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DERECHO COMERCIAL
ESTUDIANTES:
CICLO: V
TACNA-PERÚ
2017
2 SOCIEDAD ANONIMA
INDICE
INTRODUCCIÓN ......................................................................................................... 4
MARCO TEÓRICO....................................................................................................... 4
CAPITULO I: Sociedad Anónima .................................................................................. 5
1. Generalidades ................................................................................................... 5
1.1. Antecedentes.............................................................................................. 5
1.2. Concepto e importancia .............................................................................. 6
1.3. Doctrina jurídica .......................................................................................... 6
1.4. Características ............................................................................................ 6
1.5. Requisitos ................................................................................................... 7
2. Constitución de la sociedad ............................................................................... 7
2.1. Contenido y finalidades............................................................................... 7
2.2. Formas de constitución ............................................................................... 7
3. Acciones ............................................................................................................ 8
3.1. Definición .................................................................................................... 8
3.2. Características ............................................................................................ 8
3.3. Creación y emisión de acciones ................................................................. 8
3.4. Cesión y transmisión de acciones ............................................................... 9
3.5. Clasificación de acciones............................................................................ 9
3.6. Certificados y otras formas de representación .......................................... 10
3.7. Derechos y gravámenes sobre acciones .................................................. 10
4. Órganos de la sociedad ................................................................................... 10
4.1. Junta General de accionistas .................................................................... 10
4.2. Administración de la sociedad .................................................................. 11
5. Modificación del estatuto: aumento y reducción del capital .............................. 11
5.1. Modificación del estatuto .......................................................................... 11
5.2. Aumento del capital .................................................................................. 12
5.3. Reducción del capital ................................................................................ 13
6. Formas especiales de sociedad anónima ........................................................ 14
6.1. Sociedad anónima cerrada ....................................................................... 14
6.2. Sociedad anónima abierta ........................................................................ 16
6.3. Adaptación a la formas de Sociedad Anónima.......................................... 17
7. Disolución, liquidación y extinción de la sociedad anónima ............................. 17
7.1. Disolución de la sociedad anónima ........................................................... 17
3 SOCIEDAD ANONIMA
INTRODUCCIÓN
Tal vez uno de los tipos sociales que se elige con mayor frecuencia para asociarse y hacer
negocios es el de la Sociedad Anónima, este régimen jurídico ofrece a los socios una amplia
gama de posibilidades que conviene tener presentes para llevar a cabo las actividades
económicas que pretendan realizar. Si desea llevar a cabo alguna actividad económica de
manera conjunta con otras personas, la sociedad anónima le permite realizar el negocio que
se proponga considerando el monto de aportación que cada socio realice y limitando su
responsabilidad al pago de la misma.
Este tipo social surge para emprendimientos muy riesgosos, lo cual generó la necesidad de
crear un régimen especial de limitación de responsabilidad. Y no sólo de limitación de la
responsabilidad, sino también de dispersión del riesgo, lo que dio origen al fraccionamiento
en pequeñas partes de una gran suma de capital, es decir, a la creación de las acciones
como partes alícuotas del capital.
Además aparece el concepto de anonimato para que las sociedades tuvieran la posibilidad de
que el socio fuera fungible. Es decir que se permite hacer transferencia de una pequeña parte
del capital con el sólo hecho de entregar un papel, que era lo que fue en su comienzo la
acción.
A través del presente trabajo se pretende investigar los aspectos más relevantes e
importantes referentes a las sociedades anónimas. Para esto fue necesario definir aspectos
y conceptos fundamentales del tema que permiten dar marco al tema y poder elaborar las
pautas finales que permitan a los estudiantes y futuros egresados de la carrera de Derecho
tener entendido y claro todo lo relacionado al tema.
5 SOCIEDAD ANONIMA
MARCO TEÓRICO
CAPITULO I: Sociedad Anónima
1. GENERALIDADES
1.1. Antecedentes
Aunque existen instituciones antiguas -en la época romana y en la edad media- en las que
se encuentran rasgos característicos de la sociedad anónima como los aportes de los socios
y la limitación de responsabilidad, su origen se suele situar en las compañías coloniales que
se constituyen a partir del siglo XVII porque en ellas aparece ya el dato dela división del
capital en acciones y de la limitación de responsabilidad, si bien como una solución rápida y
no como principio jurídico, que no será afirmado sino hasta la codificación. Algunos autores
sostienen que el antecedente de la sociedad anónima se encuentra en la creación de los
bancos y de las compañías coloniales.
