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Perdida de Custodia de Padres que impidan a padres ver a sus Hijos …. Pág. N° 4
DEDICATORIA
Este trabajo es
realizado gracias al
apoyo incondicional
que nos brindan
nuestros padres, para
ir formándonos como
futuros profesionales
y enfrentarnos al
mercado laboral que
se nos viene
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(Creada Por Ley N° 25265)
INTRODUCCION
Así como la inferencia grave que cometen los cónyuges al privarles las visitas a
los hijos.
Los estudiantes.
PERDIDA DE
CUSTODIA DE
MADRES QUE
IMPIDAN A
PADRES VER A
SUS HIJOS
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1. PATRIA POTESTAD
La Patria Potestad es una figura jurídica recogida tanto en el Código Civil como en
el Código de los Niños y Adolescentes. Si bien es cierto esta institución no ha sido
definida ni desarrollada en detalle en ambos cuerpos legales, tan bien es cierto
que en ambas normas se han señalado los deberes y derechos que dicha figura
genera en los padres respecto de los hijos.
Así tenemos el artículo 423 del Código Civil y el artículo 74 del Código de los
Niños y Adolescentes, siendo esta última norma, la que precisó sutilmente a los
incisos señalados anteriormente en el artículo 423 del Código Civil, además de
agregar el deber de velar por el desarrollo integral del menor, de acuerdo al
siguiente texto:
De ahí que podamos concluir que la figura de la Patria Potestad es una institución
que impone a los padres deberes y derechos a efectos de cuidar y proteger a los
hijos menores de edad.
En este punto, cabe resaltar, que sólo los padres del menor podrán solicitar ante el
Juzgado competente la Tenencia del menor. Mientras que el Régimen de Visitas
podrá ser solicitado por el padre o la madre que no obtenga la Tenencia del menor
y, excepcionalmente, podrán solicitarla los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad del padre que hubiera fallecido, se encontrara fuera del lugar de
domicilio o se desconociera su paradero, de conformidad con el artículo 88 del
Código de los Niños y Adolescentes.
Como hemos visto la figura jurídica de la Patria Potestad, otorga a los padres la
posibilidad de ejercer una o varias de las facultades previstas en la legislación
pertinente, tales como la tenencia del menor, la administración de los bienes del
menor o la representación legal, entre otros atributos.
Y, así, como hay causas que generan la suspensión también hay circunstancias
que ocasionan la extinción o pérdida definitiva de la Patria Potestad, es decir, se
extinguirá cuando no tiene sentido continuar con el ejercicio de las facultades que
dicha figura jurídica otorga, como cuando se obtiene la mayoría de edad, la muerte
del hijo o del padre, o el cese de la incapacidad; asimismo, se perderá
definitivamente cuando los padres hayan cometido un delito doloso en agravio del
menor hijo, por declaración judicial de abandono o reincidencia en algunas de las
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causales del artículo 75 del Código de los Niños y Adolescentes. En tal sentido, la
Patria Potestad se extinguirá o perderá en los siguientes casos:
d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus
hijos o en perjuicio de los mismos;
e) Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del
Artículo 75; y,
La suspensión o pérdida de la Patria Potestad podrá ser solicitada por los padres,
ascendientes, hermanos, responsables o cualquier persona que tenga legítimo
interés, de acuerdo con el artículo 79 del Código de los Niños y Adolescentes.
2. TENENCIA
2.1. CONCEPTO
Así, el juez deberá tener en cuenta los criterios establecidos en los artículos 81 y
siguientes del citado cuerpo de leyes. Es decir, los referentes al tiempo de
convivencia, a las necesidades del menor de edad según su edad y, en cualquiera
de los supuestos, a quien mejor garantice el derecho de su hijo a mantener
contacto con su progenitor no conviviente. De esta forma el menor de edad
convivirá con uno de sus padres, titular de la tenencia exclusiva, mientras que el
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El artículo 3.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño prescribe que «en
todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas de bienes sociales, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se entenderá será el
interés superior del niño». En lo que respecta a nuestra legislación nacional, el
artículo IX del Código de los Niños y Adolescentes establece que «en toda medida
concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través de los
Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Público, los Gobiernos
Regionales, Gobiernos Locales y sus demás instituciones, así como en la acción
de la sociedad, se considerará el Principio del Interés del Niño y Adolescente, a la
madre y al anciano en situación de abandono».
manera primordial su interés superior en todas las medidas que afecten directa o
indirectamente a los niños y adolescentes, garantizando sus derechos humanos.”,
donde se describen ciertos parámetros que deben de cumplirse para tomar el
intereses superior del niño.
