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Aspectos Gerais
Direitos Fundamentais Garantias Fundamentais
TEORIA GERAL DOS DIREITOS • Direitos da pessoa humana • são formas de proteção
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As “gerações” de direitos 1ª Geração
Ø São as liberdades negativas;
Ø São conquistas progressivas da humanidade. Ø Direito de defesa dos cidadãos. Confere ao indivíduo o poder para
exercê-los e exigir do Estado a correção das omissões. Ex: Direitos civis
e políticos (reconhecidos no final do século XVIII, com as Revoluções Francesa e
Americana - Direito de propriedade, locomoção, associação e o de reunião).
2ª Geração 3ª Geração
Ø São as chamadas de liberdades positivas; Ø Direitos transindividuais ou supraindividuais (direitos difusos
e coletivos);
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Características Características
Ø Universalidade: há um núcleo mínimo de direitos que deve ser
outorgado a todas as pessoas (Ex: direito à vida). Exceção: Ø Indivisibilidade: são indivisíveis; formam parte de um sistema
direitos outorgados a grupos específicos (Ex: direitos dos harmônico e coerente de proteção à dignidade da pessoa
trabalhadores). humana. Não são considerados isoladamente;
Ø Historicidade: são conquistas progressivas; um processo de Ø Inalienabilidade: são intransferíveis e inegociáveis, não podem ser
afirmação ao longo do tempo. São mutáveis e sujeitos a abolidos pelo titular; não possuem conteúdo econômico-
ampliações. patrimonial;
Características Características
Ø Relatividade ou Limitabilidade: não há direitos fundamentais
Ø Imprescritibilidade: não se perdem com o tempo, sendo sempre
absolutos; são relativos, limitáveis no caso concreto por outros
exigíveis; são personalíssimos e não cabe a prescrição;
direitos fundamentais. No caso de conflito, há uma concordância
prática ou harmonização.
Ø Irrenunciabilidade: não pode haver disposição, embora possa
deixar de exercê-lo. Admite-se, entretanto, situações de
Ø Complementaridade: a plena efetivação dos direitos fundamentais
autolimitação voluntária de seu exercício. Ex: “reality shows” e o
deve considerar que eles compõem um sistema único. Nessa ótica,
direito à privacidade.;
os diferentes direitos (das diferentes dimensões) se complementam
e, portanto, devem ser interpretados conjuntamente.
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Características Dimensão dos Direitos Fundamentais
Ø Concorrência: podem ser exercidos cumulativamente, podendo um
mesmo titular exercitar vários direitos ao mesmo tempo. Ø Dimensão subjetiva: são direitos exigíveis perante o Estado; as
pessoas podem exigir que o Estado se abstenha de intervir
indevidamente na esfera privada (1ª geração) ou que o Estado atue
Ø Efetividade: os Poderes Públicos têm a missão de concretizar ofertando prestações positivas, através de políticas e serviços
(efetivar) os direitos fundamentais. públicos (2ª geração).
Ø Proibição do retrocesso: não podem ser enfraquecidos/suprimidos. Ø Dimensão objetiva: os direitos fundamentais são vistos como
As normas que os instituem não podem ser revogadas ou enunciados dotados de alta carga valorativa; eles são qualificados
substituídas por outras que os diminuam, restrinjam ou suprimam. como princípios estruturantes, cuja eficácia se irradia para todo o
ordenamento.
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Limites aos Direitos Fundamentais Teoria dos “limites dos limites”
Ø A lei pode impor restrições aos direitos fundamentais, mas há
Ø O núcleo essencial é insuscetível de violação;
um núcleo essencial que precisa ser protegido e que não pode
ser objeto de violações. Aplicação do princípio da
Ø A determinação do que é exatamente esse “núcleo essencial” proporcionalidade, em suas três vertentes (adequação,
dependerá da análise do caso concreto. Os direitos fundamentais necessidade e proporcionalidade em sentido estrito).
são restringíveis, observado o princípio da proporcionalidade e/ou
a proteção de seu núcleo essencial. Ex: Direito à vida pode sofrer
Ø A CF/88 não previu expressamente a teoria dos limites aos
restrições no caso concreto.
limites. Mas, o dever de proteção ao núcleo essencial está
implícito na Carta Magna (Doutrina + jurisprudência STF)
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Ø A partir do século XX, entretanto, surgiu a teoria da eficácia Ø Teoria da eficácia indireta e mediata: os direitos fundamentais
horizontal dos direitos fundamentais, que estendeu sua aplicação só se aplicam nas relações jurídicas entre particulares de forma
também às relações entre particulares. “eficácia horizontal” ou indireta, excepcionalmente, por meio das cláusulas gerais de
“efeito externo”. direito privado (ordem pública, liberdade contratual, e outras).
