Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
61
Mario Casarino Viterbo
62
Manual de Derecho Procesal
de demanda, deberá ajustarse a los requi- rio que investigue previamente la concu-
sitos generales de los escritos y, además, a rrencia de los siguientes requisitos: si el tí-
los específicos de las demandas (arts. 3º y tulo invocado es ejecutivo, si la obliga-
254 CPC). ción es actualmente exigible, si la
Dentro de estos requisitos específicos, obligación es líquida y, por fin, si la ac-
cobra especial relieve en la demanda eje- ción no está prescrita.
cutiva la enunciación precisa y clara, con- En caso afirmativo ordenará despachar
signada en la conclusión, de las peticiones el mandamiento de ejecución y embargo
que se someten al fallo del tribunal; las solicitado; en caso negativo no accederá a
que, en nuestra opinión, deben consistir decretar semejante orden. La primera ac-
en solicitar que, desde luego, se despa- titud significa, en el fondo, admitir a tra-
che mandamiento de ejecución y embar- mitación la demanda ejecutiva; la segun-
go en contra del deudor por la obliga- da, en cambio, no darle curso legal, desde
ción de que se trate, y que, en definitiva, luego.
se acoja la demanda y se rechacen las Todos estos requisitos sobre proceden-
excepciones, en caso de oposición, dis- cia de la acción ejecutiva deberán concu-
poniéndose, al mismo tiempo, seguir ade- rrir en el momento mismo de la interposición
lante la ejecución hasta hacer entero pago de la correspondiente demanda; de suer-
al acreedor de su crédito. te que la omisión de cualquiera de ellos
Los documentos acompañados a la impide legalmente despachar la ejecución,
demanda deberán impugnarse dentro del sin que valga el cumplimiento de formali-
término de emplazamiento.* dades o de declaraciones a posteriori des-
Todo actor debe presentar con su de- tinadas a subsanar tales omisiones.
manda los instrumentos en que la funde Por eso se dice que la acción ejecuti-
(art. 255 CPC); obligación que es de ma- va vale tanto cuantos sean los requisitos
yor vigor tratándose de la demanda eje- de procedencia existentes al momento
cutiva, la que debe ir aparejada del título mismo de su interposición, y no después.
ejecutivo, puesto que es uno de los ele- Ahora bien, el tribunal examinará el
mentos o requisitos que el juez deberá título y despachará o denegará la ejecu-
tomar en consideración para admitirla o ción, sin audiencia ni notificación del
no a tramitación. demandado, aun cuando se haya éste aper-
sonado en el juicio. Las gestiones que en
732. Resoluciones que pueden recaer tal caso haga el demandado no embara-
en la demanda ejecutiva. Una vez pre- zarán en manera alguna el procedimien-
sentada la demanda ejecutiva, aparejada, to ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas
como se comprende, de su correspondien- por el tribunal como datos ilustrativos
te título, el tribunal debe proveerla; y para para apreciar la procedencia o improce-
saber la resolución que en ella debe pro- dencia de la acción (art. 441, incs. 1º y
nunciar, analizará previamente si concu- 2º, CPC).
rren o no todos los requisitos necesarios
para que la acción ejecutiva pueda ser 733. Recursos en contra de las reso-
admitida a tramitación. luciones anteriores. Como se compren-
En otras palabras, para saber la acti- de, los recursos estarán condicionados a
tud que el juez debe asumir en presencia las diversas actitudes asumidas por el tri-
de una demanda ejecutiva, será necesa- bunal al proveer la demanda ejecutiva.
En efecto, si deniega la ejecución, la re-
solución en referencia agravia al ejecu-
* Modificación introducida por el art. 1º Nº 56
tante; y para saber qué clase de recursos
de la ley Nº 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actua- proceden en su contra, será previo deter-
lizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. minar su naturaleza procesal.
63
Mario Casarino Viterbo
64
Manual de Derecho Procesal
65
Mario Casarino Viterbo
Ahora bien, las copias que tendrá que República, el ministro de fe hará saber al
entregar el receptor son: de la demanda deudor, en el mismo acto, el término que
y su correspondiente proveído, del man- la ley concede para deducir la oposición,
damiento de embargo, de la solicitud en y dejará testimonio de este aviso en la dili-
que se pide notificación en conformidad gencia; pero la omisión del ministro de
al artículo 44 y su proveído y, además, ex- fe sobre el particular no invalidará el re-
presándose la designación del día, hora y querimiento, haciéndolo solamente res-
lugar que fije el ministro de fe para prac- ponsable de los perjuicios que puedan
ticar el requerimiento. Esta última desig- resultar (art. 462, inc. 2º, CPC).
nación se conoce, en la práctica, con el Efectuado el requerimiento de pago,
nombre de “cédula de espera”. en cualquiera de las tres formas antes ana-
c) De acuerdo a lo establecido en los ar- lizadas, si el deudor no paga, el receptor
tículos 48 a 53. Es la tercera forma de prac- queda autorizado para proceder a trabar
ticar el requerimiento de pago. La refe- el embargo sobre bienes de propiedad de
rencia a estos artículos significa que el aquél y en cantidad suficiente para cu-
requerimiento de pago puede hacerse por brir la deuda con sus intereses y las cos-
cédula y, aun, por el estado diario. ¿Cuán- tas; diligencia que, por su importancia,
do se procede en una u otra forma? será objeto de estudio especial.
