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LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
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DERECHO ADMINISTRATIVO – LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
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DERECHO ADMINISTRATIVO – LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
INTRODUCCIÓN
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DERECHO ADMINISTRATIVO – LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
I. LA ADMINISTARCIÓN PÚBLICA
OBJETIVAMENTE:
Es una acción, un conjunto de actividades enderezadas hacia un
fin, con tal prescindencia de la índole del órgano, agente o autor del
acto. Es la actividad concreta dirigida a través de una acción
positiva a la realización de los fines de seguridad, progreso y
bienestar de la colectividad, función por tanto encaminada a la
integración de la actividad individual en vista del interés colectivo.
Se aparta de lo formal y contingente para considerar lo sustancial,
ósea que puede haber administración en la actividad de los
órganos fundamentales del Estado (órgano ejecutivo, órgano
legislativo y órgano judicial).
SUBJETIVAMENTE:
La administración implica una estructura orgánica, un ente o
complejo de entes al que el ordenamiento jurídico le atribuye la
función de administrador. En otros términos administración pública
en sentido subjetivo equivale a aparato administrativo, dentro del
ámbito más general del aparato estatal (Alessi Y Giannini) que
integra también el aparato legislativo y el jurisdiccional; de allí que
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EN SENTIDO OBJETIVO:
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
ADMINISTRACIÓN
EN SENTIDO SUBJETIVO:
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
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LA FUNCIÓN LEGISLATIVA:
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FUNCIÓN JURISDICCIONAL:
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LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
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Luego:
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Las funciones del poder son distintas formas de bajo las cuales se
manifiestan la actividad del estado. Es decir, los modos por lo que se
canalizan el ejercicio de la actividad pública en manos de determinados
órganos públicos.
De esta manera, las funciones del poder del estado no son sino los
modos y los medios de llevar a cabo sus fines. Ahora bien, la actividad
total del estado se ejercita mediante normas así sean éstas de carácter
general o particular.
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De allí, pues, que tales entidades, cuando son creados por el Estado, que
les otorga personalidad jurídica, deban considerarse descentralizadas ya
que se les reconoce poderes y competencia, pero reservándose el Estado
el papel de árbitro y coordinador.
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Función Gubernamental:
Función Legislativa:
Función Jurisdiccional:
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Función Administrativa:
1.1 Activa:
Es la actividad decisoria, resolutoria, ejecutiva, directiva u
operativa de la administración.
1.2 Consultiva:
Es la actividad desplegada por órganos competentes, que por
medio de dictámenes, informes, opiniones y pareceres
técnico-jurídicos, asesoran a los órganos que ejercen función
administrativa activa, facilitándoles elementos de juicio para la
preparación y formación de la voluntad administrativa.
1.3 De Control:
La actividad administrativa debe siempre realizarse el orden
normativo y para evitar que se transgredan existe la actividad
de control, realizada por diversas clases de órgano de la
administración, que ajustan la actividad administrativa dentro
de la legitimidad y la eficacia. De aquí que podemos afirmar
que la función administrativa de control es aquella que tiene
por objeto verificar la legalidad de la actividad administrativa.
1.4 Jurisdiccional:
Es la actividad de la administración de que sustancia y
contenido jurisdiccional: por ejemplo, la aplicación de
sanciones administrativas o la resolución de un recurso
administrativo.
2. Por la organización:
2.1 Centralizada:
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2.2 Desconcentrada:
Se da atribuciones permanentes a órganos inferiores dentro
de la misma organización de una entidad pública, careciendo
de personalidad jurídica y patrimonio propio.
2.3 Descentralizada:
Se da atribuciones administrativas o competencias públicas
en forma permanente a entidades dotadas de personalidad
jurídica, que actúan en nombre propio y por cuenta propia
bajo control del Poder Ejecutivo.
3.2 Externa:
Produce efectos jurídicos y mediatos respecto a los
administrados.
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Por lo siguiente:
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OBJETIVAMENTE:
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SUBJETIVAMENTE:
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EN SENTIDO OBJETIVO:
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
ADMINISTRACIÓN
EN SENTIDO SUBJETIVO:
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
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La doctrina afirma:
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a) Elementos personales;
b) Elementos patrimoniales;
c) Estructura jurídica; y
d) Procedimientos técnicos…
INTRODUCCIÓN:
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Sujeto activo:
El estado es el principal sujeto activo en el derecho público
y en particular en el derecho administrativo.