Essa teoria é incompatível com a Constituição Federal, que, em
Ø Existem duas teorias sobre a aplicação dos direitos fundamentais: i) seu art. 5º, § 1º, prevê que as normas definidoras de direitos
a da eficácia indireta e mediata e; ii) a da eficácia direta e imediata. fundamentais possuem aplicabilidade imediata.
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Eficácia Horizontal
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Tome Ø Os direitos fundamentais abrangem qualquer Princípio da Isonomia
pessoa que se encontre em território nacional,
nota... ainda que seja estrangeiro não residente no
país.
Art. 5º , inciso I CRFB/88
Ø Não ofende o direito à vida nem a dignidade da homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos
pessoa humana, a realização de pesquisas com
células-tronco embrionárias, obtidas de termos desta Constituição;
embriões humanos produzidos por fertilização
“in vitro” e não utilizados neste procedimento
Ø As pessoas jurídicas e até mesmo o próprio “A isonomia é determinada aos que estão em condições equivalentes e
Estado são titulares de direitos fundamentais. tratamento desigual aos que estão em condições diversas, dentro de suas
desigualdades”
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São constitucionais as ações afirmativas, como a reserva de vagas Princípio Ø O princípio da isonomia não autoriza ao Poder
em universidades públicas para negros e índios (STF, RE 597285/RS)
É constitucional o programa de bolsa de estudos em universidades
da Judiciário estender a alguns grupos vantagens
estabelecidas por lei a outros, sob pena do
Isonomia
Judiciário estar “legislando”, em flagrante
privadas para alunos de renda familiar de pequena monta, com
ofensa ao princípio da separação dos Poderes.
quotas para negros, pardos, indígenas e portadores de necessidades
especiais (STF, Pleno, ADI 3330/DF)
Ø Súmula vinculante 37 STF: “Não cabe ao Poder
A realização da igualdade material não proíbe que a lei crie
Judiciário, que não tem função legislativa,
discriminações, desde que estas obedeçam ao princípio da aumentar vencimentos de servidores públicos
razoabilidade. Ex: Concurso para agente penitenciário de prisão feminina restrito a sob fundamento de isonomia.”
mulheres e a adoção de critérios distintos para a promoção de integrantes do corpo
feminino e masculino da Aeronáutica
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Princípio da Legalidade Princípio da Legalidade
Art. 5º (...)
Legalidade Reserva Legal
II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa senão em virtude de lei; • É a Lei em sentido mais amplo; • É evidenciado quando a
todo e qualquer ato normativo Constituição exige
estatal, incluindo atos expressamente que
Ø Particulares: traz a garantia de que só podem ser infralegais, que obedeça às determinada matéria seja
obrigados a agirem ou a se omitirem por lei. Tudo é formalidades que lhe são regulada por lei formal ou atos
permitido na falta de norma legal proibitiva. próprias com força de lei (Ex: decretos
Ø Poder Público: a legalidade reside em fazer o que é autônomos).
permitido pela lei.
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Direito de Resposta Direito de Resposta
Ø É aplicável em relação a todas as ofensas, independentemente de elas
Art. 5º configurarem ou não infrações penais;
(...)
Ø Deverá ser sempre proporcional, ou seja, veiculada no mesmo meio de
V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao comunicação utilizado pelo agravo, com mesmo destaque, tamanho e
agravo, além da indenização por dano material, moral ou à duração.;
imagem;
Ø Aplica-se tanto a pessoas físicas quanto a jurídicas ofendidas;
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Direito à intimidade e privacidade Direito à intimidade e privacidade
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Inviolabilidade domiciliar Inviolabilidade domiciliar
Ø Conceito de “casa” amplo: qualquer compartimento habitado;
Art. 5º aposento ocupado de habitação coletiva; compartimento
privado não aberto ao público, onde alguém exerce profissão
(...)
ou atividade pessoal.
XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela
podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo
Ø Alcança também escritórios profissionais, consultórios
em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar
médicos e odontológicos, trailers, barcos e aposentos de
socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial; habitação coletiva (hotel). Não estão abrangidos pelo conceito
de casa os bares e restaurantes.
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Sigilo da Sigilo da Mensagens do whatsapp: “Sem prévia
autorização judicial, são nulas as provas
correspondências “a administração penitenciária, com comunicação
obtidas pela polícia por meio da
telegráficas fundamento em razões de segurança pública, dos dados extração de dados e de conversas
de disciplina prisional ou de preservação da
ordem jurídica, pode, sempre
registradas no whatsapp presentes no
excepcionalmente, e desde que respeitada a celular do suposto autor de fato delituoso,
norma inscrita no art. 41, parágrafo único, da ainda que o aparelho tenha sido
Lei 7.210/1984, proceder à interceptação da apreendido no momento da prisão em
correspondência remetida pelos sentenciados, flagrante” (Informativo STJ 583 e 593)
eis que a cláusula tutelar da inviolabilidade do
sigilo epistolar não pode constituir instrumento
de salvaguarda de práticas ilícitas” (STF)
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Livre exercício do trabalho, ofício ou profissão Livre exercício Ø A atividade de músico prescinde de controle.
do trabalho, Constitui, manifestação artística protegida
pela garantia da liberdade de expressão (STF, RE
Art. 5º (...)
XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão,
ofício ou 414.426, Rel. M in. Ellen Gracie, julgamento em 1º-8-2011, Plenário, DJE de 10-10-
2011)
atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer; profissão Ø É constitucional o Exame OAB. O exercício da
advocacia traz um risco coletivo, cabendo ao
Estado limitar o acesso à profissão e o
respectivo exercício. (STF, RE 603.583, Rel. M in. M arco Aurélio,
DJe 26/10/11, Plenário, Informativo 646, com repercussão geral )
ü Norma de eficácia contida; e
Ø inconstitucional a exigência de diploma para
ü A exigência de lei só vale apenas quando houver potencial o exercício da profissão de jornalista (art. 5º,
lesivo na atividade. XIV). (STF, RE 511.961. Rel. M in. Gilmar M endes. DJe 13.11.2009 )
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Direito associação Direito de Propriedade
Art. 5º (...)
XVII - é plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada
Art. 5º (...)
a de caráter paramilitar;
XVIII - a criação de associações e, na forma da lei, a de XXII - é garantido o direito de propriedade;
cooperativas independem de autorização, sendo vedada a XXIII - a propriedade atenderá a sua função social;
interferência estatal em seu funcionamento; XXIV - a lei estabelecerá o procedimento para desapropriação
XIX - as associações só poderão ser compulsoriamente por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social,
dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por decisão judicial, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os
exigindo-se, no primeiro caso, o trânsito em julgado; casos previstos nesta Constituição;
XX - ninguém poderá ser compelido a associar-se ou a
permanecer associado;
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Requisição Administrativa Requisição Administrativa
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Direito à informação Direito à informação
Ø Resguardar o direito de conhecimento de informações públicas
Art. 5º (...) ou particulares;
XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos
informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo Ø Objetivo: transparência e publicidade da adm. pública;
ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
Ø A regulamentação do art. 5º, inciso XXXIII, é feita pela Lei nº
imprescindível à segurança da sociedade e do Estado;
12.527/2011 - Lei de Acesso à Informação;
Direito de petição
Princípio da inafastabilidade de jurisdição
Art. 5º
(...) Art. 5º
XXXIV – são a todos assegurados, independentemente do (...)
pagamento de taxas:
XXXV – a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos
ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
lesão ou ameaça a direito
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa
de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;
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Princípio da inafastabilidade de jurisdição Exigência de prévio
esgotamento da
Ø Habeas data: negativa ou omissão da Administração
Pública em relação a pedido administrativo de acesso a
via administrativa informações pessoais ou de retificação de dados.