Para la consideración primordial del interés superior del niño, de conformidad con
la Observación General 14, se toman en cuenta los siguientes parámetros:
V. Los efectos a corto, mediano y largo plazo de las medidas relacionadas con
el desarrollo del niño a lo largo del tiempo.
Para la consideración primordial del interés superior del niño, de conformidad con
la Observación General 14, se toman en cuenta las siguientes garantías
procesales:
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I. El derecho del niño a expresar su propia opinión, con los efectos que la Ley
le otorga.
VII. Los mecanismos para examinar o revisar las decisiones concernientes a los
niños.
El juez, como representante del Poder Judicial y, por ende, del Estado, deberá
evaluar el otorgamiento de la tenencia exclusiva atendiendo al principio del interés
superior del niño; lo que implica que será concedida al progenitor que
salvaguarde, en mejor medida, los derechos de su hijo a la comunicación y a
mantener contacto con su progenitor no conviviente. Ello se desprende del artículo
81 del Código de Niños y Adolescentes, el cual prescribe que el juez de familia
deberá resolver el proceso de tenencia «salvaguardando en todo el momento el
interés superior del niño, niña o adolescente».
4.1. CONCEPTO
Pueden expresar que este fue malo con ellos, o inclusive que les pegaba, pero
contradictoriamente insultarlo abiertamente sin recelo ni temor alguno».
Es decir, los hijos programados no pueden detallar las razones por las que no
desean ver al progenitor alienado, repitiendo, la mayoría de las veces, las mismas
frases denigrantes.
Es decir, el hijo alienado tampoco desea mantener contacto con la familia ni con
los amigos de su progenitor no conviviente.
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4.3.
SUPUESTOS DE INEXISTENCIA
No toda crítica hacia uno de los padres implica que el menor de edad sea
alienado; en efecto, estos son libres de opinar, por lo que expresar algo que ellos
han visto o sentido, a pesar de que pueda denigrar a uno de sus progenitores, no
implica que exista alienación.
El principal rasgo del síndrome de alienación parental es que el hijo alienado sea
el que inicie una campaña de descrédito contra el progenitor no conviviente; en tal
sentido, si el progenitor alienante no logra ello, no podrán existir los síntomas
característicos del referido síndrome.
No obstante, esta conducta maliciosa deberá ser evaluada por el juez al momento
de resolver la controversia.
Uno de los elementos del síndrome de alienación parental es que el hijo alienado
no explique adecuadamente las razones por las cuales no desea ver a su
progenitor no conviviente; en consecuencia, si puede hacerlo, es decir, si existen
motivos que justifiquen el rechazo, claramente no se le considerará como
alienado.
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La idea de que una madre programe a sus hijos para ponerlos en contra de su
padre parece una locura y algo difícil de suceder, desafortunadamente en la
actualidad cada vez es más común en los casos de separación. La razón principal
de emprender esta campaña es utilizar a los hijos como “método de castigo hacia
la expareja” causándole dolor y angustia al padre como forma de venganza ante
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las peleas que tuvieron, el dolor que le causó a la mujer la separación o divorcio y
el odio que ella siente hacia él.
Turkat cita como ejemplos de estrategias empleadas por estas madres para
indisponer al hijo contra el padre el mentir al niño diciéndole que están en la
miseria porque el padre ha malgastado el dinero o incluso forzarle a acudir a
un comedor de beneficencia.