Debemos indicar que otras entidades que se denomina
genéricamente sujetos jurídicos públicos o entidades
descentralizadas o personas de derecho público se
comprende en la denominación de sujetos activos de la
administración pública.
El Estado es él es la única persona activa soberana e
independiente, con atributos superiores a otras personas de
derecho público.
Sujeto pasivo:
El sujeto pasivo de la administración pública son los sujetos
de derecho: personas naturales o personas jurídicas,
destinatarios de la actividad del Estado.
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b) Directa e indirecta:
La administración directa:
Es la que se ejerce por los órganos centralizados
dependientes del poder ejecutivo.
La administración indirecta o paraestatal:
Es la que se realiza a través de organismos
descentralizados y empresas de participación estatal u otras
instituciones.
c) De control:
Administración de control:
Es la que tiene por objeto verificar la legalidad
administrativa.
El control es un acto o procedimiento que cumple una
persona u órgano, debidamente autorizado al efecto y por
medio del cual se examina un acto realizado por otra
persona u órgano, con el fin de verificar si en la
preparación y emisión de dicho acto han sido
observados todos los requisitos exigidos por la ley, es
decir, tiene el objeto de verificar la legalidad
administrativa.
Se controla la conformidad de los actos de la administración
activa, de los actos de los administrados vinculados a ella y
la actividad de los órganos administrativos, con
determinadas normas (legitimidad) o su correspondencia y
proporción con determinados fines (oportunidad o
conveniencia).
Puede ser:
Jerárquico:
Actúa dentro de la administración centralizada: El
superior jerárquico lo ejerce sobre el inferior.
Administrativo:
Lo realiza un órgano de la administración activa
sobre la actuación o comportamiento de un ente
descentralizado.
d) Burocrática y consultiva:
Administración burocrática:
Es aquella en que las funciones están asignadas a
personas físicas que obran individualmente. Esta
administración constituye un trasunto del ordenamiento
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Administración consultiva:
Es la actividad de naturaleza administrativa desarrollada por
órganos competentes que por intermedio de dictámenes,
informes, opiniones y pareceres técnicos-jurídicos, asesoran
a los órganos que ejercen la función administrativa activa de
manera preparatoria, facilitándoles elementos de juicio para
la formación de la voluntad administrativa.
Trata de ilustrar con sus pareceres u opiniones o
dictámenes.
e) Colegiada:
Es pluripersonal, las funciones son asignadas y cumplidas
simultáneamente por un conjunto de personas físicas que
no obran aisladamente sino que actúan entre sí en un
estricto pie de igualdad. En la administración colegiada
prima la voluntad de la mayoría, cuya voluntad se expresa
a través de las deliberaciones, pues ninguno de sus
integrantes tiene competencia para emitir un acto por sí
solo.
Hemos afirmado que la función administrativa es una, al
igual que la función legislativa es la función jurisdiccional.
Todas ellas son formas específicas de la actividad del
estado, que se exterioriza por actos de poder: Actos
administrativos, actos gubernamentales, actos legislativos,
actos jurisdiccionales.
La administración pública en el Perú, según el área donde
desarrolla sus actividades se clasifican en:
1. Administración nacional, que abarca todas las
dependencias ministeriales, las instituciones públicas y
las empresas estatales.
2. Administración regional, que cubre el área de las
regiones y de las circunscripciones departamentales.
3. Administración local, que cubre el área denominada
municipal o comunal.
También se puede clasificar en centralizada,
desconcentrada y descentralizada. Este criterio está
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INTRODUCCION
El ordenamiento jurídico se refiere al conjunto de normas y
principios que regulan la función de administrar el Estado
vinculadas entre sí y ordenas de acuerdo a la importancia de las
fuentes que generan dichas normas.
La actividad estatal es jurídica. En su quehacer rigen ciertos
principios jurídicos y se aplica estimativamente los valores jurídicos.
Además, en virtud de ese principio de juridicidad que rige la
organización, estructura y desenvolvimiento de la actividad estatal,
la misma se manifiesta o exterioriza a través de ciertas formas
jurídicas.
En consecuencia, en un caso concreto, la administración se
pronuncia en ejercicio de una atribución reglada o discrecional a
través de una de las formas jurídicas autorizadas: Hecha
administrativo, acto administrativo, simple acto de la administración,
reglamento. Contrato.
Puede, al ejercerla, lesionar o afectar un derecho subjetivo, interés
legítimo o interés simple, por lo que en todos los casos se puede
controlar la legitimidad y oportunidad del proceder administrativo
estatal.
