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Aun no se ha dado una definición que abarque a toda la materia comercial, con lo que
se la puede definir como todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil.
Comerciante: todo individuo que teniendo capacidad legal para contratar, ejerce por
cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesión habitual; los que
realicen actos comerciales de manera accidental, no son comerciantes pero quedan
sujetos a la ley mercantil. La habitualidad en la realización de ciertos actos de comercio
no da el carácter de comerciante al actor (Ej.: libramiento de cheques). Los menores
mayores de 18 pueden ejercer el comercio si están emancipados (por habilitación de
edad o por casamiento) o autorizados (expresa: debe ser inscripta; tacita: cuando el
menor es asociado a los padres).
Evolución
Si bien no había legislación especifica, hay normativa que regulaba la materia desde
hamuarabi (2080 AC), el comercio nace con la necesidad de intercambio de
mercaderia, con el trueque, y las civilizaciones primitivas no vieron necesario legislar
la materia como una rama aparte del derecho civil. El derecho comercial era subjetivo
aplicable solo a los sujetos comerciantes y pasa a ser objetivo, aplicable a todo aquel
que realice actos de comercio. Con la caída de roma y el gran auge del intercambio de
mercaderia y la gran celeridad de las situaciones jurídico-comerciales, hubo necesidad
de reglamentar la materia y determinar la competencia de un juez en la materia
autónomo del derecho común; siendo esta legislación solamente aplicable a los
comerciantes, resultando ser un derecho aplicable por la calidad del sujeto y NO por el
acto realizado (criterio subjetivo, se analiza en virtud del sujeto). Con el tiempo fueron
ampliando su jurisdicción para terminar entendiendo en las situaciones no solamente
que realizaban los comerciantes sino, e los actos de comercio propiamente dichos, sin
importar la calidad de comerciante o no del sujeto (criterio objetivo, se analiza por el
objeto del acto). El Der Com nace como herramienta para regular el trafico de
mercaderías dentro de un territorio para luego terminar regulando el trafico
internacional. El Der. Com. Nace para suplir las falencias del Der. Común.
La materia de comercio
La expresión materia de comercio sirvió para indicar las relaciones litigiosas de
competencia del fuero comercial; determinando que constituye materia comercial todo
supuesto de hecho al que la ley considera mercantil.
Debido al amplio espectro de la materia comercial y a la imposibilidad de agrupar a
todo su campo en una definición, el código no lo hace, pero en su Art. 8 enumera una
serie de actos que declara sometidos a su régimen, tal enumeración no es cerrada ya
que el código y otras leyes lo han ampliado (debido a la gran expansión de la materia).
El Der. Com. es la rama del Der. que regula las relaciones comerciales, siendo la
materia comercial todo supuesto de hecho al que la ley considera comercial. El Sist.
Arg. Para determinar la materia comercial es predominantemente objetivo, todos los
que realicen actos de comercio (objetivo) y todos los que sean comerciantes (serán
regulados por la ley mercantil).
La Materia de Comercio
Constituye materia de comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil, ahora bien, sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser tanto los
comerciantes como los no comerciantes que ocasionalmente realizan actos de
comercio; y objeto de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los
negocios y operaciones comerciales, estos negocios y operaciones se denominan actos
de comercio y la reiteración habitual de ellos, en forma de ejercicio profesional,
confiere a quien los realiza la calidad de comerciante. Debido a la imposibilidad que
acarrea la definición de acto de comercio que abarque plenamente todos los actos y
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aplicable a todos los sistemas jurídicos, la doctrina determino que es necesario que en
cada territorio se le asigne una definición y se creen categorías que agrupen lo que los
legisladores consideren actos de comercio. EL legislador argentino creo una serie de
categorías, que no son taxativas, pueden agregarse más ejemplos, pero no mas
categorías (Art. 8), luego lo amplia en el Art. 5 Inc. 2º; tomando la legislación argentina
una criterio objetivo (ya que será acto de comercio, por ende regulado por el CCOM,
todos los actos que tengan por objeto un acto de comercio) y un criterio subjetivo (ya
que tambien serán actos de comercio en razón del sujeto que los realice, los actos de los
comerciantes se presumen de comercio). También será aplicable la ley mercantil a los
actos que para alguna de las partes resulte mercantil (Art. 7). La determinación de la
materia de comercio es de orden público, por lo tanto no pueden los particulares
atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carácter ni a la
inversa, lo que no priva de que con el avance, la doctrina y jurisprudencia pueda
ampliar el alcance de las categorías, pero no agregar categorías.