Ambas formas desde luego, requieren
de un presupuesto procesal previo, que
736. Actitudes diversas del deudor. Es
consiste en que el deudor ha debido ser
interesante señalar las diversas actitudes
notificado personalmente o con arreglo
al artículo 44 para otra gestión anterior al que puede asumir el deudor frente a la
requerimiento. Se entiende por “gestión ejecución.
anterior al requerimiento” la destinada a En primer lugar, puede pagar la deuda
preparar la ejecución, y en caso alguno el antes del requerimiento. Ello acontecerá
juicio declarativo anterior, porque se trata cuando tenga conocimiento extraoficial
de un procedimiento enteramente desvin- de la ejecución que se ha iniciado en su
culado de la ejecución posterior. contra. En tal caso, serán de su cargo las
Se practicará el requerimiento de costas causadas en el juicio (art. 446 CPC).
pago al deudor por cédula cuando haya En segundo término, puede pagar la
designado domicilio en las gestiones an- deuda en el acto mismo de ser requeri-
teriores a dicho requerimiento, en cum- do. Si en el primer caso debe pagar las
plimiento de lo preceptuado en el artícu- costas causadas en el juicio, con mayor
lo 49; mas, en tal caso, la designación razón deberá hacerlo cuando se ha cum-
deberá hacerla dentro de los dos días sub- plido con la importante actuación del re-
siguientes a la notificación de la gestión querimiento de pago (art. 446 CPC).
preparatoria de la vía ejecutiva, o en su En tercer lugar, puede no pagar al ser
primera actuación si alguna hace antes requerido, en cuyo caso sus bienes serán
de vencido este plazo. objeto del embargo; sin perjuicio de que
En cambio, se practicará el requeri- en el curso de la causa pueda hacer uso
miento de pago al deudor por el estado de dos importantes derechos: hacer subs-
diario cuando en dichas gestiones prepa- titución de los bienes embargados (art. 457
ratorias de la vía ejecutiva no haya hecho CPC), o liberar sus bienes del embargo,
la designación de domicilio en el térmi- pagando la deuda y las costas, se entiende
no o en la oportunidad antes señalados, antes de efectuado el remate (art. 490
sin necesidad de petición de parte y sin CPC).
previa orden del tribunal (arts. 53 y 443, Esta última actitud, de negativa a efec-
Nº 1º, CPC). tuar el pago, puede ir anexa a la de de-
Es también del caso recordar que si fenderse o no de la ejecución; o sea, a la
el requerimiento se verifica dentro de la de deducir o no excepciones a la ejecu-
66
Manual de Derecho Procesal
67
Mario Casarino Viterbo
cia, jubilación, retiro y montepío que El artículo 57 del DFL 1/94 en su texto
paga el Estado, se halla reiterada en el actual señala que las remuneraciones de
artículo 90.* los trabajadores y las cotizaciones de segu-
Empero, son embargables las remu- ridad social serán inembargables. No obs-
neraciones anteriores: tante, podrán ser embargadas las remune-
a) Hasta un cincuenta por ciento, tra- raciones en la parte que exceden a 56 uni-
tándose de deudas que provengan de pen- dades de fomento de acuerdo con lo
siones alimenticias decretadas judicial- dispuesto en el artículo 57 del DFL 1/94.
mente (arts. 445, Nº 1º, CPC y 90 de la De acuerdo con el inciso 2º del ar-
Ley Nº 18.834). Estos preceptos armoni- tículo 57 del DFL 1 de 1994, “tratándose
zan con lo prescrito en el artículo 10 de de pensiones alimenticias debidas por la
la Ley Nº 14.908, de 5 de abril de 1962, ley y decretadas judicialmente, de defrau-
sobre Abandono de Familia y Pago de dación, hurto o robo, cometidos por el
Pensiones Alimenticias, en cuanto el tri- trabajador en contra del empleador en
bunal no podrá fijar como monto de la el ejercicio de su cargo, o de remunera-
pensión una suma que exceda del cin- ciones adeudadas por el trabajador a las
cuenta por ciento de las rentas del ali- personas que hayan estado a su servicio
mentante; en calidad de trabajador, podrá embar-
b) Tratándose de obligaciones cons- garse hasta el cincuenta por ciento de las
tituidas por el empleado público en fa- remuneraciones”.
vor de la Caja de Previsión de Empleados 3º. Las pensiones alimenticias forzosas
Públicos y Periodistas (art. 48 del Decre- (art. 445, Nº 3º, CPC).
to Nº 1.340 bis, de 6 de agosto de 1930, Son aquellas que, en virtud de man-
sobre Organización de la Caja de EE.PP. dato expreso del legislador, se adeudan a
y Periodistas); y son embargables los suel- ciertas personas; y se dividen en congruas
dos o pensiones de los deudores hasta la y necesarias, según si habilitan al alimen-
concurrencia de los dividendos e intere- tado para subsistir modestamente de un
ses adeudados, con preferencia a toda otra modo correspondiente a su posición so-
deuda. cial, o le bastan para sustentar la vida
c) Tratándose de acciones judiciales (arts. 321 y 323 CC).
interpuestas por el Fisco en contra de sus 4º. Las rentas periódicas que el deudor
empleados, por daños o perjuicios que cobre de una fundación o que deba a la libera-
éstos le hubieren ocasionado en contra- lidad de un tercero, en la parte que estas ren-
vención a las obligaciones de sus respec- tas sean absolutamente necesarias para
tivos cargos (art. 56 DFL Nº 338, de 6 de sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y
abril de 1960, sobre Estatuto Administra- de los hijos que vivan con él y a sus expensas
tivo). (art. 445, Nº 4º, CPC).
