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Raúl Ferrero R.
PARTE II
DERECHO CONSTITUCIONAL
GENERAL
El Editor
PROLOGO
_____________________________________________
Plano
filosófico: TEORlA DEL ESTADO (ideas políticas)
----------------------------------------------------------------------------
Plano DERECHO
jurídico: CONSTITUCIONAL (instituciones políticas)
-----------------------------------------------------------------------------
Plano
sociológico: CIENCIA POLITICA (vida política)
----------------------------------------------------------------------------
En la presente introducción pasamos a describir el contenido de
cada una de las tres disciplinas en el orden histórico en que
aparecieron, o sea siguiendo el desarrollo del pensamiento
occidental respecto del conocimiento del fenómeno Estado.
Primero, desde fines del siglo XVIII, se vino estructurando el
derecho constitucional. Después de medio siglo, se desarrolló la
disciplina llamada Teoría del Estado. Por último, desde cuarenta
años (*) a esta parte se ha venido ampliando el ámbito de
materias que le sirven de base social, con lo que se ha
configurado una nueva disciplina, desprendida de la sociología:
la ciencia política, para la cual el concepto crucial es el poder.
DERECHO CONSTITUCIONAL
CIENCIA POLÍTICA
CAPITULO I
EL PODER POLÍTICO
FUNCIÓN DE DIRECCIÓN
FUNCIÓN DE ESPECIALIZACIÓN
FUNCIÓN DE COACCIÓN
LA REVOLUCIÓN Y EL MOVIMIENTO
CAPITULO II
ESTADO y SOCIEDAD
TEORÍA ORGANICISTA
En la obra citada, Engels afirma: "No faltaba más que una cosa;
una institución que no sólo asegurase las nuevas riquezas de los
individuos contra las tradiciones comunistas de la organización
de la gens, que no sólo consagrase la propiedad individual tan
poco estimada previamente e hiciese de esta santificación el fin
más elevado de la sociedad humana, sino que, además,
legitimase en nombre de la sociedad en general las nuevas
formas de adquirir la propiedad que se desarrollasen unas
después de otras, es decir, el crecimiento cada vez más
acelerado de las riquezas; en una palabra, una institución que
no sólo perpetuase la naciente división de la sociedad en clases,
sino también el derecho de la clase poseedora de explotar a la
que no poseyese nada, y la preponderancia de la primera sobre
la segunda"... "Y se inventó el Estado".
NACIONALISMO y AUTODETERMINACIÓN
CAPITULO III
NACIONALIDAD
CARACTERES DE LA NACIONALIDAD
NACIONALIDAD DE ORIGEN
NACIONALIDAD DERIVADA
LA VOLUNTAD POPULAR
CAPITULO V
PLATAFORMA CONTINENTAL
EL ESPACIO AÉREO
GEOPOLÍTICA
CAPITULO VI
Ello quiere decir que el Poder no sólo tiene los límites que le
señala el derecho positivo, los cuales puede franquear
modificando la ley conforme al ordenamiento jurídico. Tiene,
sobre todo, límites éticos, ya que contraría su fin si se opone a
los deberes y derechos fundamentales del hombre. Igualmente,
tiene límites que derivan del Derecho Internacional, ya que el
Estado es parte de la comunidad internacional y está ligado a un
orden de justicia universal impuesto por la razón humana. Este
Derecho de Gentes, o sea derecho natural aplicado a las
relaciones internacionales, tuvo enunciación cabal con Francisco
de Vitoria, a comienzos de la Edad Moderna, dando origen al
Derecho Internacional Público.