Las compañías mercantiles, el desarrollo del comercio marítimo de los países europeos con
sus colonias establecidas en América y Asia, según Jorge Barrera1 originó la necesidad del
nacimiento de las sociedades anónimas. En Holanda, a comienzos del siglo XVII,
aparecieron las primeras compañías mercantiles como: las sociedades de Armadores de
Buques o las Sociedades Navales.
Otro antecedente importante fue la organización de los bancos. En efecto, la primera
institución que contuvo los elementos básicos de la sociedad anónima fue organizada en
Génova, ya que al no poder pagar los intereses de un préstamo que le había sido hecho por
la corporación mercantil que llevaba su nombre de Casa de San Jorge, otorgo a esta el
derecho de cobrar algunos impuestos importantes para aplicar su importe al pago del crédito,
por lo que de esta manera los miembros de esta corporación mercantil constituyeron el
banco de San Jorge, que tenía como principal finalidad el cobro de los impuestos para
realizar el reparto proporcional entre los derecho- habientes a través de acciones del banco,
los cuales tuvieron amplio mercado y fácil circulación.
Los acontecimientos de la edad contemporánea se han vistos marcados por
transformaciones aceleradas en la economía, la sociedad y la tecnología que han merecido
el nombre de revolución industrial. Espectaculares fueron incluso las transformaciones de
las sociedades anónimas en medio de una Revolución Liberal, o Neoliberal, así como las
mutaciones del mapa empresarial y societario mundial.
En nuestro país, la legislación mercantil estuvo constituida fundamentalmente por la
legislación española como las Ordenanzas de Bilbao que rigieron hasta los primeros años
de la república. El primer Código de Comercio de 1853, no fue más que una copia del Código
de Comercio Español (1829) estableciendo las compañías mercantiles (colectivas, en
comandita, anónimas e incógnitas). El Código de Comercio de 1852, resulto siendo también
una copia del código de comercio español de 1885, con algunas modificaciones.
En 1966, el poder ejecutivo autorizo mediante ley N° 16123, promulgar vía Decreto Supremo
la Ley de Sociedades Mercantiles, que significo la derogación de las sociedades mercantiles,
de esa forma la sociedad anónima dejo de estar regulada en el código de comercio para
pasar a formar parte de una legislación especial. En 1984, se promulgo el Decreto Ley N°
311, que introdujo algunas modificaciones a la ley. Posteriormente mediante D. S. N° 003-
85 JUS se aprobó el texto único concordado de la Ley General de Sociedades, que fue una
sumatoria de la Ley General de Sociedades Mercantiles y las normas del Código Civil.
1
La casa de san Jorge era una asociación, de los acreedores de la Republica genovesa que garantizaba sus créditos a través
de los impuestos. Ellos no estaban expuestos a otro riesgo que el perder su propio crédito que se hallaba representado por
títulos circulantes en el comercio (como son hoy los títulos del estado), y eran, por lo mismo, continuamente diversas las
personas que conformaban esta compañía. Así se permitía grandes capitales por medio de pequeñas inversiones de los
ahorros de gran número de personas y una contribución a la rápida circulación de la riqueza.
6 SOCIEDAD ANONIMA
Por último, en 1997 se publica la nueva ley General de Sociedades, cuyo texto entro en
vigencia al año siguiente, teniendo como base a la Sociedad Anónima como forma societaria
principal.
1.3.1. Doctrinas sobre su origen. La doctrina considera que existen dos causes históricos
bajo los cuales se funda la aparición de la sociedad anónima. Por un lado, el italiano
vinculado a las relaciones d los particulares con el Estado y, por el otro, el holandés,
que la relaciona con las grandes aventuras comerciales de ultramar.
1.3.2. Sistemas legislativos. De otro lado, según los sistemas legislativos, en el desarrollo
de las sociedades anónimas se distinguen tres periodos importantes a los que
corresponden los siguientes sistemas:
a. Sistema del “Octroi”.
b. Sistema de autorización gubernativa.
c. Sistema de la “liberación” o de las disposiciones normativas.
