, tampoco pueden invocarse en
Tea, Bs. Aires, 1950, pág. 416, y Francisco contra de ellos".
García Martínez, El concordato y la Quie- Por tanto los plazos establecidos y otor-
bra en el Derecho argentino y comparado, gados a los fiadores solidarios de alquile-
23, edic., Bs. As. 1953, t. II, pág. 236). res deben ser respetados y no puede exigír-
Decíamos que la fianza subsiste mientras seles totalmente la deuda contraída.
subsista el contrato de locación. Natural- f) El concurso civil de acreedores:
mente que para que esto suceda deberá es- Nos permitimos señalar en este apartado
tarse a los términos del contrato y ver si que en principio se aplica al concurso civil
la fianza se mantiene por un tiempo deter1- de acreedores los principios consagrados
minado o por el término que dure la loca- por la ley de Quiebras, salvo disposiciones
ción (art. 1197, Cód. civ.). expresas dispuestas por los Códigos de pro-
Porque si transcurrió el término de la cedimientos.
locación y la fianza sólo se otorgó por di- En la Capital Federal legisla al respecto
cho término, es indudable que deberá es- el Código de procedimientos civil y comer-
tarse a lo pactado y también se tendrá ca- cial, artículos 718 y siguientes.
duca la fianza. Como destaca Roberto Parry en su obra
En el artículo 120 de la ley de Quiebras El concurso civil de acreedores y la extinción
(art. 1493 del Cód. de com.) se establece de las obligaciones, Buenos Aires, 1921, p
que: "En el caso de deuda afianzada, si es gina 154, el Código de procedimientos dis-
el deudor el que quiebra gozará el fiador de pone, en efecto, que todos los,pleitos deben
todo el plazo estipulado en el contrato. ser remitidos al juez del concurso. Interpre-
"Quebrando el fiador, se observará lo dis- tando esta disposición, los Tribunales han
puesto era el artículo 479 del Código de co- extendido el fuero de atracción aun a los
mercio". juicios relativos a deudas contraídas des-
Francisco García Martínez, siguiendo a pués de la cesión de bienes.
Segovia, opina que indudablemente no ha- Las demandas contra el concursado por
cía falta en la ley de Quiebras este pre- deudas posteriores a la cesión corresponden
cepto legal, pues, como observa Segovia, al juez del concurso.
 Cabe agregar aquí que nos inclinamos
por la existencia de una ley única de ban-
carrotas, y en tal sentido nos remitimos
al interesante trabajo del doctor Francisco
García Martínez, publicado en J. A. el 22
de octubre de 1957, número 6903, página 5.
Esta idea la expusimos en nuestra tesis
Privilegios del locador en el arrendamiento
de inmuebles, Buenos Aires, 1956, presenta-
da en la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales, donde propugnamos en una futu-
ra reíorma la siguiente redacción:
"En caso de concurso o quiebra del arren-
datario, el locador tendrá un privilegio es-
pecial por los arrendamientos vencidos,
anteriores al día de la falencia, hasta seis
meses si se trata de un inmueble urbano
y de nueve meses si se trata de un inmue-
ble rural. Si el arrendamiento se hubiera
pactado, en ambos casos, por períodos que
no fueren mensuales, deberá entenderse el
privilegio por el espacio proporcional al fi-
jado precedentemente.
"El mismo privilegio tiene lugar por el
importe de los daños causados en el fundo,
las reparaciones que son de cuenta del
arrendatario, y todo lo que se refiere al
cumplimiento del contrato, con excepción
de lo que se dispone en la segunda parte
del inciso f ) .
"Con respecto a los arrendamientos pos-
teriores al día de la falencia, el privilegio
del locador constituirá un crédito contra
la masa, de cobro preferente y el loca-
dor se transformará en un acreedor de la
ma&a.
"Los alquileres que se devenguen con
posterioridad al día de la falencia serán es-
tablecidos por el juez del concurso civil o
comercial, de acuerdo al activo existente,
pero en ningún caso podrá s'er inferior al
cincuenta por ciento del alquiler pactado
al día de la falencia" (pág. 273 vta.).
Aclaramos que el inciso f) de la redacción
que proponemos tiene el siguiente texto:
"La preferencia incluye todas las obliga-
ciones del inquilino derivadas de su con-
trato de locación, con excepción de los des-
gastes ocasionados por el uso de la cosa, ni
por los arrendamientos una vez producido
el desalojo, ni el resarcimiento por resci-
sión anticipada".
g) La ley de Prenda:
El artículo 42 de la ley de prenda, 12.962,
reproduce prácticamente el artículo 69 de
la ley 9644, modificándolo en forma de
evitar las discrepancias que producía su
interpretación en cuanto a sí comprendía
o no, al locador de inmuebles urbanos y a
los arrendamientos posteriores a la cons-
titución de la prenda y si la prelación exis-
tía aún, cuando el contrato de locación no
se hubiera inscripto con anterioridad a la
prenda en los casos en que el acreedor pig-
noraticio tenía conocimiento, al constituir-
la, de que se adeudaban alquileres.
Según comenta R. L. Fernández en su obra
Prenda con registro, 1948, página 344, bajo
el texto de la actual ley, no puede negarse
prelación a los arrendamientos posteriores
a la constitución de la prenda, pues el pre-
cepto ha eliminado las palabras anterio-
res que figuraban en el precitado artícu-
lo 69, y que autorizaba una solución con-
traria.
Aún más, cuando la locación haya sido
necesaria para la producción y el mante-
nimiento del objeto prendado durante la
vigencia de la prenda, el locador gozará de
una mayor prelación, de acuerdo con el ar-
tículo 43, que lo coloca en primer rango a
prorrata con los gastos de justicia y conser-
vación de los bienes pignorados.
Por el artículo 43 de la ley 12.962, que tie-
ne íntima relación con el anterior, se es-
tablece: "En el caso de venta de los bienes
afectados, sea por mutuo, convenio o ejecu-
ción judicial, su producto será liquidado en
el orden y con las preferencias siguientes:
19) Pago de los gastos de Justicia y con-
servación de los bienes prendados, incluso
sueldos y salarios de acuerdo con el Código
civil. Incluyese en los gastos de conserva-
ción el precio de locación necesario para
la producción y mantenimiento del objeto
prendado durante la vigencia de la prenda;
29) Pago de los impuestos fiscales que
gravan los bienes dados en prenda;
39) Pago del arrendamiento del predio
si el deudor no fuera el propietario del mis-
mo, en los términos del artículo 42. Si el
arrendamiento se hubiera estipulado en es-
pecie, el locador tendrá derecho a que le
sea entregado en esa forma".
Además, incisos 49 y 59 que no se refie-
ren a locación.
Capitulo II
A) CADUCIDAD Y SUSPENSIÓN DEL PAGO DEL
ARRENDAMIENTO
Como una consecuencia de la conclusión
de la locación que establece el artículo 1604,
cesa la obligación de seguir abonando al-
quileres.
Por tanto, transcribiremos esta disposi-
ción:
Artículo 1604 del Código civil: La locación
concluye:
19) Si fuere contratada por tiempo de-
terminado, acabado ese tiempo;
2"?) Si fuese contratada por tiempo in-
determinado después del plazo legal fija-
do por el artículo 1507, cuando cualquie-
ra de las partes lo exija (inc. e) del articulo
19 de la ley 11.156);
39) Por la pérdida de la cosa arrendada;
49) Por imposibilidad del destino espe-
cial para el cual la cosa fue expresamente
arrendada;
59) por los vicios redhibitorios de ella,
que ya existiesen al tiempo del contrato, o
sobreviniesen después, salvo si tales vicios
eran aparentes al tiempo del contrato, o el
locatario sabía de ellos, o tenía razón de sa-
ber;
69) Por casos fortuitos Que hubieran im-
posibilitado principiar o continuar los efec-
tos del contrato;
79) Per todos los casos de culpa del lo-
cador o locatario que autoricen a uno u otro
a rescindir el contrato.
Concordancias:
Inciso 19): Artículos 1505 y 1506.
Inciso 29): Artículos 1506 a 1509.
Inciso 39): Artículos 600 y 1521.
Inciso 49) ; "Artículos 1514 y 1522.
Inciso 59): Artículos 1525, 1531/2, 2164,
2174/75.
Inciso 69): Articules 1516, 1517, 1520,
1522.
Inciso 79): Artículos 1519, 1524, 1559,
1563/4 1566/67, 1579, 1602.
Artículo 1606 del Código civil: "Cesando
la locación, aunque sea por falta de pago
del alquiler o renta, se resuelven o pueden
ser resueltos los subarriendos, cuyo tiempo
aún no hubiese concluido, salvo el derecho
del subarrendatario por la indemnización
que le correspondiese contra el locatario".
El artículo 1604 del Código civil, en el
inciso 19) sufre las limitaciones impuestas
por las leyes de emergencia. En conse-
cuencia, si hubiera sido contratada por un
término menor al establecido por dichas le-
yes, deb2rá entenderse que el término se-
rá el fijada en la ley de orden público, que
dejará de lado la voluntad establecida por
las partes.
Nuestro codificador dice en la nota al ar-
tículo 1622 que es muy arbitrario crear una
reconducción, un nuevo contrato, por la
continuación del arrendatario en el uso de
la cosa, que las más de las veces %ucede
p:r una mera condescendencia del locador.
El artículo 1622 del Código civil establece:
"Si terminado el contrato, el locatario per-
manece en el uso y goce de la cosa arren-
dada, no se juzgará que hay tácita recon-
ducción, sino la continuación de la locación
concluida y bajo sus mismos términos, has-
ta que el locador pida la devolución de la
cosa; y podrá pedirla en cualquier tiempo,
sea cual fuere, el que el arrendatario hu-
biese continuado en el uso y goce de la
cosa".
La redacción de la segunda parte del ar-
tículo 466 del Código de procedimientos hi-
zo dudar a nuestros magistrados en algún
momento scbre si procedía o no la prepa-
ración de la vía ejecutiva, por cobro de al-
quileres, cuando el demandado dejó de ser
inquilino, sea por vencimiento del plazo
de la locación o cualesquiera otra circuns-
tancia. Pero si se piensa que el crédito que
autoriza la vía surge del arrendamiento, e
decir, de un contrato sin sujeción a su vi
gencia (arts. 465, inc. 79 cód. de proc.,
1578 del Cód. civ.), la duda no puede sub
sistir. •,
Nacido el crédito en virtud de un con
trato de arrendamiento de bienes inmue
bles, aun cuando haya concluido o ce
sado la locación, la vía ejecutiva procede
(J. Ramiro Podetti, Tratado de las ejecu
dones, Ediar, Buenos Aires, 1952, pág. 129
30).
Por ello se ha establecido que: "Proced
la vía ejecutiva aun cuando el contrato ha
ya terminado" (Cám. civ. 2*, Cap. J. A., 53
711).
La ley 11.156 modificó el inciso 29 del ar
tículo 1604, al establecer: "Si fuese contra
tada por tiempo indeterminado, despué
del caso legal (del plazo legal observan
Lafaille, ob. cit. n° 389, y Salvat, ob. cit
1039) fijado por el artículo 1507, cuand
cualquiera de las partes lo exija".
Comenta Luis M. Rezzónico, Estudio d
los contratos en nuestro Derecho civil, V.
Abeledo, Buenos Aires, 1952, página 298,
"cuando no existe plazo fijado contractual-
mente, si así lo quiere el locatario, la loca-
ción sólo concluye, también «de pleno De-
recho», al vencer el plazo legal señalado
por el artículo 1509 reformado: al año y
medio, si se trata de casa, departamento o
pieza destinada a habitación; a los dos
años, si se trata de local para industria o
comercio; al año, semestre, trimestre, mes,
semana o día por día, si se trata de local
amueblado, según que su alquiler se pague
por año, semestre, etcétera".
El inciso 39 del artículo 1604 del Código
civil, que se refiere a la conclusión de la
locación por la pérdida de la cosa arren-
dada es una consecuencia lógica, porque en
tales casos resultan frustrados los fines de
la locación que se había contratado y sería
absurdo en esa situación que se pretenda
mantener1 el contrato y obligar al locatario
a pagar el precio de la locación.
Por el inciso 49 se establece que concluye
la locación por "la imposibilidad del des-
tino especial para el cual la cosa fue ex-
presamente arrendada".
Es el caso, por ejemplo, de un local des-
tinado a una fábrica de muebles y resu'
que posteriormente la Municipalidad de-
clara que no se pueden desarrollar tales
actividades en determinado radio.
En un fallo relativo a este caso se esta-
bleció: "procede la recisión del contrato de
arrendamiento de una azotea con objeto
de colocar un aviso luminoso de propagan-
da, si se levanta una construcción vecina
más alta, que inhabilita la visibilidad de
aquél" (J. A., 38-1134).
El inciso 59 del artículo 1604 se refiere
al caso de los vicios redhibitorios. Concluye
la locación "por los vicios redhibitcrios de la
cesa arrendada, que ya existiesen al tiempo
del contrato o sobreviniesen después, salvo
si tales vicios eran aparentes al tiempo del
contrato, o el locatario sabía de ellos, o te-
nía razón de saber".
El artículo se aparta así de la teoría es-
tablecida en el mismo Código, artículo
2164, sobre esta materia, ya que por" defini-
ción sólo serían vicios redhibitorios los de-
fectos ocultos existentes al tiempo del con-
trato. Pero quedan incluidos de este modo
no sólo los efectos producidas con posterio-
ridad al contrato por causas preexistentes,
sino también aquellos originados en moti-
vos posteriores a su celebración. La justicia
de este sistema para el caso de la loca-
ción, reside en que es un contrato d.e trac-
to sucesivo, dice Lafaille, Contratos, tomo
II, página 250, número 392, citado por Mi-
guel L. Heras, en su libro: Causales que dan
lugar al desalojo, editor Roque Depalma.
Buenos Aires, 1958.
Un fallo ha establecido que "Procede la
rescisión de la locación de una finca que
fue arrendada con destino a la explotación
de un hotel, estableciéndose en el contrato
que se entregaba a la locataria «en per-
fecto estado de construcción y funciona-
miento», si a los pocos días de la entrega
aparecieron deficiencias que configuran
verdaderos vicios ocultos en las cañerías de
agua potable y baños, obras sanitarias en
general, molino y bombas hidráulicas". (J.
A., 1944-III-277, Cám. !?• Cap.).
Por el inciso 6? del mismo artículo la lo-
cación concluye: "Por casos fortuitos que
hubieran imposibilitado principiar o con-
tinuar los electos del contrato".
Este precepto, según lo señalamos, con-
cuerda con el artículo 1522 y debemos in-
terpretarlo en el sentido que debe enten-
derse que no es suficiente cualquier inte-
rrupción momentánea del uso y goce de la
cosa arrendada, para que la locación con-
cluya.
Como señala L. M. Rezzónico, obra citada,
página 305, sería impropio y excesivo decla-
rar rescindido un contrato de locación por
cinco años, porque por caso fortuito (como
una peste, una revolución, una inundación,
etcétera) el locatario se viera privado de
usar la cosa arrendada durante treinta o
cuarenta días. En tal caso, tendría sin duda
derecho a pedir la suspensión del pago del
alquiler, pero sería exagerado acordarle
absolutamente el derecho de rescisión. (J.
A., 71-588; La Ley, 19-825 y G. F., 149-280).
El alcance está dado por las disposiciones
co-ncordantes de los artículos 1521 y 1522
del Código civil.
El inciso 79 del artículo 1604 concluye
por último: "por todos los casos de culpa
del locador o locatario que autoricen a uno
u otro,' a rescindir el contrato".
Estas causales se encuentran previstas
en el Código civil y pueden dividirse en: .
a) Resolución por culpa del locador:
Casos previstos por los artículos 1519, 1520,
1524, 1525 y 1531;
b) Resolución por culpa del locatario:
Casos previstos en los artículos 1559, 1563,.
1564, 1566, 1567, 1579 y 1602.
Además de los casos previstos en las dis-
posiciones legales que citamos preceden-
temente, la locación también puede con-
cluir:
19) Por recisión del contrato por volun-
tad de las partes (art. 1200 del Cód. civ,).
29) por confusión en la misma persona
de las calidades de locador y locatario (ar-
tículos 862 y 1607 del Cód. civ.). (Para el
subarriendo no se concluye).
39) Quiebra del locatario cuando es exi-
gida la rescisión por el locador o el liqui-
dado (art. 113, ley 11.719).
49) Por el concurso civil del locatario en
la misma forma que para la quiebra.
El efecto fundamental de acuerdo a
nuestro estudio, que se produce con motivo
de la conclusión de la locación, es la cesa-
ción definitiva de la obligación de abonar
alquiler o el precio de la locación.
Es verdad que, si contra la voluntad del
locador el locatario continúa en el disfru-
te de la cosa locada, después de concluida
la locación, ese uso y goce no podrá ser
gratuito; deberá, pues, retribuirlo, pagán-
dole al locador una suma compensatoria y
retributiva.
Esa suma generalmente coincide con el
importe del alquiler que pagaba, pero nada
obsta para que sea mayor o menor, y su
sentido es el de una indemnización para
evitar un enriquecimiento sin causa dsl
locatario que aprovechó el uso y goce de ¡a
cosa. No ya a título de alquiler, que supone
contrato de locación (Planiol, Ripert, 10-
634; Llerena, 5-353).
Ya nos hemos referido al tema al estu-
diar el aspecto procesal de la ejecución de
alquileres.
 Queremos agregar también como causa-
les no enumeradas especialmente en el ar-
tículo'1604 del Código civil, que concluyen
con la locación:
A través de nuestro Código civil hemos
visto diversas limitaciones con respecto a
la contratación de la locación impuesta
por causas diversas emergentes de situa-
ciones heterogéneas que nos permitimos
agrupar del siguiente modo:
1. Limitaciones absolutas:
19) Los menores de edad, los dementes
y ausentes declarados en juicio, y los sordo-
mudos que no saben darse a entender por
escrito (arts. 54, incs. 2, 3, 4, y 293 del Cód.
civ.).
2?) Los fallidos o comerciantes que han
quebrado (arts. 73, inc. 49 y 104 de la ley
de Quiebras).
39) LOS concursados civiles (arts. 727 y
conc. del Cód. de proc. civ.).
49) Por imperio del artículo 12 del Có-
digo penal, los penados no pueden admi-
nistrar ni disponer de sus bienes por actos
entre vivos, mientras dura la pena.
2.1 Limitaciones relativas:
I ?) Los menores emancipados no podrán
sin expresa autorización del juez y bajo
pena de nulidad: inciso 59) hacer arren-
damientos, como arrendadores o arrenda-
tarios, por plazo que exceda de tres años
(art. 135 del Cód. civ.).
29) Lo expuesto en el párrafo anterior
debe referirse a arrendamientos urbanos.
39) La ley 11627 de arrendamientos ru-
rales contenía una disposición excepcional
(art. 17), por la que disponía que si se tra-
taba de un menor emancipado, podrá obli-
garse (como arrendador o arrendatario)
hasta por cinco años sin autorización judi-
cial. Norma que no fue reproducida en la
ley 13.246, salvo lo que dispone el artícu-
lo 43.
41?) Los arrendamientos que los padres
hacen de los bienes de sus hijos llevan im-
plícita la condición de que acabarán
"cuando concluya la patria potestad", es
decir, cuando llegan a la mayoría de edad,
o se emancipan per el matrimonio (arts.
300 y 443, inc. 10, y 306).
59) Los tutores y curadores no pueden
sin autorización judicial, arrendar inmue-
bles del incapaz por un término mayor de
cinco años, y en los casos de locaciones
concertadas por menor plazo, terminan an-
tes del estipulado si los incapaces llegan a
la mayor edad o se emancipan por el ma-
trimonio (arts. 443, inc. 10, y 475, 2^ pte).
69) El artículo 43 de la ley 13.246 de
arrendamientos rurales que actualmente
nos rige establece: "Los contratos en, que
sea parte algún menor o incapaz como
arrendador, arrendatario o aparcero, que-
darán comprendidos en todas las disposi-
ciones de la presente ley siempre que ha-
yan sido celebrados con autorización ju-
dicial. El menor emancipado no necesitará
autorización judicial para obligarse como
arrendador, arrendatario o aparcero por los
plazos previstos por esta ley".
Como observamos, los principios del Có-
digo civil, que hemos transcripto en los in-
cisos 49 y 59 han sufrido las modificaciones
insertas para los arrendamientos rurales.
79) Los mandatarios y administradores
en general necesitan poderes especiales
para dar en arrendamiento por más de seis
años los bienes administrados (art. 1881,
inc. 10).
89) El marido no puede dar en arrenda-
miento por más de ocho años los predios
rústicos de la mujer, ni por más de cinco
años los predios urbanos. Ella y sus here-
deros, disuelta la sociedad, están obligados
a cumplir el contrato por el tiempo que no
exceda los límites señalados (art. 1278 del
Cód. civ.).
Pero en el artículo 1279 se agrega que
"el arrendamiento podrá durar por mis
tiempo, si se hubiese hecho por el marido
y la mujer, siendo ésta mayor de edad, o
con licencia del juez, cuando ella fuere de
menor edad".
99) En cuanto al condominio para que
sea válido un contrato de locación de la
cosa indivisa, realizado por uno de los con-
dóminos, es indispensable la conformidad
da todos los copropietarios de esa cosa. Es-
tablece al respecto el artículo 1512 del Có-
digo civil: "El copropietario de una cosa
indivisa no puede arrendarla, ni aún en la
parte que le pertenece, sin consentimiento
de los demás partícipes". Disposición que
concuerda con las normas contenidas en los
artículos 2673, 2682, 2* parte del Código ci-
vil.
10) Preceptúa el artículo 1513 del Códi-
go civil: "Los que están privados de ser
adjudicatarios en ciertos bienes no pueden
ser locatarios de ellos, ni con autorización
judicial, ni pueden serlo tampoco los ad-
ministradores de bienes ajenos sin el con-
sentimiento expreso del dueño de la cosa",
Es decir, que quedan exceptuados por in-
capacidad legal:
a) Los padres, respecto de los bienes de
sus hijos menores que están bajo su patria
potestad (art. 1361, inc. 19);
b) Los tutores y los curadores, que no
pueden comprar los bienes de sus pupilos,
ni aun con autorización judicial (arts. 450,
inc. 19, y 475, 29 p.; 1361, 2° y la nota al art.
1513);
c) Los funcionarios y empleados públi-
eos nacionales, provinciales o municipales,
respecto de los hienas que tienen bajo su
administración o cuidado (art. 1361, inci-
so 59);
d) Los albaceas, respecto de los bienes
de las testamentarías que tuviesen & su
cargo (art. 1361, inc. 39);
e) Los jueces y demás funcionarios de la
administración de justicia, respecto de los
bienes en litigio ante el Tribunal en el cual
ejercen o hubiesen ejercido sus funciones
(art. 1361, inc. 69);
f) Los ministros nacionales o provincia-
les, respecto a los bienes a que se refiere el
artículo 1361, inciso 7?.
11) También sería una causal que diera
lugar a la conclusión de la locación, los
contratos realizados por el propietario de
una cosa enajenada bajo condición sus-
pensiva, mientras dicha condición se en-
cuentra pendiente (art. 3276 del Cód. civ.).
12) También resulta limitado el contrato
de locación contraído con el usufructuario.
Lo establece el artículo 2870 del Código ci-
vil, qus dice: "El usufructuario puede dar
en arriendo el usufructo, o ceder el ejer-
cicio de su derecho a titula oneroso o
gratuito; pero permanece directamente res-
ponsable al propietario, lo mismo que el
fiador, aun de los menoscabos que tengan
los bienes por culpa o negligencia 3e la
persona que le sustituye. Los contratos que
celebre terminan al fin del usufructo".
13) Puede también ser causa que hace
concluir la locación el cumplimiento de al-
guna condición resolutoria estipulada por
los contratantes (art. 553 del Cód. civ.)
b) Causales de suspensión del pago de
los alquileres.
Existen algunos casos en los cuales tanto
el locatario como el sublocatario en su ca-
so, pueden rehusarse legítimamente a efec-
tuar el pago de los arrendamientos, y en
esa forma puede paralizar la acción ejecu-
tiva por cobro de alquileres. •
Como enseña L. M. Rezzónico, ello se ex-
plica porque el precio o alquiler es una ccn-
traprestación correlativa al "uso y goce
pacífico de la cosa locada", y cuando ese
uso y goce ha sido impedido, o dificultado
gravemente, es lógico y justo autorizar al
locatario a rehusar el pago del alquiler, o
autorizarle a disminuirlo proporcional-
mente.
R. L. Salvat, obra citada, número 952,
pumera las causales siguientes:
En el caso de inejecución de repara-
o trabajos a cargo del locador (art.
En el de ejecución de ellas, si resul-
muy incómodas al locatario (art.
1* pte.);
39) En el de trabajas o reconstrucción
por el lindero de paredes divisorias (art.
1520);
49) En el de destrucción total o parcial
de la cosa por caso fortuito (art. 1521);
59) En el de imposibilidad del uso o
goce de ella, también por caso fortuito o
fuerza mayor (art. 1522);
69) En el de acciones de terceros que
turben el uso o goce de la cosa (art. 1531).
Por nuestra parte, a estas causales agre-
gamos las siguientes:
79) Cuando el locatario tuviese qus com-
pensar mejoras o gastos, no será condena-
do a pagar alquileres o rentas, aunque el
val:r cierto de ellos dependa de la liqui-
dación (art. 1580 del Cód. civ.);
89) Cuando el precio del alquiler hubie-
ra sido disminuido por los organismos com-
petentes, como ser Cámaras de Alquileres,
resultante de leyes o decretos especiales de
moratoria de alquileres;
99) Por el artículo 69 de la ley 13.246
sancionada en el año 1948, se establece: "El
arrendatario tendrá derecho a la remisión
proporcional del precio del arrendamiento,
por pérdida total o parcial de cosechas, en
el porcentaje y condiciones que establezca
la reglamentación, debida a caso fortuito o
fuerza mayor que implique riesgos no ase-
gurables, excepto si la pérdida resultara
compensada con el producto de las cese-
chas precedentes. Si la pérdida no resul-
tara compensada, la remisión no podrá te-
ner lugar sino al final del arrendamiento,
en cuya oportunidad se efectuará compu-
tando las cosechas obtenidas durante to-
da la vigencia del contrato. Hasta tanto se
opere la compensación final, podrá dispen-
sarse provisionalmente al arrendatario del
pago del precio en proporción a la pérdida
sufrida".
La ley de arrendamientos rurales y apar-
cerías deroga prácticamente con esta nor-
ma, lo dispuesto por el artículo 1557 del
Código civil: "En los arrendamientos de
predios rústicos no podrá exigir el locatario
remisión total o parcial de las rentas, ale-
gando casos fortuitos ordinarios o extraor-
dinarios que destruyan o deterioren las co-
sechas",
10) En los casos de transferencias de
fondos de comercio, cuando el propietario
reviste la calidad de locador, y aun tam-
bién en algunos casos, en que el propietario
del negocio no reviste la calidad de locador,
no existe razón alguna para obligar al
comprador a abonar los alquileres cuando
na se le hubiera entregado la posesión del
fondo de comercio (ley 11.867, art. 19);
11) El lacatana además tiene el derecho
de suspender el pago de los arriendos mien-
tras no se le ponga en condiciones de usar
y gozar de la cosa (Corte Suprema Nacio-
nal. Fallos 109-283);
12) El locatario podrá suspender el pa-
go de los arrendamientos cuando hubieran
transcurrido más de cinco años desde que
contrajo tal deuda.
El artículo 4027, inciso 2<? del Código civil
establece que: "Se prescribe por cinco años
la obligación de pagar los atrasos: .. .Inc.
2". Del imperte de los arriendos, bien sea la
finca rústica o urbjana".
Debemos recordar por la íntima relación
jurídica que tiene con el artículo 746 del
Código civil, que "cuando el pago deba ser
hecho en prestaciones parciales, y en pe-
ríodos determinados, el pago hecho por el
último período hace presumir el pago de los
anteriores, salvo la prueba en contrario".
c) La ley 13.246 de arrendamientos ru-
rales y aparcerías.
La ley constituye el estatuto vigente en
materia de arrendamientos rurales y apar-
cerías. Data del 10 de septiembre de 1948
y está complementada por la ley 13.897, del
19 de mayo de 1950, respecto de la compe-
tencia de las Cámaras Regionales Parita-
rias de Conciliación y Arbitraje, y regla-
mentada además según reglamento general
preparado por una comisión designada por
el Ministerio de Agricultura de la Nación.
Según se desprende del contenido de sus
artículos 1', 2', 21 y concordantes abarca,
todo contrato cualquiera sea la denomina-
ción que las partes le hayan asignado y sus
distintas modalidades, siempre que conser-
ve el carácter sustancial dé las prestaciones
correlativas, conforme a sus preceptos, y su
finalidad agroeconómica. Esta ley se ex-
tiende en generab 1) A los arrendamien-
tos rurales para cualquiera de las finalida-
des agroeconómicas mencionadas preceden-
temente, es decir, siembra, cultivo, cría,
etcétera; 2) A los contratos de aparcería;
3) A los contratos de pastoreo por más de
un año.
Concretamente señalaremos que el artícu-
lo 19, primera parte de la expresada ley,
señala como una de las causales que dan
lugar a -la rescisión del arrendamiento ru-
ral la voluntad del arrendador en ese sen-
tido, cuando el arrendatario deje transcu-
rrir un año sin abonar el precio del arren-
damiento. En efecto, la causal resulta del
artículo 19, primera parte, que establece
"Falta de pago del precio del arrendamien-
to durante el lapso de un año, dará derecho
al arrendador a exigir el desalojo del in-
mueble".
De acuerdo al artículo 18 de la ley, se
establece un régimen especial de obligacio-
nes para el arrendador y el arrendatario,
además de las que prescribe el Código civil,
siendo por tanto aplicable este cuerpo le-
gal en todo aquello que no esté previsto
especialmente en la ley citada. La Cámara
central ha establecido que los preceptos de
los Códigos de fondo o de forma sólo se
aplican supletoriamente y en aquellos casos
en que las cuestiones en debate no pueden
resolverse por las disposiciones de la ley
13.246 y sus modificatorias (La Ley, 73. 667).
Dentro de esta ley queremos destacar al-
gunas excepciones a los principios genera-
les que prácticamente sirven para parali-
zar las acciones que por cobro de arrenda-
mientos pueda iniciar el arrendador contra
el arrendatario o aparcero rural.
El artículo 12 de la ley 13.246 establece:
"Ei crédito del arrendatario por reintegro
del valor de las mejoras y reparaciones, sus
intereses y costas,'gozará de privilegio es-
pecial sobre si inmueble arrendado, en gra-
do preferente a todos los demás, inclusive
al del acreedor hipotecario y lo facultará a ;
ejercitar el derecho de retención".
Además, consagrando normas contenidas
en leyes anteriores (art. 11 de la ley 11.627
y art. 10 de la ley 11.170), se han conferido
beneficios tendientes a establecer la inem-
bargabilidad da ciertos elementos para li-
brarás de la miseria en caso de descalabro ,
económico.
Dice el artículo 15 de la ley: "Se declaran
inembargables, inejecutables y no afectados
al privilegio del arrendador, los muebles,
ropas y útiles domésticos del arrendatario;
las maquinarias, enseres, elementos y ani-
males de trabajo, rodad;s, semillas y otros
bienes necesarios para la explotación del
predi D ; los bienes para la subsistencia del
arrendatario y su familia durante el plazo
de un año, incluidos semovientes y el pro-
ducido de la explotación, dentro de los lí-
mites que reglamentariamente se fijen".
La limitación respectiva está a cargo del
Poder Ejecutivo, fijando el porcentaje de
los bienes necesarios para la subsistencia del
arrendatario y su familia según las zonas, j
La reglamentación general de la ley dis-
pone en sus artículos 39 y 40:
Art. 39: "El límite de inembargabilidad
de los elementos destinados a la explotación
del predio estará determinado por el con-
junto de los que sean indispensables para
la explotación de una unidad económica de
idéntica índole a la realizada por el arren-
datario".
Art. 40: "El límite de inembargabilidad
de los bienes necesarios para la subsisten-
cia del arrendatario y su familia durante .
un año, estará determinada por el importe
resultante de la duplicación del salario mí-
nimo establecido en las disposiciones lega-
les, vigentes a la fecha del embargo, para "Por ello y lo dispuesto por los artículos
un peón adulto sin especificar". 17 del Código rural de la Provincia de Bue-
La Jurisprudencia establecida es muy es- nos Airas; 577, 2412, 2318, 1416, del Código
casa. civil y demás concordantes; y 123 y 126 de
Al respecto, hemos seleccionado uno de la reglamentación general de la ley 13.246,
los pocos casos resueltos por la Cámara Cen- se resuelve:
tral Paritaria de Arrendamientos y Aparce- "!•?) Hacer lugar al levantamiento del
rías rurales de la Capital Federal, en el ex- embargo trabado sobre haciendas de pro-
padiente 10.492/56 (Sala II), caratulado: piedad de los terceristas, y que ostentan
"Siri Ángel y Siberra Juan P. s/ solicitan las marcas de que dan cuenta los instru-
levantamiento de embargo sobre hacienda" mentos de fs. 4, 5, 6, 7, 8, 39 y 56; como
dispuesto en el citado expediente, sentán- así también de las crías orejanas que se
dose las siguientes premisas: a) Los ani- encuentren al pie de las mismas. 2<?) De
males deben ser considerados como bienes forma".
muebles (art. 2318 del Cód. civ.); b) Para En cuanto a la forma de actuar, y en ge-
que el comprador adquiera el dominio de neral a los preceptos de carácter procesal,
ellos, debe mediar adamas la tradición y a fin de no extendernos en un tema que
la posesión (arts. 577 y 1416 del Cód. civ.); es estudiado con detención en esta misma
O Que en el caso de invocarse marcas y obra, nos remitimos a lo ya dicho.
señales debe acreditarse que ha mediado
transferencia o cesión o alguna de las for- Capitulo III
mas admitidas para transferir el dominio; B) LEGISLACIÓN DE FORMA
y luego se analiza los alcances de los ar-
tículos 3883 y 3884 del Código civil en la I) Diligencias previas:
siguiente forma: "Que por el artículo 3883, Hemos dicho anteriormente que las dis-
este privilegio garantiza no sólo los alqui- posiciones referentes a la ejecución de
leres que se adeuden, sino también todas alquileres también se encuentran consagra-
las otras obligaciones del locatario, que se das en los Códigos de procedimiento de
derivan del contrato de arrendamiento; cada Provincia y en el de la Capital Fede-
frente a los términos amplios como los del ral, que es a su vez aplicable a los Territo-
artículo 3883, es necesario considerar ahora, rios Nacionales.
si los ganados están comprendidos en este Las disposiciones consagradas en los Có-
privilegio. digos provinciales contienen en general nor-
Machado no se hizo cargo del problema, mas semejantes al de la Capital Federal, y
pero pareciera desprenderse de los térmi- hemos observado que algunos, como lo se-
nos con que comenta a la norma en cues- ñalaremos más adelante, poseen principios
tión, que los ganados están excluidos, pues más modernos que reflejan la influencia
manifiesta que el privilegio sólo comprende as una nueva técnica y que supera en mu-
a las cosas que sirven para la explotación cho las anomalías que se han podido cons-
de la hacienda rural. tatar a través de la aplicación de las dis-
Salvat así lo dice expresamente, y dife- posiciones anteriores.
rencia ganado mayor y ganado o animales El Código de procedimientos de la Capi-
de trabajo y labranza, aceptando que estos tal Federal establece al respecto:
últimos queden incluidos en dicho privi- Artículo 465: Los títulos que traen apa-
legio. . . rejada ejecución son los siguientes:
Lafaille y Fernández, en sus respectivos Inciso 71?: Los créditos per arrendamien-
tratados, se inclinan también por este tem- tos de predios rústicos o urbanos.
peramento y consideran que la premencio- Esta disposición concuerda con los si-
nada norma excluye de su ámbito a los ga- guientes Códigos: ley 50: Art. 249; Prov. Es.
nados. As, Art. 478; Catamarca, art. 465; Córdoba,
Así lo ha entendido la Corte Suprema de arts. 819-20; Corrientes, 453; Entre Ríos,
la Nación en el fallo que confirmaba una art. 444; Jujuy, art. 490; La Rio ja, art.
ssntencia del juez federal de Rosario, .doc- 419; Menoza, art. 684; Salta, art. 426; San
tor Duviria: Juan, art. 737; San Luis, art. 700; Santa
"Que los proveyentes aceptan y hacen Fe, art. 273-4; Santiago del Estera, art. 444-
suyo el criterio de los tratadistas mencio- 5; Tucumán, art. 311; concordando todos
nados, como asi también el fallo que se ellos en forma directa con el art. 1578 del
cita, y teniendo en cuenta que los privile- Código civil que ya hemos estudiado.
gi:s son de aplicación restrictiva, conside- El nuevo Código de Tucumán lo contem-
ran que el ganado y las haciendas, con ex- pla en los artículos 425 y 427.
cepción de los animales de trabajo y la- A fin de evitar toda duda debemos seña-
> branza. están excluidos de dicho privilegio; lar que estos créditos traen aparejada eje-
cución con prescindencia de la circunstan-
cia de que el locatario continúe permane-
ciendo o no en la finca locada. Comparten
esta opinión: Castro, III, 46; De la Colina,
II, 315; Jofré, IV, 59; 1* C. C. J. A. 16-
155, y 587; La Ley, 6, 960; 2* C. C. J. A.