Por virtud de dicha noción, los integrantes del pueblo, o sea los
destinatarios del poder, tienen por legítima la autoridad que el
Estado ejerce. Cualquiera que haya sido el mecanismo optado
para llegar a la cúspide que ocupa, al gobernante le toca
promover el bien común y someter todo interés o tendencia al
bien colectivo. Lo real, lo fáctico, desde el principio de la
historia, es que una minoría detenta el poder,
independientemente de la forma de gobierno que se haya
institucionalizado. Así, la dirección de la sociedad que vive
dentro de un Estado, marco político, corresponde siempre a un
núcleo de poder. Gran conquista de la inteligencia es haber
encauzado el poder, haberlo convertido en institución, porque
con ello está constreñido para usar la arbitrariedad que su
fuerza le permite.
EL BIEN COMÚN
INDIVIDUALISMO
CAPITULO VIII
Por efecto de la Revolución inglesa contra Jacobo II, así como por
la difusión de las ideas de Locke y Rousseau, fue surgiendo la
doctrina de la soberanía popular, que imperaría más tarde en
todos los textos constitucionales. La voluntad de la mayoría, o
sea la voluntad del número, fue afirmada como única fuente de
la autoridad, con prescindencia del modo de gobernar. Esta
democracia radical fue rectificándose luego por la concepción
del Estado de Derecho y admitiendo la vigencia de ciertos
principios de racionalidad y eticidad que constituyen límites para
el gobierno y aun para el pueblo soberano.
CAPITULO IX
ESTADO y DERECHO
PARTE II
DERECHO CONSTITUCIONAL
GENERAL
CAPITULO X
AMBITO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Es, por tanto, una relación entre dos sujetos, de los cuales uno
posee más valor jurídico que el otro. El mayor valor jurídico
reconocido al Estado, consiste en que el orden jurídico concede
a los agentes del Poder y a los órganos estatales la capacidad de
obligar a los individuos mediante una manifestación unilateral
de su voluntad.
TEORIA DE LA CONSTlTUCION
TEORÍA TRIDIMENSIONAL
DINÁMICA CONSTITUCIONAL
Su NATURALEZA
FUNCIÓN LEGISLATIVA
LA LEY
EL REGLAMENTO
GENERALIDAD DE LA LEY
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
FUNCIÓN JURISDICCIONAL
Conclusión
CAPITULO XIII
LOS ORGANOS DEL ESTADO
_______________________________________
FUNCIONES ORGANOS
-----------------------------------------------------------------
Legislativas Legislativo
Administrativa Ejecutivo
Jurisdiccional Judicial
-----------------------------------------------------------------
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
CAPITULO XIV
FORMAS DE GOBIERNO
EL EJECUTIVO COLEGIADO
DEMOCRACIA y PARTICIPACIÓN
EL ESTADO DE DERECHO
Para la Teoría del Estado, que viene a ser una metafísica política,
el Estado es un ser cultural moral, una consecuencia del obrar
de hombres y es sobre la vida de éstos que se sustenta. "La
realidad del Estado se aprehende a través de los sentidos,
concretada en grupos de hombres, en las manifestaciones
externas de acciones humanas sociales que se ejecutan dentro
de un espacio territorial, y en la expresión material de normas
jurídicas, preceptos y órdenes", nos dice Sampay. No es el
Estado un caos humano que el investigador ordena lógicamente,
sino un conjunto activo que comprende al propio investigador, el
cual lo encuentra ya construido, como una estructura objetiva.
Fue Robert von Mohl quien usó por primera vez la expresión
Estado de Derecho, o Rechsstaat, en su célebre obra así
intitulada, que apareció 1832. La locución fue incorporada a la
terminología jurídica y ha venido siendo aplicada cada vez con
mayor frecuencia. La diversidad de acepciones que se le han
atribuido hace indispensable analizar su verdadero contenido,
puesto que hay quienes consideran la naturaleza del Estado de
Derecho desde un plano puramente lógico-formal, con lo que
todo Estado resultaría un Estado de Derecho, ya que los
regímenes totalitarios también poseen un ordenamiento jurídico.
Es desde un plano histórico-político que debemos apreciar la
locución Estado de Derecho, como núcleo de ideas
individualistas y democráticas que lograron realización a través
del último siglo y medio.