La Materia de Comercio
EL Art. 8 enuncia todos los actos que serán tenidos por comerciales. La transmisión
debe ser onerosa, la cosa debe ser mueble (la cosa debe ser mueble al menos para el
comprador, ya que puede ser inmueble para el vendedor, aquí hay que analizar el
ámbito subjetivo, una persona puede vender su casa y el comprador puede demolerla y
vender los residuos), y es correcto el uso de la palabra adquisición, ya que no solo es
compra, sino que puede ser cesión, o cualquier acto oneroso por el cual se adquiera el
señorío sobre la cosa. Tambien hay que remarcar que debe haber ánimo de revender la
cosa adquirida para que sea acto de comercio, sin importar que luego se venda
efectivamente, lo que importa es la voluntad primitiva de especular. En principio no
realiza acto de comercio quien compra algo para lucrar con la producción que esto
genere, si compro una vaca y vendo la leche no hago acto de comercio, sin perjuicio de
que encuadre en algún otro supuesto. Y el ánimo de lucro o de reventa debe ser la causa
del acto, no constituye acto de comercio si vendo algo personal, adquirido por
cualquier titulo, si no hago de ello una actividad habitual y si al comprarlo no fue mi
intención lucrar con el acto.
La Empresa
Es la organización de los elementos de la producción para aumentar la potencialidad de
creación de bienes y/o servicios, esto fue motivado por el advenimiento del
capitalismo, donde se buscaba mayor optimización, calidad y velocidad en la
producción. Siendo el empresario la persona, física o jurídica, que solo aporta la
dirección y la organiza, explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos; el
establecimiento es el lugar donde tiene asiento la empresa. Los economistas la definen
como una organización de producción de bienes o servicios destinados a ser vendidos
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con la esperanza de realizar beneficios. El empresario no es la empresa, sino su
administrador. En la definición de empresa, no esta el elemento animo de lucro, con lo
que sin importar que este exista o no, toda empresa será comerciante y todos sus actos
serán comerciales. La ley define 5 tipos de empresa (fábrica, comisiones, mandatos
comerciales, depósitos y transportes), sin perjuicio de que por analogía se incluya el
resto de las empresas. La relación que hay entre obrero y empresario esta regida por la
LCT, el obrero solo pone a disposición del empleador su fuerza de trabajo a cambio de
un sueldo, con lo que el trabajador no realiza actos de comercio. En cuanto a la
comisión, una persona realiza actos en nombre de otra, con lo que si realiza su mandato
correctamente no se obliga personalmente, sino que obliga al mandante; siendo
comerciante el mandante y no el mandatario. Las empresas de depósito siempre
realizaran actos mercantiles porque la ley así lo dispone. Las empresas de transporte de
mercancías o de personas, por agua o por tierra siempre realizan actos de comercio,
pero si no esta organizado como una empresa, el transporte terrestre no es comercial,
pero si lo son el acuático y aéreo cualquiera sea el tipo de transporte que realice.
Filiales
Es una forma de participación financiera de una sociedad en otra y tiende a la
concentración de empresas se denomina participación la adquisición de acciones de una
sociedad por otra. La filial es una sociedad jurídicamente independiente de la llamada
sociedad madre, pero es económicamente dependiente de ella. La filial tiene domicilio,
patrimonio y objeto distinto, pero esta sometida a las decisiones de la sociedad madre;
así la sucursal, sede o agencia, son una extensión de la empresa, la filial es un ente
distinto a la empresa, solo que esta tiene control de la filial por tener acciones de esta.
Prueba: al ser una situación de hecho, puede invocarse cualquier medio de prueba,
salvo la confesión. Siendo quien alegue tal calidad (a si mismo o a otra persona) quien
tendrá la carga de la prueba.
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capacidad parcial para ejercer el comercio, limitándose a la disposición de los
bienes que adquiera con el fruto de su trabajo.
- Autorización para ejercer el comercio: la autorización debe ser expresa
(instrumento publico o privado) y debe ser inscripta en el RPC y publicada, solo
en un supuesto la autorización puede ser tácita, es cuando el menor trabaja en el
comercio familiar (11 CCom).
Someterse a las formas establecidas por ley: para ser validos sus actos deben de
actuar de acuerdo a derecho
RPC: si bien el comerciante tiene derecho a guardar el secreto de su negocio, quien
contrate con el tiene derecho a saber con quien lo esta haciendo como también conocer
su solvencia, solidez, por ello la ley dispone la publicidad obligatoria de los actos que
la ley entiende importantes. El RPC es la oficina estatal encargada de llevar la
matricula de los comerciantes e inscribir los documentos cuya publicidad exige la ley.
En cada juzgado comercial funciona una oficina del RPC a cargo del secretario, quien
será el responsable de velar por la exactitud de los datos allí declarados por el
comerciante, pero no tiene la facultad de obligar a los comerciantes a hacerlo. Las
inscripciones en el RPC, son meramente declarativas, no modifica el status de
comerciante del sujeto, si las hace o no.