La Convención sobre los Derechos del Niño en su artículo 9.3 establece que «los
Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o ambos
padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de
modo regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño». Por su parte,
el último párrafo del artículo 84 del Código de los Niños y Adolescentes establece
que «el juez priorizará el otorgamiento de la tenencia o custodia a quien mejor
garantice el derecho del niño, niña o adolescente a mantener contacto con el otro
progenitor». Estos textos normativos obligan al juez a realizar un examen
exhaustivo de los diversos medios probatorios, ya sean de parte o de oficio,
ofrecidos y actuados a lo largo del desarrollo del proceso de tenencia, con la
finalidad de determinar cuál de los progenitores salvaguardará el derecho de
comunicación de su hijo.
La pericia psicológica, el informe del asistente social y la entrevista del juez con el
niño, niña o adolescente tienen una importancia esencial a fin de comprobar la
existencia, total o parcial, de los ocho síntomas primarios del síndrome de
alienación parental. Por otro lado, si bien es cierto que la opinión de los menores
de edad, reconocida en el Código de los Niños y Adolescentes y en la Convención
sobre los Derechos del Niño, posee relevancia al momento de ser otorgada la
tenencia exclusiva, el juez no debe de perder de vista que muchas veces esta se
verá trastocada. Así, en la Casación 2067-2010 se estableció que no debe ser
tomada en cuenta la declaración del niño cuando se encuentra influenciada por la
alienación parental.
Un último punto que se debe evaluar es que, a pesar de que en la gran mayoría
de los casos la madre es la alienante, como bien lo detalla la Casación 5138-2010,
Lima, esto no implica que los padres no puedan también serlo. Un claro ejemplo
se dio mediante la Casación 370-2013, Ica, que determinó que el padre fue quien
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7. DERECHO COMPARADO
La guarda y custodia de los hijos podrá cambiar cuando uno de los padres
sistemáticamente impida que sus hijos convivan con alguno de los progenitores,
resolvió la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN).
En el presente caso, después del divorcio de una pareja, se decretó que la madre
tendría la guarda y custodia y que el padre tendría un régimen de visitas y
convivencias. No obstante, la madre no presentaba a la niña a las convivencias,
por lo que el padre no veía a su hija, a pesar de que éste intentara por varios
medios estar con ella. Por esos hechos, el padre le solicitó al juez modificar la de
guarda y custodia para que él la tuviera y pudiera convivir con la niña.
Por otra parte, se determinó que dicho cambio se debe hacer de forma gradual
pues un cambio radical implicaría ser muy intrusivo en la vida de la menor. En este
tenor, la Primera Sala señaló que antes de que se determinen las circunstancias
precisas de cómo será el cambio gradual, la menor deberá ser escuchada para
garantizar que se tomen en cuenta sus intereses y prioridades.
- CASO N°1
Este presente caso trata sobre una madre que pierde la custodia y secuestra a hija
Tras perder la custodia de su hija, por supuestamente encubrir el abuso sexual
que su padrastro cometía, se la llevó con engaños de la casa de sus exsuegros,
localizada en Villa de Aragón, Estado de México (Edomex). Maribel Díaz, abuela
del infante, dio a conocer que su hijo Ángel ganó la custodia de la pequeña
Scarlett. De acuerdo con Milenio, la madre no quiso denunciar el presunto abuso
que sufría su hija y por ello, un juez determinó que el padre se hiciera cargo de la
menor.
Del total de personas que llegan a esta institución en busca de asesoría, 80 % son
hombres.
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Mientras que cifras del despacho Ortiz Rubio Legal indican que 70 % de los juicios
por guardia y custodia se llevan a cabo por motivos de venganza y 60 % de éstos
son interpuestos por mujeres.
Heredia inició una lucha jurídica en la que fue acusado de lastimar a su hijo,
situación que lo separó aún más, porque la familia de su expareja buscaba crear
un proceso de “alienación parental” en el menor.
Agregó que mujeres y hombres divorciados manipulan de facto a sus hijos para
que no se cumpla el régimen de convivencia con cualquier pretexto, incluso fingen
enfermedades.
Entonces se unió con otros padres en un movimiento, que más tarde se convirtió
en la AMPFS, con la que logró ver nuevamente a su hijo y que el Tribunal Superior
de Justicia retomara el caso en 2004.