Hasta las dos últimas décadas del siglo pasado los tribunales
estadounidenses, tanto federales como locales, ejercieron rara
vez el control de la constitucionalidad de las leyes, pero las
complicaciones sociales surgidas desde entonces han
determinado un examen creciente de la legislación. El control se
ha inspirado en la necesidad de proteger los derechos
individuales, según las reglas del "debido procedimiento legal"
(due process of law) y del "poder de policía" (police power). La
evolución jurisprudencial ha venido ampliando el campo de
aplicación del control hasta transformarlo en una limitación a la
actividad legislativa.
EXCEPCIONALIDAD PREVISTA
a) Atribuciones de urgencia
EXCEPCIONALIDAD NO PREVISTA
a) Derecho de necesidad
Se califica como estado de necesidad a una situación de peligro.
Al producirse hechos que la Constitución no ha podido prever,
prevalece la urgencia del orden público y no hay otro recurso
que la violación del derecho para proteger a la sociedad de la
anarquía, evitando la iniquidad o graves daños a la república.
Al estudiar con profunda versación el estado de necesidad, o
derecho de necesidad, Rafael Bielsa observa que es un derecho
equívoco, que implica una contradicción con el derecho en
general. Por ejemplo, el derecho de necesidad se resuelve en la
impunidad para quien, hallándose en trance de perecer, atenta
contra lo ajeno para salvar la vida. Para Aristóteles, en su Etica
Nicomaquea, el dominio de la equidad debe extenderse a todo
el derecho para que éste, cuando sea duro o injusto, se torne
equilibrado y justo. En el fuero de la conciencia encuentran
justificación o exculpación medidas inspiradas en la necesidad
pero prohibidas por la norma. La seguridad jurídica, que es uno
de los bienes sociales de mayor valor, resulta amenazada por el
llamado derecho de necesidad, explicable solamente mediante
un juicio de valor, o sea comparando el derecho violado con el
interés que se ha hecho prevalecer. Liszt define el estado de
necesidad como un estado de peligro en el cual no hay más
recurso que la violación de intereses protegidos por el derecho
para salvar otros intereses también jurídicamente protegidos.
b) Decretos-leyes
La expedición de decretos-leyes por los regímenes de facto
es una modalidad extra-constitucional e imprevisible dentro del
ordenamiento jurídico. Constituye una consecuencia del estado
de necesidad. Para hacer frente al funcionamiento del Estado,
los gobiernos de hecho recurren a una normatividad anómala,
cuya validez posterior queda sujeta a la revisión del poder
legislativo, una vez restablecido el imperio de la
constitucionalidad. Rigen hasta que sean abrogados o
confirmados por el Congreso.
SEGURIDAD JURÍDICA
Del diálogo Critón aparece que los griegos habían intuido este
valor del derecho, que tuvo expresión máximo con Sócrates.
Condenado a una pena injusta, el ilustre pensador rehusa huir y
brinda su vida en aras del orden social, porque es consciente de
que el derecho es elementalmente orden, o sea certidumbre de
lo vedado y de lo permitido. La seguridad jurídica entraña el
cumplimiento de la ley injusta, para evitar la anarquía. El deber
de cumplir un mandato injusto, tiene dos limitaciones, desde el
punto de vista axiológico: 1° Cuando el precepto viola un valor
moral superior; 2° Cuando el orden jurídico está basado sobre el
terror y desconoce al ser humano su calidad de persona, caso en
el cual el orden no sirve para realizar valores sino para
destruidos. En un sistema de libertad, la mayoría de los sujetos
participan en los beneficios derivados de la coexistencia y, por
ello, adhieren al orden a diferencia de lo que sucede en un
régimen de terror, en el que sólo existe la resignación o
pasividad.