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Matricula de Comerciantes: quien ejerza profesionalmente el comercio, será
comerciante sin importar que este inscripto o no, y quien este inscripto no implica per
se que si lo sea; también debe inscribir ciertos documentos, como si se divorcia, si
nombra un factor, un mandante, Etc.; el beneficio que otorga es (Art. 26 Inc. 1º y 2º):
- da a los libros de comercio llevados regularmente fuerza probatoria
- da a los libros llevados irregularmente fuerza probatoria en contra
- y da derecho a solicitar concordato
Contabilidad y Libros
Una contabilidad bien llevada, facilita la prueba de los hechos en caso de litigio y esto
se justifica desde 3 puntos de vista: por el interes del propio comerciante, que anota
todo lo que ingresa y egresa; por el interes de quienes contratan con el; por el interes
gral., del comercio. Los libros de comercio deben ser conservados por 10 años a partir
del cese de actividades
Estos dos son obligatorios para todos los comerciantes, pero para determinadas
actividades hay otros libros, como por ejemplo los corredores.
Ver Art. 45, 48, 53, 54, 61, 66.
Los libros deben ser llevados desde el comienzo de las actividades hasta el cese de las
mismas, y aún hasta la liquidación y hasta por diez años más.
Exhibición de libros: todo comerciante esta obligado a exhibir sus libros, en los casos
determinados por la ley, por el modo de efectuarse, ella debe ser ordenada por el juez; y
en cuanto a su amplitud puede ser parcial o gral.; la parcial consiste en permitir al
interesado el conocimiento de los asientos relativos a una operación determinada,
respecto de la cual existe la controversia; la gral., consiste en poner a disposición del
interesado la totalidad de los libros del comerciante. La exhibición parcial puede ser
pedida de oficio o de parte, pero la gral. Tiene carácter excepcional y solo procede en
los casos establecidos por ley; para poder solicitar la exhibición general debe cumplirse
el Art. 58; en caso de la Gral. Deberán ser llevados los libros al juzgado.
Si los libros son llevados debidamente, tienen valor probatorio en juicio; en caso de
litigio entre comerciantes si uno no lleva libros, tendrá presunción de validez lo que
acredite el que si los lleva; la única manera que sirven de prueba fehaciente los libros
mal llevados, son para probar hechos contra el mismo comerciante.
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Rendición de Cuentas – Art. 33
Cuenta es la descripción gráfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios
relativos a una determinada operación, los comerciantes tienen la obligación de
explicar y justificar el detalle de las operaciones que realizan, en sus relaciones con 3º
que tengan interés en ellas. Los comerciantes deberán rendir las cuentas de actos por
cuenta propia como por cuenta ajena; debiendo dejarlo asentado en los libros y que
estos coincidan con la documentación respaldatoria que se presenta al momento de la
rendición. La rendición de cuentas consiste en informar al dueño del negocio, por cuya
cuenta actúa el gestor, de todo lo que se ha hecho en su interes, detallando los pasos
realizados. Las cuentas deben dejar en claro todos los pasos que realizo el comerciante
(68). La rendición debe efectuarse al momento de finalizar cada negociación, si fueran
sucesivas, será al final de cada año. Si el dueño del negocio recibe las cuentas y no
expresa queja en el plazo de un mes, se tiene por aceptada la gestión.
Patrimonio: el principio Gral. Es el de que el patrimonio del deudor responde por las
deudas contraidas por su titular o por las obligaciones impuestas a este; de todos modos
hay excepciones; como por ejemplo el beneficio de inventario en las sucesiones o la
limitación de responsabilidad en las S.A. Quien organiza y explota una empresa puede
limitar su responsabilidad cuando lo hace en forma de sociedad, pero no puede hacerlo
cuando lo hace en forma individual, si bien hubo iniciativas de limitar la
responsabilidad de la empresa unipersonal, en la argentina el empresario unipersonal
responde ilimitadamente.
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efectuada por los emisores, por medio de publicidades; siendo posible ofrecer acciones,
debentures, o etc., de una empresa al publico en gral. o a cualquier persona.
o Externos:
Viajantes de comercio: es el empleado que promueve y facilita la
conclusión de negocios, fuera del establecimiento del comerciante y
mediante una remuneración; su función es la de procurar la
celebración de contratos para el comerciante, pudiendo tener la
facultad de firmarlos o no; existe una relación laboral, el viajante
actúa en nombre y por cuenta ajena; el corredor es autónomo.
Si bien todos los autonomos obran por cuenta de otro, desarrollan su actividad a su
riesgo, y los beneficios que perciban son un porcentaje de lo actuado. Los
Subordinados actuan en nombre y por cuenta de otro.
Representación
Por imposibilidad de realizar todos los actos, es conveniente nombrar a una persona
que represente al comercio y en caso de las personas jurídicas es indispensable que
haya alguien que actúe en nombre de estas. La declaración de voluntad del
representante produce sus efectos jurídicos directamente en la persona el representado,
como si este hubiera realizado el negocio. El representante debe actuar dentro de los
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limites señalados por el poder conferido, estos limites están determinados por la ley en
la representación necesaria y por la voluntad del representado en la voluntaria,
expresándose tal voluntad en el instrumento del poder (formal); los ngocios del
representante excediéndose de los limites impuestos por el representado, no obligan a
este, sino que el representante deberá responder en caso de daño, pudiendo el
representado ratificar la actuado. El mandato expira por cumplimiento del objeto, del
plazo o por voluntad de las partes.
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