1.4. Características
a. Persona jurídica. Es un sujeto de derechos y obligaciones que existe como institución y
que es creada por una o más personas físicas para cumplir un objetivo social que puede
ser con o sin ánimo de lucro.
b. Sociedad de capitales. Torres morales refiere que adquiere la condición de socio sobre
la base de una aportación patrimonial, pues no se permite el aporte de servicios. En
segundo lugar, porque en la S. A. las condiciones personales de los socios importan
poco, interesando más bien el quantum que representan. El intuitu personae es
reemplazado e la S.A. por el intuitu pecuniae4.
2
OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Lima: Editorial Librería y Ediciones Jurídicas, 2006,p.11.
3
GARRIGUES Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. México: Porrúa, 1993, p. 306.
4
TORRES MORALES, Carlos. La sociedad Anónima. En: Tratado de Derecho Mercantil. Lima: Gaceta Jurídica,
2003. Tomo I, p. 326.
7 SOCIEDAD ANONIMA
c. División de capital en acciones. El capital está representado por acciones, cada una de
las cuales es una parte alícuota, la misma que está incorporada en títulos que se
extiende en libros talonarios.
d. Responsabilidad limitada. Las acciones únicamente responden por sus aportes, por sus
acciones.
e. Libre transferencia de acciones. La posición de socio pueda ser fácilmente cedida, vía
transferencia de acciones.
f. Mecanismo jurídico particular. Elías Laroza, asevera que la sociedad anónima está
dotada de una estructura, administración y gobierno versátil, que permite a los
accionistas ni participen directamente en la gestión social y que ella pueda tener un
manejo profesional y eficiente5.
1.5. Requisitos
La constitución anónima de una sociedad anónima en la SUNARP, exige:
Formato de solicitud de inscripción debidamente llenado y suscrito.
Pago de los derechos registrales.
Copia simple del documento de Identidad del representante, con la constancia de haber
sufragado en las últimas elecciones o haber solicitado la dispensa respectiva.
Escritura Pública que contenga el pacto social y el estatuto6.
El capital inicial: capital social inscrito totalmente y a cada acción suscrita y pagada por lo
menos en una cuarta parte.
2. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
5
ELIAS LAROZA, Enrique. Ibidem, p. 110.
6
CONSTITUCION DE SOCIEDAD; http://www.sunarp.gob.pe/Aten24h/pdf/Anexo02.pdf
8 SOCIEDAD ANONIMA
3. ACCIONES
3.1. Definición
Sobre la concepción de la acción. Elías Laroza ha señalado, que “desde su aparición en el
ámbito jurídico y la acción ha expresado diferentes aceptaciones conceptuales, sobre los
cuales hay prácticamente unanimidad en la doctrina y en el derecho comparado. Son
básicamente tres: la acción como parte alícuota del capital social, representativa de una
porción del mismo; la acción como vehículo para adquirir la condición de socio y ser, en
consecuencia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones; y, finalmente, la
acción como título”7.
Desde el punto de vista legal, el artículo 82° de la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887,
establece una definición sobre las acciones de las sociedades anónimas, señalando que:
Las acciones representan partes alícuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal
y dan derecho a un voto, con la excepción prevista en el artículo 164°(Elección por voto
acumulativo) y las demás contempladas en la Ley.
3.2. Características
Beaumont Callirgos, refiere que no existe coincidencia absoluta entre los distintos autores,
sobre las notas peculiares de las sociedades anónimas, siendo las más comunes:
a. Título de participación. Es un título que confiere derechos patrimoniales, que a la inversa
de lo que ocurre en los títulos estáticos (como el pagaré) puede mutar, y otros derechos
de carácter netamente participativo, como los de intervenir en la gestión de la sociedad
o controlarla, por medio del voto expresado dentro del marco del órgano de gobierno
corporativo.
b. Título incompleto. Porque no regula toda posición del accionista, ya que el plexo
normativo se integra con otros documentos, como el estatuto, a los cuales se adhiere
automáticamente aquél, cuando adquiere el estatus de socio.
c. Título no formal. Se refiere a documentos que no tienen existencia formal o ad
solemnitaten, desde que la omisión de los no esenciales no ocasionan la nulidad de la
acción como título.
d. Título causal. En la medida en que se vincula de modo directo con el negocio jurídico
que le ha dado vida, diferenciándose de los títulos abstractos, como el pagaré, que se
hallan desvinculados de la relación jurídica subyacente, la cual no puede ser opuesta
por terceros.
e. Titulo fungible. Por su condición de título emitido en serie, lo que vuelve totalmente
irrelevante que se lo cambie por otro de la misma categoría.
f. Título que confiere derechos de ejercicio continuado. Ya que lejos de agotarse en una
sola oportunidad subsisten mientras dura la vida en la sociedad.
g. Título nominado. Porque encuentra obviamente regulación precisa dentro de la
normativa societaria, además de tipificar a la anónima.
h. Título mercantil. Según las previsiones de los artículos 8° Inc. 6 del Código de Comercio
y 226° de la Ley N° 19550, Argentina8.