Ø Modelo inglês de jurisdição (sistema de jurisdição uma); Ø Controvérsias desportivas: “o Poder Judiciário só
admitirá ações relativas à disciplina e às competições
Ø Somente o Poder Judiciário poderá decidir uma lide em desportivas após esgotarem-se as instâncias da justiça
definitivo; pode fazer coisa julgada material. Todas as desportiva, regulada em lei.” (art. 217, § 1º, da CF/88)
decisões administrativas estão sujeitas a controle judicial. Ø Reclamação contra o descumprimento de Súmula
Vinculante pela Administração Pública: “contra
Ø Princípio da universalidade de jurisdição: não existe no omissão ou ato da administração pública, o uso da
Brasil, como regra geral, a “jurisdição condicionada” ou reclamação só será admitido após esgotamento das vias
“instância administrativa de curso forçado”. administrativas”. (Art. 7º, § 1º, Lei nº 11.417/2006) A
reclamação é ação utilizada para levar ao STF caso de
descumprimento de Súmula Vinculante (art. 103-A, §3º).
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Extradição
Princípio da inafastabilidade de jurisdição
Art. 5º (...)
“É inconstitucional a exigência de depósito prévio como
LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em
requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se
pretenda discutir a exigibilidade de crédito tributário” (Súmula caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de
comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e
Vinculante nº. 28 STF)
drogas afins, na forma da lei;
LII - não será concedida extradição de estrangeiro por crime
“Viola a garantia constitucional de acesso à jurisdição a taxa político ou de opinião;
judiciária calculada sem limite sobre o valor da causa”
(Súmula STF no 667).
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Extradição Extradição
Ø Trata-se de instituto jurídico destinado a promover a Ø Extradição ativa: acontecerá quando o Brasil requerer a um
cooperação penal entre Estados; outro Estado estrangeiro a entrega de um indivíduo para que
aqui seja julgado ou punido;
Ø Consiste no ato de entregar uma pessoa para outro Estado
onde esta praticou crime, para que lá seja julgada ou punida. Ø Extradição passiva: ocorrerá quando um Estado estrangeiro
requerer ao Brasil que lhe entregue um indivíduo
Art. 5º
(...)
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;
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Devido processo legal Devido processo legal
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Ampla defesa e contraditório Ampla defesa e
Ø “É direito do defensor, no interesse do
representado, ter acesso amplo aos elementos
de prova que, já documentados em
contraditório procedimento investigatório realizado por órgão
Ø Ampla defesa: compreende o direito de trazer ao processo todos os com competência de polícia judiciária, digam
elementos lícitos de que dispuser para provar a verdade, ou de se respeito ao exercício do direito de defesa”
calar ou se omitir caso isso lhe seja benéfico (direito à não- (Súmula Vinculante nº 14 STF)
autoincriminação).
Ø “A falta de defesa técnica por advogado no
processo administrativo disciplinar não ofende a
Ø Contraditório: é o direito dado ao indivíduo de contradizer tudo que Constituição” (Súmula Vinculante nº 5 )
for levado ao processo pela parte contrária. Assegura, também, a
igualdade das partes do processo, ao equiparar o direito da acusação Ø “É inconstitucional a exigência de depósito ou
com o da defesa . arrolamento prévios de dinheiro ou bens para
admissibilidade de recurso administrativo”
(Súmula Vinculante nº 21 )
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FIM....
REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS
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Habeas Corpus
Ø Inseridas no contexto da Ordem jurídica Constitucional.
Mandado de Injunção
Ação Popular
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Aspectos Gerais
Requisitos Requisitos
Ato coator
Ø A prova pré-constituída é sobre os fatos: (art. 6º da Lei.
Direito líquido e certo 12.016/09). O fato devidamente comprovado é que precisa ser
líquido e certo e não o direito.
Desnecessidade de dilação probatória
Súmula 625 do STF: "controvérsia sobre matéria de direito não impede
Tempestividade concessão de mandado de segurança”.
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Mandado de Segurança Coletivo Legitimidade
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Situações Especiais
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Legitimidade Passiva
Ø Direito à Certidão. Cabe MS ou HD? Ø Autoridade: pode ser da Administração Pública, direta ou
Ø O HD é utilizado quando não se tem acesso a informações indireta; de qualquer dos poderes ou órgãos destes.
pessoais do impetrante ou quando se deseja retificá-las.
