"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la consolidación del Mar de Grau" AUTORIDAD NACIONAL DEL

SERVICIO CIVIL
PPtEEHI':lE::NCtA F':.IECUTfVA
INFORME TÉCNICO NQJ62>'1 -201&~~ERVIR/GPGSC
Fec¡:¡¡--n-AGO ·2o 16 --HOAA
A JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
Presidente Ejecutivo
Firm~.6.;;:&~--~--~--~·······
De CYNTHIA SÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Sobre restricciones para el acceso a la Administración Pública

Referencia Documento con registro W 19691-2016

Fecha Lima, 22 AGO. Z016

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, consulta a SERVIR si existe

algún impedimento legal para que una persona que cuenta con sanción penal rehabilitada judicialmente
pueda asu m"ir un puesto de confianza.

11. Análisis

Competencias de SERVIR

2.1. Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextua !izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al
Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

2.2. Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de
todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
.constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
---mdlvíauare-s que-a·aó-ptecada·rntíaaa:·· ·-·----------- ---··-·· ·-·--·-····--· ----·····

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos; por lo tanto, con relación a la opinión solicitada, precisamos que la misma
estará referida a la normatividad sobre la disponibilidad temporal de los depósitos de
compensación por tiempo de servicios, y no sobre los hechos particulares descritos en el
documento de la referencia.

Sobre los empleados de confianza en la Administración Pública

2.4. La Ley Marco del Empleo Público, Ley W 28175 (en adelante, LMEP) define al empleado de
confianza como "El que desempeña cargo de confianza técnico o político, distinto al del
funcionario público. Se encuentra en el entorno de quien lo designa o remueve libremente y en
ningún caso será mayor al S% de los servidores públicos existentes en cada entidad" (artículo 4).

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Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"

Adicionalmente la LMEP señala que en el caso de los funcionarios públicos y empleados de

confianzá, dicha norma se aplicará cuando corresponda según la naturaleza de sus labores', con
.k' ~ual r~tifica que los empleados de confianza se encuentran sujetos a ciertas particularidades
en el ejercicio de sus funciones.

2.5. Sin perjuicio de lo señalado, cabe indicar que conforme la Ley del Servicio Civil, Ley W 30057, el
servidor de confianza es un servidor civil que forma parte del entorno directo e inmediato de los
funcionarios públicos o directivos públicos y cuya permanencia en el Servicio Civil está
determinada y supeditada a la confianza por parte de la persona que lo designó. (Artículo 3°).

Por su parte, el Reglamento de la Ley del Servicio Civil, Ley W 30057, aprobado por Decreto
Supremo W 040-2014-PCM, prescribe que el servidor de confianza ingresa al Servicio Civil sin
concurso público de méritos, debiendo cumplir con el perfil del puesto en función de
conocimientos y experiencia y no están sujetos a periodo de prueba (artículo 263°).

Cumplimiento del perfil del puesto en el empleo público

2.6. Nuestra Constitución Política reconoce el derecho a trabajar libremente, con sujeción a la ley2,
sin embargo como cualquier otro derecho su ejercicio no es irrestricto, puesto que deben
observarse las limitaciones que la Ley establece en atención a otros derechos o intereses que
también merecen tutela por parte del ordenamiento jurídico.

2.7. La Ley W 28175, Ley Marco del Empleo Público dispone que acceso al empleo público se realiza
mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad
de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades3 Asimismo, ha establecido las
condiciones generales para postular y acceder al empleo público, las cuales se encuentran ligadas
a la habilidad de los derechos civiles y laborales, a no poseer antecedentes policiales ni penales
que sean incompatibles con la clase del cargo al que se vaya acceder y a reunir los
requerimientos propios de la plaza vacante 4

Cabe resaltar que la citada disposición es de aplicación transversal a todas las entidades del
Estado 5, asimismo comprende a todos los regímenes laborales de la Administr.aci.ón .l'úbJi.ca._
(Decreto Legislativo W 276, Decreto Legislativo W 728, Decreto Legislativo W 1057 o carreras
especiales).

2.8. Así pues, corresponderá a las entidades públicas verificar que las personas que accedan a un
/~~;¿;::,:_i~~>\ determinado puesto, ya sea por concurso público o mediante alguna modalidad de
g/,_ oso '¡'% · desplazamiento', en la Administración Pública, cumplan con los requisitos establecidos por la
~.:..G~ ; / ; , · . normativa vigente para acceder al empleo público se encuentra el reunir los requisitos y/o

~·~--~-- ' 1 Artículo !1! del Título Preliminar de la Ley W 28175.

2 Numeral 15 del artículo 2" de la Constitución Po!!tica del Perú de 1993
3
De acuerdo a lo establecido en el artículo 5" de la Ley N"'28175, Ley Marco del Empleo Público
4 ley N" 28175-Ley Marco del Empleo Público
Artículo 7.- Requisitos para postular
Son requisitos para postular al empleo público:
a) Dedaradón de voluntad del postulante.
b) Tener hábiles sus derechos civiles y laborales.
e) No poseer antecedentes penales ni policiales, incompatibles con la clase de cargo.
d) Reunir los requisitos y/o atributos propios de la plaza vacante.
e) Los demás que se señale para cada concurso"
5 De acuerdo a lo establecido en el artículo Jll del Título Preliminar de la Ley N" 28175, ley Marco del Empleo Público
6
De acuerdo al Manual Normativo de Personal N" 002-92~DNP ''Desplazamiento de Personal", aprobado con Resolución Di rectoral N"OB-92-
INAP-DNP, son modalidades de desplazamiento: Designación, encargo, rotación, reasignación, destaque, permuta, comisión de servicios y
transferencia.
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·---··~·~-·~~- .... -~~-~_9trjl:lutos <:I"..La_Qiaza __~~()S:.LJf'il.f·_ Los mism~o_s_g.LJ~_¡jeb~r:~.n_~tar establecido~~n_ sus reseectivos
instrumentos de gestión como el Manual de Organización y Funciones (MOF).