CAPITULO XVI
CONCEPTO
HABEAS CORPUS
EL AMPARO
IMPUGNACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD
ACCIÓN POPULAR
CAPITULO XVIII
RESISTENCIA A LA OPRESIÓN
LA OPINION PUBLICA
EL TRIPARTIDISMO
NECESIDAD DE LA OPOSICIÓN
EL PLURALISMO
EL SUFRAGIO
SISTEMAS ELECTORALES
LA REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL
_________________________________________________
LISTA A LISTA B LISTA C
1° - 9.000 (Lista A)
2° - 4.800 (Lista B)
3° - 4.500 (Lista A)
4° - 3.200 (Lista C)
5° - 3.000 (Lista A)
EL CONSTITUCIONALISMO EN EL FUTURO
DEMOCRACIAS CLÁSICAS
DEMOCRACIAS POPULARES
MARCOS IDEOPOLÍTICOS
CAPITULO XXIV
GRAN BRETAÑA
LA CARTA MAGNA
RESTAURACIÓN DE LA MONARQUÍA
LA DECLARACIÓN DE DERECHOS
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES
LA CORONA
EL PRIMER MINISTRO
EL PARLAMENTO
La supremacía del Parlamento es el principio que anima la vida
política y constitucional. La Cámara de los Comunes tiene una
duración máxima de cinco años y de su seno salen casi todos los
Ministros, pues son contadas las Carteras confiadas a miembros
de la Cámara de los Lores. Numerosos parlamentarios, además
de representar su distrito electoral, llevan en la práctica la voz
de los grupos económicos con los que se hallan vinculados. Casi
todos los distritos eligen solamente un diputado, siendo raros los
que tienen derecho a designar dos o más. No existe
representación de la minoría como sistema previo, ya que cada
distrito elige solamente a los mayoritarios. Pero, dadas las
diversas tendencias de los distritos electorales, la oposición se
halla representada por quienes obtuvieron la mayoría en
aquellos distritos en que predominaba el partido opuesto al que
ha ganado el poder. El sistema uninominal, o sea no
proporcional, explica que la composición de la Cámara refleje
muy desproporcionadamente las corrientes partidistas pues el
número de escaños que cada partido logra no corresponde
exactamente a su caudal de votos.
TRANSFORMACIÓN ACTUAL
Es altamente significativa la transición operada en el régimen
británico durante las últimas décadas, pues viene pasando del
simple Estado de Derecho a un Estado de Bienestar. El "rule of
law", o imperio de la Ley, expresión que equivale a Estado de
Derecho, no ha sufrido alteración en cuanto al resto de la
libertad política, pero sí en lo tocante a la vida económica y a la
intervención del Gobierno frente a los requerimientos sociales.
Gran Bretaña realiza hoy una transformación de estructuras de
inspiración socialista, con gradual abandono del sistema liberal
que era la esencia de un sistema tradicional. El principio de
división de poderes, que está en la entraña del gobierno del
derecho, cede paso a un creciente orden administrativo, en el
cual tiene el poder ejecutivo poderes discrecionales para
intervenir en la vida económica, en procura del bienestar social.
La reforma se acentúa así en el campo socio-económico, con
efectos visibles en cuanto a la reducción de los desniveles entre
las clases y en la distribución del ingreso, pero manteniendo
inalterable el respeto de los derechos políticos y la libertad
individual.
La singularidad del sistema británico radica en su adhesión a la
libertad, con respecto a la cual es el modelo más puro. El rule of
law puede expresarse como seguridad jurídica, como gobierno,
destinado a tutelar el orden y los derechos privados. Pero hoy la
técnica jurídica tradicional viene siendo abandonada y los
poderes discrecionales concedidos al Ejecutivo son de tal
amplitud que su tenor ha sido calificado, con típico humorismo
inglés, de "cláusula de Enrique VIII", por el amplio arbitrio que
tales autorizaciones permiten.