La juridicidad importa también ciertas garantías a favor de los
administrados.
La eficacia por meritoria que sea, no debe dejar de respetar los
derechos y las libertades de los particulares que actúan como
freno, límites y controles de la actividad administrativa.
Estos límites son señalados por la ley en virtud del principio
genérico de legalidad, por las normas provenientes de la misma
administración (Reglamentos) y demás principios generales del
derecho.
El estado actúa en el orden normativo siempre en este sentido la
actuación estatal se manifiesta en:
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Así pues:
Predisponer la ley;
Actuar la ley; y,
Asegurar la correcta aplicación de la ley, son objetivos de
cada una de las tres funciones estatales, y se corresponden
a la vez con la materia propia de cada uno de los tres
poderes que forman el gobierno: Legislativo, Ejecutivo y
Judicial.
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1.2 GENERALIDADES
NOCIÓN DE <<FUENTE>>
Sentido etimológico:
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Se explica:
Concepto:
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Grupos de presión:
Son las grandes mayorías que pugnan permanentemente
por superar su condición de marginados y disminuir al
<<grupo de poder>>. Este grupo quiere desplazar a los que
están en la esfera del poder.
Pueden ser personalistas (sólo por subir), o altruistas (a
favor de las masas).
Hay un movimiento de flujo y reflujo entre los dos grupos o
poderes antagónicos. De aquí, que de su lucha nace el
derecho, pues, en última instancia, el que se impone es el
que hace las normas del derecho.
Desde esta manera, el grupo de presión es aquel que se
constituye para influir en las decisiones del poder político
como un común objetivo concreto y determinado, sin asumir
las responsabilidades de la decisión política. Su objeto es
defender los intereses del grupo y hacer triunfar una
doctrina.
Uno de los caracteres en la voluntad de influir las decisiones
de la autoridad pública, lo que constituye un rasgo común
con los partidos. Su acción es tanto oculta como visible.
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Derecho Internacional:
Tanto el Derecho Internacional Público como el Derecho
Internacional Privado contribuyen a acercar a los pueblos
generalizando ciertos derechos.
Así tenemos, por ejemplo, el tránsito internacional; las visas;
los pasaportes; el derecho sanitario como normas tendientes
al control de emigrantes e inmigrantes, etc. Influyen en el
derecho nacional, por cuanto se incorpora a nuestro
ordenamiento normas de derecho internacional.
El Derecho Comparado:
Significa, que conocedores de nuestro derecho, lo podemos
comparar sistemáticamente con derechos extranjeros, de allí
surgen normas, que las incorporamos en el derecho
administrativo, de acuerdo a nuestra realidad.
Es, pues, una elucubración de alto contenido científico y
filosófico como producto de un profundo razonamiento y en
el que tenemos formulas resueltas de ante mano de
situaciones dadas.
Existe el peligro de copiar, ya que la realidad de los mismos
países son diferentes. Nos debe servir de modelo, pero no
plagiarlos sino para sacar ideas y ahorrar trabajo y estudio.
La Jurisprudencia:
Recordemos que la palabra <<jurisprudencia>>, deriva del
latín iurispudentia que etimológicamente significa: <<ver
anticipadamente el derecho>>, previsión, conocimiento (de
ius, derecho; prudentia, previsión; prudentia es contracción
de pro, antes y video, ver que significa: Ver de antemano,
conocimiento anterior). La jurisprudencia se encuentra en la
repetición de fallos concordantes, es reflexiva.
En acepción más corriente se entiende por jurisprudencia la
interpretación y aplicación del derecho de los órganos
judiciales a cuyo, efecto se le asigna cuatro características.
- Explicativa,
- Supletoria,
- Diferencial y
- Renovadora
Se explica:
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Finalmente se indica:
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- Se recurre a ella:
- A falta de texto legal expreso.
- Al recurrir hay que advertir que la jurisprudencia debe
reposar sobre normas positivas y jurídicas, es decir, debe
desenvolverse siempre entre la ley, sino invadiría el
campo del legislador.
- Es importante que el derecho administrativo:
Porque tiene una misión explicativa, cuando la ley
es oscura, la jurisprudencia aclara y fija su
alcance.
Porque tiene una misión supletoria, porque el
legislador no puede preverla todo; la
jurisprudencia debe dar la solución a los casos
que la ley no ha previsto.