7
ELIAS LORAZA, Enrique. “Derecho Societario Peruano”. Trujillo: Ed. Normas Legales, 2000, p.158
8
BEAUMONT CALLIRGO, Ricardo. Las acciones de las Sociedades Anónimas. En: Tratado de Derecho Mercantil,
ps.331-332.
9 SOCIEDAD ANONIMA
junta general de accionistas acuerda dicho acto, emitiendo nuevas acciones en razón
de la proporción del aumento de capital, correspondiendo a los accionistas, nuevas
acciones, o bien como señala el artículo 203° de la LGS el aumento del capital puede
determinar también el valor nominal de las acciones existentes.
b. Emisión de acciones. En cuanto a la emisión de acciones el artículo 84° de la LGS ha
considerado que las acciones solo se emiten una vez que ha sido suscritas y pagadas
en por lo menos el veinticinco por ciento (25%) de su valor nominal, salvo que se traten
de acciones en el caso de aportes en especies. Los derechos que corresponden a las
acciones emitidas son independientes de si ellas se encuentran representadas por
certificados provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma
permitida por la Ley.
c. Importe a pagarse por las acciones. El importe a pagarse por las acciones se establece
en la escritura pública de constitución o por la junta general que acuerde el aumento de
capital.
d. Obligaciones adicionales al pago de la acción. Estas obligaciones adiciones podrán ser
dinerarias o no y deberán recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre todas
las acciones de la sociedad o sobre todas las acciones de una determinada clase.
4) Acciones en cartera y suscripción. Elías Laroza expresa que las acciones en cartera son
acciones creadas y autorizadas, pero aún no suscritas ni pagadas. Están en cartera y
pueden ser colocadas en cualquier momento, a criterio de los administradores de la
sociedad9.
4. ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
9
ELÍAS LAROZA, Enrique. Ob.Cit ., ps. 199-201
11 SOCIEDAD ANONIMA
2) Clases:
La obligatoria anual. Se reúne como su nombre indica obligatoriamente cuando menos
una vez al año dentro de los tres meses siguientes a la terminación del ejercicio anual,
con la finalidad de analizar cuentas y balances correspondientes al ejercicio vencido.
Las especiales. Son aquellas en que se reúne determinado grupo de accionistas que
gozan de derechos particulares (accionistas preferenciales) frente a las acciones
comunes y que concurren para tratar asuntos que específicamente les concierne. El
estatuto puede señalar se reúnan en otras oportunidades, a solicitud de los accionistas.
Las universales. Son aquellos que se entienden convocadas y válidamente constituidas
para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que
se encuentren presentes accionistas que representan la totalidad de las acciones
suscritas con derecho al voto y que acepten por unanimidad la celebración de la junta y
los asuntos que se propongan tratar.
10
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo y GARCIA LOCTELLI, Javier. La Junta General de Accionistas. En: Tratado de
Derecho Mercantil. Tomo I., p. 114.
12 SOCIEDAD ANONIMA
1) Nociones.- La cifra del capital social aparece por primera vez en el momento del
nacimiento de necesidad por una cuantía determinada si un las actuaciones que sea
hayan comprometido a revisar los accionistas y que puede variar en función de
necesidades de la empresa que se acaba de constituir, aunque existe un mínimo
establecido legalmente.
Sin embargo, es lógico pensar en el devenir de la empresa no se pueden perseguir
causas que impliquen la modificación al alza o la baja de esa cifra de capital social. Si
estas modificaciones son alza estamos ante un proceso de ampliación de capital que
conlleva una modificación de los estatutos que será constar en escritura pública y se
inscribirá en el registro mercantil.
b. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante
nuevos aportes o capitalización de créditos contra la sociedad, en un plazo máximo
de cinco años, en las oportunidades, los montos, condiciones, según el
procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general. La
autorización no podrá exceder del monto del capital social pagado vigente en la
oportunidad en que se haya acordado la delegación.