53, 711; G. F. 60, 165; 68, 139; 89, 78; Cám.
Paz, La Ley, 3, 936; Cám. Fed. B. Blanca,
La Ley 7, 102; 2? C. C. La Plata, La Ley
13, 163; C. C. en P. J. A., 5, 19; debiéndose
hacer notar que se modificó la anterior ju-
risprudencia, indudablemente equivocada,
como señala R. L. Fernández, obra citada,
que les negaba fuerza ejecutiva cuando el
deudor había dejado de ser inquilino.
Advierte Ricardo Reimundin, en su obra
Derecho procesal civil, tomo II, página 131,
que el Código de procedimientos de Tucu-
mán ha introducido como ejecución espe-
cífica la de cobro de alquileres (Padilla y
Antoni, Anotaciones al nuevo Código de
procedimientos en lo civil, página 113).
Artículo 466: "Puede prepararse la acción
ejecutiva, pidiendo previamente que sean
reconocidos los documentos que per sí so-
los no traen aparejada ejecución. En la eje-
cución por alquileres se pedirá que el de-
mandado manifieste previamente si es lo-
catario, y en caso afirmativo que exhiba el
último recibo".
El artículo concuerda con los siguientes
Códigos: Ley 50, art. 250; prov. Bs. As., art.
479; Catamarca, art. 466; Córdoba, art.
821/2/4; Comentas, art. 454; Entre Ríos,
art. 445-7; Jujuy, art. 491-2; La Rioja, art.
420; Mendoza, art. 685/7; Salta, 427; San
Juan, art. 738-9; San Luis, art. 701; Santa
Fe, art. 275 a 79; Santiago del Estero, arts.
446-7; Tucumán, 426 y 317; y para la Ca-
pital Federal y Territorios Nacionales debe
tenerse presente el contenido del artículo
28 de la ley 14.237, que establece: "La ci-
tación para reconocer documentos se hará
siempre bajo apercibimiento de darlos por
reconocidos1 si el citado no compareciera sin
justa causa' .
La intimación que ordena la disposición
citada debe efectuarse aun cuando la eje-
cución se dirija centra el fiador solidario y
principal pagador (Conf. 2^ C. C., J. A., 50,
175 Cám. Fed. Mendoza, La Ley, II, 33).
En estas diligencias previas puede el de-
mandante encontrarse en tres condiciones:
a) Puede el demandante tener en su poder
un contrato de locación escrito en instru-
mento público; b) Puede el demandante
tener en su poder un contrato escrito en
instrumento privado; c) Puede carecer de
contrato.
En el primer caso bastará exigir que el
locatario exhiba el último recibo de alqui-
ler. En el segundo caso, podrá exigirse el
reconocimiento del documento privado y
la exhibición del último recibo, tempera-
mento que conviene adoptar para no ex-
ponerse a que se niegue el carácter de lo-
catario que viene a quedar establecido, no
por manifestación del citado, sino por el
documento mismo, siempre, naturalmen-
te, que en cualquiera de los dos casos el
nombre y apellido del locatario resulte de
los respectivos instrumentos, siendo en-
tendido que el temperamento que debe
seguirse no importa decir que el acree-
dor carezca de derecho para solicitar las
manifestaciones que expresa la segunda
parte de este artículo, sin que entonces
tenga necesidad de presentar contrato; pe-
ro ha de tenerse presente que si el de-
mandado negare el carácter de locatario
qua se le atribuye, no quedará otro cami-
no que iniciar el juicio ordinario, aplican-
do lo que establece el artículo 469 del Có-
digo de procedimientos.
Agrega Alberto M. Rodríguez en su obra
Comentarios al Código de procedimientos
en materia civil y comercial, 2$ edición,
tomo II, que una vez que se ha optado por-
que el locatario manifieste si reviste el ca-
rácter de tal, y que éste ha contestado
negativamente, no podrá admitirss por los
jueces documentos con el fin de demostrar
lo contrario, porque importaría recibir
pruebas sin que la ley lo permita y sin que
sea la oportunidad de hacerlo.
En el tercer caso, cuando no existe con-
trato, deberá pedirse que se ordene se ha-
gan las manifestaciones establecidas en el
artículo, para lo no es necesario que se
señale audiencia, bastando que se intime
al demandado que las haga dentro de un
término prudencial, que los Juzgados han
estimado en cuarenta y echo horas o tres
días, sin perjuicio de ampliarse el plazo
en razón de la distancia en caso que se
ejecute a una persona fuera del radio de
la Capital.
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo
1614 del Código civil, "el locatario no será
condenado a pagar alquileres o rentas si
tuviese que compensar mejoras o gustos,
aunque el valor cierto de ellos dependa de
la liquidación" (arts. 1552,y correlativos del
Cód. civ.). .
Sin embargo, no se encuentra en el Có-
digo de procedimientos una disposición que
tienda a proteger este derecho establecido
en favor del locatario cuando se promueve
contra él demanda ejecutiva por el cobro
de alquileres o rentas. Ninguna de las ex-
cepciones que únicamente son admisibles
en el juicio ejecutivo (art. 488), le servirá
para repeler la acción del locador, por lo
que los jueces se verán en el deber de
 mandar que la ejecución, se prosiga con- 27, pág. 472), criterio este último que con-
denando al locatario a pagar los alquileres sideramos erróneo por las razones apunta-
que adeude, sin perjuicio de que reclame das precedentemente.
en juicio ordinario la devolución de lo que Además, señala acertadamente Hugo Al-
hubiera satisfecho (art. 500). No compar- sina, Tratado teórico práctico de Derecho
timos esta opinión por las razones expues- procesal civil y comercial, tomo III, pági-
tas al estudiar la compensación. na 163, que en el caso de seguirse el último
La obligación de concurrir a reconocer criterio, no habría base para fijar el mon-
si la firma es o no auténtica del locatario to del crédito y porque la renuncia a la
surge de la obligación general si es o no excusión previa sólo significa que el acree-
propia la firma de todo documento privado dor no está obligado a perseguir en primer
presentado en juicio (Cód. civ., 1031; Cód. término los bienes del deudor, sin que ello
proc., 140) con las limitaciones relativas le exima de la obligación de justificar el
a los herederos del firmante (Cód. civ., monto del crédito a los efectos de la ejecu-
1032). ción.
Pese a que el Código de procedimientos Es dable destacar gue la acción ejecutiva
no lo establece expresamente, y según ya también compete en los casos que el fiador
lo destacamos, la intimación al locatario es ha pagado a favor de éste. Así lo estable-
indispensable incluso cuando la accjón eje- ció un fallo de la Excelentísima Cámara
cutiva se dirige contra el fiador, ya que la Naci:nal de Paz de la Capital Federal, re-
obligación de éste es de carácter accesorio gistrado en J. A., tomo I, página 867, año
(Cara, de paz de la Cap. Fed, Sala 3*. La 1942.
Ley, 73-308). El criterio empleado nos parece acertado
En nuestra opinión existen dos razones y creemos que se ajusta a un principio de
fundaméntalas que obligan a notificar al equidad que es necesario consagrar a fa-
fiador: vor del fiador, y cuyos fundamentos se
En primer lugar, en razón de lo dispues- encuentran consagrados asimismo en las
to por el artículo 2004 del Código civil, que disposiciones de derecho da fondo que con-
establece: "La solidaridad a la cual el fia- sagra el Código civil en su artículo 2029,
dor puede someterse no le guita a la fianza cuando establece: "El fiador que pagase la
su carácter de obligación accesoria, y no deuda afianzada, aunque se hubiese obliga-
hace al fiador deudor directo de la obli- do contra la voluntad del deudor, queda
gación..." y además porque el fiador subrogado en todos los derechos, acciones,
siempre puede demostrar la negligencia, u privilegios y garantías anteriores y poste-
omisiones del acreedor en no haber to- ricres a la fianza del acreedor 'contra el
mado el recaudo que señala el artículo 2018 deudor, sin necesidad de cesión alguna. Es-
del Código civil: "Si el acreedor es omiso o ta disposición comprende los privilegios de
negligente en la excusión, y el deudor cae la hacienda pública, tanto nacional como
entre tanto en insolvencia, cesa la respon- provincial". El principio consagrado por
sabilidad del fiador". nú astro Código civil ha sido tomado del
En segundo lugar, porque en virtud de Código francés, a diferencia de las leyes
lo dispuesto por el artículo 2Q20 del Código de Partidas, en las que el fiad:r tenía que
civil: "Aunque el fiador sea solidario con pedir la cesión de las acciones del acreedor
el deudor, podrá oponer al acreedor todas para poder demandar a los cofiadores.
hs excepciones propias, y las que podría Esta disposición, además de concordar
oponerle el deudor principal en la fianza con otras del mismo título, se relaciona di-
simple, excepto solamente las que se fun- rectamente con el tema que estudiamos, ya
den en su incapacidad". Además, aún me- que también faculta al fiador incluso a
diando la oposición del deudor principal, solicitar el embargo de los bienes del deu-
caben tales defensas en razón de lo dis- dor, o la exoneración de la fianza en los
puesto por el articulo 2021 del Código civil: casos siguientes (art. 2026 del Cód. civ. "In-
"El fiador p-'ede oponer en su nombre per- ciso 1"?: Si fuera judicialmente demandado
sonal todas las excepciones que competan para el pago..."
al deudor, aún contra la voluntad de éste". II. Consecuencias posteriores a la cita-
Conforme con este criterio, se ha pro- ción y notificación al demandado:
nunciado casi en forma unánime la Juris- a) Reconocimiento:
prudencia de nú astros Tribunales (Cám. Como todo derecho y obligación puede
'. civ. 2*, J. A., t. 50, pág. 175), pero en al- ser reconocido o desconocido expresa o tá-
gunos casos es necesario destacarlo, ha citamente.
manifestado que ello no es necesario, cuan- Si el citado comparece y reconoce la
do el fiador renunció al beneficio de excu- calidad que se le atribuye, quedará acre-
sión (Cám. civ. 1*, J. A., t. 5, pág. 623, y t. ditada esa circunstancia; si no comparece,
se hará efectivo el apercibimiento con el
mismo -efecto.
Sin embargo, hay casos de excepción
que pese a la negativa no se han tenido
en cuenta. Sg ha establecido que "la nega-
tiva del ejecutado no debe ser tenida en
cuenta cuando su calidad de inquilino ha
quedado comprobada por el respectivo con-
trato (Cám. civ. 2^, Gac. del Foro, t .62,
pág. 150), o por las constancias de otros ex-
pedientas (Cám. civ, !?•, Jur. Arg., t. 19,
pág. 813, Gaceta-del Foro, t. 77, pág. 141),
ni su afirmación de que el contrato ha
sido rescindido (Cám. civ. !?•, J. A., t. 66,
pág. 618), o se halla vencido (Cám. civ. 2^,
J. A., t. 53, pág. 711), sin perjuicio de las
defensas que pueda fundar posteriormente
en esas circunstancias"
b) Desconocimiento:
Si ante el emplazamiento a que ya hi-
cimos referencia, el demandado comparece
y niega ser o haber sido inquilino, no proce-
derá la vía ejecutiva y el actor tendrá que
hacer valar sus derechos en el correspon-
diente juicio ordinario. Cuando no se cum-
ple con este recaudo previo, la ejecución
es nula; es decir, si previamsnte no se re-
quirió la manifestacoión de ser o haber sido
inquilino, ni la exhibición del último recibo
y el ejecutado niega la calidad que se le
atribuye (Cám. com. J. A., t. 7, pág. 450;
t. 13, pág. 536).
c) Vía ejecutiva y ordinaria:
Las consecuencias que trae aparejado* el
reconocimiento o desconocimiento del do-
cumento, como así también la manifesta-
ción de si el demandado es el locatario y
la de exhibir el último recibo de alquiler
autorizan en el caso de reconocimiento ex-
preso o ficto a hacer uso del derecho con-
siguiente que consagran las normas de los
Códigos de procedimientos. El de la Capi-
tal Fsderal, en el artículo 467, establece
que "reconocida la firma de un documento
de obligación, quedará preparada la acción
ejecutiva, aunque se niegue su contenido".
Los herederos del firmante también pue-
den ssr citadr.s a recanocer su firma, pero
para el supuesto que no concurrieran no se
les pueds aplicar sanción alguna de acuer-
do a lo dispuesto por el Código civil, articu-
lo 1032.
Osear Serantes Peña y -Javier Clavell Bo-
rras, en su obra Código procesal civil y co-
mercial y leyes complementarias, Edit. R.
Depalma, Buenos Aires, 1957, comentan al
respecta que contra el auto que da por re-
conocida la firma o la condición de loca-
tario, no cabe apelación (art. 505 del Cód.
de proc. de la Cap. Fed.); sino que el eje-
cutado sólo puede oponer oportunamente
la excepción de falsedad (art. 488, inc. 41?)
o iniciar el ulterior juicio ordinario (art.
500), en el cual dicha reconocimiento ficto
carsce, desde luego, de valor.
Artículo 469: "Si el documento no fuese
reconocido, podrá el acreedor usar de su
derecho en el competente juicio ordinario".
Siempre que la firma de un documento,
o en su defecto el documento mismo no
fuese reconocido, cuando no se obtuviese
confesión ante juez competente de deuda
líquida o exigible, o cuando se negare el
carácter ds locatario que se atribuye al de-
mandado, no queda al demandante más
derecho que el de promover el juicio ordi-
nario, sin que le sea permitido usar para
la comprobación de la verdad de su aserto
de testigos, documantos, cotejos, etcétera,
porque la ley, que quiere que las manifes-
taciones emanen directamente del deman-
dado, no lo permite. (Conf. Rodríguez, cb.
cit).
Cabe ahora formularse una pregunta El
desconocimiento, ¿debe hacerse por escrito
o mediante la presentación del firmante al
Juzgado que lo citó?
En materia de arrendamientos hemos
observado qus en general se admite la com-
parecencia por escrito, es decir, que no
se exige la presencia personal del intima-
do. Sin embargo, observamos- una corriente
tendiente a considerar que el desconoci-
miento formulado por escrito no suple la
presentación del firmante, por lo que en
tal caso se tiene por reconocida la firma
(Cám. com. Cap. Sala B en La Ley, t. 73,
pág. 555).
d) ¿Se admite la crdinarización dentro
del mismo expediente?
Los Tribunales de primera instancia en
lo civil y comercial de la Capital Federal
son contradictorios. En cambio, la Justi-
cia Nacional de Paz de la Capital Federal,
por -fallo plenario estableció que la ordina-
rización del juicio ejecutivo es norma en la
Justicia de Paz en el mismo expediente y
Juzgado (Fallo plenario en los autos "Spa-
nier c/ Ruvinsky", del 12-7-54), La Ley,
t. 76, pág. 701) (véase el capítulo Jurispru-
dencia) .
Acotan Serantes Peña y Clavell, que si
el demandado entiende que el juez de Paz
es incompetente ratione materiae sólo pue-
de invocarlo en forma de excepción de
incompetencia al contestar la demanda or-
dinaria; tal sería el caso, por ejemplo, de
la ejecución de arriendo rural que al ser or-
dinarizada cae en la competencia de las cá-
maras paritarias.
Señala Rodríguez, obra citada, página
213, que así como la confesión expresa no
puede descon;cerse después, porque la con-
fesión judicial es irrevocable, así tampoco
 cuando se ha manifestado que uno es lo-
catario lo que no importa otra cosa que una
confesión, no puede desconocerse después
durante el juicio ejecutivo (art. 500), la
verdad de esa manifestación, y si por no
haber concurrido se diese por hecha en
rebeldía, no podrá desvirtuarse tampoco
más tarde, porque a diferencia de lo que
sucede cuando se trata de documentos pri-
vados, en los casos ds reconocimiento tácito
o en rebeldía, na siendo auténtica la firma
del título, no podría alegarse la excepción
de falsedad o la de inhabilidad, porque no
existiría la una ni la otra con respecto a
la resolución judicial a que se refiere, aun
cuando el deudor no tuviese el carácter de
locatario. La analogía que tienen el reco-
nocimiento y manifestación que estamos
estudiando con la confesión, hace que toda
contestación evasiva o ambigua dé lugar a
que se tenga por hecho el re con; cimiento
sobre el que, por otra parte, existe la obli-
gación de expedirse categóricamente (art.
1065 del Cód. civ.) o, la manifestación, así
como que para que puedan decrstarse estas
diligencias previas deberá expresarse en el
respectivo escrito que se solicita para pre-
parar la acción ejecutiva, porque para otro
;
objeto no se encuentran autcrizadas.
Como se observa, Alberto M. Rodríguez
discrepa con la opinión de Serantes Peña
y Clavell que admitan que por vía de ex-
cepciones pueda plantearse la falsedad e
inhabilidad del título aun reconocido en
; forma ficta.
| III. El embargo preventivo en juicios por
nrrendamientoss
1
a) Recaudos legales:
Artículo 445 del Código de procedimien-
tos: "El propietario y locatario principal
! de predios urbanos o rústicos, haya o no
contrato de arrendamiento, pueden pedir el
embargo preventivo de las cosas afectadas
o los privilegios que les reconoce el Código
civil, acompañando a su petición el título de
la propiedad, o el contrato de locación, o
exigiendo al locatario que haga las mani-
jestaciones necesarias en el acto de la no-
tificación".
Concuerda con los Códigos de procedi-
mientos de la Provincia de Buenos Aires,
artículo 455; Catamarca, artículo 445; Cór-
doba, 1061-7; Corrientes, 412; Entre Ríos,
artículo 368, 4?; La Rioja, artículo 404, in-
ciso 29; Mendoza, artículo 791; Salta, ar-
ticulo 382; San Juan, artículo 1044; San
Luis, artículo 667; Santa Fe, artículo 587;
Santiago del Estero, artículo 131, y el an-
tiguo Código de Tucumán en el artículo
293.
Artículo 446 del Código de procedimien-
tos: "Las personas u quienes las leyes ge-
nerales reconocen privilegios sobre ciertos
bienes muebles o inmuebles, podrán pedir
el embargo preventivo de éstos, siempre que
el crédito se justificare en la forma que
previene el articulo 443, inciso 29."
Concuerda con los Códigos de procedi-
mientos de la Provincia de Buenos Aires,
artículo 455; Catamarca, artículo 446; Cór-
doba, artículos 1061-7; Corrientes, artículo
412; Entre Ríos, artículo 368, inciso 3?; Ju-
juy, artículo 623; La Rioja, artículo 404,
inciso 3"; Mendoza, articulo 790-1; Salta
artículo 383; San Juan, artículo 1045; San
Luis, artículo 66-8; Santa Fe, artículo 587;
Santiago del Estero, artículo 131; Tucumán,
artículo 293.
El principio consagrado en la mayoría
de los Códigos de procedimientos deriva de
las normas consagradas por el Código ci-
vil. \
Hemos visto que el artículo 1578 dice:
"Si la, cosa arrendada fuese inmueble, com-
pete al locador, aunque la Iccación esté
afianzada, acción ejecutiva para el cobro
de los alquileres o rentas, requiriendo man-
damiento de embargo sobre los bienes suje-
tos al privilegio concedido por este Código
al crédito del locador". El artículo 1581
extiende el mismo derecho a los herede-
ros, sucesores o representantes en concor-
dancia con los artículos 1496, 3266/68, que
dice: "La acción ejecutiva del locatario por
cobro de alquileres o rentas, como por cual-
quier otra deuda derivada de la locación,
compete igualmente a sus herederos, suce-
sores o representantes contra el subarren-
datario, sus herederos, sucesores o represen-
tantes sin dependencia de autorización del
locador". Por último, sostenemos que es una
consecuencia también del principio que se
deriva del artículo 2786 del Código civil,
que dice: "Si la cosa sobre que versa la rei-
vindicación fuere mueble y hubiese moti-
vos para temer que se pierda o deteriore en
manos del poseedor, el reivindicante puede
pedir el secuestro de ella, o que el poseedor
le dé suficiente seguridad de restituir la
cosa en caso de ser condenado".
Sosteníamos en nusstra tesis Privilegios
del locador en el arrendamiento de inmue-
bles, que el artículo 445 del Código de pro-
cedimiento civil y comercial de la Capital
Federal, extiende su ámbito no sólo al de-
recho del propietario lisa y llanamente,
sino también al locatario principal de pre-
dios urbanos y rústicos, haya o no contrato
de arrendamiento.
Indudablemente que el artículo que ana-
lizamos ha querido proteger más al pro-
pietario que al locatario principal y ello
nos parece lógico, ya que además de ser
una consecuencia del principio constitucio-
nal, la propiedad forma el patrimonio del
primero, quien se encuentra vinculado no
sólo por un derecho personal como el lo-
catario principal, sino que también por un
derecho real sobre su principal.
Decimos esto porque el propietario en
cualquier forma podrá deducir esta medi-
da precautoria, ya ssa. acompañando a su
petición: 1) El título de -propiedad; 2) El
contrato de locación; 3) O exigiendo al
locatario que haga las manifestaciones ne-
cesarias en el acto de la notificación.
El propietario —en consecuencia— tiene
tras posibilidades, mientras que el l:catario
principal tiene dos, ya que éste no podrá
acompañar a su petición el título de propie-
dad por carecer de ese carácter.
Generalmente, y dada la modalidad de la
locación, no existe el contrato de locación
entre el locatario principal y el inquilino,
y en consecuencia la facultad del inquilino
principal se verá reducida a presentar o
cumplir solamente con el tercer requisito.
Es decir, que podrá presentarse al juicio
exigiendo al locatario las manifestaciones
necesarias en el acto de la notificación.
b) Requisitos exigidos:
¿Cuáles son estas manifestaciones? ¿En
qué forma, deben solicitarse? ¿Dentro de
qué termino y bajo qué apercibimientos
deben efectuarse? ¿Ante quién o contra
quiénes pueden deducirse? Son todas cues-
tiones procesales que trataremos de anali-
zarlas a continuación.
Las manifestaciones en cuestión consisten
en que el inquilino exprese dentro del tér-
mino que al efecto fije el Juzgado (general-
mente cuarenta y ocho horas o tres días),
salvo los casos de ampliaciones especiales,
si es o ha sida inquilino del actor y en
caso afirmativo exhiba el último recibo.
Ello corresponde en base a lo dispuesto
por el articulo 465 del Código de procedi-
mientos, inciso 79, por el cual "Zos créditos
por arrendamientos de predios rústicos o
urbanos darán derecho para iniciar acción
ejecutiva".
Según Alberto M. Rodríguez, Comentarlos
al Código de procedimientos en materia ci-
vil y comercial, edición citada, el propie-
tario puade presentar indistintamente el
título de propiedad o el contrato de loca-
ción, y a falta o en la dificultad de exhi-
bir cualquiera de es:s elementos, exigir del
locatario las manifestaciones pertinentes.
Es obvio que el título de propiedad debe ser
un instrumento público, y por consiguiente
hace por sí solo fe, así como lo hace el
contrato de locación redactado en escri-
tura pública; pero si éste hubiese sido he-
cho en instrumento particular o privado,
deberá además abonar la firma del loca-
tario en la forma que previene el inciso 2"?
del artículo 443, o pedir que se haga com-
parecer a éste para que reconozca Ja firma,
bajo apercibimiento que de no comparecer
se la dará por reconocida al efecto del
embargo preventivo para lo que bastará
una sola citación en vista de la naturaleza
y el objeto de la diligencia.
Generalmente, el contrato de locación se
formaliza en un contrato privado. Tanto
Rodríguez como Hugo Alsina, obra citada.
tomo III, página 306, opinan que si el con-
trato hubiese sido hecho en instrumento
particular o privado, deberá además abonar
la firma del locatario en la forma que pre-
viene el inciso 2"? del artículo 443, o pedir
qua se haga comparecer a éste para que
reconozca la firma bajo apercibimiento
que de no comparecer se le dará por re-
conocida al efecto del embargo preventivo
para lo cual bastará una sola citación.
Nosotros no compartimos tal opinión.
En primer lugar, porque tal n:rma cons-
tituye un anacronismo dentro del régimen
procesal moderno.
En segundo lugar, porque la práctica
judicial nos demuestra día a día que el
abono de firma mediante la declaración
de testigos es una burda falsedad, que se
comste, muchas veces, mediante la decla-
ración de testigos complacientes que des-
conocen la verdad.
En nuestra opinión, debe agilizarse el trá-
mite y por otra parte entendemos que pa-
ra solicitar el embargo preventivo me-
diante contrato de locación, bastará que
el mismo se presente al juicio y tratándo-
se del propietario, será suficiente que de-
clare bajo juramento de ley que la firma
que suscribe el contrato es auténtica y
pertenece al locatario, tratándose de un
contrato que subsiste, aun cuando hubie-
ra fenecido el término legal o el contrac-
tual.
Y para el caso que el solicitante de la
medida no revistiera el carácter de pro-
pietario, bastaría que ofreciera caución su-
ficiente a criterio del magistrado que en-
tienda en la causa.
Sostenemos también que si el acreedcr
por arrendamientos no conociera con exac-
titud si la firma pertenece al locatario de-
berá entonces exigirle las manifestaciones
necesarias a que se refiere la ley, pero cree-
mos que tal recaudo podría suplirse me-
diante una pericia caligráfica.
Recalcamos que la pericia en este caso
se deberá efectuar con antelación a toda
presentación del demandado tendiente a
desconocer la autenticidad de la finria
puesta en el contrato, porque no es posible
solicitar esta medida, cuando media un
desconocimiento expreso del deudor en tal
sentido.
Queremos señalar que la declaración ju-
rada o la pericia caligráfica que sugeri-
mos, no se contradicen con la teoría que
esbozamos, sino que podrá emplearse opta-
tivamente una u otra.
La declaración jurada será para los ca-
sos en que el propietario saba que indefec-
tiblemente la firma pertenece al otro con-
tratante y la pericia caligráfica será el
medio para suplir su desconocimiento.
A menudo observamos que un propiata-
rio debe ejecutar a un locatario que ha
suscripto el contrato con un anterior pro-
pietario y para ese supuesto bastaría con
practicar la pericia caligráfica para su-
plir la falta de conocimiento Jart. 1033 del
Cód. civ.). ' mento privado, ni el da principio de prueba
Alberto M. Rodríguez, en obra citada, al
comentar el artículo 466 del Código de
procedimientos de la Capital Federal, ex-
presa que una vez que la firma fu ara des-
conocida por aquel a quien se atribuye o
habiéndose declarado que no se conoce la
que se atribuye a otra persona, no podrá
pedirse el c;tejo da letras (art. 1067 del
Cód. civ. y art. 143 del Cód. de proc.), sino
,que deberá iniciarse el competente juicio
ordinario (art. 469).
Lo legislado respecto a los sucesores, se
extiande por analogía a los representantes,
como tutores, curadores, apoderados, et-
cétera, del firmante, quienes c:mo aqué-
llos, pueden limitarse a declarar que no re-
conocen la firma, desde que no es da ellos;
pero, como lo hemos dicho, deben concurrir
a hacer la manifestación, no sólo por la ra-
zón antes expuesta, sino que por imperio
del artículo 1032 del Código civil, "los su-
cesores del que aparece firmado pueden li-
mitarse a declarar que no saben si la firma
es o no de su autor" y además el artícu-
lo 1033 del Código civil: "Sí el que apare-
ce firmando negare su firma o los suce-
sores de él declarasen que no la cono-
cen, se ordenará el cotejo y comparación
áe letra. Pueden también admitirse otras
pruebas sobre la verdad de la firma que
lleva el acto".
Este principio ha sido recogido por la
mayoría de los Códigos procesales, y el de
la Capital Federal, en su artículo 143, esta-
blece: "Si negase la firma que se le atribuye
o declarase no conocer la que se atribuye'
gira persona, deberá precederse a la carn-
ación del documento".
t"ero este medio pr:batorio sólo podrá
emplearse de acuerdo a la doctrina ac-
tualmente imperante, en el correspo idien-
te juicio ordinario.
c) La impresión digitopulgar:
En el caso que el contrato de locación
estuviera suscripto con la impresión digi-
topulgar, ¿sería admisible la citación para
su reconocimiento judicial?
Hay fallos judiciales que no dan ningu-
na validez al instrumento suscripto con la
impresión digitopulgar. En un fallo regis-
trado en J. A. del 23 de octubre de 1957,
núm. 6904 de la Cámara Nacional de Ape-
laciones en lo civil de la Capital Federal,
Sala B, en los autos: "Liaci Donato María
V. Stefanizzi, Lucía Assalva de (suc.)" se es-
tableció: "La impresión digital de quien no
sabe, no pueda o no quiere firmar, puesta
en un reconocimiento de deuda que no es
de puño y letra del mismo, no le da a di-
cho reconocimiento el carácter de docu-
por escrito, por cuanto aquélla no suple la
falta de firma ni la de escritura propia;
no obsta a lo dicho, la circunstancia de que
la impresión digital se haya puesto ante
testigos que así lo certifiquen. En nuestro
Derecho, la firma da las partes es esencial
en todo documento privado. Para ser vá-
lido, debe estar firmado el documento
privado que la ley exige como forma de un
acto jurídico".
El principio sentado en este fallo es ad-
misible como norma general, pero en ma-
teria de ejecución de alquileres tenemos
que efectuar las siguientes salvedades:
1) Como en "materia de arrendamiantos,
según hemos visto, el procedimiento es par-
ticularmente distinto al que rige el prin-
cipio general para el cobro de todos los
crédit:s, debamos señalar que ante la au-
sencia de contrato siempre se autoriza al
locador o quien haga sus veces, para inti-
mar al locatario, de acuerdo a lo dispuesto
por la segunda parte del artículo 466, que
establece: "En la ejecución por alquileres se
pedirá que el demandado manifieste pre-
viamente •si es locatario, -y en caso afirma-
tivo que exhiba el último recibo".
Frental este derecho cabe a nuestro en-
tender que pueda admitirse en los casos de
instrumentos que reflejen la existencia de
un contrato de locación o el que haga sus
vecas que pueda acompañarse al juicio y
se le intime al locatario para que lo re-
conozca, porque tal intimación no cbsta
a que en el caso de desconocerse se haga
uso de la facultad que confiere el artículo
466, sagunda parte del Código de procedi-
mientos.
2) También debemos agregar que nada,
obsta a que se haga la intimación cuando
el instrumento es suscripto de puño y le-
tra del que aparece luego suscribiéndolo
con la impresión digitopulgar.
 d) Instrucciones protocolizadas:
El contrato de locación privado, como
todo instrumento, es susceptible de proto-
colizarse, y en esa forma se transfcrmaría
en una escritura pública por imperio del
articulo 979, inciso 29 del Código civil.
Pero debemos señalar muy especialmen-
te, que para que pueda servir como base
de ejecución da alquileres, debería reque-
rirse la suscripción de ambas partes o su
ratificación en el protocolo del escribano.
De lo contrario, sólo puede servir como
instrumento privado.
Por tal motivo, nos parece acertado el
fallo que establece: "No procede la ejecu-
ción de alquileres en base al testimonio dé
una escritura de protocolización del con-
trato de locación, otorgado con la sola in-
tervención uei actor, si el demandado nie-
ga que sea inquilino" (Cám. Ap. Dolores, J.
A., 1948-11-305). • . .' . privilegio los créditos por alquileres o
e) Instrumentos en fotoccpia:
Por las razones que hemos apuntado al
estudiar el punto c), entendemos que co-
mo principio general sería inadmisible la
presentación de un documento en fotoco-
pia. En el fallo registrado el 11-11-57 por
la Excma. Cám. Civ. de la Capital Federal,
en los autos: "Gamarci Domingo Arman-
do contra Mac Donald Bressie Kurina s/
cumplimiento de contrato de venta", la
sala, integrada por los doctores Chute,
Gondra y Eoffi Boggero, revocó la resolu-
ción de primera instancia, que había hecho
lugar a un pedido de embargo solicitado
por la parte actora, en base a un contrato
de venta de un departamento en propie-
dad horizontal. El juez de primera instan-
cia había admitido la medida precautoria,
no obstante que en el expediente no se pre-
sentó el original del documento, sin 3 una
fotocopia del contrato original suscripto
por las partes y autenticada por un tra-
ductor.
Se establece en el fallo de lat Cámara al
revocar el embargo preventivo que es in-
dudable que el documento simple, esto es el
instrumenta privado que se atribuye al deu-
dor demandado debe, como principio, ha-
llarse en los autos en su original, sin que
éste pueda ser sustituido por una fotoco-
pia u otro procedimiento análogo de repro-
ducción.
Hay razones de innegable relevancia en
materia tan importante, como la que se
refiere a medidas precautorias. Una es im-
pedir que, so capa de acreditar verosimili-
tud, se acompañe una copia fotográfica
tomada de un documento entonces vigente,
que luego hubiese dejado de tener efectos
jurídicos, hipótesis importante que por sí
sola, puede contrarrestar o, al menos disi-
mular sensiblemente la apariencia del de-
recho reclamado.
Y termina diciendo el Tribunal que sin
perjuicio del motivo fundamental señala-
do, la pretendida autenticación, que obra
al dorso de los mismos, no tiene valor al-
guno, por no provenir de funcionario c:m-
petente.
Sin embargo, en nuestra opinión en ma-
teria de arrendamientos serviría como
principio de ejecución por imperio de lo
dispuesto por el artículo 466 del Código de
procedimientos (Cám. Nac. civil de la Cap.
Fed., Sala C, publicado en La Ley, t. 90,
31-5-58).
f ) Privilegio del arrendador:
El principio procesal del artículo 445
tiene su base de sustentación en los ar-
tículos 3883 a 3885 del Código civil.
Artículo 3883 del Código civil: "Gozan de '¡
arrendamientos de fincas urbanas o rura-
les, sean les acreedores los propietarios de
ellas, o sean los usufructuarios o locatarios
principales, a saber: por dos años vencidos,
si se trata de una casa; por tres años ven-
cidos, si se trata de una hacienda de cam-
po. Las cosas sobre que se ejerce este privi-
legio son todos los muebles que se encuen-
tran en la casa, o que sirven para la explo-
tación de la hacienda rural, «salvo las ex-
cepciones consagradas por este Código»,
aunque no pertenezcan al locatario, intro-
ducidos allí, de una manera permanente ?
o para ser vendidos o ccnsumidos.
"El dinero, los títulos de crédito que se
encuentren en la casa, y las cosas muebles
que sólo accidentalmente están allí, de don-
de deben ser sacadas, no están afectadas
al privilegio del locador, cuando él ha sido
instruido de su destino, o cuando éste le
ha sido conocido por la profesión del loca-
tario, por la naturaleza de la cosa o por
cualquier otra circunstancia, como también
los muebles-que el locador sabía que no per- .
tenecían al locatario, y las cosas robadas o
perdidas, que no son comprendidas en este
privilegio".
La nota a este artículo es sumamente
significativa, y la transcribiremos a conti-
nuación porque creemos que es la mejor ex-
plicación que podamos hacer a esta dis-
posición legal.
Hemos subrayado en el artículo trans-
cripto la frase "salvo las excepciones con-
sagradas por este Código", en virtud de ha-
ber sido introducida por la ley 12.296.
Dice la nota: "Aunque no se puedan ad-
quirir derechos sino sobre los bienes de las
personas con quienes se contrata, sin em-
bargo, todos los bienes introducidos en la
casa alquilada, están comprendidos en el
 privilegio- del locador, pertenezcan o no
al locatario, con tal que el locadcr en el
último caso ignore que pertenecen a un
tercero. Por lo tanto, la reivindicación de
los objetos que el locatario tiene a título
de locación, o de prenda, no puede dañar
al propietario de la casa donde ellas se en-
cuentran. El tiene sobre esas cosas una cla-
se de posesión de garantía que le permite
oponer la regla de que respecto de los
muebles la posssión vale por título. El pro-
pietario de ellas, que las ha entregado, o
que las ha prestado al locatario, ha con-
fiado en su buena fe, que se las devolvería
o pagaría su valor, si directa o indirecta-
mente disponía de ellas, o las sujetaba a
derechos preferentes. El locador que las ha
visto en su casa ha debido creer que per-
tenecían al locatario, y ha c:ntado con ellas
como una garantía del contrato. Es preciso
decir del propietario locador, que cuenta
adquirir un derecho de prenda sobre los
muebles introducidos en su casa, lo que se
dice del comprador que trata de adquirir
la propiedad; su posesión de la cosa, unida
a su buena fe, da al poseedor por una
especie de prescripción instantánea, el de-
recho, cualquiera que sea, que ha creído
adquirir.
El Código francés disponía que las cosas
sobre que se ejercía el privilegio del loca-
dor, eran los muebles que adornaban la
casa, y esto ha traído mil cuestiones entre
los jurisconsultos sobre la clasificación de
!os muebles que adornan una casa. Nos-
otros, después de la ilustrada discusión so-
bre la materia, en que entra Mourlon des-
de el número 83, decimos en el artículo
que se encuentran en la casa, lo cual es
conforme a las layes romanas y a la ley de
Partida. Las excepciones que ponemos se
justifican por sí mismas. Así, cuando plan-
tas da árboles han sido accidentalmente
puestas en una casa alquilada, cuando el
equipaje cíe un viajero se ha puesto en
una posada, o cuando los relojes se han
confiado a un relojero para componerlos,
el locador sabe, o debe saber, que tales
objetos no están en su casa sino de paso,
para ser pronto sacados, de allí; él no ha
debido contar con ellos; se comprende en-
tonces que escapan a su privilegio; mas
cuando la profesión de su locatario o la na-
turaleza misma de las cosas introducidas
en su casa no indican que ellas no están
sino accidentalmente, cuando su destino
ordinario y habitual debe más bien hacer-
!» le creer que han sido llevados para per-
¡' manecsr allí; como cuando los instrumen-
tos del cultivo de una hacienda se intro-
ducen en ella, el locador puede entonces
contar con esas cosas para su seguridad
Si no se le instruye por una declaración
formal, ¿cómo podría saber que sólo esta-
ban en su casa accidentalmente y de paso?;
¿qué signo le habría revelado su destino?