2º. Las remuneraciones de los empleados y Son verdaderas pensiones alimenti-
obreros en la forma que determinan los artícu- cias, aun cuando voluntarias. La inem-
los 40 y 153 del Código del Trabajo (art. 445, bargabilidad de estas pensiones las alcanza
Nº 2º, CPC).** en su aspecto necesario, esto es, en cuan-
to sean absolutamente indispensables para
sustentar la vida; pero la extiende a la
* Artículo 90 de la Ley Nº 18.834, de 23 de
septiembre de 1989, sobre Estatuto Administrativo, vida del deudor y de sus familiares más
al establecer la inembargabilidad de todas las remu- cercanos.
neraciones que perciban los empleados afectos a En lo que exceden de necesarias, es-
dicho Estatuto. tas pensiones siguen la regla general: pue-
** Las disposiciones legales a que se refiere este den ser embargadas por los acreedores
número fueron derogadas por el artículo 166 del
Decreto Ley Nº 2.200, de 1º de mayo de 1978, pu- de su titular.
blicado en el Diario Oficial de 15 de junio de 1978. 5º. Los fondos que gocen de este beneficio,
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. en conformidad a la Ley Orgánica del Banco
68
Manual de Derecho Procesal
del Estado de Chile y en las condiciones que de emergencia, y sus ampliaciones, a que se
ella determine (art. 445, Nº 5º, CPC). refiere el artículo 5º del Decreto Ley Nº 2.552,
De acuerdo a la Ley Orgánica de esta de 1979; * los muebles de dormitorio, de come-
última institución, hasta concurrencia de dor y de cocina de uso familiar y la ropa nece-
cinco sueldos vitales anuales de la Región saria para el abrigo del deudor, su cónyuge y
Metropolitana, Santiago, o su equivalen- los hijos que viven a sus expensas.
te en moneda extranjera, los depósitos La inembargabilidad establecida en el inci-
de ahorro serán inembargables; a menos so precedente no regirá para los bienes raíces
que se trate de deudas provenientes de respecto de los juicios en que sean parte el Fisco,
pensiones alimenticias declaradas judicial- las cajas de previsión y demás organismos regi-
mente o que la ejecución tenga por obje- dos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
to el pago de remuneraciones u otras Urbanismo (art. 445, Nº 8º, CPC).
prestaciones adeudadas a trabajadores del Estamos frente a un caso manifiesto
titular de los depósitos (arts. 37 y 38, De- de humanidad con respecto al deudor, y
creto Ley Nº 2.079, de 18 de enero de la excepción que consagra este precepto
1978). se justifica por su sola lectura.
6º. Las pólizas de seguro sobre vida y las 9º. Los libros relativos a la profesión del
sumas que, en cumplimiento de lo convenido deudor hasta el valor de cincuenta unidades
en ellas, pague el asegurador. Pero, en este tributarias mensuales * y a elección del mismo
último caso, será embargable el valor de las deudor (art. 445, Nº 9º, CPC).
primas pagadas por el que tomó la póliza El legislador trata de impedir que al
(art. 445, Nº 6º, CPC). deudor se le prive de sus libros profesio-
Ejemplo: tomo un seguro de vida por nales, a fin de que continúe producien-
cien mil pesos y fallezco, habiendo paga- do. Naturalmente que la suma de
do solamente al asegurador la suma de $ 592.954, en nuestra actual moneda, re-
veinte mil pesos por concepto de primas. sulta irrisoria.
Mis herederos cobran el seguro, o sea, la 10. Las máquinas e instrumentos de que
suma de cien mil pesos, la cual será em- se sirve el deudor para la enseñanza de algu-
bargable por mis acreedores hasta la suma na ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a
de veinte mil pesos, que es lo que pagué la misma elección (art. 445, Nº 10, CPC).
por concepto de primas. Los comentarios anteriores valgan
7º. Las sumas que se paguen a los empre- también para este número.
sarios de obras públicas durante la ejecución 11. Los uniformes y equipos de los milita-
de los trabajos. Esta disposición no tendrá efecto res, según su arma y grado (art. 445, Nº 11,
respecto de lo que se adeude a los artífices u CPC).
obreros por sus salarios insolutos y de los crédi- Esta inembargabilidad está estableci-
tos de los proveedores en razón de los materia- da por razones de decoro.
les u otros artículos suministrados para la 12. Los objetos indispensables al ejercicio per-
construcción de dichas obras (art. 445, Nº 7º, sonal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
CPC). obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor
La disposición tiende a impedir la pa- y material de cultivo necesarios al labrador o
ralización de las obras públicas; y consa- trabajador de campo para la explotación agríco-
gra dos excepciones, que son obvias, a la, hasta la suma de cincuenta unidades tribu-
saber: los créditos de los obreros por sus tarias mensuales”* y a elección del mismo deudor
salarios, y de los proveedores en razón (art. 445, Nº 12, CPC).
de materiales u otros artículos suminis-
trados para dichas obras.
8º. El bien raíz que el deudor ocupa con
su familia, siempre que no tenga un avalúo * Modificado, como aparece en el texto, por
fiscal superior a cincuenta unidades tributa- el artículo único, Nº 1 de la Ley Nº 19.594, publi-
rias mensuales o que se trate de una vivienda cada en el Diario Oficial el 1º de diciembre de 1998.
69
Mario Casarino Viterbo
70
Manual de Derecho Procesal
quier forma, ya sea a título gratuito u currir al embargo y señalar los bienes del
oneroso, de las rentas expresadas en el deudor que hayan de embargarse, con
número 1º de este artículo o de alguna tal que no excedan de los necesarios para
parte de ellas”. responder a la demanda, haciéndose esta
Quien desee acogerse al privilegio de apreciación por el ministro de fe encar-
la inembargabilidad, o sea, en caso que, gado de la diligencia, sin perjuicio de lo
en el hecho, se trabe embargo sobre un que resuelva el tribunal a solicitud de par-
bien que no es embargable, reclamará de te interesada (art. 447 CPC).
ello, por la vía incidental, pidiendo que b) En segundo lugar, no designando
dicho bien sea excluido del embargo el acreedor bienes para el embargo, se
(art. 519, inc. 2º, CPC). verificará éste en los que el deudor pre-
b) La retroactividad del privilegio de sente, si, en concepto del ministro de fe
la inembargabilidad hay que juzgarla, en encargado de la diligencia, son suficien-
cambio, a la luz de lo preceptuado en el tes, o si, no siéndolo, tampoco hay otros
artículo 9º del Código Civil, cuando nos conocidos (art. 448 CPC).