Porque tiene una misión de diferenciación, es
decir, la tarea de adaptar la ley a los casos
concretos de la vida real.
Porque tiene una función renovadora que no daña
a la ley sino por lo contrario prolonga su
existencia, su vigencia y hace flexible y duraderos
sus conceptos.
La costumbre:
¿Qué se entiende por costumbre?
Con la palabra costumbre se designa una regla que no ha
sido impuesta por el poder legislativo, sino que ha nacido
espontáneamente de las necesidades y de los usos de la
vida social. La costumbre se impone por el habito y por la
tradición.
Es un fenómeno social complejo y, por ello, sus definiciones
no siempre logran aprehender p precisar bien su contenido.
Se entiende por costumbre:
- A la norma jurídica no escrita consagrada por el uso. Es
decir, que la costumbre en una norma jurídica que no
resulta de una manifestación de voluntad, sino de un
simple comportamiento uniforme y constante, practicado
con la convicción de que responde a una obligación
jurídica (opinio juris et necessitatis).
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Elementos de la costumbre:
La costumbre administrativa:
La costumbre es también fuente del derecho administrativo,
esto es que crean normas administrativas. Nosotros
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El uso administrativo:
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El estado de necesidad:
El estado de necesidad tiene su principal y más conocida
esfera de aplicación en el derecho penal.
El estado de necesidad es la situación de peligro actual de
los intereses protegidos por el derecho, frente a la cual no
queda otro remedio que la violación de los derechos de otro,
jurídicamente protegidos. Los estados de necesidad
constituyen situaciones de carácter excepcional, hechos
sociales nuevos que no se admiten una provisión jurídica.
Supone, pues, la situación de dos sujetos con derechos que
como tales no debe lesionarse, pero que si no actuara la
voluntad de uno de los sujetos se lesionaría un derecho, si
no más legal, a menos más justo; así pues, se trata de una
colisión de derechos en la cual uno de ellos tiene una
prevalencia que la ley reconoce y autoriza defender en
detrimento del otro.
Los estados de necesidad son emergentes, circunstanciales
y imprevistos, al menos en la ley, y ninguna cuestión se
presenta que no sea la validez de la ley frente a la
constitución en cuanto esta es el único límite a las
modificaciones que puedan introducirse las normas
adoptadas en estado de necesidad.
Los estados de necesidad se cubren con normas o
preceptos de orden en sentido estricto, que se singularizan
por caracteres propios de su naturaleza y función, a saber:
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FUENTES FORMALES
CONCEPTO
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- A los procesos;
- A las formas por los cuales el derecho administrativo se
elabora se manifiesta.
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Fuentes directas:
Las fuentes directas son las normas jurídicas positivas.
Estas fuentes directas pueden ser:
Fuentes inmediatas:
Son los textos, así tenemos la constitución, la ley, los
tratados, etc.
Fuentes indirectas:
Las fuentes indirectas son las que son se basan en el
derecho positivo, caso doctrina. Estas fuentes indirectas
pueden ser:
Fuentes mediatas:
Son fuentes indirectas, tendríamos a las que no
tienen texto expreso, así tenemos a la analogía.
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2.1 La Ley:
Nosotros nos referimos a la ley jurídica, a la ley como norma
de derecho, aquella que emana del ejercicio de la función
legislativa.
Clasificación de la ley:
Para una mejor exposición, debemos tener en cuenta que la
doctrina, que la doctrina sobre todo la comparada, admiten
varias clasificaciones de la ley.
Nosotros presentamos la siguiente clasificación:
Ley Formal
Ley Material
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LEY FORMAL:
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LEY MATERIAL:
Concepto:
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NORMAS ADMINISTRATIVAS
DECRETOS:
La Constitución Política del Perú, 1993, norma lo
siguiente:
Artículo 118º, inc.8: Corresponde al Presidente de la
Republica dictar decretos y resoluciones; y en el inciso
19, se norma que el Presidente de la Republica puede
dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de
urgencia con fuerza de ley, en materia económica y
financiera, cuando así lo requiera el interés nacional y
con cargo de dar cuenta al congreso. El congreso puede
modificar o derogar los referidos decretos de urgencia.
Por lo tanto, el Poder Ejecutivo ejerce la potestad de
reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas, y, dentro de tales límites, dicta
decretos y resoluciones:
La Constitución Política del Perú de 1993, norma:
<<Artículo 118º.- Corresponde al Presidente de la
Republica: (…)
8. Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales
límites dictar decretos y resoluciones…>>
(Constitución).