El hombre más cuidadoso de su derecho
habría tenido la misma creencia que él.
En esta punto no hay que juzgar sino una
mera cuestión de buena fe; que los mue-
bles estén en la casa para permanecer en
ella, o que no estén sino de paso, ¿qué
importa si el locador ha creído y ha podido
creer legítimamente que eran introducidos
para permanecer allí?
La excepción no puede aplicarse a las
mercaderías.
Aunque no estén para permanecer en
los almacenes o tiendas, están obligadas
al pago de los alquileres, como que el al-
quiler ha tenido por fin conservarlas allí
para venderlas, y regularmente para repo-
nerlas con otros efectos.
La excepción comprende el dinero, cuyo
destino es gastarlo fuera de la casa; los
títulos de crédito porque ellos no son par-
te de las cosas que estén en la casa, sino
simples instrumentos que sirven para pro-
bar la existencia de los créditos, y los mue-
bles que el locador sabía que no pertene-
cían al locatario.
La razón del privilegio no existe cuando
el locador hubiese sabido que las cosas in-
troducidas en la casa pertenecen a otro. En
tal caso, habría podido exigir otras ga-
rantías. El conocimiento que se debe dar
al locador de los derechos de los terceros
en las cosas introducidas en la casa, debe
ser en el momento de la introducción de
las cosas en la casa alquilada. Un conoci-
miento adquirido posteriormente le sería
ineficaz, pues él ha podido considerar co-
mo garantía da los alquileres las cesas in-
troducidas por el locatario.
Martou desde el número 412. Hay, sin
embargo, ciertos casos en que la naturaleza
de los muebles, unida al destino de los lu-
gares a que han sido conducidos, basta pa-
ra que el locador sepa que no son del loca-
tario como, por ejemplo, los muebles que,
según el uso de las casas de educación o
colegios, llevan los pensionistas.
Martou, desde el número 407, combate la
generalidad de la doctrina que forma
nuestro articulado; pero lo hace fundado
únicamente en el texto del Código francés,
que limita la garantía del locador a los
muebles que adornan la casa.
La excepción que ponemos comprende las
cosas robadas o perdidas. El que preste
cosas muebles a un locatario, o que por
otra causa las coloca en casa de él, con-
siente tácitamente en que quedan afec-
tadas al locador; pero cuando se trata de
un mueble robado o perdido no puede de-
cirse que su dueño lo ha afectado a la
seguridad del crédito del locador, pues ig-
nora en qué casa se encuentra, o si el que
lo ha robado o hallado ocupa o no una
casa alquilada. En tal caso, el derecho de
prenda del locador no puede ser más pro-
tegido que el derecho de propiedad. Y,
pues que el comprador de un muebla roba-
do o perdido no puede conservar el dere-
cho de propiedad que ha creído adquirir, es
evidente que el l:cador no podrá, con más
razón, estar autorizado a conservar la
prenda de su crédito, sobre la cual había
contado. (Véase Pothier, Louage, núm. 243.
Persil sobre el art. 2102. Duranton, tomo
XIX, núm. 81).
Concordancias: El artículo 3883 con-
cuerda con los artículos 597, 1558, 1578,
1586, 1590. 3878, 3884/85. 3895, 3905, 3909 y
con el artículo 480 del Código de procedi-
mientos de la Capital Federal.
Artículo 3884 del Código civil: "El privi-
legio del locador garantiza, no sólo los al-
quileres que se deban, sino también todas
las otras obligaciones del locatario, que se
derivan del contrato de arrendamiento".
En la nota señala Vélez Sársíield. "dos
y tres años para el ejercicio del privilegio,
porque el locador que sufre dos o tres años
de atraso en los alquileres o arrendamien-
tos, es culpable de una negligencia que no
sería justo que sufriesen los otros acree-
dores".
Concordancias: El artículo 3884 concuer-
da con los artículos 1558, 1572, 1592, 1586,
1590 3883.
Artículo 3885 del Código civil: "Si Zos
muebles gravados con el privilegio hubie-
sen sido substraídos de la casa alquilada,
el propietario de ella puede, durante un
mes, hacerlos embargar para hacer electivo
el privilegio, aunque el pcseeodor de ellos
sea de buena fe".
Dice Vélez en la nota a este artículo: "El
consentimiento del locador para que los
muebles se saquen de la casa puede ser
expreso o tácito y en ambos casos no pue-
de reclamarlos. La cuestión de spber si hay
consentimiento tácito depende del examen
de las circunstancias. Los Tribunales apre-
ciarán si los hechos alegados importan un
consentimiento tácito.
"Obsérvese aue hay una clase de mudan-
za de los muebles a otra casa o lugar, que,
desde el origen da) alquiler, supone necesa-
riamente el consentimiento tácito del lo-
cador, y son los que éste ha podido prever
por razón de los lueares alquilados o de la
profesión del locatario. Cuando el propia-
tario alquila una tienda a un negociante,
o arrienda a un agricultor una heredad ru-
ral, la enajenación o mudanza a otro lugar
de los efectos, son operaciones legitimas,
porque son inevitables y de la esencia de
las cosas. No puede decirse así, si el trans-
porte de los efectos fuese extraño al ejer-
cicio regular de la profesión del locatario
y al movimiento normal de sus negocios. La
presunción del consentimiento falta en-
tonces".
Concordancias: El artículo 3885 del Có-
digo civil concuerda con los artículos 1586,
1590, 2318/9, 2412, 2768, 3883/4, 3890 y con-
cordantes.
Pesa a que las normas que acabamos de
transcribir son de fondo, tienen tan estre-
cha relación con el tema que estudiamos
que no hemos podido dejar de transcribir-
las en virtud de que aclaran los conceptos
que se derivan del artículo 445 del Código
de procedimientos.
Tienen tanta importancia los artículos
3883 al 3885 del Código civil que hay au-
tores que han llegado a sostener que era
innecesario establecerlo en el Código de
procedimientos.
g) El titular de las acciones:
Analizando los artículos 3883/84/85 del
Código civil en combinación con el artícu-
lo 445 del Código de procedimientos, cabe
preguntarse:
19) Si la facultad del propietario y lo-
catario principal da predios urbanos o
rústicos es sólo extensible a estas personas
o también a otras.
29) Si la facultad del acreedor puede
extenderse también a los terrenos que no se
encuentran edificados.
Con respecto al primer punto, debemos
admitir sin dilaciones que la acción eje-
cutiva corresponda también a otras per-
sonas, además de las establecidas en el ar-
tículo 445 del Código de procedimientos.
Comencemos por el usufructuario:
El ejercicio de este derecho por parte del'
usufructuario se impone ostensiblemente
porque el artículo 3883 la concede el pri-
vilegio que surge del crédito por arrenda-
mientos.
• Ello es una consecuencia simple y cree-
mos que debe sustentarse esta interpreta-
ción, pues siendo el usufructo el derecho
real de usar y gozar de una cosa cuya pro-
piedad pertenece a otro, con tal de que no
sa altere su substancia (art. 2807 del Cód.
civ.), corresponde entonces que el usufruc-
tuario goce de esta protección jurídica en
virtud de que el usufructo importa la ena-
jenación de parte de la cosa, pues que es
una desmembración de la propiedad y aun-
que no sea una parte material del fondo
es, sin embargo, una porción del dominio,
desde que el dominio cesa de ser pleno en
el propietario cuando la propiedad está se-
parada del usufructo.
Más aún si se tiene presente que a veces
tiene un alcance tan amplio como el usu-
fructo imperfecto o cuasi usufructo por el
cual transfiere al usufructuario la propie-
dad de las cosas sujstas a este usufructo y
puede consumirlas, venderlas o disponer de
ellas como mejor le parezca (art. 2811 del
Cód. civ.).
Otro principio que nos sirve de apoyo
para dar base a la tesis que sostenemos
nace del artículo 2875 del Código civil, por
el cual cuando el usufructo está estable-
cido sobr.? créditos o renías, los títulos de-
ben ser entregados notificándose a los deu-
dores, pero el usufructuario rio puede co-
brarlos judicialmente sin el concurso del
nudo propietario.
También por imperio del artículo 2903
el usufructuario es responsable por su ne-
gligencia si dejare de ccbrar los créditos.
Siguiendo el curso de nuestra exposición
sostenernos también que el usuario y el
poseedor a título de dueño, también pue-
den ejercer este derecho.
El usuario, de acuerdo al artículo 2959 del
Código civil puede ceder o arrendar si el
uso de la cosa la tiens a título oneroso.
La posesión supone el uso y goce del bien
que puede ser cedido o arrendado en las
mismas condi alones que pudiera hacerlo el
propietario.
En consscuencia, el que entra en la ocu-
pación de un inmueble por una causa ju-
rídica legítima se encuentra amparado pa-
ra deducir la acción que emerge del artícu-
lo 445 del Código de procedimientos, ya que
su titular siempre dirigirá la acción contra
el inquilino.
El Código de procedimientos de la Capi-
tal Federal, como el de la Provincia de Bue-
nos Aires, son análogos en cuanto se refie-
ren a las personas que pueden deducir el
embargo preventivo en materia de alquile-
res (arts. 445 y 454, respsctivamente).
Sin embargo, donde observamos una di-
ferencia fundamental en cuanto a las per-
s:nas que pueden deducir la acción de des-
alojo es en las disposiciones que se refie-
ren al desalojo.
Diee el artículo 586 del Código de proce-
dimientos de la Capital Federal, que sólo
concede la acción de desalojo en principio
al propietario. En cambio, el artículo 602
del Código de la Provincia de Buenos Aires
concede la acción de desalojo en principio
parte legítima para promover el juicio:
1?) Los propietarios, poseedoras a título
de dueño, usufructuarios y usuarios contra
los locatarios, colonos parciarios, comoda-
tarios, administradores, gestores, guarda-
dores y en general contra todo precario te-
nedor o intruso cuya obligación de restituir
sea exigible; 2 V ) los locatarios contra los
sublocaiarios o colonos parciarios.
Indudablemente, el Código de procedi-
mientos de ia Provincia de Buenos Aires
ha recogido en su redacción la experiencia
acumulada a través de muchos años, y en
su nueva redacción ha tratado de ampliar
los sujetos que pueden ejercer la acción
por desalojo y que por vía análoga la ex-
tendemos a los que pueden deducir la ac-
ción por alquileres.
Ante este vacio, tanto la doctrina y la
jurisprudencia de los Tribunales de la Ca-
pital Federal han sostenido categóricamen-
te este mismo principio.
Entre otros fallos, hemos registrado el que
recayó en los autos: "Martínez José M. c/
Rubhan Nazarea", de la Cámara Nacional
de Paz, sala IV, de abril 13 de 1958, en el
que se expresó que: "La acción de desalo-
jo se acuerda no sólo al propietario, sino
también, al locatario principal, usufruc-
tuario, poseedor, etcétera, conforme lo ha
sostenido la doctrina y la jurisprudencia
invariablemente"...
R. L. Fernández, obra citada, al comen-
tar el articulo 586 del Código de procedi-
mientos de la Capital Federal, que se refiere
al juicio de desalojo, entiende que también
puede intentar la acción de desalojo, el
poseedor a título de dueño, usufructuario,
usuario y todo aquel que tenga un derecho
de uso, goce o disfrute del inmueble. Com-
parten esta opinión Castro, obra citada, t.
III, página 103; De la Colina, obra citada,
t. II, página 279; Rodríguez, t. III, pág. 67.
El Código de procedimientos de la Pro-
vincia de Entre Ríos, en su artículo 525,
dispone que serán partes legítimas para
promover el juicio de desalojo:
19) LOS poseedores a título de dueño,
usufructuarios o de otro que confiere el uso,
goce o disfrute de un predio y los que, sin
tener la posesión jurídica, tengan, sin em-
bargo, un derecho personal al usó, goce O
disfrute del mismo contra sus precarios te-
nedores.
21?) Los mandantes, locadcres, deposi-
tantes, comandantes y principales, respecto
de los mandatarios, locatarios, depositarios,
comandatarios, administradores, gestores y
guardadores, cuya obligación de restituir sea
exigible.
El Código de procedimientos de la Pro-
vincia de Tucumán, en su artículo 493, dis-
pone que el juicio de desalojo no sólo pro-
cede contra el locatario, sino también
contra los tenedores precarios y contra
aquellas personas cuya obligación de resti-
tuir ssa exigible.
 El Código de procedimientos de Santiago
del Estero, en su artículo 572, establece
que el juicio de desalojo proceda contra el
locatario, sublocatario, tenedor a título
precario, intruso o cualquier otro ocupante
cuya obligación de restituir sea exigible.
El Proyecto de Silgueira, para la Provin-
cia de Corrientes, en su artículo 485, esta-
blecía que pueden promover el juicio de
desalojo:
!•?) Los poseedores a título de dueño
(que tengan título de propiedad o sean me-
ramente poseedores (animus domini), usu-
fructuarios, usuarios (y los que sin tener
la posesión jurídica, tengan, sin embargo,
un derecho personal al uso, goce o disfru-
te del mismo contra sus precarios tenedo-
res) , locadores, mandantes, depositantes,
comodantes, principales, contra los locata-
rios, colonos parciarios, mandatarios, de-
positarios, comodatarios, administradores,
gestores, guardadores, y todo otro precario
tenedor o intruso cuya obligación de resti-
tuir sea exigible.
2<?) Los locatarios contra, sus sublocata-
rios y colon:s parciarios y todo otro tene-
dor en las mismas condiciones.
Ricardo Reimundin en su obra, Derecho
procesal civil, tomo II, editorial Viracocha,
señala (pág. 160) que hay dos sistemas pro-
cesales dentro de nuestro Derecho positivo:
1?) Uno que sólo admite el juicio de desa-
hucio, cuando entre las partes existe un
contrato de locación; 2°) Otro que autoriza
la acción del desahucio contra el tenedor
precario o cualquier otro ocupante, además
del locatario o sublocatario.
Con relación al primer sistema se plan-
tea un pr3bl3ma de interpretación legal, a
saber: si corresponde una interpretación
extensiva, o si sólo procede una interpre-
tación restrictiva, limitando el desalojo al
caso de la locación.
Pese a que las referencias que acabamos
de hacer aluden al juicio de desalojo, so-
mos de la opinión que aquellos que poseen
la acción de desalojo pueden ejercitar tam-
bién la acción ejecutiva por cobro ds al-
quileres.
Podrá alegarse también que en algunos
casos la acción de desalojo nada tiene que
ver con la acción de alquileres, por ejem-
plo, en el caso que se dsmande la desocu-
pación de un inmueble contra un precario
tenedor o contra un intruso.
En este caso, es obvio reconocer que si
se demanda por cobro de alquileres al mis-
mo tiempo, sería reconocerles el carácter
de locatarios implícitamente.
Pero cuando nosotros decimos que la
acción ejecutiva por cobro de alquileres
puede ejercitarse por las personas que he-
mos enumerado precedentemente, quere-
mos significar que tal derecho es faculta-
tivo, es decir, podrá demandarse por cobro
de alquileres y por tanto si la voluntad del
locador o quien haga sus veces no se ma-
nifiesta por el deseo de reconocerle el ca-
rácter de locatario o quien a su vez lo re-
presente, no tendrá por qué iniciarle juicio
por cobro de alquileres.
En este último caso podrá deducirse una
acción por daños y perjuicios derivada de
la retención indebida de la cosa, por quien
ha tenido el deber de restituirla a su de-
bido tiempo (arts. 519, 574, 576, 590 y con»
ccrdantes del Código civil), o bien por quien
en ningún momento pudo apropiarse de la
cosa y lo hizo en cuyo caso entrarán a
regir las disposiciones referentes a la mala
fe (arts. 2364/69 del Cód. civ.).
Demás está decir que la duda se presen-
ta cuando no existe contrato escrito, ya
que con respecto a la existencia de con-
trato público o privado hemos visto con
anterioridad cuáles son las "reglas que de-
ben seguirse.
En conclusión, queremos dejar sentado:
1) Que la acción ejecutiva es de carác-
ter personal.
2) Sólo puede promoverse por aquél que
está en relación directa con el demandado,
por lo que no correspondería la deducción
de la demanda por el propietario contra el
sublocatario salvo casos excepcionales, co-
mo en el caso en que desaparezca por
cualquier motivo el locatario directo, o bien
en el caso previsto por el artículo 1601, in-
ciso 2'), por el que se establece que "Queda
constituido el subarrendatario en la obli-
gación directa de pagar los alquileres o ren-
tas, que el locatario dejare de pagar, y
cuyo pago fuese demandado, pero sólo has-
ta la cantidad que estuviese debiendo al
locatario", o bien de la que se deriva del
artículo 2029 del Código civil, con respecto
al fiador.
3) Para deducir esta acción cuando no
media contrato escrito, es necesario que se
demuestre que la persona que la deduce
reviste el carácter de locador con relación
al demandado, es decir, al locatario, por-
que de lo contrario la acción no podría pros-
perar (Jofré, Manual, t. V, pág. 11), pero
debemos agregar: salvo el caso de recono-
cimiento expreso o ficto del demandado.
Al comenzar el estudio de este capítulo,
hemos planteado el interrogante de si la
acción también puede extenderse a los ca-
sos de terrenos que no se encuentran edifi-
cados.
La pregunta no se relaciona tanto con
respecto a la ejecución de alquileres sino al
embargo preventivo.
 No cabe duda alguna que la acción se
puede ejercitar por el cobro de arrenda-
mientos provenientes de un inmueble que
no está edificado.
R. M. Salvat en su obra Tratado de dere-
chos reales, página 776, número 2906, edi-
ción 1932, destaca que el artículo 3883 del
Código civil se refiere a "fincas urbanas o
rurales", después de "casas o haciendas de
campo'', pero es indudable que el privilegio
que se acuerda, también se extiende a los
terrenos, porque no es razonabls ni equita-
tivo que así no lo sea, siendo que el origen
del crédito es el mismo: "arrendamientos".
h) Compensación: Discrepancias existen-
tes con respecto a la interpretación de nor-
mas procesales y del Código civil:
Hemos vista que el Código civil en el ar-
tículo 1580 establece: "El locatario no será
condenado a pagar alquileres o rentas, si
túnese que compensar mejoras o gastos,
aunque el valor cierto de ellos dependa de
la liquidación".
A su vez el artículo 1546 del Código civil
dice: "En los casos del artículo 1539, nume-
res 1?, 2? y 3°, si la locación hubiese de con-
tinunr, el valor de las mejoras y gastos, se
compensará hasta la concurrente cantidad
con los alquileres o rentas ya vencidos, o
que el locatario debiese, y sucesivamente
con los alquileres o rentas que se fueren
venciendo, sin perjuicio del derecho del lo-
catario para pedir el pago inmediato".
Como hemos visto en este trabajo, las
acciones correspondientes al cobro de al-
quileres en el procedimiento de la Capital
Federal están reservadas a la competencia
de la Justicia Nacional de Paz, según lo es-
tablees la Ley de Organización de la Justi-
cia Nacional.
Ahora bien, la ejecución de alquileres co-
mo toda ejecución se rige por las disposi-
ciones del artículo 43 de la Isy 11.924. Den-
tro de la enumeración de este artículo ob-
servamos que entre las excepciones oponi-
bles a la ejecución está la que establece el
inciso 7 del citado artículo: "Compensación
de crédito líquido que resulte de documento
que traiga aparejada ejecución" (Carlos A.
Leiva Várela, Justicia Nacional de Paz de
k Capital Federal. Ley 11.924, Es. Aires,
1955).
Es decir, que se exigen dos recaudos fun-
damentales: !•?) Crédito líquido;, 29) Es de-
cir, debe acompañarse un documento pú-
blico o privado, es decir, se requiere una
prueba calificada.
En un interesante comentario el doctor
Alberto G. Spota expone con acierto la pro-
cedencia de esta defensa, aun en el juicio
ejecutivo, cuando éste se ventila mediante
la excepción prevista en la ley de fondo
("Acción ejecutiva por alquileres y com-
pensación p:r gastos o mejoras en la cosa
arrendada", J. A., 1954-1, pág. 184).
El comentario se refiere asimismo a los
casos como el que refiere el fallo cuando
se pactan cláusulas como las siguientes:
"cuando el locatario se hace cargo de la
«conservación, funcionamiento y reparacio-
nes de las instalaciones y artefact:s» y que
«el locador no se responsabiliza por daños
que pueda causarle la rotura de caños, inun-
daciones», así como que eran a cargo del
inquilino: «todos los arreglos que sean ne-
cesarios, cualquiera sea su naturaleza, salvo
humedades producidas por roturas de ca-
ños, inundaciones y gotsras»". Hay allí un
convenio relativo a las reparaciones que se
tornen necesarias para asegurar al locata-
rio el uso normal de la cosa. Estos pactos
—dentro de los límites permitidos por la
ley— son admisibles. '
Nuestra propia ley, sánala Spota, prevé
. ya no sólo que el locatario arriende "edifi-
cios arruinados", o "en el estado en que se
halle", la cosa alquilada (art. 1514 Cód.
civ.), sino también que se haya obligado
a hacer "mejoras" (arts. 1539, inc. I1?; 1550,
inc. 29; 1562, inc. 3? y 1567 del Cód. civ.);
pero esos convenios son de interpretación
restrictiva, por derogar el deber jurídico,
que pesa sobre el locador, de asegura'r el
uso normal y pacífico de la cosa. Toda du-
da o expresión que no sea inequívoca, deba,
pues, interpretarse más bien en favor del
locatario.
En el fallo dictado por el señor juez Juan
Antonio Madrazo, confirmado por la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones de Paz.da
la Capital Federal, Sala 3?;, se establece en
definitiva: "En el cobro ejecutivo por al-
quileres es admisible la defensa as compen-
sación fundada en los gastos realizados por
el locatario para efectuar reparaciones a
cargo del locador" (Autos: Jorba Pedro J.
v. Bello Manuel, J. A., 1954-1, pág. 184).
El Tribunal adopta una solución acerta-
da cuando establece qus atañe al locatario
que ha incurrido en expensas para realizar
reparación 33 que le deben ser abonadas
por el locador, como en los supuestos de re-
paraciones o gastas en "caso de urgencia"
(art. 1539, inc. 3 Cód. civ.), el derecho'a
oponer la excepción de compensación ante
la acción ejecutiva por cobro de alquileres.
Y ello aun sin mediar cantidad líquida, o
sea, a pesar de que como lo estatal sce el ar-
tículo 1580 del Código civil, el "valor cier-
to" de las expensas en que incurrió el loca-
tario "dependa de liquidación". Todavía se
declara procedente esa excepción aun cuan-
do el crédito del locatario no surja de una
prueba documental proveniente del locador.
 Esa doctrina debe aprobarse, sostiene
Spota. El mencionado articulo 1580 del Có-
digo civil, es bien expreso y guarda armonía
con la acción ejecutiva concedida al loca-
dor, de cosas inmuebles para el cobro as
los alquileres, por el artículo 1578 del Có-
digo civil. Ambos preceptos reconocen su
fuente directa en el Esbogo de Freitas, el
cual es categórico en el sentido de que no
se requiere que el crédito del locatario por
las parles o mejoras sea líquido, no rigien-
do los requisitos que para la compensación
como medio de extinción de las obligacio-
nes imponen tanto el artículo 1166 Pr. ci-
tado como el artículo 819 del Código civil.
La desarmonía entre la ley sustantiva y
la ley. procesal debe ser resuelta con cono-
cimiento de la prevalencia a la primera. La
materia es de Derecho procesal. Sin em-
bargo, cabe advertir que observa un nexo
indudable con la ley sustancial.
Para llegar a las conclusiones expuestas
en el fallo precedente el juez a quo ha te-
nido muy en cuenta entre nosotros el fallo
consagrado por la Corte Suprema de Justi-
cia de la Nación, en sus Fallos, tomo 46,
página 201, que contra el cobro ejecutivo
de alquileres es admisible la excepción de
compensación por una suma determinada
que S3 prueba haber invertido en obras de
urgencia cuya realización incumbía al lo-
cador.
i) Competencia:
. La ley 13998 referente a la Nueva Orga-
nización de la Justicia Nacional de octubre
de 1950 (Gaceta de Paz, Repertorio 3, pá-
gina 62) establecía en el inciso 4<? del ar-
tículo 48: "Que los Juzgados de 1? Inst. de
Paz conocerán:
"De las demandas por desalojo, rescisión,
cumplimiento, cobro de alquileres y demás
cuestiones vinculadas al contrato de loca-
ción cualquiera sea su importancia, haya o
no contrato escrito". Por imperio del in-
ciso 5? también entendían en las deman-
das reconvencionales cualquiera fuera su
monto.
El decreto-ley 1285 del 4 de febrero de
1958 deroga la ley 13.998, y por el artícu-
lo 46 se establece que "los jueces nacionales
de Paz de la Capital Federal existentes a la
fecha de la sanción de este decreto-ley,
conservarán su actual denominación y co-
nocerán: .. .inciso 4') De las demandas por
desalojo, rescisión, cumplimiento, cobro de
alquileres y demás cuestiones vinculadas
con el contrato de locación, cualquiera sea
su importancia, haya contrato escrito o no;
como también en las que se promuevan
contra todo intruso o tenedor cuya obliga-
r
ilán* fe ,i*$¿iji¿r, •&&, "¿tíc^We^,, ^lívifu tíwtoifA,
o no; e incluso cuando provenga de rela-
ciones laborales" (Bol. Inf. de Legislación
Argentina, num. 2, pág. 11).
j) La ejecución de alquileres y el con-
trato de {ianza:
La acción ejecutiva por cobro de alquile-
res se comiere por supuesto contra el fiador.
El articulo 1582 del Coaigo civil establece
al respecto que "Zas ¿lanzas o cauciones
de la locación o sublocación, obligan a los
que las prestaron, no sólo al pago de les
alquileres o rentas, sino a todas las demás
obligaciones del contrato, si no se hubiese
expresamente limitado al pago de los a¡r
quileres o rentas".
Desde el punto de vista de nuestro estu-
dio sólo nos referiremos a la fianza en lo
que atañe al pago de los arrendamientos.
Nos remitimos a los principios generales
que rigen 'sobre la fianza en el Código civil
(arts. 1983 al 2050).
Según Luis María Rezzónico (ob. cit., pá-
gina 235), la jurisprudencia exhibe en este
punto una verdadera anarquía que ha mo-
tivado reiterados estudios de Prcta (J. A.,
1-453), Fernando Legón (J. A., 51-91), Spo-
ta (J. A., 60-527 y 65-12), J. J. Dassen (J.A.,
47-958), Roberto Pecach (J. A., 67-301) y
otros, y que sobradamente justificaría un
acuerdo plenario de las Cámaras Civiles de
esta Capital Federal para unificar el cri-
terio.
En nuestra opinión ese acuerdo no sólo
debería provenir de las Cámaras Civiles,
sino y en especial de la Cámara Nacional
de Paz en lo que respecta a la Capital Fe-
deral. /
En múltiples fallos se ha declarado que,
aunqua haya vencido el término del con-
trato, el fiador principal pagador responde
por las obligaciones anteriores y posterio-
res contraídas por el inquilino (alquileres,
daños, etc.), si se ha estipulado que la res-
p;nsabilidad del fiador durará "hasta la
entrega de las llaves", o "mientras el inqui-
lino ocupe la finca", o "hasta la desocupa-
ción de la finca por el inquilino", o "mien-
tras el inquilino continúa en la casa de
acuerdo con el artículo 1622 del Código ci-
vil", o si el fiador se responsabilizó "por los
alquileres que quedase adeudando el inqui-
lino" (J. A., 76-953, 67-121, 51-91, 44-531, 39-
788 de la Cám. Civ. 1^ de la Cap. y J. A.,
32-331, 21-374, 16-668 de-la Cám. Civ. 2» de
la Cap. Fed.; J. A., 59-1015 de la Cám. de
Paz Letr. de la Cap. Fed. en pleno).
Este criterio, que parece que tiande a pre- '
valecer en las decisiones de la Cámara Ci-
vil !?• es apoyado por Spota (J. A., 65-121),
no es compartido por otros comentaristas,
como Legón (J. A., 51-91), y ctros Tribu-
TJñteíb Ift. 'wHjh 'íftSft.'íívwn/ififo 'íAtVMWi'i'a, por
el contrario que en un contrato de locación
por término fijo la responsabilidad del fia-
dor en cuanto a las obligaciones (general-
mente alquileres) contraídas por el locata-
rio al no devolver la finca 'al vencer el con-
trato, sólo subsiste siempre que el locador
nclame la restitución y el desalojo por las
vías legales pertinentes y se extiende sólo
al tiempo que puede durar el juicio de des-
alojo, pues la demora en requerir la dsvo-
lución de la cosa lacada como se lo auto-
riza en el artículo 1609, después de vencido
el plazo de la locación, es una negligencia
del locador que no puede perjudicar al fia-
dor (arts. 2043, 2046, 2047 y 2049 Cód. civ.).
Con este segundo criterio se ha declarado
también en numerosas sentencias: "La res-
ponsabilidad del fiador que se obligó «has-
ta la entrega de las llaves», mediando plazo
estipulado para la locación, debe limitarse
al pago de tres mensualidades, que es el
tiempo razonable de que dispone el locador
para obtener el desalojo, siempre que el lo-
cador demande la restitución de la finca
locada inmediatamente deduciendo las per-
tinentes acciones judiciales" (J. A., 1943.-I,
pág. 573; 52-531; L. L., 27-552; G. del F.,
161-289).
. Otros pronunciamientos han resuelto que
si se estipuló que el locador debía notificar
al fiador el atraso del inquilino, al mes o a
los dos o tres meses, el fiador o el princi-
pal pagador deben abonar sólo el importe
de una o dos o tres mensualidades, respec-
tivamente, si el locador omitió el aviso
(J.A., 54-591; G. del F., 114-196; etc.). Pero
"el deber contractualmente asumido por el
locador de comunicar al fiador el atraso en
los pagos en que incurra el deudor princi-
pal, sólo determina la caducidad de la fian-
za cuando así se estipuló expresamente. En
caso contrario sólo tiene ese efecto cuando
la omisión ha tenido consecuencias perju-
diciales para el fiador, como cuando el
afianzado cae en insolvencia con posterio-
ridad al tiempo en que debió darse el avi-
f so", declaró la Justicia de Paz Letrada de
la Capital en J A., 1950-IV, fallo núme-
ro 12.262.
La fianza en materia de locación ha
traído aparejado aún problemas más com-
plejos. En esta misma Enciclopedia nos he-
mos referido incidentalmente al estudiar el
término EXCUSIÓN.
Generalmente la fianza en materia de
locación es de carácter solidario, constitu-
yéndose el fiador en pagador principal, liso
y llano, y con renuncia al derecho de ex-
cusión.
Nos referiremos concretamente a uno de
los problemas que más se han debatido en
la doctrina y en la jurisprudencia.
En los casos que se hubiera renunciado
al derecho de excusión y el fiador se hu-
biera obligado solidariamente al pago ds los
arrendamientos, ¿puecJe ejecutarse directa-
mente al garante sin antes haber intimado
el pago al locatario?
Desde ya adelantamos nuestra opinión;
Entendemos que previamente debe inti-
marse el pago al deudor directo de la obli-
gación, es decir, al locatario; en caso de no
dar resultado la misma, recién correspon-
dería ir contra el fiador.
Tal interpretación es la que se extrae del
artículo 2004 del Código civil: "La solidari-
dad a la cual el fiador puede someterse, no
le quita a la fianza su carácter de obliga-
ción accesoria, y no hace al fiador deudor
directo de la obligación principal. La fianza
sclidaria queda regida por las reglas de la
simple fianza con excepción de la privación
del beneficio de excusión y del de división".
Es decir, que aparentemente habría una
contradicción con el artículo 2003 del mis-
mo Código, que establece: "La fianza será
solidaria con el deudor principal, cuando
así se hubiese estipulado o cuando el fiadcr
renunciare el beneficio de excusión de los
bienes del deudor, o cuando el acreedor
fuese la hacienda nacional o provincial".
Resulta sumamente interesante el co-
mentario que hace al respecto B. Llerena
en Concordancias al Código civil argentino,
edición ya citada, pág. 154, comentario al
artículo 2004 del Código civil, donde se pre-
gunta: "¿Puede el fiador solidario ser per-
seguido en primera línea antes de conocer-
se el monto de la deuda, es decir, antes de
liquidarse y probarse su existencia?"
Llerena opina que no. Trae a colación un
fallo dictado por la Suprema Corte de la
provincia de Buenos Aires el 18 de setiem-
bre de 1875, en el cual se hace lugar a la
demanda contra el fiador antes de estar
reconocida la -deuda por que se demanda,
es decir antes de ser liquidada. Este fallo
fue dictado en disidencia del camarista
doctor Lahitte. B. Llerena adhiere a la opi-
nión de este último, que sostenía: "Por más
que la fianza imponga una obligación, ésta
se refiere siempre a un hecho contingente
que puede o no tener efecto, dependiendo
de este hecho la efectividad de la obliga-
ción; si los locadores hubiesen probado el
hecho sobre el cual deducen su acción, y
los arrendatarios no lo cumplieren, enton-
ces recién sería el caso de repetir contra
el fiador, pero antes de constatarse el he-
cho que ha de hacer efectiva la fianza no
puede exigirse ésta sin confundir el fiador
solidario con el deudor, entre quienes me-
dia la diferencia que establece distintas
obligaciones".
La fianza solidaria, dice el artículo que
estudiamos, queda regida por las reglas de
la simple fianza con excepción, etcétera,
etcétera; entre esas excepciones a que se
refieren estas palabras no está el caso en
cuestión, lusgo no deben aplicarse las re-
glas que rigen a las obligaciones solidarias.
La nota misma del codificador a este ar-
tículo no deja lugar a- dudas sobre lo que
decimos; la única diferencia que hay entre
la fianza simple y la solidaria, es que el fia-
dor no pueda valerse del beneficio de excu-
sión y del de división entre sus cofiadores.
Igual sucede con el fiad;r del arrenda-
tario; su obligación es de pagar lo que
por liquidación que se haga resulte deber
el arrendatario, pero no que, porque este
último se encuentre insolvente o se haya
contraído una fianza solidaria, va a estar
obligado a intervenir en los arreglos de
cuenta entre el locadcr y el locatario; si de
esos arreglos rssulta alguna obligación pa-
ra el segundo, será recién entonces cuando
deberá hacerse efectiva su responsabilidad.
R. L. Salvat, en su tradicional obra Tra-
tado de Derecho civil argentino, "Fuentes
de las obligaciones", tomo II, edición cita-
da, página 281, tema 2002, dice: "La cláu-
sula de principal -pagador, liso y llanc' pa-
gador, deudor principal, ha tenido una am-
plia aplicación y ha sido la fuente de serias
dificultades con relación al contrato de lo-
cación. En principio, la situación del fiador
se rige en estos casos por las reglas de los
codeudores solidarios de acuerd: con lo dis-
puesto en el articulo que acabamos de es-
tudiar (art. 2005), y de aquí las siguientes
consecuencias prácticas:
"19) La prórroga del plazo para el pago
de los alquileres acordada por el locador al
locatario no da lugar a la extinción de la
obligación del fiador, como ocurre en la
fianza simple o solidaria (art. 2004).
"29) El fiador no puede alegar la falta
de aviso de la mora en que había incurrido
el locatario para liberarse de su obligación
salvo estipulación expresa en contrario.
3?) La obligación del fiador tampoco se
extingue, como ocurre con la fianza simple,
cuando la subrogación en los derechos del
acreedor se ha hecho imposible por su cul-
pa" (art. 2043).
Traemos a colación con respecto al se-
gundo punto el fallo dictado por la Sala 3*
de la Excelentísima Cámara Nacional de
Paz de la Capital Federal en los autos:
"Rottin Luciano c/ Calvetti Fernando y
otro" —27 de junio de 1950—, registrado en
Gnce+a de Pez, tomo 88 página 59, donde se
estableció: "La cláusula inserta en un con-
trato de locación y que reza: «El señ:r Pro-
pietario avisará al señor Fiador a la pri-
mera falta de pago», no debe entenderse
como si la intención de las partes hubiera
sido subordinar la validez de la fianza al
cumplimiento del aviso por parte del loca-
dor, pues para ello hubiera sido menester
una estipulación expresa en tal sentido,
toda vez que lo corriente en materia de
fianzas es que revistan un carácter de obli-
gación simple, en consecuencia con la na-
turaleza del contrato y objeto perseguido
al exigirse esa garantía".
Y más adelante agrsga: "La cláusula de
un contrato de locación por la cual el pro-
pietario se obligaba a dar aviso al fiador a
la primera falta de pago, sólo puede auto-
rizar al fiador, en caso de no haberse cum-
plido con dicha obligación, a ejercitar lo«
derechos que reconoce el Código civil, en á
título correspondiente a las obligaciones de
hacer, cuando de su inejecución pudieran
haberse derivado consecuencias perjudicia-
Iss, susceptibles de traducirse en el caso
particular en insolvencia del locatario con
posterioridad al tiempo en que debió darse
el aviso".