La delegación materia de este artículo no puede figurar en forma alguna en el balance,
mientras el directorio no acuerde el aumento de capital y éste se realice.
5) Plazo para la ejecución.- La reducción podrá efectuarse de inmediato cuando tenga por
finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que
no importe devolución de aportes ni exención de deudas a los accionistas.
Cuando la reducción del capital importe devolución de aportes o la exención de
dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razón de los aportes, ella
sólo puede llevarse a cabo luego de treinta días de la última publicación del aviso a que
se refiere el artículo 2170.
Si se efectúa la devolución o condonación señalada en el párrafo anterior, antes del
vencimiento del referido plazo, dicha entrega no será oponible al acreedor que ejerce el
derecho de oposición a que se refiere el artículo 219.
6) Derecho de oposición.- El acreedor de la sociedad, aun cuando su crédito esté sujeto a
condición o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción
del capital si su crédito no se encuentra adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposición caduca en el plazo de treinta días de la fecha de
la última publicación de los avisos a los que se refiere el artículo 217º. Es válida la
oposición hecha conjuntamente por dos o más acreedores; si se plantean
separadamente se deben acumular ante el juez que conoció la primera oposición.
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose la ejecución del
acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción del juez,
quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente la reducción del
capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que su entidad sujeta al
control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a
favor de la sociedad por el importe de su crédito, intereses, comisiones y demás
componentes de la deuda y por un plazo que sea necesario para que caduque la
pretensión de exigir su cumplimiento.
7) Reducción obligatoria por pérdidas.- La reducción del capital tendrá carácter obligatorio
cuando las pérdidas hayan disminuido el capital en más del cincuenta por ciento y
hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con
reservas legales o de libre disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas
asuman la pérdida, en cuanto se compense el desmedro.
coticen en la bolsa ;por la limitación a la transmisión de las acciones que puede llegar
hasta el sometimiento del consentimiento previo de la sociedad para ciertas clases de
acciones ;y por ser el directorio un órgano facultativo o no obligatorio en dicha clase de
sociedad, en cuyo caso sus funciones les asume la Gerencia.
La denominación, se entiende, debe incluir la indicación “Sociedad Anónima Cerrada”,
o las siglas S.A.C.
2) Características.-
Sociedad cerrada. Porque es creada por un reducido número de personas naturales o
jurídicas que tienen el ánimo de constituir una sociedad, no permitiendo el ingreso de
otras.
Limitación a la transmisibilidad de acciones. Atendiendo al carácter cerrado de la
sociedad, la ley ha regulado el derecho de adquisición preferente, pero si bien el
derecho se encuentra debidamente contemplado, no es de carácter inflexible, pues el
art.237° de la L.G.S., establece la posibilidad de que el estatuto suprima este derecho.
Carácter facultativo del directorio. Se trata de la posibilidad de funcionamiento de la
SAC sin directorio establecido en el pacto social o en su estatuto.
Representación del socio en la junta general. La ley establece que solo pueden actuar
como representantes del accionista ante la junta de accionistas otro accionista, su
cónyuge, ascendiente o descendientes en primer grado, así como en vía estatuto se
puede extender la representación a otras personas.
Convocatoria singular a juntas. La junta no es un órgano permanente de la sociedad y
al no contar con un funcionario estable para que pueda convocar debe hacerse en
forma singular.
Inexistencia de acciones en el Registro Público del Mercado de Valores. El numeral
234° prescribe expresamente que la SAC no tiene acciones inscritas en el Registro
Público del Mercado de Valores y que no se puede solicitar la inscripción en el Registro
de Acciones.
3) Requisitos.-
Contar con no más de veinte accionistas
No poseer acciones inscritas en el Registro Público del Mercado de Valores.
4) Transferencias de acciones.-
El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista
o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general,
quien lo pondrá a conocimiento de los demás accionistas dentro de los diez días siguientes,
para que dentro del plazo de treinta días puedan ejercer el derecho de adquisición
preferente a prorrata de su participación en el capital.