dice que la ley puede sólo disponer para c) Por último, si no designan bienes el
lo futuro, y no tendrá jamás efecto retro- acreedor ni el deudor, el ministro de fe guar-
activo. dará en el embargo el orden siguiente:
Aplicado el principio anterior al pri-
1º. Dinero;
vilegio en cuestión, podemos deducir dos
2º. Otros bienes muebles;
consecuencias: el embargo trabado sobre
3º. Bienes raíces; y
un bien que la ley en ese momento per-
mite embargar, subsiste, no obstante que 4º. Salarios y pensiones (art. 449 CPC).
una ley posterior declare su inembarga-
bilidad, por cuanto el embargo constitu- 742. Manera de efectuar el embargo.
ye un derecho adquirido; y mientras el Sobre ello hay que tener presente este
embargo no haya sido trabado, ello cons- principio fundamental: “El embargo se
tituye sólo una mera expectativa, de ma- entenderá hecho por la entrega real o
nera que si una ley posterior declara que simbólica de los bienes al depositario que
un determinado bien es inembargable, se designe, aunque éste deje la especie
ya no podrá efectuarse legalmente la tra- en poder del mismo deudor” (art. 450,
ba del embargo en dicho bien. inc. 1º, CPC).
En consecuencia, la entrega de los bie-
741. ¿Quiénes pueden señalar los bie- nes embargados al depositario de la eje-
nes para el embargo? Tres personas, a jui- cución es la partida de nacimiento del
cio del legislador: el acreedor, el deudor embargo mismo; y esta entrega puede re-
y el receptor. vestir dos formas: real, o sea, la que en el
a) En primer lugar, corresponde este hecho se produce; y simbólica, la que ficti-
derecho al acreedor, quien para ejercerlo ciamente se da por efectuada.
tiene dos oportunidades: en la demanda Ahora bien, si el deudor no concurre
ejecutiva, o bien en el momento de la a la diligencia de embargo o si se niega a
diligencia misma. hacer la entrega al depositario, procede-
Si lo hace en la demanda ejecutiva –en rá a efectuarla el ministro de fe (art. 452
la práctica, generalmente en un otrosí–, el CPC); en cuya labor podrá incluso hacer-
mandamiento de ejecución contendrá tam- se auxiliar por la fuerza pública, requeri-
bién la designación de dichos bienes da legalmente para ese efecto (art. 443,
(art. 443, Nº 3º, inc. 3º, CPC). inc. final, CPC).
Si no lo ha hecho en la demanda eje- Hay casos en que dicha entrega no se
cutiva, y, por consiguiente, el mandamien- produce y en que, a pesar de ello, el em-
to de ejecución no contiene la designa- bargo se entiende válidamente trabado.
ción de los bienes, puede el acreedor con- Estos casos son:
71
Mario Casarino Viterbo
a) Cuando la ejecución recae sobre una cuenta corriente que al efecto lleve el tri-
empresa o establecimiento mercantil o indus- bunal en esta última institución (art. 516
trial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean COT).
complemento indispensable para su explotación, d) Cuando la cosa embargada se halle
podrá el juez, atendidas las circunstan- en poder de un tercero que se oponga a la
cias y la cuantía del crédito, ordenar que entrega alegando el derecho de gozarla a otro
el embargo se haga efectivo, o en los bie- título que el de dueño, no se hará altera-
nes designados por el acreedor, o en otros ción en este goce hasta el momento de la
bienes del deudor, o en la totalidad de la enajenación, ejerciendo mientras tanto el
industria misma, o en las utilidades que depositario sobre la cosa los mismos de-
ésta produzca, o en parte de cualquiera rechos que ejercía el deudor (art. 454,
de ellas (art. 444, inc. 1º, CPC). inc. 1º, CPC).
Embargada la industria o las utilida- Lo cual se entiende sin perjuicio del
des, el depositario que se nombre tendrá derecho que corresponda al tenedor de
las facultades y deberes de interventor ju- la cosa embargada para seguir gozándola
dicial (art. 294 CPC); y para ejercer las aun después de su enajenación (art. 454,
que correspondan al cargo de deposita- inc. 2º, CPC).
rio, procederá en todo caso con autoriza- Ejemplo: caso del arrendamiento.
ción del juez de la causa (art. 444, inc. 2º,
CPC). 743. Formalidades posteriores al
b) Cuando la ejecución recae sobre el sim- embargo. Son varias, a saber:
ple menaje de la casa habitación del deudor, a) El ministro de fe que practique el
el embargo se entenderá hecho perma- embargo deberá levantar un acta de la
neciendo las especies en poder del mis- diligencia, la que señalará el lugar y hora
mo deudor, con el carácter de depositario, en que éste se trabó, contendrá la expre-
previa facción de un inventario en que se sión individual y detallada de los bienes
expresen en forma individual y detallada embargados e indicará si fue necesario o
el estado y la tasación aproximada de las no el auxilio de la fuerza pública para
referidas especies que practicará el mi- efectuarlo y de haberlo sido, la identifi-
nistro de fe ejecutor (art. 444, inc. 3º, par- cación del o de los funcionarios que in-
te 1ª, CPC). tervinieron en la diligencia.*
La diligencia que deberá extenderse b) En caso que el embargo recaiga
será firmada por el ministro de fe que la sobre bienes raíces o derechos reales cons-
practique, por el acreedor, si concurre, y tituidos en ellos, no producirá efecto al-
por el deudor, quien, en caso de subs- guno legal respecto de terceros sino desde
tracción, incurrirá en la sanción prevista la fecha en que se inscriba en el respecti-
en el número 1º del artículo 471 del Có- vo registro conservatorio del departamen-
digo Penal (art. 444, inc. 3º, parte final, to en donde estén situados los inmuebles
CPC). (art. 453, inc. 1º, CPC).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero, El ministro de fe que practique el em-
alhajas, especies preciosas, o efectos públicos, bargo, requerirá inmediatamente su ins-
el depósito deberá hacerse en un banco cripción y firmará con el conservador
o Caja Nacional de Ahorros a la orden respectivo y retirará la diligencia en el
del juez de la causa y el certificado de plazo de veinticuatro horas (art. 453,
depósito se agregará a los autos (art. 451, inc. 2º, CPC).
inc. final, CPC). c) Verificado el embargo, el ministro
La referencia a la Caja Nacional de de fe ejecutor entregará inmediatamente
Ahorros debe entenderse hecha al Ban-
co del Estado de Chile (DFL Nº 126, de * Modificado, como aparece en el texto, por
24 de julio de 1953); y, por lo que res- el artículo único de la Ley Nº 19.382, publicada en
pecta al dinero, deberá depositarse en la el Diario Oficial el 24 de mayo de 1995.