Agrega Salvat, sin embargo, que el prin-
cipio que equipara la condición de principal
pagador al codeudor solidario, no puede te-
nsr una interpretación absoluta y literal,
ñ u sólo porque no es posible olvidar, que,
en definitiva, lo que las partes han querido
es contratar una fianza en la forma de
principal pagador, sino también porque el
propio texto parece haber tomado en cuen-
ta esta idea al decir: "se obliga como tal",
y entonces, aunque en principio le sean
aplicables las disposiciones scbre los codeu-
dores solidario.s (art. 2005)., no es posible
prescindir de la naturaleza real del acto.
Agrupa este ma2stro las siguientes solu-
ciones prácticas consagradas por la juris-
prudencia, alguna de las cuales ha sufrido
notorias modificaciones, como señalaremos
en el curso de nuestra exposición:
19) El locador para poder dirigir su ac-
ción contra el fiador principal, pagador,
debe antes llenar el requisito de la intima-
ción al locatario a fin de que en autos cons-
te si éste ha procedido o no al pago de los
alquileres que se reclaman del fiador; prin-
cipio que se mantiens según ya lo hemos
expresado. ("La acción ejecutiva contra el
fiador de la locación aun cuando éste re-
viste el carácter de solidario y primer pa-
gador, no queda preparada si no se cita
previamente al inquilino a fin de que mani-
fieste si lo es o no y exhiba el último recib:
En esta forma queda fijado el monto de la
ejecución, sin perjuicio de posteriores am-
pliaciones que se pudieran introducir",
Gandulfo de la Serna Adolfo c/Alvarez
Fernando, Sala 3^ Cám. Nac. de Paz de la
Cap. Fed., 26-8-948, Falles, t. 80, pág. 584).
 2?) Si por cláusula del contrato se ha-
bía estipulado que el locador debía dar avi-
so al fiador principal pagador, dentro de
cierto plazo, de la falta, de pago de los al-
quileres, la omisión de este aviso extingue
el derecho contra el fiador principal paga-
dor (arg. art. 1197). (Véase la jurispruden-
cia c;ntraria que hemos citado precedente-
mente G. de P., t. 88, pág. 59).
3?) Si el contrato de locación ha sido ce-
lebrado por término fijo, la obligación del
fiador principal pagador se extingue a su
vencimiento, aunque el locatario haya con-
tinuado ocupando la finca alquilada con
consentimiento del locador. Pero la obliga-
ción del fiador principal pagador subsiste,
por el contrario, cuando inmediatamente
de vencido el contrato el locador ha inicia-
do juicio de desalojo y la demora se debe
a articulaciones del locatario en el mismo,
aunque ellas hayan sido ilegalmente formu-
ladas. Subsiste igualmente, mientras la fin-
ca sea ocupada por el locatario, cuando el
contrato de locación no tenía plazo de du-
ración determinada.
Sin embargo la jurisprudencia estableci-
da con motivo de las leyes de emergencia
ha arribado a distinta solución: "Si el con-
venio de locación se celebró cuando ya se
encontraba vigente el decreto 1580/43 so-
bre prórroga de locaciones y el locatario
continuó en la ocupación de la casa por
haber hecho uso de los beneficios del de-
creto 33.059/44, que prorrogó el decreto an-
terior hasta el 31 de diciembre de 1945, el
fiador solidario constituido en liso, llano y
principal pagador, sin beneficio de excusión
por el alquiler y todo b derivado de la lo-
cación, es responsable de los arrendamien-
tos posteriores al vencimiento del plazo pri-
mitivo" (Mordeglia Eugenio c/Dnnhausser
Berta y otros, Sala 2* de la Cám. Nac. de
Paz de la Cap. Fed., 18-9-946, Fallos, t. 70,
pág. 187).
4?) La fianza se extingue, aun cuando
en el caso del fiador principal pagador,
después de diez años de duración, por ser
éste el plazo máximo de duración del con-
trato de locación. Sin embargo, volvemos
a repetir, la jurisprudencia ha consagrado
otros principies que en nuestra opinión
pueden hacerlo extensivo aun cuando hu-
bieran transcurrido los diez años si la lo-
cación se hubiera extendido a un mayor
plazo que ése. Véase en este sentido el
principio consagrado en el fallo Ottino Car-
los c/ Bernardelli José y otro., Sala 3^ de la
Cám. Nac. de Paz de la Cap. Fed., junio 18
de 1948, t. 80, pág. 339, que estableció: "El
hecho de que el principal pagador —que
qtiídaba obligado, hasta que el locador pu-
diera exigir la entrega de la cosa— haya
expresado su voluntad de desobligarse an-
tes que el decreto 1580/43 fuera prorrogado,
pero antes también de que hubiera casado
de estar en vigor, circunstancia que aún no
se ha producido por las sucesivas prórrogas
del decreto número 29.716/45, y de la ley
número 12.886, no basta para considerarlo
desobligado, ya que la eficacia de su deci-
sión unilateral en ese sentido quedó supe-
ditada al cumplimiento previo del hecho
de que el decreto 1580/43, hubiera perdido
su vigor."
En igual sentido se ha pronunciado la
misma Sala 3^ de la Excma. Cám. Nac. de
Paz de la Cap. Fed. en los autos Gandulfo
de la Serna Adolfo c/ Alvarez Fernando, en
agosto 26 de 1948; t. 80, pág. 584.
No debe olvidarse asimismo que el ar-
tículo 2021 del Código civil "faculta al fia-
dor para oponer en su nombre personal
todas las excepciones que competen al deu-
dor, aún contra la voluntad de éste". (A
este respecto nos remitimos a la interesan-
te nota del maestro Hugo Alsina en J. A.
del 29-10-57, nro. 6910, titulada: "Unifica-
ción de la legislación acerca de la inter-
vención de terceros en la relación pro-
cesal", donde cita como e j e m p l o s de
terceros coadyuvantes o adhesivos "... el
acreedor o codeudor solidario, el comune-
ro, el subarrendatario y otros supuestos
análogos (Costa "L'intervento in causa",
nros. 34 y sigs); el fiador, en el juicio con-
tra el deudor principal (Schoenke, p. 99,
Liebman, p. 154).
En los casos de quiebra del locatario, en-
tendemos qua la fianza no caduca, salvo
cuando se hubiera producido la resolución
del contrato (art. 113 de la ley 11.719), en
cuyo caso habría que ejercer la acción co-
rrespondiente si no hubiera nediado el
acuerdo de las partes.
Si no se producen estos dos supuestos, de-
bemos interpretar ante el silencio del liqui-
dador que la locación continúa. No es nece-
sario que el síndico o liquidador hagan una
manifestación expresa de voluntad de con-
tinuar la locación —aunque tal actitud se-
ría la postura ideal—, ya se trate de cosas
inmuebles o muebles; ella resultará del uso
continuado de la cosa arrendada o da la
falta de restitución al locador. En este caso
la masa ocupa ipso jure, el puesto del fa-
llido (Conf.: Adolfo E. Parry, Efectos de la
quiebra y del concurso civil en "Las obli-
gaciones y en los contratos", Tea. Fs. As.,
1950, pág. 416 y Francisco García Martí-
ne, El concordato y la quiebra en el Dere-
cho argentino y comparado, 2* edic., Bs. As|,
1953, t. II, pág. 236).
En este mismo trabajo nos hemos ocu-
pado con más amplitud al estudiar las dis-
posiciones de carácter comercial en la legis-
lación de fondo.
Relacionado con el ; tema que estudiamos
sentamos las siguientes premisas deriva-
das del estudio que hemos realizado con
respecto a la quiebra del locataria y su re-
lación con el contrato de fianza.
1. El locador puede ejercer el privilegio
contra el deudor en la quiebra o concurso
de éste y luego puede dirigirse contra el
fiador solidario por el remanente. El fun-
damento está dado por el artículo 120 de
la ley 11.719 y en los términos del artículo
2020 del Código civil.
2. El locador pueda ir indistintamente
contra la quiebra o el c:ncurso, o bien con-
tra el fiador o los fiadores. Indudablemente
que las aciones deberán ejercerse por dis-
tintas vías, ya que si se quiere ir contra la
quiebra o el concurso, como éste ejerce
fuero de atracción deberá efectuar su pre-
sentación dentro del juicio respectivo.
En cambia, si sólo desea actuar contra
los fiadores, entendamos que no es nece-
sario efectuar la presentación en el con-
curso o en la quiebra y bastará presentar
la demanda ante el Juzgado competente
para ejercer estas acciones.
3. El fiador que paga puede subrogarse
en los derechos del locador que percibe
su crédito. Este derecho surge en virtud de
lo dispuesto por el artículo 2028 del Código
civil: "Sí el deudor quebrase antes de pagar
la deuda afianzada, el fiador tiene derecho
para ser admitido preventivamente en el
pasivo ds la masa concursada".
R. M. Salvat en su obra Tratado de De-
recho civil argentino, tomo 2, volumen VI,
"Contratos", editorial La Ley, Buenos Aires,
1946, expresa que: En el caso que la ley
contempla, el fiador goza para el pago de
la obligación de todo el plazo estipulado
en el contrato (art. 120 de la ley de Quie-
bras) , pero existiendo la probabilidad de
que el fiador tendrá que verificar el pago,
pues sería extremadamente raro que los
bienes del fallida alcanzasen para cubrir
íntegramente todas sus obligaciones.
El legislador ha considerado justo acor-
darle el derecho de figurar preventivamen-
te en la masa fallida: preventivamente
quiere decir que el fiador figurará con el
dividendo correspondiente en las distribu-
ciones que se realicen, para percibir su
importe una vez que él haya verificado el
pago de la obligación; se evita asi, que el
fiador pierda su participación en las dis-
tribuciDnes anteriores al pago.
Lo expuesto es aplicable al caso de los
concursos civiles.
En nuestra opinión, la subrogación del
fiador se hace extensiva al privilegio de
que gozaba el locador, ya que este privile-
gio, que es de naturaleza especial y per-
sonal y conferida en forma exclusiva al lo-
cador del inmueble, puede ser ejercido p:r
el fiador que se subroga en los derechos
que le competen.
Prima facis parecería imponerse la doc-
trina contraria.
Sin embargo, y en apoyo de la postura
que adoptamos nos permitimos citar las
disposiciones legales en que fundamos nues-
tra tesis.
Por imperio del artículo 3877 del Código
civil se establece que "los privilegios se
transmiten como accesorios de los créditos
a los cesionarios y sucesores de los'acree-
dores quienes pueden ejercerles como los
mismos cedentes".
Además, de acuerdo a lo dispuesto por el
artículo 1458, se desprende que la "cesión
comprende por sí la fuerza ejecutiva del
título que comprende el crédito, si éste la,
tuviere, aunque la cesión estuviese bajo fir-
ma privada y todos los derechos accesorios
como la fianza, hipoteca, prenda, los inte-
reses vencidos y los privilegios del crédito
que no fueren meramente personales, con
la facultad de ejercer que nace del crédito
que existía".
A ello se agrega los principios del artícu-
lo 2029 (subrogación del fiador por b que
hubiese pagado al acreedor), con la exten-
sión del artcub 2030, del Código civil, que
se extiende al capital, intereses y las cos-
tas.
Por último, y en apoyo de lo que soste-
nemos, nos remitimos a la opinión de
Carlos C. Malagarriga, obra citada, tomo
IV, página 242, que dice que con respecto
a la fianza le son aplicables los principios
contenidos en el artículo 165 de la ley de
Quiebras.
4. El locador, al recibir por voluntad del
codeudor un pago parcial a cuenta de su
crédito por alquileres o por cualquiera de
las obligaciones derivadas de la locación,
hace que se extinga en esa parte el eré- :
dito que posee y queda por el resto como
acreedor, pudiendo ejercer las respectivas
acciones. El estado de quiebra del locataroio
no altera las consecuencias jurídicas ds tal
hecho, que por su justicia y equidad se
impone. Queda expedita la acción del teñe- i
dor de la acción solidaria contra el codeu- •
dor, porque entonces actuaron en lugar del
fiador, y por c;nsiguiente se operó la subro-
gación legal permitida por los artículos
689, 716, 771, inciso 3' y 772 del Código ci-
vil, sin perjuicio cíe las demás disposicio-
nes que hemos citado precedentemente.

Capitulo IV
C) LEGISLACIÓN DE EMERGENCIA
a) Antecedentes:
La legislación de emergencia que se dictó
en nuestro país con posterioridad al año
1943, trajo aparejado una legislación es-
pecial sobre el desalojo por íalta de pa-
go, sobre la mora en materia de locaciones,
que se fue modificando paulatinamente.
Entre otras disposiciones recordamos y
nos permitimos citar las siguientes: a) El
artículo 59 del decreto 1530/43 establecía
que todas las demandas da desalojo por
falta de pago que estuviesen pendientes a
la fecha del misino quedaban sin efecto,
siempre que el demandado abonase dentro
de los diez días un mes de alquiler y en los
treinta días siguientes el capital, intereses
y costas adeudados; b) Con fecha 20 de
agosto de 1943 apareció el decreto número
5893, que establecía que en la locación o
sublocación de piezas la causal de desalojo
por falta de pago, sólo podía tener efecto
cuando se adeudaran "tres períodos con-
secutivos de alquiler"; c) El decreto 21876/
44 (B. O. 23 de agosto de 1944), otorgó por
una sola vez a todos los demandados por
falta de pago, el beneficio d2 paralizar el
juicio, si antes del lanzamiento pagaban
capital, intereses y costas; d) La ley 12.847
(B. O. 21 de agosto .de 1946) suspendió por
noventa días todos los desalojos, incluidos
los que tenían como causal la falta de pa-
go, cuyo alquiler no fuera superior a 200
pesos. Este beneficio fue extendido a toda
la Nación por la ley 12.862 (B. O. octubre
4 de 1946); e) El artículo 2' de la ley
12.886 (B. O. 29 de noviembre de 1946), fa-
cultó a los demandados por falta de pago a
paralizar la acción abonando un período de
alquiler y el saldo a los sesenta días con
intereses y las costas después de treinta
días más; f) la ley 12.926 (B. O. 21 de enero
de 1947), que prorrogó la ley 12.847, sobre
suspensión de desalojos, hasta el 30 de ju-
nio de 1947, estableció que en los juicios
por falta de pago los demandados debían
abonar "antes de la sentencia", un período
de alquiler y el remanente dentro de los
sesenta días siguientes; g) La ley 12.998
(B. O. 20 de agosto de 1947), suspendió
todos los desalojos hasta el 30 de junio de
1949. En los de falta de pago, los deman-
dados, por una sola vez, podían paralizar
el juicio abonando un mes en efectivo en
el acto y el saldo deudor a los sesenta días;
h) Por la ley 14.288, artículo 1<?, se esta-
bl2ció: Prorróganse en cuanto no se mo-
difiquen por los artículos siguientes, las
disposiciones de la ley 13.581, con los agre-
gados de los artículos 1? y 2? de la ley nú-
mero 13.936, 2? de la ley 14.053, y 1<? de la
ley 14.178, hasta el 30 de septiembre de
1954; i) Por el artículo 19 de la ley 13.581
establecía que: "Podrá desalojarse al in-
quilino o subinquilino que incurra en falta
de pago de dos períodos de alquileres ven-
cidos, esté o no amparado por la prórroga
que esta ley determina"; j) Por el artícu-
lo 20 de la misma ley se establecía: "El de^
mandado por falta de pago podrá solicitar
la paralización de la acción, aunque haya
sentencia firme, dando en pago el importe
de un mes de alquiler y abonando dentro
de un plazo perentorio de treinta días, a
cantar de la resolución firme que lo tenga
por acogido los demás alquileres exigibles
al día del pago, sus intereses y costas; k) Se
agrega por la ley 13.936: "Por una sola vez
el inquilino podrá asimismo paralizar la
acción, dando en pago la totalidad del ca-
pital, intereses y cestas antes de que el
lanzamiento se haga efectivo", l) Me-
diante las citas que acabamos de hacer,
hemos reseñado brevemente la legislación
anterior a la sanción del último decreto ley
2186/57, que entraremos a estudiar a con-
tinuación.
b) Legislación actual:
De acuerdo con lo que dispone el artícu-
lo 9 del decreto ley 2186/57, (Bol. Inf. de
Legislación Argentina n9 20), se establece
que: "Podrá pedirse el desalojo del in-
quilino o subinquilino que incurra en falta
de pago de dos periodos de alquiler vencidos,
esté o no amparado por la prórroga que
este decreto establece. Ejecutoriada, la
sentencia que hace lugar a la demanda, 'el
actor practicará liquidación de capital, in-
tereses y costas, y aprobada la misma e
intimado su pago por cédula, el demandado
estará obligado a efectuarlo integramente
dentro del quinto día, bajo apercibimiento
de ordenarse • su lanzamiento sin plazo ni
recurso alguno".
Comentan Osear Serantes Peña y Javier
Clavell Borras en el suplemento de su obra
Régimen legal de arrendamientos urbanos,
Buenos Aires, 1958, muy acertadamente,
que con el artículo citado se termina de
una vez por todas las paralizaciones de los
desalojos por falta de pago, semillero de
los mayores abusos en épocas recientes. Se
ha abolido, en efecto, el derecho a parali-
zar el juicio. Ejecutoriada la sentencia de
desalojo, se practica la liquidación y previa
vista de la contraparte, se aprueba, y su
importe sirve de base para la intimación
de pago. El decreto ley establece errónea-
mente que la liquidación la practicará el
actor, cuando en realidad nada obsta que
la practique el demandado, quien precisa-
mente puede tener gran interés en ter-
minar cuanto antes con el riesgo siempre
implícito en una sentencia de desalojo
firme pendiente de liquidación. (No com-
partimos este criterio y optamos por el que
establece el texto Isgal, porque en esa for-
ma se evita la prolongación innecesaria del
juicio. Esperar que la parte perjudicada en
el pleito practique una liquidación para
activar el procedimiento implica una idea
loable, que la práctica diaria echa por tie-
rra).
Agregan los autores citados que el pre-
sente artículo, al establecer que se aplica
a todo contrato de alquiler, "esté o no am-
parado por la prórroga", deroga plena-
mente el artículo 1579, que de acuerdo
también con el artículo 1507, dice: "No
pagando el locatario dos períodos consecu-
tivos de alquileres o renta, el locador po-
drá demandar la resolución del contrato,
con indemnización de pérdidas e intereses".
Los doctores Ornar E. Griffi y Carlos A.
López Medus, en su interesante trabajo in-
titulado Régimen de tas locaciones urbanas,
Edit. Víctor P. de Zavalía, Buenos Aires,
1958, página 37, señala que la disposición
legal contenida en el artículo 9"? del ci-
tado decreto, contempla la posibilidad de
que el inquilino moroso suspenda los efectos
del juicio mediante el pago de la totalidad
de lo adeudado una vez ejecutoriada la
sentencia y aprobada la respectiva liqui-
dación. Este beneficio podrá ser usado por
el inquilino tantas veces como tantos jui-
cios de desalojo se le inicien, ya que la
ley no determina ninguna limitación en
ese sentido.
Salvador Alvarez Alonso, en su obra
Arrendamientos urbanos, Buenos Aires. 1957,
página 109, destaca que el artículo 9<? del
decreto 2186/57 T. O. vuelve al término del
artículo 1507 del Código civil. Como conse-
cuencia de ello, será pasible de desalojo y
exceptuado de los beneficios de prórroga
el inquilino que adeude dos a más períodos
de alquileres. Debe tenerse en cuenta que
períodos no se considera como sinónimo
de mensualidades, ya que contractualmen-
te los períodos pueden ser mensuales, tri-
mestrales, anuales, etcétera. Es decir, que
se computará como período a los efectos
del decreto, el del tiempo fijado como uni-
dad para ser exigible el pago.
El inquilino, antes de que sea pasible de
la acción de desalojo por falta de pago,
debe ser constituido en mora, según lo re-
quiere el artículo 509 del Código civil, sal-
vo que en el contrato se establezca que la
misma se produce por el simple transcurso
del tiempo, "tratándose del pago de al-
quileres, la mora se produce por el mero
vencimiento del término (art. 509, inc. 2?
del Código civ.), sin necesidad de inter-
pelación judicial o extrajudicial, siempre
que exista plazo fijado para efectuar el pa-
go y convenido lugar qus no sea el domi-
cilio del locatario o de su representante".
(Cám. de Paz en- Pleno en J. A., 1954, II,
pág. 166). Sostiene este autor que no lle-
nados los requisitos precedentes exigidos
por la Jurisprudencia o no existiendo con-
trato escrito, el inquilino deudor debería ser
puesto en mora, previamente a la acción
por desalojo, y agregamos nosotros, por
cobro de alquileres, pero ello tampoco es
necesario, según cierta jurisprudencia por
la que se estableció: "Acreditada la falta
de pago de más de dos períodos de alqui-
leres, al tiempo de contestar-la demanda,
la acción'de desalojo está legitimada, sin
que sea exigible la previa constitución en
mora, que se operó, por lo demás, al ser
notificada la demanda". (Supr. Corte de
la Prov. de Es. As., causa Ac. 115, 4-10-58.
La ley del 23 de mayo de 1957, núme-
ro 228).
Gastón R. Delaunay y Antonio C. San
Martín, en su trabajo Nuevo régimen legal
de las locaciones, Bs. Aires, 1957, destacan
al comentar el artículo 9<? del decreto
2186/57, que la ley fija expresamente que
debe tratarse de dos períodos y vencidos.
Si existiera contrato escrito y se hubiera
establecido en él el pago del alquiler ade-
lantado, la mora recién se produciría al
vencimiento de los dos períodos, dado el
carácter de orden público de la ley.
Luis D. Márquez Garabano, en su tra-
bajo Arrendamientos urbanos, Bahía Blan-
ca, 1957, página 49, critica el artículo 9?
del decreto 2186/57, señalando: "Con todo,
el lanzamiento no puede decretarse sin
previa liquidación de capital, intereses (que
no fueron solicitados), gastos y costas del
juicio, la que le servirá al demandado pa-
ra oponer nuevas cuestiones y deducir ape-
laciones. En efecto, de la liquidación así
practicada por el actor se le dará traslado
para que manifieste su conformidad o dis-
conformidad, bajo apercibimiento de te-
nerla por aprobada. Desde luego, que no
estará de acuerdo con muchos rubros. Sus
observaciones se harán conocer al actor, y
vendrá luego la resolución que aprueba o
modifica, que abrirá el camino para elevar
los autos. Resuelta la cuestión por el supe-
rior, el tribunal de origen dirá todavía:
«-Por devueltos, hágase saber», con lo que
ya se habrá agotado la paciencia del actor,
y los períodos adeudados alcanzarán su- ;
mas elevadas. Todo este inexplicable tras- •
trueque no tiene razón de ser y hace tabla
rasa de los códigos de procedimientos que
han establ2cido la forma de tramitar los
distintos juicios".
Hemos traído la palabra de diversos co-
legas para reafirmar que el decreto 2186/
57 no contempla en realidad el desiderá-
tum propuesto de volver a las disposiciones
del Código civil, idea que propugnamos por
nuestra parte.
Bajo este punto de vista debemos seña-
lar que nuestro anhelo y el de los autores
que acabamos de citar se han visto pos-
tergados por nuevas leyes dictadas por el
Congreso Nacional en mayo de 1958, en lo
que se refiere a la suspensión de los juicios
de desalojos urbanos y rurales con lo que
se ha dado un gran paso hacia atrás por
razones múltiples qus sería muy extenso
de enumerar en este capítulo.
Concretamente transcribiremos a conti-
nuación el texto de la ley número 14.438,
del 30 de mayo de 1958, que establece:
"Artículo 1°) Paralízanse desde la pro-
mulgación de la presente ley hasta el día
30 de septiembre del año 1958, los juicios
de desalojo incluso los lazamientos, fun-
dados en disposiciones contenidas en los
decretos leyes 2186/57; 9940/57, y decreto
9981/57, con excepción de los originadas por
falta de pago. 2') En los casos de desalojos
por falto de pago, podrá suspenderse el
procedimiento y lanzamiento por una sola
vez efectuando el pago del importe del
capital adeudado, intereses y costas de
conformidad con la liquidación aprobada.
Este pago podrá hacerse efectivo dentro
del término de treinta días y aún en el
momento del lanzamiento. Cuando la li-
quidación haya sido aprobada antes de la
sanción de esta ley, el plazo de treinta
días dentro del cual podrá hacerse efec-
tivo el pago empezará a correr a partir
de su promulgación. Art. 39) Los ocupan-
| tes de unidades locativas de vivienda,
afectadas al negocio de hospedaje, cual-
quiera sea su denominación, quedan com-
prendidos en el régimen sobre locaciones
urbanas y amparados por la paralización
dispuesta por el artículo 19. Entiéndese por
unidad locativa de vivienda la compuesta
por una 3 más habitaciones, una cocina o
espacio para cocinas y un baño. Art. 49)
Declárase la presente ley en orden público,
debiendo los jueces aplicarla de oficio
desde su promulgación".
Por la ley 14.434 se suspende hasta el
31 de julio de 1958 los juicios de desalojo
de predios otorgados en aparcerías rura-
les.
un error motivado principalmente por la
precipitación con que se ha sancionado la
ley 14.438 ha traído aparejado que se dic-
te otra ley referente a la ley 13.581 y sus
modificaciones con consecuencias semejan-
tes a la citada.
Ya nos hemos referido a los comentarios
expuestos por los colegas que hemos citado
en el concurso de nuestra exposición. Sólo
nos resta agregar ei elogicso comentario de
Leonardo A. Coiombo al trabajo de Alva-
rez Alonso, publicado en La Ley del 31-5-
1958, tomo 90. ,
La l3y de Alquileres no debe ser utilizada
con fines políticos.
Creemos que mientras no se destierro esa
idea del pensamiento de los gobiernos que
nos rijan, no será posible llegar nueva-
msnte a las normas que sobre el régimen
de la locación se legislan en el Código ci-
vil.
Mientras continúen rigiéndonos disposi-
ciones de emergencia se verá ostensible-
mente las manifiestas consecuencias que
su aplicación produce:
a) Concentración de grandes núcleos de
población en las zonas urbanas.
b) Falta de estímulo a la construcción
y, como consecuencia de ello, disminución
de la mano de obra y de la manufactura-
ción e industrialización de todos los ele-
mentos necesarios que intervienen en ella.
c) Trasplante de las rentas y en mu-
chos casos del capital a manos de los loca-
tarios, quienes frente a un alquiler econó-
mico o a la posibilidad de adquirir el in-
mueble o el departamento que ocupan a
un precio irrisorio, no se han preocupado
de ahorrar para adquirir su propia vivien-
da o construirla con su propio esfuerzo.
d) Pingües negociados efectuados por
inquilinos que no necesitaban indispensa-
blemente su vivienda, para venderla a ter-
ceros o bien efectuando transferencias a
precios exorbitantes a espaldas del propie-
tario.
e) Atraso edilicio con respecto a otras
ciudades del orbe, que han crecido con una
rapidez vertiginosa, pese a soportar los te-
rribles efectos de las últimas dos o tres
guerras, mundiales (Berlín, Londres, Ham-
burgo, Coventry).
f ) Premiase así a la despreocupación e
indolencia de aquellos que con el producto
de sus ganancias en lugar de destinarlas
a inversiones inmobiliarias, las invierten en
artículos suntuosos o la malgastan en in-,
versiones absurdas.
Capítulo V
LA REFORMA AL CÓDIGO CIVIL. PROYECTO
DE LA COMISIÓN REFORMADORA
El informe de la Comisión reformadora en
materia de locación decía, que las modifi-
caciones proyectadas respondían a las ne-
cesidades de la experiencia.
 Como principal innovación entre otras,
señalamos un capítulo especial para los
arrendamientos rurales, habiendo sido tras-
ladados varios artículos del Código civil,
con ventaja para la claridad y el método.
En el caso concreto que nos atañe se
establees en el artículo 1038 del proyecto
que: "Sí la cosa arrendada fuere inmueble,
compete al locador acción ejecutiva para
el cobro del precio. El inquilino no será
condenado al pago si tuviere que com-
pensar mejoras o gastos necesarios, o auto-
rizados, según lo proscripto en el artículo
1037, inciso 7?, aunque el valor cierto de
ellos dependiere de liquidación".
El principio consagrado en esta dispo-
sición nos parece lógico y aclara en í:rma
precisa si debate que dio lugar a numero-
sos fallos contradictorios — algunos de
ellos—, sobre si cabía la compensación por
vía de excepción en el juicio ejecutivo o
solo podía deducirse la misma en el co-
rrespondiente juicio ordinario.
Ya nos hemo.3 referido anteriormente al
problema al estudiarlo con más deten-
ción.
El inciso 7? del artículo 1037 de la refor-
ma dice: "Si el locatario, con conocimiento
y sin oposición del lc<cadcr, realizó mejoras
que valorizaran el inmueble, podrá el últi-
mo, al fin del contrato elegir entre abo-
narle el monto de lo invertido en ellas o
el aumento experimentado por la cosa. A
falta de los requisitos indicadas, el locador
tendrá derecho para exigir, probando que
ellas no ofrecen para él ninguna utilidad,
el retiro de las mismas, y se le indemnice
si hubiere lugar, por el daño que la separa-
ción irrogare al fundo. Pero si prefiriese
conservar las mejoras, abonándolas en
cualquiera de las formas previstas en el
primer párrafo de este articulo, podrá el
juez acordar plazo razonable para el pago".
Observamos una modificación interesante
y novedosa con respecto a la norma con-
sagrada por el Código civil en el artículo
1580, al discriminar en forma precisa el
citado artículo 1038 qué clase de mejoras
pueden compensarse.
Por el artículo 1041 se establece el privi-
legio a favor del locador: "Las cosas in-
troducidas en la casa o predio arrendado
quedarán afectadas a las obligaciones del
locatario con arreglo al artículo 778, inci-
so 8"", que a su vez establece:
"Son privilegiados sobre ciertos muebles:
Inciso 8?: Los créditos por un año de
arrendamiento vencido si fueran de casas
o locales, por dos si de heredades en explo-
tación agrícola o ganadera, y en ambos
casos por el año corriente, mientras no se
efectúe el desalojo. Este privilegio com-
prende todos los frutos del año y los mue-
bles que se hallaren dentro de la finca o
que sirvieren para el trabajo de la misma,
aunque no pertenecieren al locatario, in-
troducidos por éste de una manera per-
manente o para ser vendidos o consumidos.
Exceptúanse el dinero, los créditos y títulos,
como también las cosas muebles que sólo
se encuentren accidentalmente y deban ser
retiradas cuando el locador hubiere sido
insinádo de su destino o lo conociere por
la profesión del locatario, la naturaleza de
las cosas o cualquier otra circunstancia. No
se extiende a las robadas o perdidas, ni a
las que el locador sabia que no eran del
arrendatario.
La preferencia incluye las otras obliga-
ciones del. inquilino derivadas de su con-
trato, pero no los alquileres de las propie-
dades urbanas, una vez producido el desalo-
jo, ni el resarcimiento por rescisión antici-
pada.
Cuando las cosas afectadas hubieren sa-
lido del inmueble, el locador podrá, dentro
del termino de treinta días, embargarlas
sin perjuicio de los derechos adquiridos por
terceros de buena fe.
Estas reglas se aplicarán al contrato de
aparcería respecto de las prestaciones a
cargo del colono".
En cuanto a la fianza, el artículo 1339
dispon 3: "En la fianza por alquileres, no
obstante que se hubiera fijado plazo para
ella, se entenderá que el fiador responde
por el tiempo necesario para el desahucio.
Aun cuando el garante hubiere compro-
metido como principal pagador, si el contra-
to contuviere cláusula que la responsabi-
lizare hasta la restitución del inmueble,
sólo se entenderá que ella obliga por el
tiempo necesario para obtenerla, una vet
vencido el término del arrendamiento".
Por el artículo 1042 de la reforma se es-
tablece cerno principio, que el incumpli-
miento del contrato por parte del locata-
rio permitirá al locador:
Inciso 3"?: "Demandar la resolución del
contrato y el resarcimiento de daños y
perjuicios cuando no se pagaren dos pe-
ríodos consecutivos del alquiler".
El artículo 1048 de la reforma establece:
"Los derechos y privilegios del locador so-
bre las cosas introducidas en el predio, se
extienden a las que lo fueren por el siib-
arrentario; pero sólo hasta donde alcan-
zaren las obligaciones que incumben a éste.
Por su parte, el sublocador gozará -por el
precio del subarriendo, de los derechos y
privilegios del arrendador sobre las mismas
cosas".
Por último, queremos señalar que la re-
forma de 1938 tiende a extender el privi-
legio especial sobre el seguro sobre las co-
sas muebles comprendidas en el privilegio.
En esta forma se aclara una situación
dsbatida en la doctrina y la Jurisprudencia
en el sentido de saber si el privilegio del
locador puede extenderse a la indemni-
zación correspondiente a las cosas mue-
bles . afectadas al privilegio establecido a
su favor por la ley.
Aun cuando se legisla al respecto en un
capítulo destinado a las causas de prefe-
rencia en el pago de ciertos créditos, enten-
dsmos que también se extiende al caso de
locación de cosas.
Dice a este respecto el artículo 781 de la
reforma:
"En caso de seguro sobre cosas muebles,
el imperte de la indemnización, substituirá
a los objetos para que los 'acreedores con
privilegio especial ejerzan su derecho, sin
delegación expresa. Esta regla se aplicará
a cualquier otra indemnización para resar-
cir el daño causado en las cosas mencio-
nadas.
Los pagos de buena fe antes de una
oposición serán, sin embargo válidos, siem-
pre que se efectuaren dentro de los quince
días del siniestro. Sé considera oposición,
todo aviso, sea cual fuere la forma, ema-
nado del acreedor sobre la existencia de su
crédito privilegiado.
En todos los casos, la indemnización pue-
de ser empleada por el dueño en recons-
truir o reparar la cosa".
El principio consagrado por la reforma
no mereció la aprobación de algunos tra-
tadistas que se habían ocupado del pro-
blema ni tampoco fue admitido en algunos
fallos judiciales.
Tal ha sido la opinión de R. L. Salvat,
ob. cit., II, núm. 2980, refiriéndose al loca-
da con argumentos de carácter general.
La Cám. Com. en el fallo registrado el 14-
7-918 en J. A., 2-486 y G. F. 16-143, sos-
tenía el mismo principio, que luego modi-
ficó y reconoció que el privilegio del loca-
dor podía extenderse a la indemnización
por el seguro (fallo de la Cám. Com. del
19-8-936, L. L., 3726).
En nuestra opinión nos parece que esta
última es la tesis que debe s:stensrse y apo-
yamos decididamente la consagración de
una norma seme.iante en la próxima refor-
ma al Código civil.
Los que sostienen la teoría contraria se
apoyan en el hecho de que como el privile-
gio recae sobre las cosas afectadas, desapa-
recidas éstas carecería de asiento, enten-
diéndose que no puede hablarse de subro-
gación real en cuya virtud la indemniza-
ción entrara a ocupar el lugar de la cosa
destruida o deteriorada.
En el fallo registrado por la Cám. Com.
del 14-9-913, J. A.. 2-486 se dan entre otros
fundamentos: "Porque para ello sería ne-
cesaria una disposición expresa de la ley,
como existe a favor del hipotecario (Cód.
civ., 3110) o como la del artículo 39 de la
ley francesa del 19 de febrero de 1389, por-
que los privilegios son de derecho estricto
y no pueden extenderse por razones de
equidad o de analogía"...
En el otro fallo de la Cám. Com. del año
1936 se establece "que la extensión de este
privilegio a favor del locador, sobre el pro-
ducto del seguro que garantizaba el riesgo
da las cosas introducidas en la casa locada
es una consecuencia lógica y obvia del que
tiene el locador sobre las cosas mismas en
razón de la función económica del contrato
de seguro en nuestra legislación art. 492 del
Cód. com.".
Tales son, entra otros fundamentos, los
que hemos sostenido en el fallo registrado
en los autos rotulados: "Aldorisio Gerardo
contra Rain y Fuxz s/indemnizaciones", en
los cuales se confirmó la sentencia de pri-
mera instancia por la Excma. Cám. Civ. de
la Cap. Fed.
JURISPRUDENCIA. — A) Su ordenamiento. I. Falta
de pago: a.) Generalidades: Fallos 1 a 9; b) Excep-
ción de pago: Fallos 10 a 14; c) Consignación:
Fallos 15 a 16.
II. Subinquilinos: Fallos 17 a 18.
III. Fianza: a) Aviso previo: Fallos 19 a 24;
b) Responsabilidad: Fallos 25 a 31; c) Fianza en
la quiebra: Fallos 32 y 33.
IV. Mora: a) Interpelación: Fallos 34 a 38;
b\ Daños e intereses: Fallo 39; c) Interpretación
del térm'no períodos: Fallo 40; d) Varios: Fallos
41 a 43; e) Responsabilidad por los alquileres:
Fallos 44-y 45.
V. Compensación: ai Depósito de garantía: Fa-
llo 46; b) Compensación en la ejecución de alqui-
leres: Fallos 47 a 50; c) Generalidades: Fallos 51
a 53.
VI. Concurso civil: Fallos 54 a 61.
VII. Art. 1579 del Código civil: a) Abreviac'ón
convencional del término: Fallo 62; b) Periodos
adeudados: Fallo 63; c) Indemnización de los da-
ños: Fallos 64 a 67; d) Procedimiento: Fallo 68.
VIII. Quiebra: Fallos 69 a 81. V. además apar-
tados III, inc. c ) , y VI.