De otro lado, en la comunicación del accionista deberá constar el nombre del posible
comprador y, si es persona jurídica, el de sus principales socios o accionistas, el número y
clase de las acciones que desea transferir, el precio y demás condiciones de la
transferencia. El precio de las acciones, la formas de pago y las demás condiciones de la
operación, serán los que le fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado
en transferir.
El accionista podrá transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones
comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta días de haber puesto en
conocimiento de esta su propósito de transferir, sin que la sociedad y/o demás accionistas
hubieran comunicado su voluntad de compra. El estatuto podrá establecer otros pactos,
plazos y condiciones para la trasmisión de las acciones y su evaluación, inclusive
suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisición de acciones.
3) Características.-
La heterogeneidad de la composición de su accionariado.
Es una sociedad de responsabilidad limitada.
Aplicación supletoria de las reglas generales de la sociedad anónima.
11
GUILLEN RISPA, Mila. La Sociedad Anónima Cerrada. (SAC).En: Tratado de Derecho Mercantil, p.920.
17 SOCIEDAD ANONIMA
5) Invalidez de estipulaciones del pacto social o del estatuto.- No son válidas las
estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad anónima abierta que
contengan:
limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.
Cualquier forma de restricción a la negociación de la acciones; o
Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir acciones
en caso de trasferencia de estas.
7) Aumento de capital.- La L.G.S señala que en el aumento de capital por nuevos aportes
a la sociedad anónima abierta se podrá establecer que los accionistas no tienen derecho
preferente para suscribir las acciones que se creen siempre que se cumplan los
siguientes requisitos:
Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum que corresponda,
conforme a lo establecido en el art.257° y que además cuente con el voto de no
menos del 40% de las acciones suscritas con derecho de voto; y
Que el aumento no este destinado, directa o indirectamente a mejorar la posición
accionario de alguno de los accionistas.
intereses entre los que fueron socios que exige un conjunto de operaciones que toman el
nombre de liquidación”12.
3) Disolución a solicitud del poder ejecutivo.- El Poder Ejecutivo por Resolución Suprema
emitida con voto aprobatorio del Consejo de Ministros pedirá a la Corte Suprema la
disolución de sociedades cuyos fines o actividades contravenga las normas de orden
público o las buenas costumbres.
12
Gay de Montella, R. La Vida Económica y Financiera de las Sociedades Anonimas.3ra.edicion, p.569.
13
Art.413-segundo párrafo-de la Ley General de Sociedades.
19 SOCIEDAD ANONIMA
14
NARVAEZ GARCIA, Jose Ignacio. Teoria General de las Sociedades. Sexta Edicion,p.389.
20 SOCIEDAD ANONIMA
MODELOS
Modelo N°1.-
21 SOCIEDAD ANONIMA
22 SOCIEDAD ANONIMA
23 SOCIEDAD ANONIMA
24 SOCIEDAD ANONIMA
25 SOCIEDAD ANONIMA
JURISPRUDENCIA
EXP. N°. 3004-2004-AA/TC
SANTA
GILBERTO CARDOZA PARRAGO
En Chimbote, a los 6 días del mes de diciembre de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, con la asistencia
de los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por Gilberto Cardoza Parrago contra la resolución de la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia del Santa, de fojas 212, su fecha 17 de mayo de 2004, que declara
improcedente la acción de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 24 de marzo de 2003, el recurrente interpone acción de amparo contra el señor
Marcelino Bernal Gonzales, presidente del Directorio de la Empresa de Transportes y Servicios N.° 99
Victoria Isabel S.A. (VICSA); contra doña Regina María Moreno Mela, miembro del Directorio y
gerente general de VICSA, y contra los señores Ramiro Alejandro Tirado Espinoza, Juan Guillermo
Barreda Acobo y Ricardo Alex Ganoza Crisólogo, miembros del Directorio de la mencionada empresa,
solicitando que se ponga fin a la amenaza y posible violación de sus derechos constitucionales a la
libertad de asociarse, a la libertad de empresa, a la propiedad, al debido proceso y a la legítima defensa.
Los emplazados contestan la demanda señalando que la demanda es improcedente por cuanto
se ha emplazado a personas naturales, debiéndose haber demandado a la sociedad. Por otro lado, aducen
que la convocatoria programada es un acuerdo de Directorio y que el accionante no puede argumentar
puntos subjetivos de una presunta violación a los derechos constitucionales supuestamente amenazados.