SISTEMA ELECTORAL
ESTADOS UNIDOS
ANTECEDENTES DE LA FEDERACIÓN
LA CONSTITUCIÓN
EL SISTEMA FEDERAL
A base del censo que se practica cada diez años, una ley fija el
número total de representantes y los distribuye entre los
Estados según sea la cantidad de electores. Cada Estado señala
sus distritos electorales, así como los requisitos de los votantes.
Según haya sido el crecimiento demográfico en la última
década, los Estados pierden o ganan bancas en la Cámara de
Representantes en base a cada treinta mil electores.
Actualmente, la edad mínima para votar es de 18 años.
SUIZA
CAPITULO XXVII
FRANCIA
QUINTA REPÚBLICA
PODER EJECUTIVO
PARLAMENTO
AUTORIDAD JUDICIAL
CONSEJO CONSTITUCIONAL
EL CONSEJO DE ESTADO
CAPITULO XXVIII
ANTECEDENTES
ESTRUCTURA FEDERAL
ORCANOS DE GOBIERNO
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
Es ejercida por el Tribunal Supremo de la Unión Soviética, los
Tribunales Supremos de cada una de las Repúblicas Federadas,
los Tribunales de las Repúblicas autónomas, regiones
autónomas, territorios y provincias, los Tribunales especiales y
los Tribunales Populares. El objetivo final de la injusticia es, de
modo expreso, la defensa de la estructura política y del sistema
socialista, la protección de los derechos políticos y de trabajo,
así como de los derechos patrimoniales y personales. Los
Tribunales Populares, elegidos por sufragio universal y directo,
cada tres años, conocen las causas penales, los procesos de
divorcio y las acciones civiles de menor cuantía. Es relevante
citar al artículo 2° del Código Civil: "Los derechos civiles están
protegidos por la ley, salvo el caso que sean ejercidos en sentido
contrario a su destino económico y social".
EL PARTIDO UNICO
CAPITULO XXVIII
ANTECEDENTES
ESTRUCTURA FEDERAL
ORCANOS DE GOBIERNO
El Gobierno de cada una de las 15 repúblicas federadas es
también ejecutor de las leyes federales, a diferencia de Estados
Unidos pero de modo similar a Suiza. Los órganos propios de la
federación son los siguientes:
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
EL PARTIDO UNICO
La dictadura de la clase obrera es ejercida por el Partido
Comunista, "vanguardia combativa y probada del pueblo
soviético; agrupa, la parte más progresista, la más consciente
de la clase obrera, del campesinado koljosiano y de los
intelectuales de la U.R.S.S.". Así lo expresa el Estatuto del
Partido, fundado por Lenin. El partido es considerado la forma
superior de organización política y social. Le toca combatir
enérgicamente todas las manifestaciones del revisionismo y del
dogmatismo, extrañas a la teoría revolucionaria, pues debe
"desarrollar de una manera creativa el marxismo-leninismo".
Además, multiplica su fuerza por la acción de las organizaciones
sociales y culturales, que son influidas por el partido. Su viejo
nombre de partido socialdemócrata bolchevique fue cambiado
por indicación de Lenin. La voz "bolchevique" significa
mayoritario.
El partido recibe sus adherentes previa selección y un período
de adoctrinamiento. La estructura partidaria se funda en el
centralismo democrático, que significa oficialmente:
1 ° Elección de todos los organismos dirigentes del partido,
de la base a la cima, por escalones;
2° Disciplina rigurosa dentro del partido y subordinación
de la minoría a la mayoría;
3° Obligación estricta de los organismos inferiores de
aplicar las decisiones de los organismos superiores,
4° Rendición de cuentas de sus actos, periódicamente, de los
organismos del partido, ante las organizaciones respectivas y
ante los órganos superiores.