IX. Sucesión: Fallos 82 a 84.
X. Arrendamientos agrícolas: Fallos 85 a 88.
XI. Embargo: a) Casos en que procede: Fallos
89 a 97; b) Levantamiento de embargo: Fallos
98 y 99.
XII. Sublocación: Fallos 100 a' 106.
XIII. Cons'gnación: Fallos 107 a 11". V. ade-
más I, inc. c).
XIV. Indemnización: Fallo 113. V. además VII,
tac. c).
XV. Legislación de emergencia: a) Ley de emer-
gencia. Repetición: Fallos 114 a 118: b ) Suspen-
sión del pego de los alquileres: Fallos 119 y 120
XVI. Reconocimiento de firma: Fallos i21 a 127.
XVII. Prueba: Fallos 128 a 133.
XVIII. Acción ejecutiva: Fallos 134 a 141. Véa--
ee además III, inc. b).
XIX. Excepciones: Fallos 142 a 146.
XX. Competencia: FEíllos 147 a 149.
 XXI. Menores: Fallo 150.
XXII. Ejecución de alquileres: Fallos 151 a 1C9.
B) Fallos ordenados. I. Casos de falta de pego:
&) Generalidades: 1. Desalojo por falta de pego:
Procede el desalojo por falta de pago, si el locr.ta-
rio. además de la suma que debía pagar direc.i-
meme al locador, se comprometió a abonar toUos
los impuestos y tasas que afecten al inmueble, no
habiendo dado cur.iplimieiito a esta última coli-
gación que forma parte integrante del precio del
arrendamiento (Riciuti v. Estadio Brsíol Rubio
.y Cía. Soc. de Resp. Ltda.. Cám. ls C v. y Com.
La Plata, 29-8-952, J. A., 1952-IV. pág. 85). 2. Asi-
mismo recae sobre el inquilino la prueba cío la
fecha de entrega de la tinca (!'•' C. C., 9-3-927,
J. A., t. 25, pág. 1303). 3. Cuando media contrato
escrito de locación, pesa sobre el inquilino la
prueba da la alegación que el arriendo terminó
con anter'oridad (Cara. Com., 15-11-932, J. A.,
t. 40, pág. 234). 4. Cláusula penal: Garantías da-
das por alquileres: Si el controto de locación no
ha llegado a su término encontrándose en vigen-
cia, la suma entregada por el inquilino en garantía
del cumplimiento de la convención no puede ser
imputada por éste al pago de los alquileres adeu-
dados, sin consentimiento del locador (Crónica de
Jurisprudencia Mendocina, J. A., 1950-1, scc. doct.,
pág. 221). 5. Resc'sión por falta de pago de Pl-
quileres: Rescisión del contrato de locación rural
por retardo reiterado en el pago del arrendamien-
to (Crónica de Jurisprudencia Francesa, J. A.,
1952-III, sec. doct., pág. 40). 6. Pago del preco:
Comprobación a la que está subordinada la re-
ducción del arrendamiento por pérdida de la cose-
cha (Crórrca de Jurisprudencia Francesa, J. A.,
1953-IV, sec. doct. pág. 28). 7. Comodato: La ía.l-
ta tíe pap;o do los alquileres tiene consecuencias
que le son propias, pero no puede dar lugar en
modo alguno, aun consentido por el locador a que
se-inteprete que ha exlst'do un acuerdo de volun-
tades para cambiar la naturaleza del contrato o
variar la naturaleza jurídica de la ocupación. La
falta de pago de los alquileres no autoriza por sí
a considerar que el contrato de locac'ón que unía
a las partes se haya extinguido dando lugar al na-
cimiento de uno de comodato o préstamo de \;so
(Sup. Corte Es. Aires, 27-10-953, Iparragu rre J. Ara
v García de Lagar Generosa y otro, D. J. B. A.,
1954-XLI, pxg. 41; J. A., 1954-1, pág. 221). 8. Fal-
ta de pago: Subinquilino: En virtud de la acción
directa o^ue corresponde al locador (art. 1592 Cód.
civ.), éste puede demandar el desalojo dsl snbín-
qu'lino por falta de pago (Siurn Nuremberg de V.
Meclioiido, Sup. Corte Es. Aires, 23-2-954. J. A.,
1954-IT. pág. 161). 9. Falta de pago: Procede el
desalojo por falta de pago, aunque el inquil no
haya solicitado la fijación del valor locativo de la
finca a la Cámara de Alquileres sin que haya re-
caído resolución al respecto (Tatti Posse de V.
Mauricio B. de, Sup. Corte Bs. Aires, 30-11-954,
J. A., 1955-1, pág. 96).
b) Excepción de pago (véase XIX): 10. Ppgo:
Procede hacer lugar a la excepc'ón de pago opues-
ta por el inquilino en el juicio por cobro de alqui-
leres, ; si a la fecha de la citación de remate había
depos tado en el desalojo por falta de pago la to-
talidad de lo adeudado en concepto de arrenda-
miento (Sala 3» Cám. Nac. Paz, 11-12-953, G. deP.,
3-8-951). 11. También es admisible la excepc'ón
de pago contra el cobro ejecutivo de alquileres por
una suma determinada que el locatario prueba ha-
ber invertido en obras As urgencia, cuya realiza-
ción 'ncumbia al locador (Sala 3' Cara. Nac. Paz,
22-9 953, G. de P., t. 101, pág. 355). 12. Es proce-
dente la excepción- de l'tis pendencia si no ha fi-
nalizado el juicio anterior al que se inicia, i'o obs-
tante incluirse en esta acción el atraso del loca-
tario en el pago de nuevos períodos (Sala 2»,
27-11- 953, Cám. Nac. Paz Cap. Fed., L. L., t. ,73,
pág. 692). 13. Excepciones: Es improcedente la
excepción de contrato 110 cumpl do (art. 1201 Cód.
civ.) opuesta a la demanda por desalojo por falta
de pago y que se funda en el hecho de que ¡a casa
dada en locación tiene un dormitorio menos que
los indicados en el contrato si del mismo resulta
que la vív onda había sido revisada antes tía ser
ocupr.'-la, y luego da ser'3 el inqu lino abor.ó üu-
rante cinco meses el alquiler fijado sin formular
objeción alguna, lo que demuestra que sólo exis-
tió un error al redactar el contrato (Papaleo v.
Negro, Cám. Apel. Mercedes, 30-11-954, J. A., 1955-
II, pág. 220). 14. Atrasos en los pagos: El atraso
en el pago de alquileres tolerado por el locador
desde la celebración del contrato no puede fundar
una demanda por rescisión del misino (Cám.
Civ. 1? Cap., 22-7-919, J. A., t. 3, pág. 633).
c) Consignación (véase XIII): 15. Tiempo de la
consignación: Tratándose de alquileres, se ha Juz-
aado que el art. 20 de la ley 13.581, sobre prórroga
de las locaciones ha alterado la solución emer-
gente del Cód. civ., hac'endo procedente su con-
signación no' obstante la mora del locatario, quien
debe depos tar la totalidad de lo adeudado, sus
intereses y las costas del juicio (Cám. Nac. Paz 3',
11-5-951, L. L., t. 63, pág.'725). 16. La circuns-
tancia de qua los alquileres ss hayan consignado
dos meses después de la fecha en que se hic'eron
exigibles, no cbsta a su procedencia, si la demora
obedeció a la negativa del locador a extender los
recibos en la fomla que correspondía. Procede el
pago por consignac ón si el acreedor pretende ex-
tender el recibo en forma distinta a la que corres-
ponde (Schmuns v. Gnribaldi C, y otros, Cám.
Nac. Apel. Paz Cap., Sala 2t. 15-6-954, J. A., 1954-
IV, pág. 130).
II. Subinquilinos: 17. El locatario debe los al-
quileres hasta que los sub nquilinos hayan des-
ocupado la íincá (Cám. Civ. 1;> Cap., 20-10-922,
J. A., t. '9, pág. 567)-. 18. El inqu'lino principal
está obligado al pago de los alquileres mientras
permanezcan subinquillnos en la finca, aur.que el
contrato esté vencido y el desalojo decretado (Cám.
Civ. 2? Cap., 31-8-925, J. A., t. 17. pág. 190).
III. Fianza: a) Aviso previo: 19. Aviso al fiador
de la falta de pago: El incumplimiento de la cláu-
sula del contrato de locación por la cual el loca-
dor "av'sará al fiador a la primer falta de pago",
no determina por si solo la caducidad de la fian-
za; la omisión sólo responsabiliza a aquél por ÍES
consecuencias perjudiciales de la misma, como po-
dría ser la ''nsolvencía del locatario al tiempo en
que ella debió efectuarse (Rottin v. Calvetti y
otro, Juzg. Paz Cap. Fed., 27-6-950, J. A., 1950-III,
pág. 662). 20. Fianza solidaria: A falta de cláu-
sula expresa en tal sent'do, no caduca ni se limita
en forma alguna la obligación del fiador, solida-
rio, pr ncipal pagador, por el hecho de que el lo-
cador no le hava hecho conocer el atraso en que
Incurriera su afianzado en el pago de los alquile-
res. Quien se obliga como principal pagador res-
ponde, en prncipio sin limitac'ones, de ningura
especie por los alquileres posteriores al vencimien-
to del contrato de locación, cuando se estableció
que la fializa subsist'ria hasta tanto el inquilino
entregara la finca locada. Quien se const'tuye en
"dexidor solidario y principal pagador, renuncian-
do al beneficio de excusión" por los alquileres y
demás obligac'ones del locatario "no tiene la cal>
dad de fiador, sino de codeudor" (art. 2005 Cód.
civ.) (Segura v. Michel y otro, Cám. Nac. Apel.
Paz Cap., Sala 3', 24-11-953, J. A.,. 1954-1, pág. 394).
21. Fianza en la quiebra: Demostrada la calidad
de fiador y establecldo^el monto de lo adeudado,
no puede éste prevalerse de la falta de verifica-
ción del crédito en la quiebra del deudor pr'nci-
pal, toda vez que mediando quiebra, no se re-
quiere la interpelación de éste (Cám. Civ., G. del
P., t. 80, pág. 63). 22. El fiador solidario, liso y
llano pagador, no puede fundar la inhab lidad dsl
título en que no se le dio av'so y en la pérdida
de la subrogación del respectivo privileg'o (Cám.
Civ. lf Cap. Ped., G. del P., t. 87, pág. 385).
23. No puede cobrarse al fiador sino el saldo de
lo que qviedó adeudándose al locador después de
pagado con el producido de los bienes que se en-
contraban dentro del local arrendado con f anza,
suma que no puede prorratearse para imputarla
a otras locaciones d'stintas existentes entre el
fiador y el locador (Cám. Civ. 1' Cap. Ped., G. del
P., t. 73, pág. 302). 24. El hecho de no hnber el
propietario ejercido el privilegio de que goza so-
bre los bienes introduc dos en la casa locada, no
libera r,l fiador princ'pal pagador de su respon-
sabilidad, no extinguida tampoco por negligencia
(Cám. Civ. 2', G. del F., t. 72, pág. 294).
b) Responsab lidad: 25. El fiador que repite lo
pagado, puede preparar el procedimiento ejecutivo
por estos medios. (V. XVIII.) Se refiere a la ac-
ción ejecutiva (Cám. Paz L-etr. Cap. Fed., Sala 1",
6-2-941, L. L., t. 22, pág. 800). 28. Sí bien el f a-
dor puede ser demandado independientemente del
inquilino y cabe cumpl'r las diligencias previas
sin su intervención, es menester preparar la vía
ejecut va en la forma Indicada, aunque se trate
de un fiador solidario, liso y llano pagador. La
omisión no puede alegarse después de la citación
de remnte (Cám. Civ. 2» Cap. Fed., 18-7-932, J. A.,
t. ?.S, pág. 1110; id., 17-9-920, J. A., t. 5, pág. 264;
Cám. Civ. 1» Cap. Fed., 2-4-930, J. A., t. 32, pá-
gina 1008). 27. Cláusulas limitativas de la fianza
(art. 1582 Cód. c v) : Limitada la fianza a los al-
quileres y a los daños que el locatario "causare
¡ntencionalmente" en la finca locada, el fiador no
responde por los perjuicios imputables a aquél a
titulo de culpa; tal el caso de los desperfectos su-
fridos por la finca como consecuencia de haber
permanecido cerrada durante el tiempo que duró
el l'tigio por consignación de llaves, promovido s n
ningún derecho por el inquilino (Cám. Civ. 2»,
26-11-940, J. A., t. 73, pág. 641). 28. Responsabi-
lidad del fiador en el contrato de locación: Cabe
desestimar la excepción de inhabilidad de título
y caducidad de la f anza opuestas por el fiador, en
virtud de haber garantizado éste las obligaciones
del sublocatario en carácter de principal pagador
(Cám. Nac. Paz, Sala 2«, 24-11-953, Cap. Ped.,
Segura Eliseo v. C. Michel Federico y otro, L. L.,
t. 73, pág. 79; J. A., 1954-1, pág. 394; G. de P.,
t. 102, pág. 129). 29. Cabe interpretar con alcance
lógico la voluntad contractual expresada en el
convenio de fisnza, y en sent do favorable al lo-
cador, pues aun admitiendo que pudiera existir
duda sobre el particular, la propia ley, en el úl-
timo párrafo del art. 1995 del Cód. civ., se encarga
de despejar la incógnita estableciendo para tal su-
puesto que habrá de entenderse que se obligó por
otro tanto que el deudor pr ncipal (Cám. Nac.
Paz Cap. Ped., Sala 3i, 28-6-955, Manzoni Mi-
guel A. v. Lascerre Luis, L. L., t. 79, pág. 438).
30. Extinción de la fianza: Caduca la fianza al
quedar ratificada la permuta realizada en la for-
ma que prescribe la ley, por escrito y con conoci-
miento de la Cámara de Alquileres, toda vez que
l a n i s m a quedó firme (Cám. Nac. Paz, Sala 4?,
1M-955, Basch Máx'mo v. Días Beatriz, L. L.,
t, 79, pág. 162). 31. Exhibición del último recibo:
Aun cuando la ejccuc ón por cobro de alquileres
se dirige contra el fiador solidario y liso, llano y
principal pagador es siempre indispensable cum-
plir con el requisito del art. 466, apart. 2? del Coa.
de proc. a fin de acred'tar desde cuándo se deben
los alquileres cuyo cobro se persigue. Para que
quede fijado el monto de la ejecución es necesaria
la exhibición del último recibo de alquiler, la que
ún'camente puede pedirse al locatario, que es
quien tiene relaciones directas con el locador y en
cuyo poder debe obrar (Cám. Nac. Paz Cap. Fed.,
Sala 2?, 10-6-955, Buchinder Moisés v. Cass m y
Glusman, G. de P., t. 108, pág. 51).
c) Fianza en la quiebra (véase VIII): 32. La
quiebra del inquilino no libera al fiador pr ncipal
pagador do las obligaciones que surgen del con-
trato que afianzó (Cám. Civ. 2?, Falles, t. 71,
pág. 286). 33. El hecho de que el contrato auto-
rizara al locador a darle por rescindido por razón
de dejarse de pagar un mes adelantado y no lo
hiciera, como el no haber intervenido en la quie-
bra, ejecutando en cambio derechamente al fia-
dor liso y llano pagador, no hace procedente la
inhabilidad del título que éste opone ^G. del F.,
t. 125, pág. 211).
IV. Mora: a) Interpelación: 34. Mora del loca-
tario: Traiéndose dsl pago de alquileres, la mora
se produce por el mero vencimiento del término,
según lo establece el art. 509, inc. 2' del Cód. c v.,
sin necesidad de interpelación judicial o extrajudi-
cial, siempre que exista plazo f jado para efectuar
el pago y convenido lujar, que no sea oí domi-
cilio del locatario o de su representante (fallo ple-
nario de la Excma. Cám. Paz Cap. Fed en autos
Barber B. v. Blanco Pitorero J. s/consignación de
alquileres). 35. Art. 1556 del Cód. civ.: Si el loca-
tario prueba que ha querido pagar en. tiempo y
que el locador no ha querido recibir, r.o incurre
en mora, aunque se haya est pulado que el mero
vencimiento del plazo la originaría (Cám. Civ. 1«
Cap. Fed., 29-9-921, J. A., t. 7, pág. 293). 36. No
es necesario requerir personalmente el pego al lo-
catario, si de los términos del contrato resulta que
se estipuló lo contrario (Cám. Civ. 1» Cap. FeU.,
22-7-919, J. A., t. 3, pág. 633). 37. Requerimiento
de pago: Es innecesaria la constitución en mora
del locatario cuando en el contrato S3 estableció
que los alquileres debían pagarse por adelantado
dentro de los primeros diez días de cada mes (Ló-
pez v. Sainaba Cám. Fed. B. Blance. 6-2-950,
J. A., 1951-1, pág. 142). 38. Pago por consignación
de alquileres (véase XIII) : El demandado por
consignación de alquileres no puede oponerse a la
acción alegando que ésta ha sido inic ada cuando
el locatario estaba en mora si no prueba que in-
terpeló al locatario o que se habla estipulado que
el solo vencimiento del término para pagar el a!-
qu ler produciría la mora del arrendatario (Mutu-
verria v. V o Guastini de, Cám. Apel. Mercedes,
30-6-950, J. A., 1950-IV, pág. 168).
b) Daños e intereses: 39. Si el deudor ha pa-
gado estando ya en mora, es responsable por les
daños e intereses que su morosidad causare al
acreedor en el cumplimiento de la obligación
(Cám. Nac. Paz, Sala 4«, 27-4-956, Iglesias Cipria-
no v. Paparella Vicente, L. L., t. 83, 26 9-956).
c) Interpretación del término periodos: 40.
Cuando el alquiler se cobra anualmente, la mora
ha de ser de dos años (Cám. Nac. Paz Cap. Fed.,
Sala 4?, L. L., t. 63, pág. 496).
d) Varios: 41. Rescisión por falta de pago de
los alquileres: Los retardos en el pago del arren-
damiento invocados como causal de rescisión, de-
ben establecerse mediante requerimiento, a fin de
hacer incurrir en mora al deudor (Crónica de Ju-
risprudencia Francesa, J. A., 1955-IV, seo. doct.,
pág. 155). 42. Art. 1556 del Cód. civ.: Tratándose
de prestaciones periódicas, el í.creedor ao está
obligado a aceptar el pago de un período deter-
minado dejándose pendiente el <*Q otros anterio-
res (Cám. Civ. 2? Cap. Fed., 12-12-924, J. A., t. 14,
pág: 1130). 43. Debe considerarse subsistente el
alquiler si no se ha entregado la casa ni se la ha
consignado judicialmente (Cám. Com. Cap. Fed.,
6-10-924, J, A., t. 14, pág. 533).
e) Responsabilidad por los alquileres: 44. El ro-
querimiento extrajudícial hecho al locador para
que reciba la cosa locada, no hace cesar la res-
ponsabilidad del localar o por los alquileres (Cám.
Civ. 1», 16-7-913. J. A., 1943-HI, pág. 202). 45. En
cambio se ha atribuido ese efecto a la demanda
deducida ante juez incompetente, si reproducida
aquélla ante el magistrado que correspondía, el
locador se allanó a la misma (Supr. Trib. Santa
Pe, 17-4-942, B. S. F., t. 1. pág. 43).
V. Compensación: a) Depósito de garantía: 46.
Compensación: En la ejecuc ón de alquileres, los
recibos atrasados no pueden ser compensados por
el depósito de garantía (L. L., t. 11, pág. 380).
b) Compensación en la ejecución de alquileres:
47. Art. 1546 del Cód. c'v.: Procede la excepción
de compensación opuesta en la ejecución por al-
quileres basada en las reparaciones de urgencia
hechas por el locatar o (art. 1539. inc. 3) sí acre-
dita su importe en el mismo Juicio, aunque los
períodos que se reclaman sean anteriores a la "rea-
lización de las obras (Cám. Cív. 1'. 15-5-936. J. A.,
t. 29, pág. 419). 48. Sin embargo la Sup. Corte de
San Juan en 27-7-935 no admitió esta defensa en
el Juicio por desalojo por falta de pago (J. A.,
t. 51, pág. 357). 49. Compensac'ón con mejoras:
La facultad que tiene el locatario de un inmueble
de compensar los alquileres con el valor de. las
mejoras que deba al locador, no obsta a la vía eje-
cutiva para el cobro de aquéllos, por cuanto puede
oponer esa compensación romo defersT en el mis-
mo juicio ejecutivo (Cá-m. Civ. 1', 12-2-941, J. A.,
t. 74, pág. 151). 50. La acción no puede s«r afec-
tada por las reparaciones que cumplió el Inqu li-
no, que pesaban sobre el locador (Cám. Civ. 1»
Cap. Ped., 24-6-926, J. A., t. 20, pág. 768).
c) Generalidades: 51. Art. 1545 del Cód. Civ.
Compensación. Naturaleza: En realidad el articu-
lo 1580 no establece una excepción al princ'pio de
que para que proceda la compensación el crédito
debe ser líquido: lo que el texto ha quer do decir,
es que el derecho de retención que se rs conoce al
locatario se transporta sobre la renta, permitiendo
a quien debe el precio por el uso y goce de la
cosr>, suspender su paeo hasta que se practique la
liqu'dación de su crédito (Cám. Civ. 1' Can. Fed.,
12-2-941, L. L., t. 2, pág. 2f3). 52. Art. 1546 del
Cód. civ. Destrucción por CPSO fortu'to: Si en el
contrato de locación se convino que las mejoras
Introducidas por el locatario se compensarían con
los alauileres hasta la concurrencia del valor de
aquéllas y la cosa es destruida por un terremoto,
el saldo no compensado a esta fecha debe ser pa-
gado al locatario por el locador, en virtud del
princ'pio de qxie las cosas perecen para su dueño,
habiendo adqu rído por accesión la propiedad de
tales mejoras (Sup. Corte San Juan, 5-5-947,
J. A., 1948-11, pág. 216). 53. Art. 1580 del Cód.
civ.: E! inquilino que ha pagado el impuesto co-
rrespondiente al inmueble qt'.e ocupa no tiene tí-
tulo para oponer compensación a la demanda eje-
cut'va por cobro de alquileres, si no consta en
forma fehaciente que el propietar'o está obligado
a pagarlos (Cám. Civ. 2? Cap. Fed., 25-4-928, J. A.,
t. 27, pág. 507).
VI. Concurso civil: 54. Concurso del locatario:
Se ha resuelto que la declaración de concurso del
locatario no autoriza a demandar la resolución del
contrato si éste puede ser cumplido normalmente
por la masa y sin perjuicio para «1 locador, sien-
do procedente la resolución en caso contrario
(Cám. Civ. 2? Cap. Fed.. 3-6-935, J. A., t. 50. pá-
gina 893). 55. Declarado el concurso civil del deu-
dor, cualqu'era sea el privilej'o que invoque el
acreedor, debe ocurr'r al juez del concursa civ'l a
hacerlo valer (G. del F., t. 53, pág. 236), 56. El
locador que perdió el privilegio sobre los muebles
que S2 encontraban en la cas-i arrendfldi por nc
haberlo hecho valer y que se limitó a pedir el era
bargo del sueldo del locatario, carece de derecho
para oponerse en el concurso de éste a la tasación
practicada (Cám. Civ. 2? Cap. Fed., G. del F.,
t. 54, pág. 149). 57. Producto de los bienes vendi-
dos: Debe entregarse al dueño de la casa, el pro-
ducto de los b'enes vendidos en el concurso espe-
c'al que formara y que no alcanza a cubrir su
crédito (Cám. Civ. Cap. Fed.. G. del F., t. 60,
pág. 376). 58. Demanda por cobro de alquileres:
Corresponde admitir la demanda por cobro de al-
quileres deducida contra un concursa, si consta
en autos el carácter de locatario de éste, así co-
mo el monto de lo reclamado, debiendo declararse
verificado el créd to con el privilegio de ley, no
obstante que en poder del locador existía un de-
pósito como garantía y con costas ni concurso
(Cám. Civ. Cap. Fed.. G. del F., t. 67, pág. 106).
59. Resultando de los propios autos el carácter de
acreedor por arrendamientos, tal como fue veri-
ficado en la junta respectiva, procede la forma-
ción de concurso especial solicitado por el pro-
pietar o (Cám. Civ. Cao. Fed., G. del F., t. 92,
pág. 32). 60. Los gastos de just'cia tienen mejor
derecho para ser pagados por el locador que no
hizo concurso especial (Cám. Civ. Cap. Fed., G.
del F.. t. 80, pág. 340). 61. Competencia: Excluida
en nuestra legislación del concepto de "acto de
comercio", toda negociación sobre bienes inmue-
bles, no es de la comoetenc a comercial, la de-
manda por cobro de arrendamientos de campo, no
Importando a ello la universalidad del juicio de
quiebra a que está sometido el actor, pues dicha
universalidad sólo rige cuando el fallido o con-
cursado sea demandado (Cám. Civ., G. del F.,
t. 58, pág. 351).
VII. Art. 1579 del Cód. civ.: a) Abreviación con-
vencional del término (vésse Leyes de emergen-
cia) : 62. Es válida la cláusula del contrato de lo-
cación segi'm la cual procede el desalojo por falta
de pago de. un solo período de a'ciutler (Cám.
Civ. 1», 18-6-930. J. A., t. 33, pág. 479; Sup. Cor-
te Bs. Aires, 21-10-947. J. A., 1947-IV, pág. 751).
b) Períodos adeudados (véase IV): 63. La pro-
cedencia del desalojo por falta de pago no está
supeditada a la const/tución en mora del irqui-
lino, bastando con que se adeuden los períodos
es'ab'ec'dos en esta norma (Cám. Civ. 1», 22-12-
930, J. A., t. 34, pág. 1166).
c) Indemnización de daños: 64. En caso de res-
cindirse el contrato por culpa del locatario, éste
es responsable, a título de lucro cesante, por los
alquileres nejados de percibir por el locador hasta
la fecha del vencimiento del controto, con deduc-
ción del tiempo que el inmueble haya estado-al-
quilado a un tercero (Cám. Civ. 1', 11-2-943,
J. A., 1943-1, pág. 682: Cám. Civ. 2', 13-6-940,
J. A., t. 71, pág. 129). 65. En caso de rescindirse
el contrato de locación por culpa del locat?río y
se ha tenido que volver a alquilar a un precio in-
fer'or, debe soportar a Igual título la diferencia
con el anter'or durnnte ese lapso (Cám. Paz Letr.
Cap. Fed., 21-7-943, J. A., 1943-III, pág. 854).
66. En caso de no anortar la prueba mencionada,
el derecho del locador se reduce a los alquileres
correspondientes al tiempo necesario para efectuar
las refecciones aue Incumbía realizar al locatario
(Cám. Civ. 2? 14-12-936. J. A., t. 56, pág. 854).
67. En cnso de rescindirse el contrato por culpa
del locatario, el actor debe probar que éste ha
permanecido desocupado' y que ha real'zado In-
fructuosamente las diligencias habituales nara al-
quilarlo de nuevo (Cám. Civ. 1», 3-6-937, L. L,
t. 6, pág. 915; Cám. Civ. 2', 19-5-937, J. A., t. 61,
páfi. 223).
d) Procedimiento: 68. La resc'sión del contrato
por falta, de pago se hace efectiva en el mismo
Juicio sumario de desalojo, no siendo necesaria
una demanda ordinaria previa con aquel objeto
(Cám. Civ. en pleno, 20-6-921).
VIII. Quiebra: 69. Veasa "El proceso de verif-
cación de créditos en la ley 11.719", por Francisco
García Martínez, en La Ley, t. 90, del 16-4 958.
70. Quiebra del locatario: No procede el cobro de
alquileres contra la masa a partir del auto de
liquidación sin quiebra del locatario, s un incen-
dio en el inmueble locado —que determinó la con-
vocatoria— hizo desaparecer el local que aquél
utilizaba. Procede la rescisión del contrato de lo-
cac ón en caso de liquidación sin quiebra del loca-
tario (Proquimor S. B. L.. Cám. Nac. Apel. Com.
Cap. Ped., Sala A, 22-12-954. J. A-, 1955-III, pá-
gina 180). 71. Quiebra. Electos sobre la locación:
En el caso de que el negoc'.o del fallido se trans-
fiera para continuar las actividades del fondo de
comercio, el locador no puede ejercitar la facul-
tad de rescindir el contrato de locac ón que la
ley 11.719, art. 113, inc. 1, consagra en vista de
que la quiebra importa la clausura del negocio
(N cosía Quiebra, Cám. Com., 15-9-950, J. A.,
1950-IV, pág. 782). 72. El crédito del locador com-
prende todos ¡os alquileres adeudados durante el
tiempo de la ocupación del inmueble por el in-
quilino y luego por su quiebra, aun cuando el
término establecido en el contrato haya vencido
con anterioridad a la desocupación (L. L., t. 6,
pág. 80). 73. No es inconstitucional el art. 130,
inc. 1? de la ley 11.719, en cuanto Imita a tres
meses el privilegio del locador (G. del F., t. 118,
pág. 297). 74. El propietario tiene acción para el
cobro de arrendamiento a la quiebra del subin-
quilino, con privileg o especial sobre todos los
muebles que se encuentren en la casa, cuando se
estipuló la prohibición de subarrendar (G. del F.,
t. 124, pág. 140). 75. Si ni el locador ni el liqui-
dador, de la qu'ebra, del locatario exig eron la res-
cisión del contrato de locación, la sub!ocación
debe continuar produciendo sus efectos. En con-
secuencia, es improcedente el desalojo del subin-
qúilino por la sola declarac'ón en quiebra del lo-
catario principal (Krausse s/quiebra, Cám. Nac.
Apel. Com. Cap. Fed.. Sala B. 24-4-953, J. A.,
1953-IV, pág. 106). 76. El hecho de que el con-
trato autorizara al locador a darle por rescindido
por razón tíe dejarse de prgar un mes adelantado
y no lo hiciera, como el no haber intervenido en
la quiebra, ejecutando en camb o derechamente al
fiador liso y llano pagador, no hacen procedente
la inhabilidad de título que éste opone (G. del F.,
t. 125, pág. 211). 77. Cuünrto el saldo reclamado
por el locador comprende alqu leres devengados
con posterioridad a la declaración de quiebra del
inquilino, como se ha produc'do la resc'sión del
contrato a raíz de la quiebrí, es inaplicable el
privi'eg o estatuido en la ley 11.719, art. 130,
Inc. 1", pues la naturaleza especial de esta prefe-
rencia sólo alcanza al período anterior al desapo-
deramiento (J. A., t. 70, pág. 128). 78. Los gastos
de Just'cia tienen mejor derecho para ser pagados
que el locador que no hizo concurso especial
(Cám. Civ., G. del F., t. 80. pág. 345). 79, El de-
pósito en garantía de alqu leres debe compersarse
con lo adeudado en ese concepto, aun cuando se
trate de una quiebra, pues es un crédito privile-
giado y no se ha deducido acción de rrejor dere-
cho (Cám. Civ.. G. del F., t. 55, pág. 300). 80. De-
mostrada la calidad de fiador y establec'do el
monto de lo adeudado, no puede éste prevalerse
de la falta de verificación de créd tos en la quie-
bra del deudor principal, toda vez que mediando
quiebra no se requiere Ir» interpelación a ésto
(Cám. Civ., G. del F., t. 80, pág. 63). 81. No im-
porta "litis pendencia" la ver ficación del crédito
del locador por alquileres en la quiebra del loca-
tario con relación a la ejecución del fiador por di-
chos alquileres (Cám. C:v. 1», G. del F., t. 88,
pág. 95).
IX. Sucesión: 82. Sucesión. Contrato celebrado
por el causante: Cuando el bien reí cto subastado
reconoce un contrato de locación a favor de al-
gún coheredero, esta locación debe ser respetada
durante el término convenido para la misma, sin
que ello se altere por el hecho de que el heredero
sea a la vez locatario, puesto que concurriendo
con otros a la herencia y no habiéndose dividido
aún los bienes, no podría juzgarse que n ngún he-
redero sea dueño exclusivo de alguno de los bienes
(arts. 3416, 3450, y su nota, y 3503 Cód. c'v.). En
tal caso no se habría producido la confusión a que
alude el Cód. civ., art. 1862; Mlceli Pons de Suc.
(Cám. Nac. Apel. Civ. Cap. Fed., Sala D, 30-5-952,
J. A., 1952-III, pág. 119). 83. Los herederos que
eran locatarios del causante cont núan en el mis-
mo carácter respecto a la sucesión (con nota del
doctor A. M. Etkin, Stoüer Suc., Cám. Apel. Río
Cuarto, Córdoba, 12-12-951. J. A., 1953-11, pa-
g na 137). 84. El heredero puede reclamar los al-
quileres devengados antes de la adjudicación del
bien por la vía ejecutiva (Cám. Fed. B. Blanca,
27-8-936, L. L., t. 7, pág. 102).
X. Arrendamientos agrícolas: 85. Ley 13.246: El
arrendatario rural no incurre en mora para el pago
del canon por el mero vencimiento del plazo (C. C.
Paritaria, Sala A, 17-7 953. Pérez José v. Lanciotti
Santos, L. L., t. 74, pág. 248). 86. El precio origi-
nariamente convenido entre arrendadores y arren-
datarios debe mantenerse, aun cuando exista des-
equ libr'o entre el valor de los productos y el costo
de producción, si el P. E. N., en uso de facultades
legislativas resuelve congelar los precios. Ello es así,
salvo que mediaren en el caso concurrente razones
especiales y particulares para considerarlo excluido
de la situac'ón general prevista por el P. E. N.
(Santos González y otras v. Paz Rouges de y otra,
C. C. Par taria. Sala B, en agosto de 1954, J. A.,
1954-11, pág. 116). 87. Si bien el locador tiene
privilegio sobre la cosecha cult'vada en su fundo
este privilegio sólo puede ejercitarse sobre el pro-
ducto liquido de la misma, pero no sobre los gas-
tos efectuados por un tercero acreedor también a
fin de levantar la cosecha que el locatario había
abandonado (G. del F.. t. 59. pág. 96). 88. S'endo
de carácter especial la ley 11.170 y tratándose de
un benef'c o, la exención de embargo previsto en
eu art. 10 co puede aplicarse extensivamente por
ser de interpretación restrictiva (J. A., t. 50, pá-
gina 1001, Sup. Corte Bs. Aires).
XI. Embargo: a) Cosos en que procede: 89. En
materia de locación, el embargo requiere la de-
mostración previa del contrato de arrendamiento
(Cám. C'v. 2i, 2-9925, J. A., t. 17, pág. 543).
SO. Una vez que se enajenó la f'nca, no pueden
embargarse los muebles del inquilino (Cám. Civ. 2?,
23-7-910. L. L., t. 19. pág.-583). 91. El embargo
debe hacerse efectivo en el plazo de un mes desde
que los muebles han salido de la finca locada, no
bastando pedirlo en ese plazo (Cám. Civ. 2?. 19-
8-926, J. A., t. 26, pág. 1459). 92, El embargo
procede aun cuando ha cesado el arrendamiento
(Cám. C'v. 2?, 19-10-925, J. A., t. 18, pág. 198).
93. El locador puede embargar los a'quileres adeu-
dados por los subinquílinos. sin necesidad de in-
timación previa a éstos (Cám. Civ. 2?. 19-10-925,
J. A., t. 18, pág. 198). 94. La cesión del arrerda-
miento no autoriza al cedente a embargar al ce-
sionar o (Cám. C'v.. de feria. 22-1-932, J. A., t. 37,
pág. 522).. 95. La sentencia favorable en el Juicio
por consignación por alquileres permite el em-
bargo en el juic o ejecutivo por su cobro (Cám.
Civ. 25, 16-7-926. J. A., t. 21, pág. 331). 96. E! em-
bargo en el juicio ejecutivo por su cobro (Cám.
si se retiene garantía suficiente para cubrir el
crédito por los alquileres (Cám. Civ. 2», 14-12-933,
L. L., t. 5, pág. 304). 87. No pudiendo llevarse a
cabo la intervención decretada contra la sociedad
que explotaba un fondo de comeré o (art. 1684
Cód. civ.), por haberlo dado en locación, el de-
mandado sin consentimiento del actor, correspon-
de el embargo de los alquileres que constituyen los
fondos del mismo (con nota de A, G. Spota, Tes-
tone y otra v. Marquínez Cám. Civ. y Com. lt La
Plata, 22-5-955, J. A., 1955-IV, pág. 215).
b ) Levantamiento de embargo: 98. El levanta-
miento del embargo sobre bienes excluidos de esa
medida por el art. 459 Cód. prov. y por la ley
12.996 puede pedirse en cualquier estado de la
causa y aunque el afectado por el mismo lo haya
consentido por estar en juego la finalidad hu-
mana y social de la ley, que garantiza el derecho
a la vida y al trabajo, en el que están interesados
el orden público y las buenas costumbres (Alda-
roso v. Quiroga, Sup. Corte Entre Ríos, 26-10-951,
J. A., 1952-III, pág. 50). 99. El pedido de levan-
tamiento de embargo fundado en lo dispuesto en
el art. 480 del Cód. de proc. y en el art. 1' de la
ley 12.29S. debe ser substanciado en cualquier
estado de la causa, no obstante el consentimiento
de aquella medida por el deudor (L. L., 14-4-956.
fallo plenario Excma. Cám. Nsc. Paz Cap. Fed.,
en autos Cammarota y Cía. v. Berger Mario s/Ejec.