El Cuarto Juzgado Civil de Chimbote, con fecha 1 de octubre de 2003, declara fundada la
demanda, por considerar que todo acuerdo para resolver una exclusión que no esté sustentado en la
causal contemplada en el artículo 22° de la Nueva Ley General de Sociedades, constituye un acto
arbitrario que afecta al derecho constitucional a un debido proceso.
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se ordene el cese de la amenaza de violación de los derechos
constitucionales del demandante a la libertad de asociarse, a la libertad de empresa, a la propiedad,
26 SOCIEDAD ANONIMA
al debido proceso y a la legítima defensa, la que se atribuye al hecho de haberse convocado a una
Junta General de Accionistas para deliberar su expulsión de la Empresa de Transportes y Servicios
N.° 99, Victoria Isabel S.A.
Por tanto, el Tribunal no ingresará a evaluar si el acto futuro denunciado (la amenaza de violación)
cumple los requisitos establecidos en el artículo 2 del Código Procesal Constitucional, esto es, si es
cierto y de inminente realización, sino directamente analizará las razones de fondo de la controversia
sometida a su conocimiento.
En efecto, aunque no es el único caso, es claro que en la sociedad anónima, a diferencia de lo que
sucede en otras sociedades, la condición de miembro de la Junta General de Accionistas se obtiene
en mérito de la titularidad que se pueda tener sobre una acción, y no en base a la condición personal
de su poseedor.
Esto quiere decir que, con independencia del supuesto contemplado en el artículo 22 de la Ley
General de Sociedades -que no es aplicable al caso-, la “expulsión” del recurrente de la sociedad
anónima denominada Empresa de Transportes y Servicios N.° 99, Victoria Isabel S.A., o bien
comporta un acuerdo inocuo, pues en la medida en que el recurrente sigue siendo titular de sus
acciones, no se le puede privar de su derecho de participar de los beneficios que tal titularidad le
concede, o bien comporta la confiscación de su propiedad sobre las acciones de las que es titular,
pues la referida expulsión puede entenderse como que autoriza a los accionistas y/o a la mencionada
empresa a hacerse de ellas.
En ambos casos, el acto cuestionado lesiona el referido derecho de propiedad, pues priva al
recurrente de ejercer con plenitud las potestades que este le confiere a su titular.
3. No obstante, dos de los emplazados, mediante escrito de fecha 9 de diciembre de 2003, han
pretendido justificar tal expulsión invocando la aplicación del artículo 248 de la Ley General de
Sociedades. Dicho precepto prevé:
Dado que dicho artículo 248 se ha previsto como de aplicación exclusiva para el caso de las
sociedades anónimas cerradas, los referidos emplazados han pretendido justificar la decisión de la
Junta General en el hecho de que “(...) Las personas jurídicas se constituyen por un acuerdo social,
y la junta de socios (sic) es el órgano supremo de la sociedad y como tal ejerce los derechos y las
facultades que les otorga la ley, en consecuencia se puede regular actos que no se encuentren
comprendidos en el Pacto Social”. Y más adelante, que “(...) el acuerdo de exclusión de socios (sic)
se ha constituido en un acto jurídico (sic), que una sentencia de amparo no puede dejar sin efecto su
valor jurídico [...]”.
27 SOCIEDAD ANONIMA
4. A juicio del Tribunal Constitucional, lo expuesto en el segundo párrafo del fundamento 2 de esta
sentencia no es de aplicación a las sociedades anónimas cerradas, por cuanto, por su propia
naturaleza, su constitución no solamente tiene en consideración los aportes de capital, sino, incluso,
consideraciones de orden personal; de ahí que el referido artículo 248° haya dispuesto que en este
tipo de sociedades puedan pactarse causales de exclusión de los accionistas.
El Tribunal Constitucional tampoco comparte el criterio según el cual, dado que el acuerdo de
“expulsión” fue tomado por la Junta General de Accionistas, una sentencia de amparo no pueda
dejarla sin efecto.
En la STC 0976-2001-AA/TC, este Tribunal ha recordado que los derechos fundamentales tienen
también eficacia horizontal en las relaciones inter privatos, de modo que en sus relaciones,
reguladas por el derecho privado, su validez depende de que se guarde un escrupuloso respeto de
estos.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución
Política del Perú
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
28 SOCIEDAD ANONIMA
BIBLIOGRAFIA