CAPITULO XXIX
YUGOSLAVIA (*)
(') De lo que alguna vez fue la República Socialista Federativa de
Yugoslavia, han surgido al escenario internacional cinco Estados
independientes: Croacia (1991), Eslovenia (1991), Macedonia
(1991), Bosnia-Herzegovina (1992) y Yugoslavia (1992). El
proceso de desintegración de esta ex-federación balcánica se
inició en 1988 y tuvo connotaciones trágicas a comienzos de la
década de los noventa, con la cruenta guerra entre los serbios y
la alianza bosnio-croata. El Estado que ha heredado el nombre
de Yugoslavia es hoy una República Federal integrada por las
repúblicas de Serbia y Montenegro y las provincias autónomas
de Kosovo y Vojvodina. Según la Constitución vigente (en vigor
desde el 27 de abril de 1992), el Presidente Federal es el jefe de
Estado y de gobierno, elegido por la asamblea para un término
de cuatro años. Se contempla también un primer ministro,
nombrado por el presidente, y un gabinete ministerial. El poder
legislativo recae en la Asamblea Federal, formada por la Cámara
de las Repúblicas (40 miembros elegidos de las asambleas de
Servia y Montenegro) y la Cámara de Ciudadanos (138
miembros electos por sufragio universal). El sistema judicial lo
conforman la Corte Constitucional, la Corte Federal (considerado
el más alto órgano de justicia del país) y el Acusador Público. Las
repúblicas y provincias tienen sus órganos ejecutivos y
legislativos.
LA AUTOGESTIÓN SOCIAL
ESTRUCTURA FEDERAL
ORGANIZACIÓN POLÍTICA
LA ASAMBLEA DE LA RSFY
PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA
TRIBUNAL FEDERAL
CAPITULO XXX
SISTEMA POLÍTICO
EL PARTIDO COMUNISTA
DEMARCACIÓN TERRITORIAL
EL SISTEMA ECONÓMICO
Casi toda el área rural del país es trabajada hoy por las comunas
populares, que también agrupan una parte de la población de
las ciudades. Constituyen un modelo chino, inspirado en la
"comuna rural" de tipo militar que Lenin propugnó. La comuna
tiene incidencia en la vida pública y en la vida privada, pues
afecta la intimidad y la conducta externa. El nombre recoge el
ejemplo histórico de la Comuna de París, o sea del movimiento
popular de 1871 que tanto ha elogiado Marx. Las comunas
persiguen, a largo plazo, la desagregación del Estado, que será
un mecanismo inútil cuando hayan desaparecido las
contradicciones entre la producción social y la apropiación
individual, según sostiene el credo marxista. Representan la
institución típica de la vida china para salir del subdesarrollo.
Desde que el ejército de Mao, formado sobre todo por
campesinos, tenía su capital en las cuevas de Yenán, los
dirigentes han proclamado que la "senda china" es la más
adecuada para lograr el triunfo del comunismo en los países
coloniales o semicoloniales, constelados más tarde en el
llamado Tercer Mundo.
La instauración de las comunas fue llevada con exagerada
violencia en los primeros años, o sea de 1959 a 1961, lo que
ocasionó regresión económica y descontento. Pero luego,
utilizando la experiencia más humana de las cooperativas, que
se había querido descartar por consideradas demasiado
pequeñas para el proceso de colectivización, se introdujeron
rectificaciones exitosas desde 1961, suavizando la militarización
del trabajo y sobre todo las prácticas de destrucción de la vida
familiar. Las directivas de organización y funcionamiento se
imparten en forma de "slogans" y no de órdenes, pese a que
constituyen instrucciones de aplicación ineludible. Dichos lemas
se pueden agrupar en torno a cuatro puntos: principios
generales de administración, propiedad, producción y
distribución. Tocante a la organización, rige la que tenían las
cooperativas, pero aplicadas a reuniones de varios miles de
familias, tendiéndose siempre a ir agregando el mayor número
manejable a fin de afianzar la mentalidad colectivista. La
estructura es militar y comprende tres escalones, el equipo, la
brigada y la comuna. La brigada o escalón intermedio es de
tamaño semejante al de las antiguas cooperativas y constituye
la unidad de producción más próxima al espíritu del trabajador.