17-3-954). . . . producía, según contrato, por el mero vencimiento
XII. Sublocación: 100. Acción ejcutlva en el
subarriendo: Si el carácter de inquüino ha sido
establecido por sentencia en un juicio anterior y
además reconocido en un expediente administra-
tivo por el ejecutado, la excepción de inhabilidad
de título opuesta por éste negando su calidad de
ínquil no directo del ejecutante, en la ejecución
de los alquileres adeudados, debe declararse im-
procedente (Cám. Nac. PBZ Cap. Fed., Sala 4?,
26-8-955, Uniport Soc. de Besp. Ltda. v. Paneth
Erwin, G. de P., t. 109,-pág. 93). 101. El propie-
tario de un inmueble tiene acción para demandar
por dcsa'oio al sutalocatario fenecida la locación
(Sup. Corte Nac. 30-7-920, J. A., t. 4, pág. 475).
102. En virtud de la üocíón directa que corres-
ponde al locador (art. 1592) éste puede demandar
por desalojo al inquil'uo por falta de pago (Sup.
Corte Bs. Aires, 23-2-951, J. A. 1954-11. pá-. 161).
103. La acción directa del sublocatario contra el
locador principal encuentra sus límites en el con-
trato celebrado por éste con el sublocador, así. el
locador puede oponer al sublocatario el pacto ce-
lebrado con el sublocfidor por el cual se ponen a
cargo de éste las reparaciones necesarios en la cosa
locada (Cám. Civ. 2? Can. Fed., 30-7-943 L. L.,
t. 31, pág. 612). 104. S' b'en el art. 1593 restringe
el privilegio que el prt. 3883 acuerda al locador
sobre los mueb'.es introducidos en la propiedad
alquilada al concederlo sólo hasta donde alcancen
las obligaciones del subinquilino, tal restricc'ón
resulta 'nanl cab'e si en el contato de locación
se hiMa prohibido subarrendar (Cám. Civ. 2',
14-4 937, J. A., t. 58, pág. 157). 105. Las obliga-
ciones v derechos del sublocatario, respecto de la
cosa arrendada, en el supuesto del art. 9.' de la
lev 13.581, se mantienen inalterables de manera
que debe satisfacer igual alquiler que cuando era
subinquilino y d sfrutar en idéntica extensión que
antes lo hacía del uso y goce del inmueble. Roto
el vínculo jurídico que lo unía j.1 inquilino nace
por imperio de la lev una nueva vinculación idén-
tica, pero que lo relac'ona d rectamente con el
locador; en síntesis, no hay otro cambio que el
de la persona del inquilino. sustituida por la per-
sona del locador (Cám. Nac. Paz Cap. Fed., Sa-
la 3', 6-10 953, Vázquez Raquel y otro v. Vázquez
Ernesto. G. de P., t. 102, pág. 399). 106. Si el
sublocatario se comprometió a abonar los alqui-
leres directamente al locador, la negativa de éste
a recib r el pago no lo autoriza a abonar los mis-
mos al Inquilino principal, sino a promover jui-
cio de consignación contra el locador (Cám. 1»
Civ. Com. Rosario, 3-7-953, Suárez Alvarado de
Leahy, Lucinda v. De Benedetti Wesley, J., t. 3,
pág. 125).
XIII. Cons'gnación: 107. No procede la demanda
por consignación de alquileres si el actor no in-
voca ni prueba que es locatario del inmueble que
ocupa (Cám. Nac. Civ. Cap. Fed., 10-10-952, J. A.,
1952-IV, pág. 363). 108. La circunstancia de que
las demandadas, para p:\gar al actor, tomen el di-
nero que aquél depositó a su favor en el juicio
por consignación de alqu leres resultará en el he-
cho una compensación, pero legal y procesalmente
es un pago por consignación y por tal debieron
reconvenir (Cám. Nac. Pa-í Cap. Fed., Sala 3«,
31-5-955. Rotólo José v. Coira de Oxizande María
y otros, G. de P., t. 107, pág. 274). 109. No pro-
cede la demanda por consignación de alquileres
s' el actor no invoca y prueba que es arrendata-
rio del 'nmueb!e que ocupa (Quagliano v. Qua-
gliano y otro Sucs., Cám. Nac. Apel. Civ. Cap.
Fecl., Sala A, 10-10-952. J. A., 1952-IV, pág. 363).
110. Es válida la consignación de alquileres en que
han mediado las siguientes particularidades: en
cuanto al tiempo, no med'ó interpelac ón, ni ju-
dicial ni extrajudicial del deudor, ni la misma se
de los plazos; en cuanto al moato del alquiler,
se ajustó al aceptado de hecho por el locador,
quien casi desde el com enzo del contrato venía
firmando rec'bos por $ 200. no obstante que el
pactado fuera de $ 380 m/n.; además hubo una
reclamación ante la Cámara de Alquileres, en la
que, en definitiva, se fijó en $ 200, importe del
alquiler, con lo que se confirmó la situación de
hecho que venía mperando (Benicolo v. Juejati,
Cám. Nac. Apel. Cap. Fed., Bala 3?, 19-9-952, J. A.,
1932-IV. pág. 199). 111. Procede rechazar la con-
s'gnación de una suma de alquileres efectuada
por el sublocatrrio contra el locador, si el acree-
dor de aquél resulta ser el sublocador (Giazotto
v. Valarino, Juzg. Paz Cap. Fed., 2 7-950, J. A.,
1950-IV, pág. 237). 112. La consignación hecha a
nombre del locador que había vendido el inmue-
ble, no obsta a la demanda por desalojo, por falta
de pago promovida por el comprador, si el locata-
rio tuvo oportuno conocim ento de la enajenación
(Krrtthar v. Pacífico, Cám. 2? Civ. y Com. La
Plata, 14-11-952. J. A., 1952-IV, pág. 431).
XIV. Indemnización (véase VII, inc. c ) : ,113. La
circunstancia de que el vendedor se haya obligado '
a pagar una suma.mensual como indemnización
por no entregar el imuebie en el momento de sus-
crib rse el contrato, no le atribuye la calidad de
locátar'o (García v. Manes y otra, Cám. Nac. Apel.
Paz Cap. Fed., Sala 1', 25-7-952, J. A., 1952-IV,
pág. 410). ,
XV. Legislación de emergencia: a) Ley de emer-
gencia. Repetición: 114. El pago de un alquiler
superior al fijado por la Cámara de Alquileres eu
ejerc ció de sus atrbuciones se encuentra sujeto
a repetición por carecer de causa (Cía. C. C. La
Plata, Sala 2'. mayo 1954, Pérez Lc/za Santiago
v. González Alvaro M., J. A., 1954-III, pág. 68).
115. Es nula la cláusula del contrato de locación
que somete el reajuste del precio del alquiler, en
caso de desacuerdo de las partes, al dictamen de la
Bolsa de Comercio de Bs. Aires y con el objeto de
que el locador obtenga el equivalente del precio
de $ 500 mensuales calculados a la fecha do pac-
tarse el convenio, respecto a la desvalorUic'ón
monetaria y aunque no lo fuera sería 'noperante
a las leyes de emergencia. El reajuste de precio de
la locación es de competencia de la Cámara de
Alquileres (Cám. Nac. Paz Cap. Fed., Sala 3', 18-
8-954, Zwank Enrique A. y otros v. Gálvez Eunge
Manuel, L. L., t. 6, pág. 28; G. de P., t. 104, pá-
gina 312). 116. La presentación del locatario ante
la Cámara de Alquileres solicitando reajuste del
alquiler, cuestión ésta no decidida en definitiva
por dicho organismo al tiempo de deducirse la
ejecución por cobro de alquileres, inhibe al loca-
tario para sostener que ha. existido pago por e!
hecho.de haber consignado sumas en una deman-
da ordinaria, toda vez que para ellos sería menes-
ter, aparte de conocerse la determinación de la
cantidad, la existencia de un fallo que dirimiera
Jas divergencias aceptando o rechazando la pre-
tensión del locatario, dada la oposición del loca-
dor manifestada en Juicio (Cám. Nac. Paz Cap.
Fed., Sala 3', 16-2-954, Cucorese Cosme D. v. Kus-
negro Samuel, G. de P., t. 103. pág. 18). 117. La
resolución de la Cámara de Alquileres en favor del
inquüino, por reajuste de precio de la locación,
carece de fuerza suficiente, porque de ella no
surge la liquidez del crédito ni su exigibilidad in-
mediata para impedir que se Heve adelante la 'eje-
cución por cobro. de alquileres (Cám. Nac. Paz
Cap. Fed., -Sala 4'), 15-3-954, Dujovne León v. Bor,-
fanti Miguel A., L. L , t. 74, pág. 375). 118. La re-
solución de la Cámara de Alqu'lere's en favor de!
Inqulllno por reajuste del precio de la locación,
carece de fuerza suficiente —porque de ella no
surge la liquidez del crédito ni su exigibilidad in-
mediata—, para impedir se lleve adelante la eje-
cución por cobro de alquileres (Cám. Nac. Paz
Cap. Fed., Sala 4?, 15-3-954, L. L., t. 74, píg. 375).
b) Suspensión del pago de los alquileres: 119.
Ninguna d'sposición legal nacional (decretos nú-
meros 1580/43, 3862/43 y 2771/45) o provincial
(decretos núms. 766 G 43, 862 G 43 y 1754 G 44)
autoriza al inqullino a suspender su obligac ón de
pagar los alquileres en los plazos convenidos mien-
tras tramita en la Cámara de Alquileres el expe-
diente iniciado con el propósito de que ésta ajus-
tara el canon correspond'ente. Por el contrario, el
art. 29 del decreto núm. 766 G-43, indica precisa-
mente que la presentación del arrendatario a di-
cha Cámara no determina prórroga ni espera de Ir.
obligación de abonar puntualmente los alquileres
y al no hacerlo incurre en mora (Crón'ca de Ju-
risprudencia Mendoc na, J. A., 1950-1, sec. doct.,
pág. 221). 120. Bajo el régimen de la ley 13.581,
sobre prórroga de las locaciones, el locador está
obligado a recibir el pago que le ofrece el locata-
rio, aunque no se ajuste a los requisitos de tiem-
po y lugar a que se refieren los arts. 757, inc. 1;
758, 760 y conc. del Cód. c'v., por cuanto sería
ilóg co que el inquilino esté autorizado por aquella
ley de emergencia a detener la acción de desalojo
mediante el pago de lo adeudado y no lo esté para
impedir que esa acción se promueva, máxime
cuando con ello se libra del pago de las costas
del posible juicio (Conde Ferreyra de v. Patrone.
Cám. Nac. Apel. Paz Cap. Fed., Sala 3», 28-2-952,
J. A.. 1952-11, pág. 143).
XVI. Reconocimiento de firma: 121. Negada la
firma, no puede abrirse a prueba el incidente
(Cám. Civ. 2i, 25-11-927, J. A., t. 26, pág. 708).
122. Ni aun para establecer el carácter malicioso
Se la negativa (Cám. Civ. 1», 15-9-933, J. A., t. 43,
pág. 604). 123. La negación de la condíc'ón de lo-
catario impone el rechazo de la vía ejecutiva
(Cám. Civ. 1?, l?-12-933, J. A., t. 44, pág. 526).
124. Con ella termina el procedimiento ejecutivo
(Cám. Civ. I», 6-6-922, J. A., t. 8, pág. 579; Cám.
Civ. 2?, 4-6-940, L. L., t. 18, pág. 1050). 125. El
procedimiento ejecut'vo queda preparado si no se
niega categóricamente la calidad de ínquil'no. Y no
se exhiben los recibos de alquiler (Cám. Civ. 2?,
20-11-933, J. A., t. 44, pág. 219). 126. Los ciegos,
capaces de voluntad y de manifestarla- exterior-
mente llenando las formas legales, gozan de la
capacidad de derecho y de hecho legislado en ge-
neral por lo& arts. 52 y 53 del Cód. civ. para las
personas de ex'stencia visible, pudiendo, sepan o
no escribir en forma manuscrita, firmar válida-
mente si saben hacerlo todo acto bajo forma pri-
vada, máxime si un escribano certifica su firma
(Cám. Nac. Apel. Civ. Cap. Fed., J. A., 27-4-954,
núm. 7090, con nota al fallo "La capacidad de los
•c'egos para otorgar instrumentos privados", por
José María López Olaciregui). 127. La preparación
de la vía ejecutiva se realiza por el reconocimiento
de la firma del deudor La Justicia federal no ad-
mite la preparación de la vía ejecutiva por la au-
tenticación por per tos (Gám. Fed. La Plata, 28-
11-927, J. A., t. 26, pág. 531).
XVII. Prueba: 128. Puede probarse por testigos,,
el contrato de locación cuando el alqu ler conve-
nido rio excede de $ 200 (Peliciari, Bersalino de
Suc., Cáni. Nac. Apel. Civ. Cap. Fed., Sala B, 14-4-
952, J. A., 1952-1V, pág. 76). 129. No existe negli-
gencia con respecto a la prueba en sí, cuando la
audiencia en que debe producirse no se ha reali-
zado (Cám. Nac. Paz Cap. Fed. en pleno, 7-12-954
Lavadera Industrial San Román Soc. de Resp.
Ltda, v. La Productora M. Sa movici; en especial
voto del doctor Migl'ore). 130. Para ser oponibles
a terceros, los recibos deben tener fecha cierta
cuando se trata de pagos adelantados. De esta ma-
nera se dificultan las confabulaciones entre loca-
dor y locatario, en perjuicio de aquéllos. (Conf
Segovia, t. 1, pág. 432; Llerena, t. 5, pág. 314).
131. La acción de desalojo procede no sólo en los
casos de locación, s'no en todos aquellos en que
el título que sirve de base a la ocupación del In-
mueble autoriza a la otra parte a reclamar su res-
titución, si el ocupante tampoco alega tener su
posesión ((García v. Manes y otra, Cám. Nac. Apel.
Paz Cap. Fed., Sala K, 25-7-952, J. A., 1952-IV,
pág. 410). 132. No configura una locación, y por
tanto no se encuentra prorrogado por la ley 13.581,
el contrato por el cual una sociedad que explota
una casa de modas, venta de artículos de fanta-
sía y perfumes, salón de belleza y peluquería, cede
por precio mensual a un tercero parte del local,
v'dr'era e instalaciones correspondientes a esta
última actividad, estableciéndose la forma en que
debe desempeñar sus tareas, la obligación de man-
tener la denominación impuesta por la sociedad al
negocio y la de colaborar en su propaganda; se
trata de un contrato Innominado que tiene por
objeto no el goce de una cosa, s'no el de un fondo
de comeré o (Bernard y Cía. v. Andreoni yieytes
de, Cám. Nac. Apel. Paz Cap. Fed., Sala 4», 1»-10-
952, J._ A., 1953-1, pág. 222). 133. Tenencia de re-
cibos de alquiler: El hecho de ser poseedor mate-
rial de recibos de alquiler extendidos a nombre de
otra persona, no basta para otorgar calidad de in-
quilinos a quienes poseen esos recibos, puesto que
la ley admite que el pago lo haga un tercero, man-
datario o gestor de qu en, en realidad, debe lo que
ese tercero paga, entrega o deposita, y a cuyo fa-
vor se reconoce el derecho de ser reembolsado
(arts. 726, 727 Cód. civ.) (M. E. de y B. y otra,
Cám. Nac. Apel. Paz Cap. Fed., Sala 4», 5-11-952,
J. A.. 1952-IV, pág. 442).
XVIII. Acción ejecutiva (véase IH, inc. b): 134.
En la ejecución por alquileres se pide que el deman-
dado man'fleste previamente si es locatario y en
caso afirmat vo que exhiba el último recibo. Tal
citación, es indispensable Incluso cuando la de-
manda va dirigida contra un fiador solidar'»
(Cám. Nac. Paz Cap. Fed., Sala 3», J. A., 1948, t. 4,
pág. 651). 135. Pero la acción ejecutiva procederá,
no obstante la negativa del demandado de haber
s!do inquilino, si la calidad de locatario ha que-
dado acreditada con la presentación del corres-
pondiente contrato de locación extendido en es-
critura pública, o por las constancias de otros
expedientes (G. del F., t. 62, pág. 150; L. L., t. 7,
pág. 302; G. del F., t. 77, pág. 141). 136. El ejecu-
tado está en el deber de manifestar su calidad de
Inquilino, aunque haya cesado en la locación
(Cám. Civ. 2i, 26-5-926, J. A., t. 20, pág. 357).
137. Su negativa o silencio son confesión que
abren la vía ejecutiva (Cám. Civ. 2«, l?-4 932,
J. A., t. 37, pág. 1385). 138. Estas d ligencias
preparatorias no son necesarias cuando los extre-
mos se acreditan por otra vía. como ser los ante-
cedentes del Juicio de desalojo, o por escritura
pública o las constancias de la diligencia de em-
bargo (Cám. C.v. 2?, 27-5-925, J. A., t. 15, pág. 933;
Cám. Civ. 1», 19-12 930, J. A., t. 34, pág. 1162;
id. id., 29-10-931, J. A., t. 36, pág. 1409). 139. Si la
obligación se otorga por poder se probará esa pre-
sentación antes de dar curso a la acción (Cám.
Com. Cap. Ped., 5-11-924, J. A., t. 14, pág. 867).
140. Al efecto no cabe intimar al tercero mani-
fieste en virtud de qué autorización obligó al prin-
cipal (Cám. Com. Cap. Fed., 17-6-935, J. A., t. 50,
pág. 969). 141. El procedimiento ejecutivo en ma-
teria de alquileres también se abre para cobrar la
diferencia de alquileres entre la suma pagada y
la legalmente adeudada (Cám. Civ. 1» 29-9-922,
J. A., t. 9, pág. 435; Cám Civ. 2», 10-8-923, J. A.,
t. 11, pág. 325).
XIX. Excepciones (véase punto I, Inc. b): 142.
En la ejecución de alqu leres no procede la excep-
ción de falta de personería que el demandado
funda en la circunstancia de no ser inquilino
{Cám. Civ. 1» Cap. Fed., l»-10-928, J. A., t. 28,
pág. 577). 143. No procede la excepción de litis
pendencia en el Juicio ejecutivo por cobro de al-
qu leres y fundada en la circunstancia de haberse
iniciado ante la Cámara de Alquileres el procedi-
miento necesario para la fijación del valor loca-
tivo (Cám. Nac. Paz Cap. Fed., Sala 2i, 24-11-953,
G. deP., t. 102, pág. 129). 144, Debe prosperar par-
cialmente hasta el monto reconoc do por el deu-
dor la excepción de inhabilidad de titulo opuesta
cuando se reclaman ejecutivamente arriendos atra-
sados por un importe mensual mayor no probado
(Cám. 2» Civ. Com. La Plata, Sala 1», 17-5-955,
Menéndez Vicente A. v. Establecimiento Karbel
y p.ros, L. L., t. 80, pág. 515). 145. Acción ejecu-
tiva: Al faltar ia suma líquida de d ñero, presu-
puesto indispensable para poder intimar de pago
en razón de haberse omitido la intimación previa
al locatario, el título invocado resulta inháb 1 pa-
ra deducir la ejecución (Cám. Nac. Paz Cap. Fed.,
Sala 3?, 22-12-953, Chimera Pascual v. Galli
Hnos., L. L., t. 73, pág. 308; G. de P., t. 102,
pág. 291). 146. Exhibición del último rec bo: No
procede la excepción de Inhabilidad de título, si
el ejecutado ha reconocido expresamente su carác-
ter jurídico de inquilino. al no presentar rec bo
de pago alguno que Justificaría el mantenimiento
del alqu'ler originario, y habiéndose informado
por la Cámara de Alqu leres que la modificación
autorizada corresponde a lo pedido por el ejecu-
tante (Cám. Nac. Paz, Sala 4', 19-4-954, Mazer
Aron v. Puga Genaro, G. de P., t. 103, pág. 282).
XX. Competencia: 147. Cobro de créditos pro-
venientes de la locación de cosas muebles y servi-
cios. Juicio ejecutivo: Conforme con el art. 465,
inc. 7" del Cód. de proc. la acción ejecutiva no es
solamente procedente para el cobro de créditos
proven entes de arrendamientos de predios rústi-
cos o urbanos, sino que también comprende el co-
bro de créditos provenientes de la locación de co-
sas muebles y aun de serv'cios, porque su existen-
cia y demás requisitos exigidos para la proceden-
o'a de la acción pueden justificarse por cualquie-
ra de los otros medios que la ley admite (Cám.
Nac. Paz Cap. Fed., Sala 4', 3-4-957, Púntela Soc.
en Com. v. Alonso Adolfo y otro, L. L., t. 90, pu-
blicado el 14-5-958). 148, V. Alslna, H., Tratado
teórico práctico de Derecho civil y comercial, t. 3,
pág. 158, punto c). 149. La acumulación de las
diversas demandas, entabladas por un mismo ac-
tor contra un mismo demandado, ante el mismo
juzgado y fundadas en idénticas razones jurídicas,
debe ordenarse de oficio (Cám. Nac., plenario del
3-3-944).
XXI. Menores: 150. Art. 1581 del Cód. civ.: Los
hijos menoies de edad responden al propietario
de la casa que ocupaban durante la vida de sus
padres, y aun después, por los alquileres de todo
el tiempo que disfrutaron de ella (Cám. Clv. 1'
Cap. Fed., 24-12-926, J. A., t. 23, pág. 830).
XXII. Ejecución de alquileres: 151. Acción eja-
cut va: La acción ejecutiva procede tanto cuando
el inquilino permanece aún en el Inmueble loca-
do, como cuando ya lo desocupó, si se trata de pe-
riodos anteriores a la fecha de la desocupación
(Cám. Civ en pleno 1913, J. A., t. 5, pág. 19).
152. La obligación de que el demandado manifieste
si es locatario, y en caso afirmat vo exhiba el úl-
timo rec'bo, ha sido impuesta al demandado per-
sonalmente, siendo improcedente requerir su cum-
plimiento por el representante legal del concurse
del ejecutado (Cám. Com. Cap. Fed., 28-7-928,
J. A., t. 21, pág. 477). 153. En la ejecución de al-
quileres el ejecutante puede ampliar la demanda
s n necesidad de retroceder y considerándose co-
munes a la ampliación los trámites que la hayan
precedido (Cám. Civ. 1» Cap. Fed., 7-10 927, J. A.,
t, 26, pág. 81). En el Juicio por cobro de alquile-
res no son defensas valederas el enriquecimiento
s n^causa y la causa ilegít'ma de las obligaciones
fundadas en que el precio de la sublocación es
excesivo y contrario a lo dispuesto en el art. 1583
del Cód. civ., en los arts. 34 y 46 de la ley 13 581
y leyes represivas del agio y la especulación (Cám.
Nac. Paz Cap. Fed., Sala 3', 28-12-954, Donna-
rumma Buenaventura v. Bidal Pedro, G. de P.,
t. 107, pág. 153). 155. El inquilino no puede per-
segu'r por la vía ejecutiva el cobro del depós to
de garantía (Cám. Civ. 1*, 24-12-924, J. A., t. 14,
pág. 1099). 156. La exhibición de un recibo im-
p de librar mandamiento por las mensualidades
anteriores (Cám. Civ. 2», 30-7-924. J. A., t. 13,
pág. 520). 157. El deber de exhib'r el último re-
c'bo se cumple con la exhibición de un depó-
sito judie al anterior a la promoción de la eje-
cución, real'zado con conocimiento del acree-
dor (Cám. Civ. 1», 5-12-924, J. A., t. 14, pá-
gina 1070). 158. La Municipalidad de la Capital
Federal, puede deducir acción ejecutiva por el
arriendo de sus fincas, con la constancia de la
deuda, visada por el intendente y el secretar o
(Cám. Civ. 1' Cap Fed., 13-10-928, J. A., t. 28,
pág. 588). 159. Si se encontraba trabada la litis
en el juicio por consignación de alquileres pro-
movido ante otro juzgado, debe suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia en el judo eje-
cutivo por cobro de los mismos mientras r.o se
decida aquél (Cám. C'v. 2» Cap. Fed.. 8-7-935,
J. A., t. 51, pág. 159). 160. Cuando se persigue el
cobro de alquileres cabe incluir mensualidades
vencidas con posterior'dad a la sentencia, pese a
la falta de ampliación (Cám. Civ. 2? Cap. Fed.,
30-4-921, J. A., t. 12. pág. 564). 161. La manifes-
tación de s' es o no inquilino en la ejecución de
alquileres debe hacerse aun cuando se presente
certificado méd co (Cám. Civ. 1» Cap. Fed., 30-11-
921. J. A , t. 7, pág. 450). 162. Si no se ha probado
la fijación del precio del alquiler, procede la ex-
cepción de inhabilidad de título (Cám. C!v. li
Cap. Fed., 16-7-923, J. A., t. 11. pág. 97). 163. Pro-
cede la vía ejecutiva para el cobro de diferencias
de alqu leres (Cám. Civ. \i Cap. Fed.. 22-8 y 7-11-
928. J. A., t. 11, págs. 300 y 1017; Cám. Civ. 2'
Cap. Fed., 10 y 24-ü y 10-10-923, J. A., t. 11, pá-
ginas 325, 357 y 776; id., 17-10-924, J. A., t. 14,
pág. 515). 164. La simple manifestación de que el
ejecutado no es inquilino del actor, no es sufi-
ciente para ordinariaar el juicio cuando permiten
desvirtuarla en forma auténtica y fehaciente otros
antecedentes (Cám. Civ. 1' Cap. Fed., 30-4-926,
J. A., t. 19, pág. 813). 165. El tribunal al resolver,
debe considerar la acción tal como se ha deducido,
s'endo inadmisible que una acción deducida con-
tra una persona en su calidad de inquilino sea
transformada en una acción contra aquéila en ca-
lidad de fiador (Cám.-Civ. 2? Cap. Fed., 8-8928,
J. A., t. 28, pág. 122). 186. Si la resolución de la
Careara de Alquileres reduciendo el precio con-
tractual de la locación ha sido recurr'da por el
locador y aun el organismo administrativo no ha
d otado pronunciamiento, el locatario está obliga-
do a continuar pagando el alquiler convenido,
toda vez que no se halla agotado el procedimiento
correspondiente a su solicitud de disminución de
valor locativo sin perjuicio del derecho que pueda
ejercer en adelante para reclamar la devoluc ón de
lo pasado con exceso, si la decisión f'nal le es fa-
i'orable (Gervasoni de Viturro Teresa Rosa v. Nus-
deo Osvaldo José, fallo Cárn. Nac. Paz Cap. Fed,,
Sala 4% publicado el 10 de marzo de 1958 en
G. de P.) 167. Pers'guiándose la resolución de un
arrendamiento de maquinarias de uso industrial
efectuado por una sociedad de responsab lidad li-
mitada, en atinencia con el objeto de su giro, es
competente la justicia comercial para entender en
el pleito. Es muy interesante el dictamen del se-
úor fiscal de Cámara Luis U. de Irionio, que con
respecto a la parte pertinente del fallo que mo-
t'va esta cita sostuvo: "La excepción de incom-
petencia por razón de la materia opuesta por el
demandado fundada en que la justicia de paz
sería la competente para entender en la presente
acción en virtud de lo que el actor reclama aquí
es la resolución de un contrato de locación com-
prend'do dentro de los supuestos del art. 48 de la
ley 13.998 (hoy derogada), ha sido bien desesti-
mada por el a quo en el auto recurr do de ís. 43.
punto II, desde que tratando el contrato de fs. 5/7
que sirve de base al pl-aito, del arrendamiento de
maquinarias de uso industrial, efectuado por una
sociedad de responsabilidad llm'tada, en atinen-
cia con el objeto de su giro, es de estr cta aplica-
ción lo resuelto en situaciones similares por la
Cámara Comercial en autos Pedre!ra Emilio v.
Abraham Toledo s/rescis'ón dé contrato; y Soler
Moisés e Isaac v. Catea S. R. L. s/cobro ordinario,
Sala A, 12-8-955 y 15-6-956. respectivamente" (fa-
llo Cám. Apel. Com. Cap. Fed., por voto de loa
doctores Malagarriga, Casares y Urdapilleta, con-
firmorido el fallo de 1' Inst. dictado por el doc-
tor Mario Figueroa Alcorta). Autos: Cohén Salo-
món v. Fibratel S.R.L., G. de P., 30-5-958, nú-
mero 8403. 168. Los decretos 1580 y 27.736 fueron
íntegramente derogados por dlspos'ción del art. 47
de la ley 13.581. Por ser facultad atributiva de las
Cámaras de Alquileres la determinación de los pre-
cios básicos, no procede la rev'sión judicial en su
estimación intrínseca, pero corresponde examinar
las formas extrínsecas del juicio valorativo (Sup.
Corte Bs. Aires, 4-10-956, Ravier de Leone Jose-
fina A. y otra v. Schiaffino de Correa Lucio A.,
La Plata, 9-2-958, L. L., t. 89). 169. En los juicios
sobre desalojo las Cámaras Paritarias solamente
son competentes cuando la causa es un confl cto
surgido del arrendamiento y sus modalidades. Es
competente, la Justicia nacional para conocer y
decidir en Juicios de desalojo promovido en virtud
de resoluc'ón determinada por el plan de refores-
tación reg'da por leyes nacionales (arts. 2?, incs. 1»
y 6» ley 48, y 55 ley 13 998) (Corte Sup. 23-11-956,
Sscretsría de Transportes de la Nación v. Rejt-
man José, L. E., t. 89, 12-2-958).
BIBLIOGRAFÍA. — La citada en el texto.
EJECUCIÓN DE LA PENA CAPITAL*
SUMARIO: Cap. I Los pueblos que aplicaron
la última pena: 1. Diversas maneras de ma-
terializar la ejecución. 2. La última pena en
el antiguo Oriente. Cap. II. La última pena
en Grecia y Roma: 1. Modos de ajusfe a-
miento. 2. Las cinco modalidades clásicas.
Cap. III. La condena a muerte en la Edad
Media: 1. El Derecho germánico. 2, En el
Derecho canónico. 3. La pena capital en
otros países europeos. Cap.. IV. Me-dios de
ejecución en el Derecho español: 1. Dispo-
siciones de las Partidas. 2. En el Fuero Real
y en los Códigos penales.' Cap. V. La deca-
pitación en la historia universal: 1. Antece-
dentes en el Derecho penal de los pueblos.
2. La decapitac ón entre los pueblos anti-
guos. Cap. VI. La decapitación mecánica:
1. Invención de la guillotina. 2. Otras for-
mas de decapitación mecánica. Cap Vil.
Muerte en la hoguera: 1. Antecedentes his-
tóricos. 2. Los tribunales de la Inquisic ón.
3. La hoguera y la Inquisición en América.
Cap. VIII. Horca. Ahorcamiento: 1. Orígenes
y antecedentes históricos. 2. Diversos ins-
trumentos utilizados. 3. Ahorcam ento y es-
trangulación. 4. Orígenes y antecedentes
históricos de la horca: A) En la Cli na im-
perial; B) La pena en el Derecho hebreo;
C) La horca en Esparta y Atenas; D) La
penalidad en Roma; E) La horca en Fran-
cia y en Inglaterra; F) El ahoicamiento en
España. Cap. IX. La horca en las leyes
modernas: 1. En las legislaciones europeas:
A) Francia; B) La penalidad en la ley de
Gran Bretaña; C) El s stema en • España;
D) La represión en Italia; E) La ley penal
alemana; F) Otros países que autorizan el
ahorcamiento: a) Hungría; b) Polonia; c)
Sudáfrica; d) Turquía. Cap. X. La cruci-
fixión: 1. Alcance y difusión de este ajusti-
ciamiento 2. La muerte en la crxiz y la
crucifixión de Jesucristo. ¿Era la crucifix'ón
usada por. los hebreos? Cap. XI. La muerte
por estrangulación: 1. General dades y refe-
rencias históricas. 2. En el Oriente ant guo.
Los hebreos. 3. El estrangulamiento en Gre-
cia y Roma. Cap. XII. La pena de lapi-
dación: 1. Algunos precedentes h'stóricos.
2. El cast'go entre los hebreos. 3. En el
antiguo Derecho español. Cap. XIII. Muerte
por envenenamiento: 1. Sus principales ca-
racterísticas. 2. Antecedentes en la legisla-
ción de los países. Cap. XIV. Agarrotamien-
to: pena de garrote: 1. Su vigencia en Es-
paña. 2. Introducción de la pena en la ley
española. 3. La pena de garrote en algunos
códigos americanos. Cap. XV. Fusilamiento:
1. A quién se aplica este género de ajustcia-
miento. 2. Antigüedad del sistema. 3. Le-
gislaciones que admiten el fusilamiento pa-
ra los civiles. 4. El fus lamiento en la Rusia
de los Soviets. 5. El fusilamiento en el De-
recho penal militar. Cap. XVI. La ejecución
por electrocución: 1. Generalidades. 2. El
perfeccionamiento de la máquina y sus opo-
sitores. 3. Vigenc'a de la electrocución en
AmíT'ca. Cap. XVII. Oirás formas de ejecu-
ción: 1. El descuartizamiento. 2. La picota.
Cap. XVIII. La ejecución de la pena de
muerte y la lucha del abolicionismo: 1. So-
luciones intermedias. 2. La ejecución pú-
blica y la ejecución privada. 3. Signos de
contramarcha., 4. Paliativos en la ejecución
* Por el Dr. MATEO GOLDSTEIN.
 de la última pena. Cap. XIX. La pena de
muerte en el Derecho argentino: 1. Ante-
cedentes y legislación nacional. 2. Primeras
medidas penales argentinas. 3. Juicio de la
doctrina nacional. 4. Diversas formas de eje-
cución, en las leyes y proyectos.
Capítulo I
LOS PUEBLOS QUE APLICAN LA ÚLTIMA
PENA
1. Diversas maneras de materializar la
ejecución. La mayoría de los pueblos pri-
mitivos acudieron a esta grave sanción. La
lógica nos está dada p;r el maestro Carne-
lutti, cuando caracteriza los fundamentos
de la pena. "Es raro que una criatura, di-
ce, no reaccione ante una ofensa; si ob-
servamos su reacción, se descubren fácil-
mente en ella los caracteres de la pena
Cuando un compañero de juegos le dice una
palabra insolente, que él considera no ha-
ber merecido, la reacción consiste en re-
torcerla., lo que quiere decir injuriar, a su
vez, a menudo con la misma palabra, al
injuriador; si alguno lo censura por la in-
juria proferida, él inmediatamente se jus-
tifica alegando la injuria recibida... Entre
los dos males observados (la pena, lo mis-
mo que el delito, es un mal, un daño), se
aprecia una relación cronológica en el sen-
tido de que uno de ellos precede al otro. Si
dos males, o si se quiere decir daños, son
simultáneos, ninguno de los dos puede ser
una pena con respecto al otro. Verdadera-
mente la relación entre delito y pana es un
prius y la pena un posterius... De la cone-
xión causal entre un mal y el otro, de don-
de proviene a este último el carácter de
pena, se encuentra en el caso que estamos
observando, un síntoma en la identidad de
la persona, que padece el primero e infiere
el segundo; aparece así que el segundo
mal es, como se dice, una reacción contra
el primero... otro síntoma de la conexión
causal con el dato prepuesto, es la idanti-
dad, no sólo entre la persona que padece un
mal y que produce otro, sino también entre
el mal sufrido y el mal infligido: identidad,
pues, objetiva, además de subjetiva".
El ilustre penalista desenvuelve su teoría
con la magnífica certitud de un irreduc-
tible maestro de lógica. La injuria recibida
retorna al injuriador, de la misma manera
que el eco hace retornar una palabra a
quien la ha pronunciado. "Concebir la pe-
na a manera del eco del delito, es cierta-
mente una metáfora", pero mediante esta
metáfora se condiciona la tesis de la "ley
natural de la pena". Más adelante, en la
evolución de su pensamiento, expresa que
empíricamente se demuestra la conformi-
dad que los hombres experimentan ante
la pena expiada por guien ha cometido el
delito. De aquí nace la concepción de la
pena como represión del delito. Es ésta la
primera etapa, el estadio primitivo; más
tarde vendrán los teóricos y fundamenta-
dores de la eficacia preventiva de la pena;
la pena como medida de seguridad y para la
defensa social, con sus innumerables mati-
ces y sutilezas C 1 ) . ¿Coma se explica, a la
luz de estas especulaciones, el predominio
de la pena privativa de la vida, en los
tiempos remotos? Es la elementalísima re-
acción del pariente del injuriado (ya que
se presume que el injuriado mismo no pue-
de realizarlo), que levanta su brazo empu-
ñando una piedra, un proyectil letal, para
devolver el agravio que se ha inferido a
uno de su familia, de su clan.
Así se explica y justifica la persistencia
de la pena capital en la casi totalidad de
los pueblos antiguos. Los medios de ejecu-
ción de la sentencia de muerte han podido
variar, de pueblo a pueblo y aun en el seno
del mismo pueblo, conforme a las moda-
lidades de la época, o acorde a la gravedad
del mal causado, pero una ley casi natu-
ral mandaba cegar la vida del que cegara
la de un prójimo; o hubiere cometido un
crimen atroz.
El penalista italiano Eernardino Alimena
analiza: "Si pensamos que el protoplasma
irritado reacciona, si pensamos que todo
animal ofendido tiende instintivamente a
reaccionar, nos vemos obligados a pensar
que la primera forma y la primera jus-
tificación de aquella función —que hoy lla-
mamos justicia penal— debe de haber si-
do, por necesidad de las cosas, ¿a vengan-
za" ( 2 ).