CONCEPTO:
La doctrina ha dado los siguientes conceptos de reglamento:
El reglamento es el acto unilateral dictado en ejercicio de
la función administrativa que crea normas jurídicas
generales:
El reglamento es la manifestación unilateral del voluntad
de la administración que crea normas jurídicas generales;
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NUESTRA DEFINICIÓN:
El reglamento es un acto unilateral de la voluntad de la
administración, dictado en ejercicio de función
administrativa. Que crea normas jurídicas generales.
Se explica:
Es un acto: una manifestación o declaración de la voluntad
de la administración, es decir, es un querer que se expresa.
Pero ese querer debe provenir de un órgano actuando en
función administrativa. El reglamento importa un proceso de
exteriorización intelectual. Siempre que nos encontremos
con un acto normativo dictado por la administración en
cualquiera de sus vertientes-central, regional, local o
institucional – en virtud de su competencia propia estaremos
en presencia de un reglamento.
Unilateral:
La manifestación o declaración de voluntad es unilateral, es
decir, emana del órgano competente y nace y se perfecciona
por su sola voluntad.
Por oposición a bilateral (contratos).
No se requiere la conformidad ni siquiera el asentamiento de
las personas a las cuales alcanza.
VOLUNTAD DE LA ADMINSITRACIÓN:
Por autoridad competente. Es un querer que se exprese, que
se encarna en un decreto. Puede ser ejercido por cualquier
de los órganos del Estado: Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
Desde el momento en el que el reglamento es un
instrumento jurídico inherente a la función administrativa y
constituye uno de sus atributos fundamentales, la facultad o
poder reglamentario corresponde a los órganos jerarcas del
Estado.
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Carácter permanente.
Es obligatorio.
Dispone para el futuro.
Es irrenunciable.
Generalmente lo labora y lo aprueba el Poder Ejecutivo.
Establece la aplicación de la ley.
Crea, modifica o extingue un vínculo jurídico.
Esta siempre subordinada a la ley.
UN REGLAMENTO ES ILEGAL:
Si modifica la ley;
Si no resta lo que la ley confiere;
Si establece normas contrarias a la constitución y las
leyes.
Si regula normas que constitucionalmente corresponde al
legislador.
Si invade atribuciones que compete a otra autoridad.
Si contraria un reglamento dictado por autoridad superior.
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Es de advertir lo siguiente:
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CLASES DE REGLAMENTOS:
Contra legen:
Es el reglamento que es tenido por irrito, pues contraria
los mandatos y la extensión de la ley que se desea
trasparentar, reglamentar. Es un complejo normativo
nulo.
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CONSECUENCIAS DE SU INCUMPLIMIENTO:
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3. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley Nº27444,
norma:
<< Artículo IV.- Principios del Procedimiento
Administrativo.
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COMENTARIO:
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La Legalidad es:
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Consiste en que:
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1) La normatividad jurídica:
Toda la actividad administrativa debe encontrar siempre su
sustento en normas jurídicas, cualquiera que fuera su fuente:
constitucional. Legislativa o administrativa; general, particular o
individual.
La totalidad del ordenamiento jurídico rige para cada
administrativo. No obstante que un hecho se encuadre en una
norma específica que le ha sido destinada, siempre es
aplicable la totalidad del ordenamiento jurídico positivo.
2) Jerarquía normativa:
Ninguna norma o acto emanada de un órgano inferior podrá
dejar sin efecto lo dispuesto por otra de rango superior. Las
formas u órdenes del jerarca no serán jamás derogadas o
rectificadas por el inferior. Ello hace la unidad del sistema y al
normal desenvolvimiento del orden jurídico.
A su vez, todo particular debe estar de acuerdo con la norma
general.
3) Igualdad jurídica:
La Administración no puede actuar desigualmente concediendo
prerrogativas o privilegios a unos o negando arbitrariamente
derechos a otros.
4) Razonabilidad:
Todo acto de la administración debe ser manifiestamente
razonable, es decir, que encuentre su justificación en preceptos
legales, hechos, conductas y circunstancias que lo causen.
La razonabilidad del acto responde al debido proceso de
verificación de los hechos que justifican y la apreciación
objetiva que debe valorarlos.
Debe de haber una valoración lógica, adecuada y
proporcionada entre el consecuente y los antecedentes, entre
el objeto y el fin.
5) Control judicial:
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BIBLIOGRAFIA
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