Aún con la ayuda de AMPFS, los juicios pueden tardar hasta diez años, pues
según Montaño, ninguno de los padres quiere llegar a un acuerdo, y en muchos
casos, cuando ya existe una sentencia, el hijo ya es mayor de edad y puede
decidir libremente.
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La corte invalidó el artículo 336 del Código Civil del estado, donde se detallaba
que en la alineación parental “un integrante de la familia transforma la conciencia
de un menor con el objeto de impedir, obstaculizar o destruir sus vínculos con uno
de sus progenitores “.
Al igual, se invalidaron los artículos 429 Bis A, que establecía “bajo pena de
suspenderse o declararse la pérdida de su ejercicio, así como el 459, fracción IV
donde se prevé como causa de la pérdida de la patria potestad, cuando el que la
ejerce produce actos de alienación parental.
propia jurisprudencia, pueden solicitar una custodia compartida en la que los hijos
deben pasar prácticamente el mismo tiempo con ambos padres.
Para ello, tienen que darse una serie de motivos graves que afecten al desarrollo
psicosocial de los niños o jóvenes.
El abuso infantil, tanto físico como psíquico, es una de las principales causas para
la pérdida de la custodia. El daño emocional que producen estas conductas
violentas sobre los niños es motivo más que suficiente para que el progenitor no
tenga derecho a vivir con sus hijos. Además de que, en casos más extremos, el
padre incluso puede perder la patria potestad.
En el caso de que ambos progenitores sean los que maltraten al joven, la custodia
puede ser relegada a un hogar adoptivo.
Por otro lado, si es la nueva pareja del progenitor la que sufre esta conducta
inestable, la custodia puede ser trasladada por la jurisprudencia al otro padre.
La custodia del hijo puede ser desplazada al otro progenitor si el padre custodio va
a ingresar en prisión. Si el período de estancia en el centro penitenciario es largo,
es muy probable que se acepte el cambio de padre custodio al otro miembro de la
pareja.
Consumir habitualmente drogas o alcohol de forma que sea una adicción y que
afecte al cuidado de los hijos y/o a su equilibrio físico y emocional, también es
razón para que los padres dejen de cuidar legalmente a sus hijos. Recordemos
que los padres tienen la obligación de cuidar adecuadamente a sus hijos hasta
que sean mayores de edad.
Cuando los hijos son pequeños, es esencial que se cree una estabilidad social en
su entorno. Si el padre o la madre custodio se dedican a viajar constantemente
con el menor o se mudan de residencia a un lugar en el que cambie radicalmente
su vida, el otro progenitor puede pedir la custodia si demuestra que su modo de
vida es más estable.
En estos casos, los tribunales también pueden retirarle la custodia al padre por
intentar privar al hijo las relaciones con su otro progenitor.
Se entiende por custodia como “el conjunto de derechos que la ley reconoce a los
padres sobre sus hijos no emancipados, para facilitar a aquéllos el cumplimiento
de los deberes que su calidad les impone” Artículo 288 del Código Civil
Colombiano.
Estos derechos son los que les permiten cumplir sus deberes como padres, no
obstante, existen diversas causas posibles para solicitar la suspensión o pérdida
de la custodia a un progenitor.
La diferencia entre una y otra es que la suspensión puede ser temporal, es decir,
que el padre o la madre podrá retomar la custodia o patria potestad una vez esté
rehabilitado para ello; mientras que, la pérdida, por su parte, es indefinida.
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Según el artículo 310 del Código Civil, los causales que pueden generar la pérdida
de la custodia son:
o Demencia.
o Larga ausencia.
Por su parte, según el artículo 315 del Código Civil los causales que generan la
pérdida de la custodia son:
Cualquier consanguíneo del menor (padre o madre, abuelos, tíos, etc.) están en la
facultad de iniciar el Proceso de Suspensión o Pérdida de la Patria Potestad. Del
mismo modo, este proceso también puede ser iniciado por un juez de oficio o un
defensor de familia.
Vale aclarar que, aunque a un padre le sea suspendida la custodia sobre sus hijos,
esto no significa que sus deberes como padre hayan sido suspendidos también,
pues seguirá siendo su obligación el suministro de alimentos, etcétera.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
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