72
Manual de Derecho Procesal
73
Mario Casarino Viterbo
74
Manual de Derecho Procesal
los bienes que habían sido objeto del mis- idéntico criterio significaría establecer una
mo, sin perjuicio de que el deudor man- especie de preferencia en favor del acree-
tenga la oposición a la ejecución, que dor que hubiere embargado primero.
pudo haber deducido oportunamente en La doctrina que acepta el reembargo con
los autos. ciertas limitaciones le reconoce plena vali-
Este derecho tiene una excepción, dez legal; pero estima, no obstante, que
que es obvia: no cabe substituir el em- el juez que conoce de la primera ejecu-
bargo de la especie o cuerpo cierto de- ción puede sacar a remate el bien embar-
bido por dinero, puesto que lo que gado en ejecuciones posteriores, sin
persigue el acreedor es aquella especie, necesidad de obtener autorización de los
y no otra cosa. jueces que conocen de dichas ejecucio-
d) Por último, hacer cesar el embargo nes y de incurrir en la sanción de objeto
es obtener su total y completo alza- ilícito en esta enajenación, establecida en
miento. el artículo 1464, Nº 3º, del Código Civil,
Este derecho, como se comprende, y también viceversa, en razón de que en
también debe ser impetrado por el deu- cualquiera de estas enajenaciones va en-
dor; y la manera de hacerlo será pagan- vuelta la autorización judicial exigida por
do la deuda y las costas (art. 490 CPC). dicho precepto.
Y, por lo que respecta a su oportuni- La doctrina que rechaza el reembargo
dad, deberá ejercitarlo antes de verificar- estima que esta institución presenta se-
se el remate (art. 490 CPC). rios inconvenientes y ninguna ventaja
En consecuencia, la cesación del em- práctica.
bargo implica la liberación de los bienes Los inconvenientes consistirían en la
del deudor del procedimiento de apre- necesidad de tener que solicitar autoriza-
mio de que eran objeto, con motivo de ción a todos los jueces que hubieren de-
la ejecución que en su contra había ini- cretado embargos sobre el bien que se
ciado el acreedor. trata de realizar, como manera de evitar
que hubiere objeto ilícito en dicha enaje-
746. El reembargo. Consiste en tra- nación, de conformidad a lo establecido
bar dos o más embargos sobre un mismo en el ya citado artículo 1464, Nº 3º, del
bien de propiedad del deudor, a virtud Código Civil, con la consiguiente pérdi-
de diversas ejecuciones iniciadas en su da de tiempo, dilación impropia de un
contra. juicio ejecutivo; a lo que cabe agregar que
En la práctica, la institución del re- diversos y sucesivos embargos impedirían
embargo ha dado origen a fallos contra- que la cosa embargada pudiera ser admi-
dictorios de nuestros tribunales: un grupo nistrada por los distintos depositarios que
de estos fallos acepta el reembargo; otro han debido designarse en dichas ejecu-
lo acepta con ciertas limitaciones; y un ciones.
tercero lo rechaza. La falta de ventaja práctica del reem-
La doctrina que acepta el reembargo sos- bargo, en cambio, se demostraría con sólo
tiene que no existe ley alguna que prohí- considerar que si el bien del deudor está
ba a un acreedor perseguir el pago de su embargado en una primera ejecución y
crédito en bienes del deudor, a pesar de hay otros acreedores, estos últimos, sin
que ellos hubieren sido ya objeto de em- necesidad de trabar nuevo embargo, pue-
bargo en una ejecución anterior; que den hacer uso del derecho optativo que
aceptar un criterio adverso sería desco- les confieren los artículos 527 y 528 del
nocer el derecho absoluto de prenda ge- Código del ramo; vale decir, interponer
neral sobre los bienes del deudor que la tercería de prelación o de pago en la pri-
ley confiere al acreedor sin limitación al- mera ejecución, o bien ejercer su acción
guna, salvo sobre los bienes inembarga- ejecutiva ante otro tribunal y pedir que
bles; y que, al mismo tiempo, mantener se dirija oficio al que conoce de la prime-
75
Mario Casarino Viterbo
ra ejecución, con el objeto de que reten- oposición o defensa del deudor debe ha-
ga del producto de la realización la cuo- cerse valer en un plazo más breve que en
ta que en derecho le corresponda. el juicio ordinario, y de índole fatal; debe
A nuestro juicio, esta diversa jurispru- fundarse, exclusivamente, en aquellas ex-
dencia carece de interés desde que se dic- cepciones que el mismo legislador se en-
tó la Ley Nº 7.760, de 5 de febrero de carga de señalar de manera taxativa, y,
1944, que introdujo el siguiente inciso al en fin, sin distinguir la naturaleza dilato-
artículo 528 del Código de Procedimien- ria o perentoria de dichas excepciones,
to Civil: “Si existe depositario en la pri- para los efectos de su oposición y trami-
mera ejecución, no valdrá el nombramien- tación, pues todas, como lo veremos más
to en las otras ejecuciones. El ejecutante adelante, se oponen conjuntamente y en
que a sabiendas de existir depositario, o un mismo escrito.