Ø Quando alguém solicita uma certidão, já tem acesso às Ø Pode banco de caráter Privado? O “habeas data” não pode ser
informações; o que se quer é apenas receber um documento usado para que se tenha acesso a banco de dados de caráter
formal do Poder Público que ateste a veracidade das informações. privado. (art. LXXII, do art. 5°, da CRFB/88)
Portanto, é incabível o habeas data.
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Gratuidade
Art. 5° LXXVII,CRFB/88
(...)
“são gratuitas as ações de habeas corpus e habeas data, e,
MANDADO DE INJUNÇÃO
na forma da lei, os atos necessários ao exercício da
cidadania”.
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Não cabimento do MI Mandado de Injunção X ADO
Ø Já há norma regulamentadora do direito constitucional,
mesmo que esta seja defeituosa. MI Processo subjetivo. ADO Processo Objetivo.
Defender direitos Defender normas
Ø Se faltar norma regulamentadora de direito fundamentais constitucionais
dependentes de dependentes de
infraconstitucional. regulamentação regulamentação.
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Eficácia das decisões Eficácia das decisões no MI
Ø Posição anterior: Não concretista. Lei. 13.300/2016
q Apenas se declarava a mora do poder omisso. Não
(...)
aplicava por analogia lei existente e tão pouco fixava um
prazo para o legislador legislar. Não havia efeitos práticos. Art. 8° Reconhecido o estado de mora legislativa, será deferida a
injunção para:
Ø Posição atual: Concretista. I - determinar prazo razoável para que o impetrado promova a
q Cumprimento do papel do legislador omisso, com o edição da norma regulamentadora;
objetivo de dar exequibilidade às normas constitucionais. (...)
Possibilidade de aplicação analógica.
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Alcance temporal da decisão
(...)
Art. 11. A norma regulamentadora superveniente produzirá
efeitos ex nunc em relação aos beneficiados por decisão transitada
em julgado, salvo se a aplicação da norma editada lhes for mais HABEAS CORPUS
favorável.
Parágrafo único. Estará prejudicada a impetração se a norma
regulamentadora for editada antes da decisão, caso em que o
processo será extinto sem resolução de mérito.
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Sujeitos Processuais Sujeitos Processuais
1) Paciente: 2) Impetrante:
Ø É aquele que está com a sua liberdade de locomoção cerceada ou Ø É o autor do habeas corpus; é aquele que impetra a ação. Ele pode
sob a ameaça de cerceamento. ser o paciente, mas não necessariamente.
Ø O paciente deve necessariamente ser uma pessoa física. Ø Possui Legitimidade Ativa Universal – Princípio da Universalidade –
art. 654 CPP.
Ø Pode ser concedida de ofício pelo próprio Juiz, afastando inclusive
ato não indicado na inicial.
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CRFB/88 (...) CRFB/88 (...)
Art. 5° Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente,
residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente
à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: militar, definidos em lei;
(...) LXV - a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela
autoridade judiciária;
XV - é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz, LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a
podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
lei admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança;
permanecer ou dele sair com seus bens; LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável
LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação
autoridade competente; alimentícia e a do depositário infiel;
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(...)
LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável
pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação
alimentícia e a do depositário infiel;
AÇÃO POPULAR
Ø Pacto San José Costa Rica suspendeu eficácia legislação
infraconstitucional
Ø Caráter “supralegalidade e efeito paralisante”
Ø Súmula Vinculante n° 25 STF: “é ilícita a prisão civil de
depositário infiel, qualquer que seja a modalidade de depósito”.
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Aspectos Gerais Aspectos Gerais
Art. 5º, CRFB/88
Ø Plano Constitucional:
(...) ü Remédio de natureza coletiva;
LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação ü Processo subjetivo que tem por fim anular ato lesivo ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público patrimônio público, à moralidade administrativa, ao
ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural;
ü Trata-se de participação direta do povo no controle dos
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico
atos do Poder Público (Soberania popular).
e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento
de custas judiciais e do ônus da sucumbência;
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Legitimidade Passiva
OBRIGADO
PROF. DIEGO CERQUEIRA
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