Para tal fin las entidades analizan sus necesidades de personal de acuerdo a la clasificación de sus
órganos, funciones y cargos (incluyendo a los de confianza) evaluando permanentemente su
actualización.

2.9. De otro lado, se debe precisar que si bien las entidades públicas, en atención a sus necesidades
institucionales, pueden establecer requisitos específicos para acceder a determinado puestos,
éstos no pueden estar sustentados en criterios subjetivos como: sexo, raza, origen, condición o
procedencia de los postulantes u otros, porque ello constituiría un acto de discriminación,
vulnerando así los derechos constitucionales de igualdad ante la ley y de acceso al trabajo.

Por lo que, las entidades· deber_án de garantizar que dichos requisitos se sustenten en razones
objetivas y a criterios de razonabilidad y proporcionalidad (tales como naturaleza del puesto,
funciones a desempeñar, entre otros).

Sobre la designación en cargos de confianza

2.10. El artículo 77' del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo N'
005·90-PCM, establece a la designación como el desempeño de un cargo de responsabilidad
directiva o de confianza por decisión de la autoridad competente en la misma o diferente entidad.
En caso el designado sea un servidor de carrera, al término de la designación reasume sus
funciones en el grupo ocupacional y nivel de origen; si no pertenece a la carrera administrativa,
concluye su relación con el Estado.

2.11. En adición a ello, conforme nos hemos pronunciado en el Informe Técnico N' 601~2015~
SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe), el servidor que sea designado en cualquier
cargo debe cumplir necesariamente con el perfil requerido para el puesto.

De la declaración judicial de rehabilitación

···---·-rr2:-"S"oore-el·p·artiwlar;-hoS'·remitiremos~a·lo·previsto~en·ei·Decreto.. tegislativo·N'~sg"S";·código~Penal;-·

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el cual señala en su artículo 69' referido a la rehabilitación automática, que ésta genera los
sigUiente efectos:
i. Restituye a la persona en los derechos suspendidos o restringidos por la sentencia. No
produce el efecto de reponer en los cargos, comisiones o empleos de los que se le privó; y,
ii. La cancelación de los antecedentes penales, judiciales y policiales. Los certificados
correspondientes no deben expresar la pena rehabilitada ni la rehabilitación.

Cabe indicar que es facultad exclusiva y excluyente del juez penal determinar la rehabilitación de
un sentenciado, la cual necesariamente debe ser plasmada en una resolución judicial'. Dicho
mandato judicial que debe ser cumplido en sus propios términos' como garantía de la efectividad
de las resoluciones judiciales, ya que lo contrario constituiría una afectación directa al derecho a
la tutela jurisdiccional efectiva.

2.13. De lo expuesto, se desprende que una vez declarada judicialmente la rehabilitación penal de una
persona, conllevará a que ésta vea restituido sus derechos que hubieran sido restringidos o

7 Exp. 07247-2013-PA/TC
8 De acuerdo a io previsto en el articulo 4" del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N"
017-93~JUS.

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suspendidos como consecuencia de la sanción penal. Consecuentemente recobrará la habilidad

de sus derechos civiles y laborales.

2.14. No obstante, corresponderá a cada entidad evaluar las particularidades de cada caso, a efectos
de determinar si realmente existe alguna incompatibilidad con la clase de cargo al que se vaya
acceder, ya sea por concurso público o mediante alguna modalidad de desplazamiento, asimismo
deberán de verificar que cumpla los requisitos y/o atributos establecidos en los respectivos
instrumentos de gestión.

111. Conclusiones

3.1. Los informes técnicos que expide SERVIR tienen por finalidad emitir una opinión general acerca
de determinados temas de su competencia, no siendo competencia de SERVIR evaluar la
particularidad de casos específicos ni constituirse en una instancia administrativa o consultiva
previa a la adopción de decisiones individuales de cada entidad.

3.2. Corresponderá a las entidades públicas verificar que las personas que accedan a un determinado
puesto- ya sea por concurso público o mediante alguna modalidad de desplazamiento- en la
Administración Pública, cumplan con los requisitos establecidos en la normativa vigente para
acceder al empleo público se encuentra el reunir los requisitos y/o atributos de la plaza a ocupar.
Los mismos que deberán estar establecidos en sus respectivos instrumentos de gestión como el
Manual de Organización y Funciones (MOF).

3.3. Cada entidad deberá evaluar las particularidades de los puestos de trabajo a convocar (ya sea de
funcionarios, directivos, servidores u otros) a fin de diagnosticar la existencia o no de
incompatibilidades que puedan configurar una prohibición legalmente prevista que impida la
contratación o designación de una persona en un determinado puesto de trabajo.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.

Atentamente, ..

_:~~
CYNTHIASÚ LAY
Gerente (e) de Polllicas de GesUOn del Servicio Civil
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVJCJOICIVIL

CSL/jjm/ktc
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