En esta primera fase, y aun en algunas
sucesivas, para el hombre primitivo, como
para el niño actual, todo era objeto de cas-
tigo o, por mejor decir, venganza.
Cuantas cosas, animales u hombres aten-
tasen contra sus derechos, debían ser san-
cionados, devolviendo mal por mal, sin con-
tralor alguno en la medida reactiva.
Sin embargo, anota un autor, pensamos
con Alimena que esta venganza, ya sea
la individual, la practicada por el ofan-
dido sobre el ofensor, ya sea la familiar,
la realizada por su gens sobre el culpable,
no puede ser considerada, en su primera
forma, como pena, ya que la comunidad
permanece extraña e indiferente ante ella;
sólo puede ser considerada como sanción
desde el momento en que la sociedad se
(1) Carnelutt', P., El problema (Le la pena, Ed.
Jur. Europa-América, Bs. Aires, 1947.
(2) Alimena, B., Principios de Derecho penal,
trad. de E. Cuello Calón, t. 1, pág. 97, Madrid, 1915.
pone de parte del agredido, reconoce la le-
gitimidad de su venganza y le ayuda en
caso necesario. Recién entonces es cuan-
do puede hablarse de una venganza pri-
vada, equivalente a la pena propiamente
dicha y recién entonces es cuando estamos
frente a la primera forma de la pena de
muerte, única que entonces se practica-
ba (3).
Pero esta venganza privada, individual,
se transformó paulatinamente, en una es-
pecie de venganza social, para punir a los
culpables de una serie de figuras delictuo-
sas para los intereses colectivos.
Mas, el origen de la pena de muerte está,
en la tendencia natural a excederse que la
reacción muestra siempre, espontáneamen-
te, en relación a la excitación a que res-
ponde. De aquí dos consecuencias intere-
santes: a) que la pena de muerte acom-
pañe a ofensas de escasa gravedad, rela-
tivamente, en todos aquellos estadios origi-
narios o involutivos de la penalidad en que
ésta se desata, como un instinto, a la ma-
nera de un resorte; b) que en los casos
en que subsigue a las ofensas más graves,
vaya acompañada de excesos que no se
aplacan ni aun ante la inercia del cadáver.
Ya que no la historia rigurosa, la leyenda
—que, como ha dicho un filósofo, es más
cierta que la historia— la presenta hasta
como única pena en el verbo de antiguos
legisladores, singularmente Dracón, el ar-
conte de Atenas, que vivió hacia el año
624, antes de Jesucristo (*).
Entonces, para oponerse a tales excesos,
a tal rigor, apareció un nuevo criterio legis-
lativo: el Tallón, por el que se dulcifica la
pena, que n: puede exceder en el mal que
cause al delincuente del mal que éste ha-
bía ocasionado a su víctima ( 5 ).
Hasta la presencia del Tallón todo induce
a sostener que no existía otra pena, para
determinados delitos, que la de muerte para
el culpable. El Talión incorpora los tormen-
tos, las mutilaciones, etcétera, y posterior-
mente, en una etapa evolucionada, se co-
menzó a distinguir entre el delito con in-
tención y el delito sin intención, para en-
juiciar a muerte (o para facilitar la defensa
contra la venganza del clan. Esta distin-
ción aparece en la ley mosaica que ideó la
técnica de las "ciudades de refugio", que
se hallan regladas minuciosamente en el
Psntateuco.
(3) Porto, J. E., La pena de muerte, pág. 17,
Ed. Soc. Bibl. Arg_, Bs. Aires. 1§43.
(4) Enciclopedia Jurídica Española, Barcelona,
nota de C. D. Bernaldo de Quirós, t. 24, págs. 584
y 585.
(5) Ferr!, E., Prine'vtos áe Derecho criminal,
trad. de Arturo Rodríguez Muñoz, pág, 16, Ed.
Eeus, Madrid, 1933.
Mucho después surgió la composición as
los germanos: en un principio eran los pro-
pios interesados los que negociaban el mon-
to de la indemnización; posteriormente,
se hizo por intermedio del magistrado, y
según el testimonio del tratadista alemán
Merkel, se tarifó el cuerpo humano, esta-
bleciéndose el valor de una vida, de un
brazo, de una mano, para entregar a la
víctima, o a su familia el fredus, el equiva-
lente al daño inferido.
2. La última pena en el antiguo Oriente.
La generalidad de les pueblos conocieron
la pena de muerte legalmente aplicada. En
la Biblia existe testimonio de la ferocidad
de Nabucodonosor, rey de Eabilonia, que
después de ocupar Jerusalén condenó al
monarca hebreo Sedechías, a presenciar el
degüello de sus propios hijos y de todos
los nobles de su pueblo. Astyages, último
rey de los medos, para punir a Arpago,
que no había cumplido la orden de ma-
tar a Ciro, le obligó, según Herodoto, a
comer en un festín carne asada de su úni-
co hijo.
Eabilonia tiene otros antecedentes: el
Código de Hamurabí — descubierto por
Morgan, excavando en Susa, hacia 1902—•.
tiene un primer precepto que nos habla a
las claras de la prodigalidad con que se dis-
tribuía la última pena: "Si un hombre ha
embrujado a otro, arrojando sobre él un
maleficio, sin culpa de éste, es merecedor
de muerte".
Cuentan los historiadores que los prime-
ros indicios de la justicia penal en China,
datan del emperador Hoang Ti. dos mil qui-
nientos años antes de la era actual. Se cas-
tigó, como el delito más terrible, la re-
belión, aplicándose la pena de la decapi-
tación. Afírmase que el nombrado monarca
reprimió todos los delitos de sus subditos,
con la pena de muerte. En el siglo xxn, an-
tes de Jesucristo, el emperador Sun dictó
una serie de leyes penales, que determinan
cinco formas distintas para castigar: la
amputación de la nariz, de las orejas, la
obturación de los orificios del cuerpo, las
incisiones de la cara y la pena de muer-
te.
Más tarde se dispuso que las ejecucio-
nes se efectúen en público, para escar-
miento.
El Egipto fue ampliamente dadivoso con
la pena capital, aunque no despreciaba las
mutilaciones; al estuprador y violador se le
extirpan los órganos, al falsario se le corta
la lengua, al adulterador de pesas, se le
cortan las manos.
Los hebreos gozaron de una legislación
completa en materia punitiva. Con la pena
capital'se castigaban los siguientes delito
homicidio voluntario, lesiones a, los pro-
genitores, secuestro, maldición a los padres,
blasfemia, adulterio de la mujer y su cóm-
plice. La última pena era aplicada de muy
diversas maneras: la sierra, el fuego, la
horca, la sofocación o anegamiento, la la-
pidación, la espada, etcétera. A los extran-
jeros se les aplicaba, con preferencia, la
muerte por decapitación. Pero los comen-
tadores y exégetas de los textos bíblicos, y
sobre todo talmúdicos, afirman que la pe-
na de muerte no fue más que un símbolo, y
que se aplicó muy raras veces, especialmen-
te después de la llegada de Moisés. Y no sin
agotar todos los esfuerzos tendientes a sal-
var al reo (°).
Basta echar una hojeada al Corán, el li-
bro sagrado de los árabes, para tener una
idea de la aplicación de la pena capital, en
aquellos pueblos. "¡Oh, creyentes, la pena
del Talión está escrita para el crimen! Un
hombre libre será condenado a muerte por
un hombre libre, un esclavo por un es-
clavo, una mujer por una mujer. Aquel
que perdone al matador de su hermano
tendrá derecho a exigir una indemniza-
ción razonable, que le será pagada con
gratitud." "¡Oh, vosotros, los que tenéis
corazón, encontraréis en la pena del Ta-
llón y en el miedo que os inspira, la segu-
ridad de vuestros días!".
.De manera que imperó entre los pue-
blos arábigos la pena del Tallón, combinada
con la composición para aquéllos que per-
donaban o los que habían hecho daño, a un
familiar. "Los comentadores (del Corán)
han arreglado el detalle de todo lo con-
cerniente al precio de la sangre; y en caso
de muerte voluntaria, la pena es de muer-
te,-si el heredero del difunto no acepta el
precio de la sangre. En caso de muerte in-
voluntaria el precio de la sangre es de
cien camellos, y no puede rehusarse: el pre-
cio de las simples heridas cambia, según la
gravedad de éstas. Deben el precio de la
sangre todas los parientes del matador, o
todos los individuos de su familia; y si el
matador no es descubierto, lo satiface Ja
comunidad a la que pertenece. La muerte y
las heridas son en el Corán, como en la ma-
yor parte de las.antiguas legislaciones, la
única clase de crímenes que dan lugar a
un rescate. El ladrón, por ejemplo, pierde,
la primera vez, la mano derecha y el pie
izquierdo; la segunda, la cárcel y la mu-
tilación o la horca son las penas que ame-
nazan, a los bandidos; todo adúltero ha
(6) Goldsté'n, M., Derecho hebreo a través de
la Biblia y el Talmud, Ed. Atalaya, Bs. Aires, 1940.
Del mismo autor, "La pena de muerte en la legis-
lación hebrea antigua y moderna", en La Ley, 31-
12-954, t 76, óct.-nov. dic.
de ser apedreado, bien que no puede con-
denársele sino cuando cuatro testigos ocu-
lares afirman el delito, y el mismo acusado
lo confiesa; y la infracción de beber vino
tiene por castigo, o siquiera se castigaba
antes, con 40 latigazos" D.
El Código de Manú modeló la mentalidad
y el juicio jurídico de la India. Este cuerpo
legal no es otra cosa que un manual de una
escuela de Derecho denominada Manú, y
que constreñía al cumplimiento de sus dis-
posiciones a todos los que pertenecían a
esa escuela o rito. En este Código, el de-
recho de castigar era una emanación de
Brahma, de quien el monarca era sólo un
mandatario. Se comprende que, impregna-
do de este espíritu, sus penas fuesen crude-
lísimas, imperando la venganza divina, y
siendo el • Tallón completamente descono-
cido (s).
Los testimonios que hemos heredado de
los incas, nos hacen saber que este pue-
blo, dulce pero teocrático, según la afir-
mación de un autor, sancionaba con la úl-
tima pena todos los delitos.
Capítulo U
LA ÚLTIMA PENA EN GRECIA Y ROMA
1. Modos de ajusticiamiento. En el pri^
mitivo Derecho penal de Grecia, se mues-
tra especialmente el progreso, desde la pri-
mitiva venganza privada hasta el castigo
por el Estado.
Los medios penales eran muy diversos;
las más suaves formas de la pena de muer-
te, eran el veneno o la estrangulación den-
tro de -la cárcel; y las más duras, la eje-
cución pública por medio de la maza o la
decapitación; raras veces se ahogaba, se
quemaba y se empalaba. (»).
Después de superar las etapas de la ven-
ganza privada, y la composición, Grecia
aceptó el principio de la venganza divina.
Sólo después de un agudo proceso evolu-
tivo se llegó a la idea de la pena como pre-
vención, en virtud de la intimidación que
el castigo presupone. El legislador atenien-
se Dracón (siglo vni, a. de la era actual) se
caracterizó por una crueldad sin límites.
Impuso la pena de muerte para todos los
crímenes. Razón le sobra a Aristóteles,
cuando enjuicia a la legislación drac;niana,
diciendo que nada tiene "de memorable,
sino el rigor excesivo de las leyes y la se-
veridad de las penas". Al advenimiento de
Solón (siglo vi, a. de la era actual), éste
(7) Le Bon, G., La civilizac'ón de los árabes.
pág. 200, Ed. Montaner y Simón, Barcelona, 1886.
(8) Porto, J. E., ob. cit., págs. 34 y s'gs.
(0) Ahrens, E., Historia del Derecho, trad. de
Francisco Giner y A. G. Linares, pág. 112, Ed. Im-
pulso, Bs. Aires, 1945.
limitó la aplicación de la pena capital so-
lamente para el sacrilegio, la profanación
de misterios, los atentados contra el Es-
tado, el homicidio calificado, el adulterio
de la mujer y la violación cometida por un
hombre que se negaba a casarse con la in-
juriada.
En Atenas se materializaba la pena ca-
pital por medio de la horca, la decapita-
ción con espada, el despeñamiento o el ve-
neno. La decapitación estaba reservada
para los militares. La horca, para los de-
litos más infames. El envenenamiento cons-
tituía la forma de ejecución más dulce, uti-
lizándose con preferencia la cicuta, según
lo prueba la muerte de Sócrates.
Roma fue gigante en el Derecho civil;
pigmea en el Derecho penal, enjuicia el
eminente Carrara. Un verdadero sistema
penal no se conoció hasta el Código redac-
tado por l:s decenviros, que se denominó
"Ley de las Doce Tablas", la que castigó
con la pena capital la celebración de asam-
bleas sediciosas, la concusión de jueces y
arbitres, el atentado contra el padre, la
profanación de las murallas, el homicidio
voluntario, el robo nocturno, el falso testi-
monio, etcétera. Las leyes posteriores en-
sancharon la esfera de aplicación de la últi-
ma pena. La Ley Porcia prohibió la apli-
cación de la pena de muerte para los ciu-
dadanos, pero fue restablecida durante el
Imperio, en que se la aplicó intensamente,
especialmente para los delitos de lesa ma-
jestad. Refiriéndose a esta etapa en la tra-
yactoria del Derecho penal románico, anota
Arangio Ruiz: "En el procedimiento de las
quaestiones,,el jurado se limitaba a declarar
la culpabilidad o la inocencia del acusado,
quedando la fijación de la pena a la ley;
en la cognitio extra crdinem, por el con-
trario, la pena quedaba a la discreción del
juzgador, el cual, partiendo de instruccio-
nes imperiales de carácter general sobre la
oportunidad de castigar (o de castigar con
severidad) determinados hechos o inspirán-
dose, simpl amenté, en los precedentes de
ciertas decisiones del príncipe, fijaba, tras
la libre valoración de las circunstancias
concurrentes, la pena aplicable al caso juz-
gado. El sistema de las penas, añade, se
complicó también de modo notable. Mien-
tras en la jurisdicción de las quaestio-
• nes se continuaron aplicando l:s claros y
I templados principios republicanos, al cog-
\ niño creó una serie gradual de penas, en
su mayoría graves y hasta crueles, en las
cuales, más que en ningún otro institu-
to, se revela y acusa bajo las apariencias
tuitivas del Principado, la lenta degrada-
ción del ciudadano hasta reducirlo a sub-
dito. Así, mientras con los términos capi-
talia pcena, iudicium capitis, capitis acu-
sare, se continuó designando la pena ca-
pital de las leyes republicanas, o sea con
su normal derivación hacia la interdictio
aquae et ignis, las expresiones poena ca-
pitis y capite puniré (o damnare, o plec-
tere), aludían a una pena de muerte efec-
tiva pronunciada por los tribunales impe-
riales y ejecutada mediante decapitación
o estrangulación" (i°).
Pero R;ma legalizó otras formas más te-
rribles de proporcionar la muerte: por me-
dio de las summa supplicia. Empleó la cru-
cifixión y el abandono del condenado ad
bestias; estas dos penalidades no fueron
nunca aplicadas a los decuriones, a los se-
nadores y a los caballeros romanas.
Los romanos gozaron de extraordinaria
inventiva para crear medios, los más di-
versos, tendientes a ejecutar las condenas a
muerte. Una vez se empleaba el descuarti-
zamiento, otras se despeñaba al reo^ desde
la roca Tarpeya; o se le estrangulaba en
un famos3 calabozo subterráneo; otras se
desnudaba al desdichado reo, y metiéndole
la cabeza en la horca de una estaca, se le
azotaba hasta que muriese. También eran
afectos los romanos al enterramiento en vi-
da, la horca, la hoguera, el abandono a las
fieras del circo; el apaleamiento hasta la
muerte, etcétera.
2. Las cinco modalidades clásicas. En
tiempos de Justiniano se prohibió la apli-
cación de la pana capital a los menores,
y se redujeron a sólo cinco las formas de
ajusticiar: poenae culei, o sea el ahoga-
miento en un saco; vivicremeniio, eZ fuego;
ad furcam damnatio, devorado por las
fieras, y capitis amputatio, deccllatio, gladii
poena, la degollación. Eajo Constantino,
cuya severísima legislación fulminaba con,
pena de muerte a toda clase de delitos, se
complementaron los afectos de algunos su-
plicios con providencias especiales. Sobre
todo para reprimir a los esclavos y oficia-
les acusados y convictcs de peculado o con-
cusión. Para agudizar el sufrimiento pro-
vocado merced a la pena de fustigación, se
utilizaron látigos con puntas de plomo
(plumbatae), cuyos traumatismos causaban,
con frecuencia, la muerte del condenado.
Otra pena, consistió en la intestabilitas que,
si no acusaban directamente la muerte del
reo, le reducían a la categoría de un ente
sin derechas de ningún orden. El sistema
de las intestabilitas se prodigó bajo los
emperadores cristianos, que persiguieron
implacablemente, la herejía y la magia.
Recuérdase que los miembros de un pre-
(10) Aranglo Ruiz, V., Histor'a del Derecho ro-
mano, trad. de P. de Pelsmaeker e Iváñez, págs. 309
y 310, Ed. Beus, Madrid, 1943.
sunto mago persa Mani (siglo ni de la era
actual), los Maniqueos, considerados culpa-
bles de magia, fueron sentenciados a pe-
recer en la hoguera. El emperador Cons-
tantino instituyó la pena capital para cas-
tigar los delitos sexuales: la pederastía,
activa y pasiva, el incesto, la seducción, pu-
niendo con ésta a los culpables de mante-
ner relaciones amorosas entre una mujer
libre y un esclavo.
( Capitulo III
LA CODENA A MUERTE EN LA EDAD MEDIA
1. El Derecho germánico. En el des-
arrollo del Derecho penal germánico, ex-
presa Ahrens, se revela el proceso desde
una ccncepción de la pena, como principal-
mente jurídico-privada, a pública; desde
una penalidad más bien material y exte-
rior, dirigida contra los bienes, a otra,
aplicada ante todo a la persona; en hacer
resaltar más exactamente el elemento sub-
jetivo del delito, así como el objetivo, en la
distinción del delito perfecto, la tentativa,
etcétera; en la modificación del procedi-
miento de prueba, en muchos extremos ru-
do y mezclado de supersticiones religiosas o
adecuado a circunstancias que ya no exis-
tían; en la transición desde el tormento,
peor todavía, a medios más conformes al
f i n . . . Antes de la emigración, la pena
muestra (como entre los r:manos) un ca-
rácter principalmente de "Derecho priva-
do, con el sistema de las composiciones,
como multa privada también. Distínguense,
sin embargo, delitos contra el Estado, y és-
tos se castigan con pena de muerte. To-
das las relaciones esenciales se ordenan
jurídicamente: la misma venganza y la fai-
da (Fehde), que no son por cierto, como
algunos (Rogge) creyeron, los 'fundamen-
tos del antiguo Derecho penal germánico,
tienen también sus reglas. Después de las
emigraciones,! el sistema de las composi-
ciones sirve de base todavía a los derechos
nacionales, siendo cómodo para los ricos, a
Causa de las mayores diferencias de las
fortunas y de la considerable elevación de
las multas; pero muy duro para los pobres,
que 6uando no podían pagar satisfacían
con su cuerpo y aún con su vida ( n ) .
En las Capitulaciones aparece el Talión,
tomado del Antiguo Testamento, sin per-
juicio de las más crueles torturas y marti-
rios,' a los que sometía a los procesados por
robo o asesinato. La rudeza, la superstición
y el fanatismo pusieron toques impíos en
el Derecho penal germánico, donde las or-
dalías eran de la más absurda y abyecta
complejidad. Los procesos por magia y he-
(11) Ahrens, E., ob. cit., paga. 329 y 330.
chicería eran invariablemente castigados
con la última pena. La venganza de la san-
gre para los delitos privados y la vengan-
za pública para los delitos contra el Es-
tado y los que afectaban, en general, a la
comunidad, no sólo constituía un derecho,
sino un deber, mentándose el caso de que
en una asamblea, entre los francos, fueron
privados de sus bienes los hijos de un in-
dividuo asesinado, por haber declinado a
ejercer su derecho de venganza.
2. En el Derecho canónico. La influencia
eclesiástica sobre el Derecho romano, no se
ejerció en favor de una dulcificación y hu-
manización, de las penalidades. Como ten-
dencia característica del Derecho penal
postclásico, hallamos la de considerar de-
lito la infracción de cualquier norma, con
lo cual pasaron a la esfera criminal, un
gran número de situaciones de Derecho
privado y público, que hubiesen encontra-
do una sanción más adecuada en la nuli-
dad o en la indemnización a pagar a los
interesados. Entre las modificaciones más
importantes introducidas en el Derecho p3-
nal material, han de recordarse aquéllas,
a,punta Aragio-Ruiz, que se referían a la
nueva religión. Como sabemos, la actitud de
C:nstantino hacia el cristianismo fue es-
trictamente libara!, ya que estimó igual-
mente lícito profesar la religión de Cristo,
que el judaismo o el paganismo, aun cuan-
do opinando que el Estado no debía inter-
venir para nada en las dos últimas, y, en
cambio, debía ocuparse del cristianismo,
ent;nces sacudido por toda clase de here-
jías, a fin de que oficialmente se fijasen
el Credo y la liturgia. De esto se pasó fácil
y rápidamente a la persecución criminal de
la herejía. La intolerancia quedó clara-
mente proclamada en la constitución dada,
en el año 379, por los emperadores Gracia-
no, Valentiniano II y Teodosio I, al conde- • :
nar a todas las religiones no cristianas
o heterodoxas (12).
Los herejes fueron conducidos a la ho-
guera, donde se les hizo morir lentamente
con gran aparato. Treinta mil hizo perecer
el Santo Oficio, según Llórente, que fue
secretario de dicho tribunal. A esos se su- ¡
marón, en todos los países dominados por
la ortodoxia, miles más que, después de ]
h:rrorosos tormentos, expiraban en las ho-
gueras encendidas por la Inquisición.
3. La pena capital en otros países euro-
peos. La Edad Media, penetrada de fana- ,
tismo e intolerancia, fue una edad cruel:
"...la atrocidad extraordinaria de las pe-
nas, aún cuando sólo reprimiesen inocen-
tes infracciones, y, aún, hechos como el sa-
(12) Arangio Ruiz, V., ob. cit., pág. 396.
crilegio, el ateísmo, la magia, qus entonces
estaban reprimidos can pena de muerte
agravada y que hoy están reservados a
la conciencia de cada uno. Se juzgaba y
condenaba hasta a los cadáveres. Se juz-
gaba sin oír al encausado. Estando el reo
prófugo, la pena de muerte se ejecutaba en
efigie. Se extienden las penas a los fami-
liares, a los amigos y, aún los vecinos del
delincuente. Se castiga por analogía los
delitos no previstos por las leyes" (13).
Los ingleses, cuando el homicida no pa-
gaba la composición y el muerto pertene-
cía a una casta superior, sus familiares go-
zaban de la gracia de eliminar a- tantos
miembros de la familia azi ofensor, cuan-
tos fuesen necesarios para equilibrar la
suerte. Los villanos sufrían la muerte por
la horca, y los nobles eran sometidos a la
decapitación. Fue precisamente en Gran
Eretaña, donde se escuchó la primera noble
voz abolicionista contra la pena capital.
Tomás More, predicó, en el siglo xvi, que
dudaba si "todos los bienes de este mundo
valgan una sola existencia humana".
En el continente se aplicaban las formas
más originales —y bárbaras— para ajus-
ticiar: la rueda, la exvisceración de los in-
testinos; el estacamisnto; el descuartiza-
miento con cuatro caballos; la hoguera;
el desuello vivo; la prensa; la sofocación,
el ahogamiento, etcétera.
Capítulo IV
MEDIOS DE EJECUCIÓN EN EL DERECHO ESPAÑOL
1. Disposiciones de Las Partidas. La le-
gislación clásica de este pais prodigaba la
pena de muerte. Pero los autores e his-
toriadores se consolaban pensando que,
como las leyes que la imponían "fueron dic-
tadas en tiempos de costumbres más áspe-
ras y duras que las del día, nuestros jueces
hallan con frecuencia alguna razón para
no aplicarla en todos los casos que de-
bieran, siguiendo el criterio de la ley".
Disponen Les Partidas, que la sentencia
I de muerte debe ejecutarse tres días des-
pués de su publicación, durante los cuales
se ponj al reo en capilla: pero si fuese
mujer embarazada, tiene que suspenderse
hasta que se verifique el parto, bajo el con-
cepto de que el que la hieles3 ejecutar an-
tes, debe ser castigado como homicida, pues
si el hijo nacido no ha de sufrir pena por
el yerro del padre, con mucha mayor ra-
zón no deberá sufrirla por el yerro de la
madre, el hijo que tenga en su vientre, aun-
que se hubiese hecho grávida por evitar el
castigo; Ley 11, tít. 31, Part. 7.
En otras muchas disposiciones se refie-
(13) Porto, J. E., ob. cit., pág. 47.
ren Las Partidas a la ejecución as la úl-
tima pena: p;r medio de la hoguera: ley
9^, tít. VII; 9^, tít. XII; 15, tít. XVII;
6?, tít. XXIV; 10, tít. XXV, y 2^, título
XXVI, Part. 7^; la de meter al reo en un
saco "con un can e un gallo e una culebra
e un ximio, e arrojarlo al mar o a un río"
(ley 12, tít. VIII, Part. 7?); la de ser echa-
do el reo a las bestias bravas para que lo
maten (ley 22, tít. XIV, Part. 4^).
Según el delito, y muchas veces según la
personalidad del reo, así era el medio de
ejecución de la última pena: Otrosí dezi-
mos que la pena de la muerte principal...
puede ser dada al que la mereciere, cortán-
dole la cabeza con la espada, o con cu-
chillo, e non con segur, nin con ioz de se-
gar; otrosí, puédenlo quemar o en/orear,
o echar a las bestias brauas que lo ma-
ten; otrosí: pero los juzgadores non duen
mandar apedrear ningún orne, nin cruci-
ficarlo, nin despeñarlo de peña, nin de torre,
nin de puente, nin de otro lugar.
En otros preceptos, el mismo Cuerpo ju-
rídico prescribe que la ejecución deoe ser
pública, "porque los otros que lo vieren, e
la oyeran, resciban ende miedo, e escar-
miento, diziendo el alcalde, o el pregonero
entre las gentes los yerros porque lo ma-
tan..." (Part. 7^, tít. XVII, lib. IV).
2. En el Fuero Real y en los Códigos pe-
nales. El Fuero Rzal dispone que los trai-
dores y alevosos sean arrastrados antes de
ser ahorcadcs. Las Pragmáticas de Felipe IV,
de 15 de junio y de 6 de julio de 1663, esta-
blecen que los bandidos y salteadores, que
robaren en cuadrillas, después de ahorca-
dos fuesen descuartizados, y sus miembros
mutilados, exhibidos en los caminos, para
escarmentó público.
Pero tales procedimientos, sencillamente
bárbaros y primitivos, fueron reprimidos
por el Código penal sancionado en 1822,
que dispuso que, la pena de muerte, se
ejecutase mediante garrote, sin tortura ni
mortificación alguna.
Conforme al nuevo ordenamiento, la eje-
cución debía ser siempre pública, entre once
y doce de la mañana. El cadalso había de
ser de madsra o de manipostería, pintada
de negro. Los reos debían ir conducidos al
suplicio con túnica y gorros negros, atadas
las manos, montados en una muía, llevada
del diestro por el ejecutor de la justicia;
pero si el condenado lo era por delito de
traición, llsvaba la cabeza descubierta y
rapada y una soga de esparto al cuello; un
pregonero precedía al reo, publicando en
alta voz el delito y la pena impuesta al de-
lincuente. Ejecutada la sentencia, el cadá-
ver permanecía en el patíbulo, expuesto al
público hasta la puesta del sol; después era
entregado a los parientes o amigos del eje-
cutado, o entregado para alguna operación
anatómica.
Capítulo V
LA DECAPITACIÓN EN LA HISTORIA UNIVERSAL
1. Antecedentes en el Derecho. penal de
los- puebles. Los diccionarios definen este
vocablo como "acción o efecto de decapitar,
de cortar la cabeza". Sus antecedentes se
pierden en la noche de los tiempos, como
muerte legalmente suministrada. La me-
moria de los pueblos, sin embargo, ha re-
cogido diversos y muy nutridos episodios
que asignan a la decapitación, un como me-
dio más noble y humano de aplicación de
la pena suprema, por algunos delitos horri-
bles. O suministrado, no para la gente bas-
ta y popular, confesa de un delito cometido,
sino contra las categorías sociales más al-
tas. Como si el hacha del verdugo fuere
menos infamante de la condición del reo
que la horca, el plomo derretido, el despe-
ñamiento, la estrangulación, la asfixia.
El hacha del verdugo sobre la cabeza en-
sortijada y graciosa de María Estuardo o
sobre la testa coronada de Carlos I, TÍO de-
bía abatirse sobre la desgreñada cabeza del
humilde ladrón de caballos o del campesino
estuprador; esa parecía ser la norma.
Siempre, a través ds todos los pueblos,
hubo curiosas preferencias: la pena de hor-
ca para el plebeyo, en España; la de ga-
rrote, para los nobles y la de arcabuceo,
para los militares. "La primera se reputa-
ba infamatoria, pero no las otras dos. Los
nobles iban al sepulcro en bestia de silla;
los plebeyos en bestia de albarda, y los
militares, a pie. En épocas más remotas es-
taban prescriptas la muerte por el fuego,
la de saeta y la de decapitación; pero nin-
guna de las tres se hallaba en uso. La de-
capitación, que consistía en cortar la cabeza
al reo, se practicaba en lo antiguo sólo
con algunas personas distinguidas, por re-
putarse menos indecorosa que la de ga-
rrote; de modo que no falta quien haya
sido reconocido por noble, sólo por haber
probado que su abuelo perdió la cabsza en
el cadalso" <").
A la verdad que su uso estuvo muy di-
fundido entre los pueblos antiguos, que no
reparaban en las sutilezas que dejamos
transcriptas; se conceptuaba, en general,
que constituía el medio menos bárbaro de
ejecutar la pena de muerte y su nombre
proviene, justamente, de materializar las
sentencias condenatorias y meritorias de la
pena capital.
(14) Escriche, J., Diccionario de legislación y,
jurisprudencia, pág. 1263.
Dos maneras hay de decapitar al reo,
afirma un autor: un modo es, como si di-
jéramos, manual, y otro modo es, más pro-
piamente, mecánico. La primera manera
de decapitar, consiste en sujetar y atar al
condenado a una especie de poyo o yun-
que, sobre el cual se hace descansar la ca-
beza o meramente en maniatarle o arro-
dillarle, y en separársela violentamente del
cuerpo por medio de un hacha, cuchillo u
otro instrumento adecuado, que el verdu-
go maneja a fusrza de brazo. Como este
medio es, aparentemente, más feroz que
otro ningún medio de decapitación y alar-
ga los sufrimientos del reo, porque exi-
ge extraordinaria habilidad, fuerza y se-
renidad en el verdugo, se ha acudido a
medios mecánicos coma el de la guillotina,
empleada en Francia, la cual produce la
decapitación instantánea del reo, por medio
de un artificio o mecanismo a propósito
que mueve una cuchilla muy cortante (is).
2. La decapitación entre los pueblos an-
toguos. La Biblia nos ofrece numerosos
testimonios de la ejecución de la pena da
muerte, por medio da la decapitación, en-
tre los hebreos antiguos. Con la particu-
laridad, respecto de las otras legislaciones
contemporáneas de aquella civilización, y
aún de algunas modernas, que este género
de muerte era infamatorio,' dedicado en
forma casi exclusiva a los condenados por
crímenes cometidos p:r los "prosélitos de
domicilio" ( i « ) . La ejscución se cumplía
con un cuchillo o una especie de hacha,
según lo certifican algunos textos del Tal-
mud: Sanhedrin, t. 4, cap. 7. Recuérdese
que de este modo mandó Herodes ejecutar
a San Juan Bautista (San Mateo, capítulo
14, vs. 8-10). Jehú, proclamado en su mis-
mo ejército rey de Israel, y reconocido por
todos sus vasallos, empleó el mismo castigo
con los hijos de Acab (IV, Reyes, cap. X, vs.
6-7). Este modo de ejecución, entre los hi-
jos de Israel, no era particular de sus le-
yes, pues lo han efectuado la casi totalidad
de los pueblos de Oriente. Lo único que
varía es el instrumento crrtante, que sien-
do entre los israelitas un gran cuchillo,
un sabl3 o un hacha especial, conforme lo
establece el Tratado de Sanhedrin, entre
otros pueblos fluctúa desde la falanje orien-
tal, hasta, la muy moderna guillotina. La
Biblia trae numerosos episodios de ejecu-
ci:nes efectuadas por decapitación, pena
que se consideraba como expresión de ver- •<
(15) Enciclopedia Jurídica española, Barcelona,
nota de Enrique de Benito, t. 10. pág. 483.
(16) Los "prosélitos de domilicio"., en la Ju-
üea, eran s mples extranjeros, habitantes, regníco-
las (toshali), sin ánimo de naturalizarse en el
país.
güenza para crímenes terribles. Pero, a En Roma se conoció esta forma ds eje-
diferencia de las penas de hoguera y lapi- cución de la pena de muerte, en les diver-
dación, la decapitación restaba toda par- sos ciclos de su evolución penal. Estaba re-
ticipación popular, toda ayuda o colabo- servada, especialmente, para el grupo de
ración de la muchedumbre. Era un castigo muertes ignominiosas, provocadas por deli-
judicial, inferido para todos aquellos crí- tos contra la seguridad del Estado, contra el
menes que no merecían las dos graves pe- parricidio, etcétera, y durante el Principado
nas antes citadas. se recuerdan términos como "capitolio, poe-
Por su parte, la ley rabínica sólo con- na", "iudicium capitis", "capitis acusare"
denaba a la decapitación a los culpables de con que se continuó designando la pena
asesinato. La afirmación de ciertos auto- capital de las leyes republicanas, o sea con
res, en el sentido de que ss sometía a de- su normal derivación hacia la "interdictio
capitación, a ciudades culpables de pa- aquae et ignis", las expresiones "poena ca-
ganismo, esté desmentida por el texto de pitis" y "capite puniré" (o "damnare" o
la Quemará, que afirma: "La condena de "plectere"), aludían a una pena de muerte
toda una ciudad, por crimen de paganismo, ef ectivi, pronunciada por los tribunales
no ha tenido lugar jamás y no será jamás imperiales y ejecutada mediante decapita-
pronunciada". ción o estrangulación (i").
Leemos en el libro talmúdico antes men- Cabe destacar que en todas las épocas,
cionado, que al que se condena a tener el Derecho penal romano fue muy severo;
el cuello cortado (degollado, decapitado), frecuentes, así la pena de muerte, como las
se la ejecuta por la espalda, como el malcut de relegación y deportación, y rara, la de
(el gobierno pagano) lo hace. Rabí Judá, prisión. Todas las penas capitales llevaban
uno de los sabios más acreditados, reclamó consigo la confiscación de bienes.
de este sistema de ejecución, por concep- Con justa razón puede expresar, en este
tuarlo como extremadamente humillante sentido, un autor que, en Roma, predominó
para el reo: este talmudista pretendía que mucho la degollación, precedida del azo-
se pusiera la cabeza del condenado sobre tamiento. El fuego p:r medio de la hogue-
un bloque, para cortarla. Pero los otros ra, la precipitación desde lo alto de la roca
doctores hallaban, por el contrario, que el Tarpeya, el azotamiento hasta sabrevenir la
método sugerido por Rabí Judá haría la muerte, la estrangulación, la entrega a las
muerte aún más humillante ( 17 ). fieras, la crucifixión y otros bárbaros pro-
Enumera el Talmud los crímenes que de- cedimientos de ejecutar la pena de muerte,
ben ser sometidos a muerte por decapita- los vemos también prescritos en el Dere-
ción, y eran, según la Mishná. "He aquí los cho romano. La estrangulación se practica-
que son condenados a tener el cuello cor- ba, o por la pendición en un árbol (Derecho
tado: El asesino y los habitantes de la vi- germano o galo), o por la pendición en una
lla culpable (Deuteronomio, cap. XIII, v. horca. Los Estatutos de San Luis prescri-
16); un individuo que ha asesinado a algu- ben, además, el enterramiento en vida. La
no con una piedra o con un instrumento de decapitación por la espada, la horca, la
hierro, o que lo ha mantenido debajo del hoguera, la rueda, ia asfixia por inmer-
agua o en el fuego, de manera que no pudo sión, el enterramiento del criminal en vida,
salir es condenado a muerte, pero si po- el descuartizamiento y el arrastre del reo
niéndolo en el agua o en el fuego, el otro atado a caballos, cierv:s, etcétera, son me-
ha podido salir, el culpable no es pasible dios que vemos establecidos y practicados
ds muerte. Si ha excitado a un perro o a por el Derecho penal de la Alemania feu-
una serpiente en contra de alguien, le ha- dal. La decapitación por medio de la es-
ce morder a alguno, Rabí Judá dice que el pada, fue procedimiento de ejecución em-
autor de este hecho es condenado a muer- pleado para los reos de condición noble;
te, pero los otros doctoras dicen que no". porque el uso del hacha solía estimarse co^
En Grecia, según asevera Ahrens, los me- mo procedimiento infamante ( 20 ).
dios penales eran muy diversos: las más Como se ve, ^1 carácter en cierto modo
suaves formas de la pena de muerte, eran edificante, y discriminatorio de la deca-
el veneno o la estrangulción dentro de la pitación aparece, recién, en la Edad Media,
cárcel; y las más duras, la ejecución públi- si bien existe diferencia entre la forma de
ca por medio de la maza o por decapita- ejecutarla: si es por espada, está desti-
ción: raras veces se ahogaba, se quemaba o nada a l;s nobles; el hacha se reserva
se empalaba (™). para los plebeyos.