no pudiendo menos de saberlo, hace re-
tirar las especies embargadas en la segun- 748. Excepciones que puede hacer
da ejecución por el nuevo depositario, valer el ejecutado. La oposición del eje-
será sancionado con las penas asignadas cutado sólo será admisible cuando se funde
al delito de estafa”. en alguna de las excepciones siguientes:
Este nuevo precepto, como se ve, re- 1ª. La incompetencia del tribunal ante
conoce la posibilidad legal del reembar- quien se haya presentado la demanda
go, y tiende a evitar los inconvenientes (art. 464, Nº 1º, CPC).
de la pluralidad de depositarios sobre un Es la misma excepción dilatoria con-
mismo bien embargado, reconociéndole templada por la ley dentro del juicio or-
una especie de preferencia al primero que dinario de mayor cuantía (art. 303, Nº 1º,
hubiere entrado en funciones, y sancio- CPC); y, desde el momento en que aqué-
nando a los restantes con la pena del de- lla no distingue, se referirá tanto a la in-
lito de estafa si pretenden hacer retirar competencia absoluta del tribunal cuanto
las especies embargadas en las nuevas y a la relativa.
sucesivas ejecuciones. Para determinar la competencia del
tribunal hay que atenerse a las normas
contenidas en el Código Orgánico de Tri-
IV. La Oposición del Ejecutado bunales.
Tampoco distingue el legislador en
747. Concepto. En su oportunidad cuanto a la forma o manera de oponer
expresamos que el requerimiento de pago esta excepción de incompetencia; de suer-
persigue dos finalidades esenciales: poner te que ello puede hacerse ya por la vía
en conocimiento del deudor la demanda inhibitoria, ya por la vía declinatoria.
ejecutiva que se ha iniciado en su contra, Debemos también tener presente que
y constreñirlo para que pague la obliga- si el juicio ejecutivo se ha iniciado median-
ción cuyo cumplimiento compulsivo pre- te gestiones preparatorias de la vía ejecuti-
tende el acreedor. va, y se trata de un lugar de asiento de
En consecuencia, requerir de pago al Corte de Apelaciones en que exista más de
deudor significa también emplazarlo al jui- un juez de letras en lo civil, será tribunal
cio, poner en su conocimiento la deman- competente para conocer de dicho juicio
da ejecutiva que se ha iniciado en su contra el que hubiere sido designado anteriormen-
para que haga su correspondiente defen- te en las gestiones preparatorias, sin nece-
sa; y la defensa en el juicio ejecutivo, como sidad de tener que recurrir a la secretaría
en todo juicio, se manifiesta por el hecho de la Corte de Apelaciones respectiva para
de que el demandado oponga a la acción los efectos de una nueva designación
las correspondientes excepciones. (arts. 176 y 178 COT).
Dado el carácter especial y sumario Además, no obstará deducir la excep-
que sin duda reviste el juicio ejecutivo, la ción de incompetencia el hecho de ha-
76
Manual de Derecho Procesal
ber intervenido el demandado en las ges- al título los requisitos o condiciones lega-
tiones del demandante para preparar la les necesarios para tener fuerza ejecutiva
acción ejecutiva (art. 465, inc. 2º, parte en su contra.
1ª, CPC). Por último, cuando el título ejecutivo
En consecuencia, la prórroga de com- invocado es sentencia definitiva o inter-
petencia que ha podido producirse en locutoria firme, y la acción ejecutiva ha
las gestiones preparatorias de la vía eje- sido impetrada a nombre del acreedor
cutiva no se hace extensiva al juicio eje- por la persona que en el juicio declarati-
cutivo posterior, en el cual siempre se vo anterior era su mandatario judicial, es-
puede reclamar de la competencia del timamos que, si se opone la excepción
tribunal, formulando la excepción a que de falta de personería del que compare-
nos estamos refiriendo. ce a nombre del ejecutante, debe ser re-
En todo caso, deducida la excepción chazada, por cuanto el poder para litigar
de incompetencia, podrá el tribunal pro- se entiende conferido para todo el jui-
nunciarse sobre ella desde luego, o reser- cio, incluso hasta la ejecución completa
varla para la sentencia definitiva (art. 465, de la sentencia (art. 7º CPC).
inc. 2º, parte final, CPC). 3ª. La litispendencia ante tribunal com-
2ª. La falta de capacidad del demandan- petente, siempre que el juicio que le da origen
te o de personería o representación legal del haya sido promovido por el acreedor, sea por
que comparezca en su nombre (art. 464, Nº 2º, vía de demanda o de reconvención (art. 464,
CPC). Nº 3º, CPC).
También conocemos esta excepción, Se recordará que hay litispendencia
pues la estudiamos en el juicio ordinario cuando entre las mismas partes existe otro
de mayor cuantía (art. 303, Nº 2º, CPC); juicio diverso sobre la misma materia. Por
y, según nuestros recuerdos, comprende consiguiente, esta excepción dilatoria tam-
tres situaciones diversas: bién la hemos tratado en el juicio ordi-
a) Falta de capacidad del demandante; nario de mayor cuantía (art. 303, Nº 3º,
b) Falta de personería del que com- CPC).
parece en su nombre; y Sin embargo, hay una notable dife-
c) Falta de representación legal del rencia entre ambas excepciones: mien-
que comparece en su nombre. tras en el juicio ordinario el nuevo juicio
La primera situación dice relación con puede haber sido iniciado tanto por el
un ejecutante incapaz que ha compareci- demandante cuanto por el demandado,
do en juicio a su propio nombre, en cir- en el juicio ejecutivo ha debido serlo
cunstancias que debió hacerlo por medio única y exclusivamente por el ejecutan-
de su respectivo representante legal; la te, sea por vía de demanda o de recon-
segunda y tercera, en cambio, con perso- vención.
nas que, diciéndose mandatarios o repre- Esta diferencia tiene como fundamen-
sentantes legales del ejecutante, accionan to el que si se aceptara en el juicio ejecu-
en su nombre sin serlo en realidad. tivo la litispendencia en los mismos
Pero si el ejecutado es el que carece términos que en el juicio ordinario, sería
de capacidad para actuar válidamente en muy fácil para el deudor entrabar la ac-
el juicio, ¿podría oponer esta excepción? ción ejecutiva de su acreedor anticipán-
La respuesta debe ser negativa, pues ella dose e iniciando en su contra un juicio
se refiere exclusivamente a la falta de ca- ordinario sobre la misma obligación.
pacidad del ejecutante. 4ª. La ineptitud del libelo por falta de
Sin embargo, estimamos que frente a algún requisito legal en el modo de formular
esta situación, la oposición del ejecutado la demanda, en conformidad a lo dispuesto en
incapaz debiera fundamentarse en la ex- el artículo 254 (art. 464, Nº 4º, CPC).
cepción 7ª del artículo 464 del Código Equivale también a la excepción dila-
de Procedimiento Civil, o sea, en faltarle toria de ineptitud del libelo que se ha
77
Mario Casarino Viterbo
estudiado dentro del juicio ordinario de del título autoriza para oponer a la eje-
mayor cuantía (art. 303, Nº 4º, CPC). cución la excepción en estudio, sin per-
El libelo es inepto cuando le falta al- juicio del ejercicio de las acciones penales
guno de los requisitos de forma señalados respectivas. Todavía más: si el juicio pe-
en el artículo 254 del Código de Procedi- nal ha pasado al estado de plenario, el
miento Civil. En este caso, para evitar toda ejecutado podría pedir la suspensión del
duda al respecto, se hace referencia ex- pronunciamiento de la sentencia defini-
presa a este último precepto legal. tiva en el juicio ejecutivo hasta la termi-
Un problema de orden práctico a que nación de aquél (art. 167 CPC).
ha dado origen esta excepción es el si- No cabe confundir la falsedad del tí-
guiente: si en las gestiones preparatorias tulo con la nulidad del mismo o con la
de la vía ejecutiva se ha hecho debida y de la obligación que en él se contiene.
completa individualización de las partes, La falsedad, ya lo hemos dicho, supone
¿será necesario que la demanda ejecutiva suplantaciones, adulteraciones, etc.; la
la contenga nuevamente? nulidad, en cambio, simple omisión de
La jurisprudencia es contradictoria, formalidades legales que, por expresa dis-
pues hay unos fallos en que se sostiene posición del legislador, invalidan el acto
que debe hacerlo, por cuanto no existe de que se trate.
regla especial al respecto. Otros, en cam- 7ª. La falta de alguno de los requisitos o
bio, arguyen que esta formalidad es in- condiciones establecidos por las leyes para que
dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolu-
necesaria, por cuanto las gestiones pre-
tamente, sea con relación al demandado
paratorias forman parte integrante del
(art. 464, Nº 7º, CPC).
juicio ejecutivo posterior.
Esta excepción, en el fondo, tiende a
5ª. El beneficio de excusión o la caduci- controlar la concurrencia de los requisi-
dad de la fianza (art. 464, Nº 5º, CPC). tos o condiciones establecidos por las le-
Se trata de dos excepciones diferentes. yes para que la acción ejecutiva pueda
El beneficio de excusión es el dere- prosperar.
cho de que goza el fiador que ha sido En otras palabras, el ejecutado, al opo-
demandado para exigir que antes de pro- ner esta excepción, sostendrá que el títu-
ceder contra él se persiga la deuda en los lo que sirve de fundamento a la ejecución
bienes del deudor principal, y en las hi- no es ejecutivo; que la obligación no es
potecas o prendas prestadas por éste para actualmente exigible; o bien, que la obli-
la seguridad de la deuda misma (art. 2357 gación no es líquida.
CC). Nótese que la falta de requisitos o con-
La caducidad de la fianza, en cam- diciones legales para que el título tenga
bio, es sinónima de extinción de la mis- mérito ejecutivo, puede ser absoluta o con
ma por los medios que la ley civil al relación al demandado. Ejemplo de falta
respecto establece (art. 2381 CC). absoluta: el título que se invoca como eje-
6ª. La falsedad del título (art. 464, Nº 6º, cutivo es un instrumento privado no re-
CPC). conocido judicialmente ni mandado tener
Se dice que un título es falso cuando por reconocido. Ejemplo de falta relativa:
no es auténtico, o sea, cuando no ha sido el título que se invoca como fundamento
realmente otorgado y autorizado por las de la ejecución es una copia autorizada
personas y de la manera que en él se de escritura pública, que deja constancia
expresan. de una obligación que no ha sido con-
Debe haber, por consiguiente, suplan- traída por el ejecutado, sino por otra per-
tación de personas, o bien alteraciones sona.
fundamentales introducidas en el título Estos requisitos o condiciones legales
mismo. Aquí se entra de lleno en el te- deben concurrir en el momento en que
rreno delictual, de suerte que la falsedad se ejercita la acción ejecutiva, de suerte
78
Manual de Derecho Procesal
que no pueden ser subsanados posterior- poner de la cosa que es objeto de ella
mente; y los preceptos que los consagran (art. 1652 y sigs. CC).
son tan variados y numerosos, que la ex- 11ª. La concesión de esperas o la prórroga
cepción que sanciona su infracción, en del plazo (art. 464, Nº 11, CPC).
el hecho, puede también revestir diver- Si el acreedor ha concedido una es-
sas formas o fundamentos. pera al deudor, o, de común acuerdo,
La jurisprudencia sobre el particular han convenido en prorrogar el plazo, es
es muy abundante. evidente que la obligación no presenta la
Así, por vía de ejemplo, reconoce que característica de ser actualmente exigible.
procede esta excepción: si la sentencia que En cierto sentido, esta excepción se
se invoca como título ejecutivo no está eje- halla comprendida en la 7ª del artículo 464
cutoriada; si el instrumento privado fun- del Código de Procedimiento Civil.
damento de la ejecución no ha sido 12ª. La novación (art. 464, Nº 12, CPC).