(17) GoMstein, M.. Derecho hebreo a través de
la Biblia y el Talmud, Ed. Atalaya, Bs. Ai; -es, 1946. (19) Aranglo Rulz, V., ob. c't., pág. 310.
(18) Wachsmuth, Historia de la civí'ización, (20) Enciclopedia Jurídica Española, nota de
lárr. 72. Enrique de Benito, t. 12, pág. 904.
 Capítulo VI de Jacques Pelletisr, "acusado de robo con
violencia en la vía pública.
LA DECAPITACIÓN MECÁNICA El invernó tuvo un resonante éxito, aun-
1. Invención de la guillotina. Conforme que no tanto como para motivar la pérdida
hemos dicho, en capítulo precedente, dos de la cabeza de su inventor originario, aoc-
son las maneras de ejecutar la pena de tor Guillotín, que por cierto murió de
muerte, por medio de la üecapitación: a) muerie naiural. El dispositivo perfecciona-
Ejecución manual, por medio de cuchillo, do, está compuesto por dos montantes pa-
espada, falange o hacha, aplicados por ma- ralelos que se levantan sobre dos made-
no del verdugo; b) Ejscución mecánica, ros colocados en ei suelo, hasta la altura
según el procedimiento y técnica france- de dos metros con ocnenta centímetros, y
ses, que se vale de un artefacto mecánico que están unidos, en el extremo superior,
llamado guillotina, consistente en una gran por un travesano denominado "sombrero",
cuchilla, que cae mecánicamente sobre el Debajo de éste, se encuentra la cucnilla,
cuello del ajusticiado y separa instantá- que es una lámina triangular ds acero, muy
neamente la cabeza del tronco, cayendo filosa en su borde inferior y sujeta, en el
éste en un recipiente lleno de arena, ass- superior, a una pieza de" plomo de 6Q kilo-
rrín, etcétera, para evitar la difusión de gramos de peso, que se mueve junto con
sangre. Esta máquina de muerte trabajó ella, imprimiéndole fuerza. A la altura de
intensamente en el país de su invención un metro del suelo, se encuentran, entre
durante las jornadas de la Revolución los montantes, dos piezas opuestas verii-
francesa, y más de una cabeza genial habrá calmente, la una a la otra, de las cuales, la
pagado su tributo a la creación del doctor inferior es fija y la superior tiene movi-
Guillotín. Merecen recordarse a sus prime- miento hacia arriba, y, como ambas están
ras víctimas de carácter político que ex- cortadas en semicírculo en su lugar de
perimentaron los electos de la guillotina: oposición, vienen a formar, al juntarse, un
ellas fueron Collenot' d'Aigrement; el in- agujero circular de unos quince centímetros
tendente de la lista civil, La Porte y el re- de diámetro', que se llama lunette y en
dactor de la Gaceta de París, Farmacir el que se sujeta la cabeza del condenado,
de Rosoi. Después de ellos, incluso algunas levantando la pieza superior cuando éste
cabezas reales experimsntaron el filo del introduce la cabeza, y volviendo luego a
instrumento capital. juntarlas, de modo que aquélla quede apri-
Es interésame la historia de la guilloti- sionada en el agujero, sin poder moverse,
na de Francia. Mencionamos especial- Delante de la lunette se halla la "bás-
mente la de este país, pues que, con an- cula", madera estrecha en la qus se co-
terioridad, existieron aparatos muy seme- loca el cuerpo del reo, dejándolo en posi-
jantes en Bohemia (siglo xin), Alemania ción natural para entregar la cabeza a la
(siglo xiv), en Italia, Escocia, etcétera. "lunette". Junto a la báscula, existe un
En la sesión de 10 de octubre de 1789, de cesto que recibe el cuerpo del ejecutado,
los Estados Generales, presentó el doctor mientras la cabeza cae en otro, colocado
José Ignacio Guillotín, un proyecto en el delante de la "lunette". /
que se establecía la admisión de un dis- Funciona el mecanismo de la siguiente
positivo especial para realizar la decapi- manera: al apretarse un botón de la má-
tación, la que según .el proyecto, "se reali- quina, desciende la cuchilla sobre el cuello
zaría por un simple mecanismo". En 1<? de del reo, aprisionado por la "lunette", sec-
diciembre del mismo año, Guillotín reitera cionándolo a la altura de la cuarta vérte-
su proyecto y presenta una miniatura del bra cervical. La caída tarda unos tres cuar-
dispositivo. Nuevamente se ve obligado a tos de segundo y, teniendo en cuenta el
repetir su proyecto, hasta que en la sesión peso de 60 kilogramos ds la cuchilla y la
del 17 de abril de 1790, se sanciona. El Có- altitud de que desciende, ésta realiza el
digo penal francés de 1791, establece que mismo efecto que produciría un cuchillo
a todo condenado a muerte se le cortará la de 16.800 kilogramos de peso, 21
cayendo des-
cabeza; en esa circunstancia se requiare de la altura de un .metro ( ).
un dictamen del médico legista, doctor Los partidarios de este sistema de eje-
Antonio Louis, secretario de la Academia de cución alegan, que reduce al mínimo el su-
Medicina, acerca de la guillotina planeada. frimiento y elimina el peligro de las muer-
El perito señaló algunas deficiencias y pos- tes aparentes. Utilizan, actualmente, la gui-
teriormente, con la colaboración .de un llotina, Suecia, Dinamarca, Bélgica, Gre-
fabricante de pianos, propuso un mecanis- cia, Francia y Suiza. En este último país,
mo más perfecto. El primer ajusticiamiento
con. el flamante instrumento se realizó (21) Diccionario Enciclopédico Espasa, i. 27,
en 25 de abril del año 1792, en la persona págs. 268 y sigs.
sin embargo, por ley de 1942, se ha supri-
mido la pena capital.
2. Oirás fcrma.s de decapitación mecáni-
ca. Por lo pronto, los autores especiali-
zados afirman que la invención de la gui-
llotina no es original del doctor Guillotín,
quien la presentó por primera vez en 1792,
y se convirtió en máquina de la Revolución,
después de un informe favorable del doctor
Louis. Conforme a revelaciones efectuadas
por los arqueólogos, incluso hasta en la
Edad de Piedra existían instrumentos con
el mismo objetivo, si se admite que el sílex
descubierto en Limé (Departamento francés
del Aisne), en 1865, evidencia una máqui-
na destinada a cortar cabezas; y para de-
mostración de esta hipótesis, han suspen-
dido la piedra, que pesa un centenar de
kilogramos, de una cuerda, y haciéndola
obrar a la manera de un péndulo, han de-
gollado corderos con una facilidad y pre-
cisión ciertamente admirables.
Autores hay en apoyo de este medio de
ejecución que alegan la prontitud y segu-
ridad con que su mecanismo funciona. Los
enemigos del procedimiento, que son mu-
chos, y lo prueba la escasa aceptación en
otras legislaciones, además de citar cas:s
de impresionantes fracasos de la guillo-
tna, ponen de manifiesto la repugnancia
que el inevitable derramamiento de sangre
y la separación de la cabeza humana sus-
cita en los espíritus cultos y en los senti-
mientos delicados (--).
Desde el ángulo de enfoque, de la pie-
dad humana, y aún del anhelo de no pro-
vocar la exaltación de algunas pasiones in-
feriores del hombre, ante la contemplación
de la sangre vertida, no caben dudas que la
guillotina traduce un avance. La precisión
mecánica del instrumento y el ahorro de
inútiles sufrimientos al desdichado some-
tido a ella, conjugan factores de simpatía,
si es que en general alguien puede válida-
msnte afirmar que la pena capital tenga
alguna finalidad aleccionadora. Pero éste
no es tema que nos ocupe en este trabajo
y dejamos que la teoría siga promoviendo
los ardorosos debates de otrora, en pro o
en contra del abclicionismo. Pero es obvio
que, si la pena de muerte es aplicable en
alguna legislación, al menos ha de procu-
rarse que la ejecución no agrave el daño
inferido a la sociedad toda, que contempla
el epílogo del proceso judicial.
Mucho, pero mucho más bárbaro, es el
procedimiento de la muerte impartida por
la mano del hombre, en forma directa, que
no siempre suela ser instantánea y siempre
(22) Cabanellas, G., Dicc'onario de Dcrechí
usual, t. 2, páss. 277 y 278, Ed. Arayú.
debe provocar una repulsa en la conciencias
honradas (23).
Capitulo Vil
MUERTE EN IA HOGUERA
1. Antecedentes históricos. La pregunta
se plantea acerca dej si algún pueblo en la
historia, ha aceptado el fuego y la hoguera
como medio de ejecución de la condena a
muerte. Y la respuesta debe ssr afirma-
tiva.
Y en cierto período, demasiado extenso,
p:r desdicha, se utilizó como recurso por
excelencia, este medio destructivo de la
vida humana para la expiación de delitos
cometidos contra el individuo y la sociedad,
o de pecados contra Dios. En los pueblos
orientales, del antiguo Oriente, se hallaba
difundida esta penalidad, agravada con
extremos verdaderamente bárbaros, como
el fuego administrado por medio de plomo
hirviente que se arrojaba por la boca del
culpable.
La hoguera no fue, sin embargo, sola-
mente una pena legal reconocida en l:s
Códigos y leyes penales del Oriente histó-
tórico, sino también en Grecia y particu-
larmen, en Roma. Y subsistió largo tiempo
en la Edad Media y una parte de la Mo-
derna. En Alemania se le rindió tributo
hasta una edad muy avanzada y muy pró-
xima a nuestros días, si bien unida a otra
clase de suplicios.
Pero donde en verdad el fuego se divisa
con brillo siniestro, es en la España me-
dioeval, donde el fanatismo y la reacción
aníiliberal encendieran las más odiosas
hogueras para quemar a millares de cria-
turas que no se sometieron al absolutismo
de las doctrinas oficiales. La Iglesia de
Roma, qus proclamaba a todos los vientos
el perdón, la caridad y la fraternidad, apor-
tó nuevo vigor a las hogueras levantadas
por el germanismo, contra todo brote de
libertad de pensamiento y de creencia. En
el siglo xni, bajo la influencia del Derecho
canónico, se opera un profundo cambio en
el procedimiento. Se reemplaza al acusa-
torio por el inquisitivo. El Papa Eonifa-
cio VIII inicia una campaña de extermi-
nio contra la herejía, autorizando a los
jueces, en los procesos de esta índole, a
recibir en secreto las declaraciones de los
testigos, silenciando sus nombres al acu-
sado, para evitarles toda molestia, facili-
tando la acusación. Desaparece el proceso
público. Dos testigos hacen plena prueba
y uno, semiplena. La confesión relevaba de
(23) Cfr. a este respecto la emocionante des-
cripción de Srefan Zlweig en Marta Estuardo, pá-
ginas 410 y 411.
toda prueba y, a objeto de tranquilizar la plaza principal de la ciudad: en esto con-
conciencia del juez y, como quiera que el sistía el auto de fe. Los acusados absueltos
delincuente debía expiar su delito, y co- iban montados en caballos blancos y con
mo la expiación debía empezar por el arre- palmas en la mano. Los abjurados salían
pentimiento del culpable, y el arrepenti- con corona, sambenito y soga al cuello. Las
miento por la confesión del mal cometido, abjuraciones eran de leví, de vehemsnti y
exige siempre la confesión, aun mediante de violenti. A los de violenti se les conde-
tormento, conduciéndose la justicia penal a naba a prisión perpetua. Los impenitenti
las aberraciones más crueles e inventán- —relajados— eran entregados, al brazo secu-
dose, para su consumo, ios suplicios más lar, que los condenaba a la hoguera. Este
refinados... Los herejes son conducidos a acto se realizaba en distinto lugar que el
la hoguera, donde se íes hace morir lenta- auto de fe, el cual, en Madrid, tenía lugar
mente con gran aparato. Treinta mil hizo en la Plaza Mayor, y aquéllos en las afue-
perecer en esta forma el Santo Oficio, según ras de Santa Bárbara; pero hay casos en
Llórente, que fue secretario de ese tribu- que unos y otros se llevaban a cabo en el
nal (-''O). mismo sitio. Si el condenado escapaba, era
2. Los Tribunales de la Inquisición. Los quemado en efigie; y si había muerto, po-
Tribunales de la Inquisición extremaron la dían desenterrarlo y quemar sus res-
investigación de la pureza de" la doctrina tos" ( M ) . 1
católica y consideraron a todos los he- Recién en el siglo xvm, dfsminuyó si poder
rejes como reos de muerte. Con ocasión de la Inquisición en España, y recién por
de la herejía albigense, el Papa Lucio III un decreto de las Cortes, de 22 de febrero
ordenó a los obispos que visitasen los lu- de 1813, se declara que "el Tribunal de la
gares contaminados de heretismo y que Inquisición es incompatible con la Consti-
nombrasen a cuatro varones honrados, de tución", quedando restablecidas las disposi-
más de cuarenta años, para denunciar a ciones de la ley 2*, título XXVI, Partida
los herejes, dictando sentencia el obispo. 1%, "en cuanto dejan-expeditas las faculta-
El Inquisidor General, designado en Espa- des de los obispos y de sus vicarios, para co-
ña por el propio rey, asumía la suprema nocer en las causas de fe, con arreglo a
autoridad en causas de fe, la prohibición los sagrados cánones y al Derecho c:raún,
de libros y el nombramiento de los demás y las de los jueces seculares, para declarar
inquisidores. El Consejo de la Suprema era e imponer a los herejes las penas que seña-
presidido por el Inquisidor general con vo- lan las leyes o que en adelante señalaren..."
to, formando, además, varios consejeros Por real decreto de 15 de julio de 1834 se
eclesiásticos y dos consultores del Consejo declaró "suprimido definitivamente el Tri-
de Castilla. El Consejo entendía en todos bunal de la Inquisición" y mandóse ad-
los asuntos pertenecientes al Santo Oficio, judicar todos sus bienes a la extinción de
y a él debían recurrir los Tribunales de la deuda pública.
provincia, para los autos de prisión y sen- • 3. La hoguera y la Inquisición en Amé-
tencias finales. Los Tribunales de Provincia rica. Los Tribunales del Santo Oficio fue-
estaban formados por dos jueces apostólicos ron instituidos en el Nuevo Mundo por
de treinta años por lo menos, dentro de Es- la real cédula de Felipe II, en 25 de enero
paña, de probada virtud y ciencia; un fis- de 1569. Aquí, el Santo' Oficio, a estar al
cal; los curiales necesarios; abogados del testimonio .de los historiadores, no sólo se
reo, jueces, comisarios, teólogos consultores mostró extraordinariamente celoso en el '
y empleados subalternos. cuidado de la fe, sino también en salva-
La competencia del Tribunal de la In- guardar los intereses económicos de la
quisición se extendía hacia todas las for- ccrona. Son numerosos, suponemos, los ha-
mas de represión de la herejía, y así se bitantes de los territorios del Plata cuyos
persiguió a los albigenses, a los judaizantes, cuerpos ardieron en la capital del virrei- ¡
conversos moriscos que profesaban en se- nato. Y la historia ha recogido casos con-
creto su antigua religión y posteriormente movedores de cripto-judío.s, o judíos ma-
a los protestantes e iluminados. Después rranos, o simplemente sospechados de as-
los Tribunales comenzaron a inmiscuirse en cendencia judía, que fueron entregados a
todos los órdenes de la vida del Estado, con la purificación del fuego atizado por la In-
la complacencia e indiferencia del poder quisición. Es ilustrativo el caso del ilustre
secular. fraile Diego de León Pinelo, nacido en
"Las sentencias se proclamaban después Córdoba del Río de la Plata, rector de la
de una solemne procesión, en la cual figu- Universidad de San Marcos y nombrado
raban todos los reos, que se dirigían a la
(25) Enciclopedia Jurídica Española, t. 19,
(24) Porto, J. E., ob. cit., pág. 43. gina 224.
protector general de los indios del Perú.
Era descendiente de "marranos", quemados
en las hogueras de la Inquisición, en Es-
paña. León de Pinelo fue acusado de prac-
ticar ritos judaicos y se salvó de la hoguera
gracias a la poderosa protección del arz-
obispo de Lima, Fernando Arias de Ugar-
te. (-'«).
Capítulo VIH
HORCA-AEORCAMIENTO
1. Orígenes y antecedentes históricos.
Constituye este modo de ejecución de la
última pena, uno de los más antiguos y su
probable origen se ubica en la legislación
penal de China, donde, según todos los
vestiglos que nos llegan, traducía algo así
como una pena de honor, unos dos mil
años antes as la era actual. Por ahorcadu-
ra se ha entendido siempre y se entien-
de, la acción y efecto de ahorcar, o sea de
quitar a uno la vida, echándole. un lazo
al cuello y suspendiéndole de él, en la
horca o en oirá parte. Signiíica también
la acción y el efecto de ahorcarse.
Un hombre ahorcado puede morir de .va-
rias maneras: por estrangulación o asfixia,
por ingurgitación o congestión cerebral, por
congestión y estrangulación, o por desgarro
ai la medula; siendo la muerte más co-
mún, la producida por la estagnación san-
guínea y asfixia unidas ( 2 7 ).
El legista Ambrosio Tardieu define el
ahorcamiento diciendo que "es un acto de
violencia en que el cuerpo, cogido por un
lazo atado a un punió fijo y abandonado a
su propio peso, ejerce sobre el lazo sus-
pensor una tracción bastante fuerte, para
acarrear bruscamsme la pérdida del senti-
do, la paralización de las funciones res-
piratorias y la muerte" ( 2S ).
Prescindiendo de los casos en que hay
luxación de las vértebras cervicales, en los
colgamientos simples, abandonado el cuer-
po a su prapio peso, constreñido el cue-
llo por el lazo suspensor, experimenta el
ahorcado un gran calor en la cabeza, hiere
sus oídos una música brillante, los ojos ven
relucir relámpagos y las piernas adquieren
la sensación de una pesadsz extraordina-
ria. Se extingue, después, en el paciente,
toda sensación, como lo han testimonia-
do numerosos suicidas que pudieron ser
vueltos a la vida y los experimentos que
(26) Lewin. B., El judío en la época colonial
(un aspecto c!e la histor a rioplatense), Colegio
Libre üe Estudios Secundarios, Bs. Aires, 1930.
* (27) E iciclopedia Jurídica Española, t. 2, pá-
gina 422.
(Í3) Tardieu. A., Estudio mcdico-le?al sobre el
colgamiento, la estrangulación y la solocacián, E<3.
La Popular, Barcelona, 1883.
realizara, sobre sí mismo, el profesor Fle-
ichmann. En seguida empieza un periodo de
movimientos convulsivos, en que la víctima,
perdido el conocimiento, agita violentamen-
te los miembros, sobre todo, los inferiores,
y en que se notan desfiguraciones espas-
módicas de los rasgos de la cara, con con-
tracciones de las pupilas y contorsiones de
los globos oculares, que dan a la fisonomía
un aspecto horrible que, en ios países que
ejecutan por este medio, se trata de disi-
mular, colocando al reo en la cabeza un
capuchón que, le cae hasta los hombres.
Después, sobreviene un período de muerte
aparente, en el que suelen producirse eva-
cuaciones de orina y materias, y, casi siem-
pre, semi erección del pene, con eyaculación
de líquido espermático en los hombres, y,
a veces, síntomas equivalentes en las muje-
res (su).
2. Diversos instrumentos utilizadcs. Se-
gún los países, y los tiempos, el procedi-
miento para someter al reo a la muerte por
la horca y asimismo los instrumentos uti-
lizados para consumar el ajusticiamiento,
han sido muy variados. Escriche nos infor-
ma que "la horca consisste en una máqui-
na compuesta de tres palos, dos hincados
en la tierra, y el tercero encima, trabados
los dos, en el cual mueren colgados los
delincuentes condenados a esta pena". En
Francia, la horca consistía en un palo fi-
jado verticalments a la tierra, de cuya par-
te superior salía otro, en sentido horizon-
tal, de cuyo extremo pendía una soga o
cuerda, y que estaba unido al anterior por
otro madero que le servía de sostén. En los
Estados Unidos de América, la horca más
popularizada se integra con una plataforma
de unos dos metros de altura, a la que se
asciende por una pequeña escalera y en dos
de sus ccstados se elevan, paralelamente,
dos columnas de madsra que se encuen-
tran unidas entre sí, en su parte superior,
por un arco del cual pende la soga. El cen-
tro de la plataforma, en que es ubicado el
reo de pie, está compuesto por dos hojas
articuladas, que, en el momento preciso, se
abran hacia abajo, dejando a la víctima
suspendida del laza que, previamente, se ha
colocado en la garganta.
Este tipo de horca se conserva aún, en
algunos Estados americanos y dispositivos
análogos se utilizan en Inglaterra, Tur-
quía, Japón y Egipto.
3. Ahorcamiento y estrangulación. La
doctrina incurra habitualmente en el error
de identificar a estas dos maneras de eje-
cutar la última pena. Ya hemos configurado
(29) -Tardieu, A., ob. clt., págs. 23 y sigs.; Bal-
thazard, V.. Manual de medicina legal, pág. 173.
Ed. Salvat y Cía., Barcelona.
 los rasgos esenciales del ahorcamiento. Los
de la estrangulación son distintos.
Esta úitima es la compresión ejecutada
sobre el cuello y vías aéreas por un lazo,
suspendiendo la respiración. La ahorcadu-
ra consiste en el levantamiento del cuer-
po en alto o al aire pendiente del cuello.
La estrangulación asfixia; la ahorcadura,
no; para que ésta asfixie, es menester que
haya estrangulación, la cual puede efec-
tuarse estando el sujeto colgado del cue-
llo exclusivamente, de un modo incomple-
to, y sin estar colgado ( 3 0 ).
Por esto, es ajustada la definición que
de la estrangulación o estrangulamiento
nos da Eugenio Cuello Calón; "Acto de
violencia que consiste en una contrición
ejercida alrededor o por delante del cue-
llo, y que, oponiéndose al paso del aire,
suspende bruscamente la respiración y la
vida". Dejamos otras características de es-
ta forma de ejecución de la pena capital,
para cuando tratemos el tema in extenso,
en este mismo trabajo.
4. Orígenes y antecedentes históricos de
la horca. Según hemos dicho, este instru-
mento de pena y de ejecución del último
castigo, tiene una antigüedad de casi cinco
mil años, encontrándose su remoto origen
en la China. Paradojalmente, en aquel pue-
blo, el ahorcamiento era uno de los medios
más honrosos de morir; en la mayoría de
las legislaciones penales 'del mundo, incluso
entre las de los pueblos primitivos, la horca
fue sinonimia de indignidad y no se aplica-
ba a los ciudadanos ni a los caballeros.
Desde su reglamentación en el Código de
Justiniano, tenía carácter infamatorio; así
que se conmutaba esta pena por la de
decapitación, cuando se trataba de un no-
ble delincuente. La fuerza de estas con-
cepciones fue tal, que —como escribe Es-
criche—, "hombre ha habido que no ha
alegado más prueba de su nobleza, que la
de haberse cortado de la cabeza a su abue-
lo".
A) En la China imperial. En la China in-
memorial, la horca figuraba donosamente
en primer término, siguiéndole la decapi-
tación, el descuartizamiento o enterramien-
to en vida. Once siglos antes de nuestra
era, el emperador Vu Vang introdujo a la
última pena, la accesoria de exposición de
la cabeza del ejecutado (si).
BO La pena en el Derecho hebreo. La
legislación penal de los hebreos conoció la
horca, si bien gozara de preferencia, el
(30) Enciclopedia Jurídica Española, t. 2, pá-
gina 4E2.
(31) Thot, L., Historia de Jas antiguas institu-
ciones de Derecho penal, pág. 7. Ed. I,, y J. Bosso,
Bs. Aires, 1927.
estrangulamiento y la sofocación, o asfi-
xia. El marqués de Pastoret s;stiene que
en Judea se confunde la horca con la cru-
cifixión. "Me valgo de estos dos términos,
dice el erudito jurista e historiador, por-
que son diferentes los pareceres que hay
acerca de este particular, y porque, cuan-
do muchos escritores son de dictamen de
que la horca y la crucifixión eran dos casti-
gos distintos, otros muchos aseguran que no
son sino uno solo, cuyos nombres se han
confundido. Calmet sostiene la primera opi-
nión; pero sus esfuerzos en esta parte, han
sido poco felices, mayormente cuando las
razonas y fundamentos en que se apoya
la ssntencia contraria son, no sólo en ma-
yor número, sino también más fuertes y
poderosos. No hay, diga lo que quiera aquel
escritor, ni un solo pasaje de la Escritura
que favorezca a su interpretación; antes
bien, por el contrario, se encuentran mu-
chos que destruyen enteramente este sis-
tema, lo que puedo lisonjearme de haber
probado hasta la evidencia, como también,
que la manera con que se ejecutaba el su-
plicio de la horca, manifiesta haber sido
'ésta considerada más bien como una pena
infame que como un castigo aflictivo, pues
jamás se quitaba en ella la vida a ningún
hombre, sino que únicamente lo que se ha-
cia, era colocar el cadáver del delincuen-
te, después de haber privado a éste de la
vida con otro género de castigo; y el ca-
dáver estaba pendiente todo el día hasta
cerca de-ponerse el sol, porque la ley pro-
hibía el que se esperase hasta la mañana
siguiente para enterrarle ( 3 -).
"Sin embargo, concluye, no dejó de ha-
ber algún caso en que la horca y la cru-
cifixión fuese un verdadero castigo, como
sucedió, por ejemplo, con los hijos de Saúl,
a quienes crucificaron los habitantes de
Gabaón, en la tribu de Benjamín de acuer-
do con David" (33) y ( 3 ^).
Pastoret afirma que la horca era apli-
cad# a los incursos en blasfemia y en ido-
latría, bajo determinadas condiciones. Los •
comentaristas hebreos niegan que tal for-
ma de ejecución de la última condena se
haya aplicado alguna vez, atribuyendo a la
legislación penal mosaica y talmúdica, sólo
cuatro formas de ejecucoión; decapitación,
hoguera, lapidación y estrangulación. Esta
última, introducida después del exilio de
Babilonia, y que no está mencionada por
Moisés (35). También se niega que la cruci-
(32) Libro del Deuteronomio, cap. 21, v. 23.
(33) Libro II de los Revés, cap. 21, vs. 8 y 9.
(34) Pastoret, Marqués de, Moisés, como legis-
lador y moralista, págs. 241 y 242, Ed. M. Gleisef,
Bs. Aires.
(35) Algazi, I. S., El Judaísimo, rel'gión de
amor, pág. 304, Ed. Judaica, Bs. Aires, 1945.
fixión haya figurado en las formas ejecu-
tivas de la condsna, siendo atribuíble a los
romanos, que la esparcieron por todo el
Imperio.
C) La horca en Esparta y Atenas. La
Constitución de Licurgo instituyó la ejecu-
ción de la última pena, por dos modos dis-
tintos: la horca y la estrangulación, las que
se consumaban en horas nocturnas y en
privado, a fin de evitar todo motivo de
compasión al público, e impedir que el reo
diera muestras de valor.
En Atenas, la ejecución se practicaba
comúnmente por la horca, la decapitación
con espada, el despeñamiento o el veneno,
La decapitación estaba reservada para los
militares. La horca era el medio nías igno-
minioso (36) .
B) La penalidad en Roma. En la multi-
tud de recursos empleados por la legisla-
ción penal romana, figuró la horca, al me-
nos desde los tiempos de Justiniano. La
profusión de ajusticiamientos en Roma, al
menos en los primeros tiempos, fue tan
fecunda^ que fue necesaria crear una clase
especial de verdugos, triumviri capitales.
Luego, durante la República, los ajusticia-
mientos eran cumplidos por los lictores,
que venían a ser una especie de sirvientes
de los magistrados. Después, además de los
lictores, se creó otra categoría de verdugos,
llamados carnefices, palabra que significa-
ba hacer carne del hombre, es decir, matar-
lo. Los lictores fuer:n, entonces, elegidos
por la plebe entre los ciudadanos, vestían
toga y no ejecutaban más que las penas
impuestas a los ciudadanos. Los "carnefi-
ces" eran extranjeros, no llevaban toga y
ejecutaban las penas impuestas a los escla-
vos y extranjeros ( 3 ~).
Una última pincelada, para tener una
idea de los sentimientos humanitarios que
prestigiar:n la ley romana: según Petro-
nio, en su tiempo "se negaba sepultura a los
condenados a muerte, y se les dejaba en el
patíbulo para aterrar con el ejemplo a los
demás malhechores". Esto ocurrió, aproxi-
madamente, en el reinado de Nerón.
E) La horca en Francia y en Inglaterra.
Propiamente, hasta la Revolución francesa,
se condenaba a lo.s villanos a la hcrca y se
asignaba a los nobles el privilegio as ser
decapitados. Lo mismo sucedió en Inglate-
rra, donde la pena de muerte se prodigaba
en la forma que ya hemos mencionado pre-
cedentemsnte.
Con la Revolución advino el sistema dé
la decapitación por la guillotina, que des-
plazó a todcs los demás recursos de ajusti-
(36) Campuzano y Horma, F., La nueva peno-
logia, pág. 72, Ed. Academ. Gráf., Madrid, 1915.
(37) Porto, J. E., ob. cit., págs. 42 y 43.
ciamiento, siendo copiado este sistema por
diversos países del mundo. La horca sa
levantó, muy infrecuentemente, para cas-
tigar a los ejemplares más inferiores en la
escala de la delincuencia. Pero Inglaterra
psrseveró con la horca hasta nuestros días.
F) El ahorcamiento en España. La ten-
dencia era análoga a la de los países euro-
peos que ya indicamos. La horca era para
los villanos; la decapitación para los ca-
balleros. El hacha del verdugo cedió bien
pronto su lugar al garrote. El agarrota-
miento se convirtió, en el tiempo, en ver-
dadero timbre de nobleza.
Las leyes de Partidas incluyeron, sin em-
bargo, la horca como medio de ejecución
de la pena capital (Ley VI, tít. XXXI, Par-
tida VID. En el Fuero Juzgo no se men-
ciona tal instrumento, pero sí en el Fuero
Real de Alfonso X (año 1254) se prevé la
horca para el homicidio simple y para el
homicidio a traición, pero en el segundo
caso debíase, praviamente, hacer arrastrar
al reo por las calles. Para los sodomitas se
prescribe que sean castrados en presencia
del pueblo, y luego, pasados tres días, ser
colgados por los pies hasta que fallezcan.
Observa un tratadista argsntino, José Pe-
co, que este crdenamiento alfonsino está
impregnado de espíritu teológico y, más que
defender a la sociedad, trata de redimir a
un pecador ( 3S ).
La Nueva Recopilación (promulgada bajo
el reinado de Felipe II, en el año 1567),
consagró el tomo VIII a las disposiciones
penales, y castigaba con la última pena el
homicidio simple; el homicidio en pelea; el
homicidio o las lesiones ocurridas en la
Corte; el homicidio premeditado; al que en
riña, hiciere disparo con arma de fuego;
al duelista que matase a su rival; al desa-
cato a la autoridad, etcétera. El que mata-
se con alevosía, debía ser arrestado e in-
mediatamente ahcrcado, previa confisca-
ción a favor del rey, de la mitad de sus bie-
nes, pasando la otra mitad a sus herederos.
La Novísima Recopilación, promulgada
bajo el reinado de Carlos IV (1806) fue aún
más lejos, en su brutalidad, que la an-
terior. L:« ladrones de caminos eran arras-
trados, luego ahorcados, y, después h3chos
cuartcs y esparcidos sus pedazos por los
teatros de sus correrías.
Capítulo IX
LA HORCA EN LAS LEYES MODERNAS
1. En las legislaciones europeas. A)
Francia. La Declaración de los Derechos
del Hombre, de 26 de agosto de 1789, al
(38) Peco, J., La reforma penal argentina de
1917-1920, pág. 22, Ed. Abeledo, Bs. Aires, 1921.
consagrar la legalidad as los delitos y de las
penas, constituyó el antecedente inmedia-
to de los Comités de Constitución y Le-
gislación que presentaron con un informe
redactado por Lepelletier de Saint-Far-
gueau (mayo de 1791), un anteproyecto de
código penal, referente a los delitos más
.graves, castigados con pena aflictiva e in-
famante. El proyecto abolía la última pena
para los delitos comunes y afirmaba un
principio penal que constituye una autén-
tica aberración: la pena capital para los
delitos pcliticos.
Mas, el primer Código penal írancés
(año 1791) sancionó la pena de muerte,
que debía consistir "en la simple privación
de la vida" El segundo Código, promulgado
cuatro años después, mantuvo la pena capi-
tal. El Código, inspirado por Napoleón'y
aprobado en 1811, dispone que "a todo
condenado a muerte se le cortará la cabe-
za". • La Constitución de Francia, de 1848,
eliminó la pena capital para los reos po-
líticos. El Código actual, de 1934, mantiene
la última pena, que debe materializarse
por decapitación, aunque en privado. Las
mujeres grávidas serán ajusticiadas por el
mismo método, después del parto.
B) La -penalidad en la ley de Gran Bre-
taña. Como es sabido, este país carece de
un Código penal y su legislación represiva,
•se halla contenida en diversos estatutos.
En los comienzos del siglo xix se apli-
caba la pena capital, en Gran Bretaña, a
unos doscientos delitos y no se salvaban
de ella, ni las mujeres, ni los ancianos, ni
los niños de la más corta edad. Habitual-
mente se suministraba la muerte por la
horca y sumaban al año centenares los
ajusticiados en todo el país. Algunas esta-
dísticas demuestran que el guarismo ascen-
dió a 1.601 ahorcados, en el curso del año
1831. El filósofo Eentham nos legó un cua-
dro vivida de las impresiones recogidas en
el ajusticiamiento de un reo de alta trai-
ción: Se arrastra al delincuente, atado a
la cola de un caballo, desde la cárcel has-
ta el lugar del suplicio, después se le
cuelga por el cuello de modo que no se
muera, en seguida se le arrancan las en-
trañas y se queman mientras se halla vivo
todavía; a continuación se le decapita y,
por último, se le descuartiza, colocánd:se
después la cabeza y los miembros, en exhi-
bición, en paraje público ( :i: >).
Un juez de la época, decía en 1856: "Nos-
otros ahorcábamos por todo, por robo de
-valir de un chelín, por cinco chelines, por
cuarenta chelines, per cinco libras esterli-
nas, por haber cortado un árbol. Ahorcába-
(39) Bentham, J., Teoría de las peños y de las
recompensas, t. I, pág. 172.
mos por robo d2 un carnero, de un ca-
ballo, de un buey, de una vaca, por mo-
neda falsa, por falsedad de escritura, por
brujería, por cosas que eran y por cosas
que no podían ser" ( 40 ).
A partir de la sanción de la Criminal Law
Consolidation Act, de 1861, la última pena
sólo se aplica a los delitos de alta traición,
asesinato y piratería con violencia. En 1868
se abolieran las ejecuciones públicas; en
1908, mediante la Ciiüdren Act se suprimió
la pena capital para los menores de 16 años
y en 1922 sa eliminó en el caso de .in-
fanticidio. La ejecución de la condena úl-
tima, en Inglaterra, se halla confiada a la
horca.
. C) El sistema en España. El Código pe-
nal español de 1822 sanciona la pena de
muerte y análogamente al Código penal
francés de 1791, el texto se reduce a ma-
nifestar que la misma "consiste en la sim-
ple privación de la vida". Cuando, al so-
brevenir la reacción de 1823, dejó de apli-
carse el Código de 1822, era de creer que
la pena de muerte cesaría .de ejecutarse
por medio del garrote —como prescribía el
ordenamiento anterior—, volviéndose a usar
de nuevo la horca. Esto se desprende de la
real cédula de 28 de abril de 1828, en la
que Fernando VII, para señalar la grata
memoria del feliz cumpleaños de la reina,
su muy amada esposa, abolió la pena de
muerte en horca, disponiendo que en ade-
lante se ejecutare en garrote ordinario para
las personas del estado llano; en garrote
vil para los castigados por delitos infa-
mantes, sin distinción de clases, y, en ga-
rrote noble, que se había de imponer a los
íijadalgos («).
Los Códigos penales de 1848 y 1850 re-
gualaron su ejecución de modo casi idénti-
co al establecido por el de 1870, antes de
las reformas introducidas por la ley de 9
de abril de 1900. La forma de ejecución
sigue siendo el garrote, sobre un tablado,
de día y con publicidad. El Código de 1870
mantuvo la publicidad de la ejecución, que
fue eliminada por real orden de 24 de no-
viembre de 1894.
Por real decreto ds Alfonso XIII, de 8 de
septiembre de 1928, se sancionó un nuevo
Código penal en España, que mantenía la
pena capital y disponía que debe ser eje-
cutada "en la forma y términos que dis-
pongan los reglamentos que se dicten al
respecto", el que fue dictado posteriormen-
te, conservando la pena de muerte.
Siguente Pagina
(40) Amor y Naveiro, C., El problema de la pena
ds muerte y de sus substitutivos legales, pág. 26,
Ed. Reus, Madrid.
(41) Enciclopedia Jurídica Española, nota de
Enrique fie Benito, t. 12, pág. 907.