reconocido o mandado tener por recono- Es otro importante modo de extin-
cido; si la obligación cuyo cumplimiento guir las obligaciones.
se pretende es condicional y la condición En general, por novación se entiende
aún está pendiente; si la obligación cuyo la substitución de una nueva obligación
cumplimiento se pretende no es líquida; a otra anterior, la cual queda por tanto
si el título en que consta la obligación no extinguida (art. 1628 CC).
aparece extendido en conformidad a lo 13ª. La compensación (art. 1628 CC).
preceptuado en la Ley de Timbres y Es- También es un modo de extinguir las
tampillas; si la obligación cuyo cumplimien- obligaciones, que opera cuando dos per-
to se pretende ha sido contraída por sonas son deudoras una de otra, siempre
persona diversa del ejecutado, etc. que dichas deudas sean de dinero o de
8ª. El exceso de avalúo en los casos de los cosas fungibles o indeterminadas de igual
incisos 2º y 3º del artículo 438 (art. 464, género y calidad, líquidas y actualmente
Nº 8º, CPC). exigibles (arts. 1655 y 1656 CC).
Tendrá lugar esta excepción cuando Se ha declarado por la jurispruden-
la ejecución recae sobre el valor de la es- cia que la deuda que se opone en com-
pecie o cuerpo cierto debido y que no pensación de la que se pretende ejecutar
exista en poder del deudor o sobre el va- no requiere constar de un título ejecuti-
lor de la cantidad de un género determi- vo; basta que el ejecutado pueda probar-
nado, en cuyos casos es necesario preparar la y que concurran los demás requisitos
la vía ejecutiva mediante la avaluación de exigidos por la ley civil.
esos bienes. 14ª. La nulidad de la obligación (art. 464,
Si el ejecutado, entonces, estima ex- Nº 14, CPC).
cesiva esta avaluación, tiene en sus ma- He aquí otro medio de extinguir las
nos oponer dicha excepción a fin de que obligaciones (arts. 1681 y sigs. CC). La
en definitiva sea rebajada. nulidad es de dos clases: absoluta y relati-
9ª. El pago de la deuda (art. 464, Nº 9º, va. La ley procesal civil no distingue al
CPC). respecto; luego, ambas clases de nulidad
Es el primero y más importante me- pueden oponerse, indistintamente, como
dio de extinguir una obligación; y se le excepciones en el juicio ejecutivo.
define como la prestación de lo que se 15ª. La pérdida de la cosa debida, en con-
debe (art. 1568 CC). formidad a lo dispuesto en el Título XIX,
10ª. La remisión de la misma (artícu- Libro IV del Código Civil (art. 464, Nº 15,
lo 464, Nº 10, CPC). CPC).
Se refiere a la remisión de la deuda u Este otro medio de extinción de las
obligación. obligaciones se produce cuando el cuer-
Equivale a la condonación de la mis- po cierto que se debe perece, o porque
ma por parte del acreedor hábil para dis- se destruye, o porque deja de estar en el
79
Mario Casarino Viterbo
comercio, o porque desaparece y se ig- to Civil, por cuanto el texto de esta dispo-
nora si existe (art. 1670 CC). sición así lo ordena, al expresar: “La opo-
La pérdida de la cosa debida debe sición del ejecutado sólo será admisible
ser fortuita, pues si obedece a culpa del cuando se funde en alguna de las excep-
deudor o se produce estando en mora, la ciones siguientes”.
obligación subsiste, pero varía de objeto: Sin embargo, a pesar de este carácter
el deudor es obligado al precio de la cosa taxativo, no impide considerar que den-
y a indemnizar al acreedor (art. 1672, tro de sus diversos números se hallan con-
inc. 1º, CC). templadas dos o más excepciones, según
En este último caso, la obligación cam- sean también los diversos hechos en que
bia de objeto y, por ende, también la eje- se funden.
cución, que recaerá sobre el valor de la Así, el número 7º del artículo 464 del
especie debida, haciéndose su avaluación Código de Procedimiento Civil, que con-
por un perito que nombrará el tribunal sagra la excepción de falta de requisitos o
(art. 438, Nº 2º, CPC). condiciones legales para que el título in-
16ª. La transacción (art. 464, Nº 16, vocado tenga fuerza ejecutiva, sea absolu-
CPC). tamente, sea en contra del demandado,
Es un contrato en que las partes ter- permite deducir varias otras excepciones;
minan extrajudicialmente un litigio pen- como ser, que el título no es ejecutivo,
diente, o precaven un litigio eventual que la obligación no es actualmente exigi-
(art. 2446, inc. 1º, CC). ble por estar pendiente la condición, que
17ª. La prescripción de la deuda o sólo de la obligación no es actualmente exigible
la acción ejecutiva (art. 464, Nº 17, CPC). por estar vigente el plazo, que la obliga-
Se trata de dos excepciones diferen- ción no es líquida, etc.
tes: la primera ataca directamente a la Es por eso que se sostiene, y con ra-
deuda y, en caso de ser aceptada, impide zón, que aunque taxativa, la enumeración
que ésta pueda ser nuevamente cobrada; es, al mismo tiempo, genérica en cuanto
la segunda, en cambio, a la cual nos he- a su contenido; conclusión que reviste es-
mos referido en el número 716, deja a pecial importancia, cuando se trata del
salvo la acción ordinaria para hacerla va- problema de la identidad de la excep-
ler en el procedimiento declarativo que ción en función con el de la decisión del
corresponda (art. 680, Nº 7º, CPC). asunto controvertido, y de la cosa juzga-
18ª. La cosa juzgada (art. 464, Nº 18, da, o sea, cuando se pretende determi-
CPC). nar si el juez ha decidido todas las
Se trata de la excepción por excelencia. excepciones, y si entre ambas demandas
Tendrá lugar, siempre que entre la concurre la clásica triple identidad.
nueva demanda y la anteriormente resuel- b) Las excepciones que la ley consagra
ta haya: 1º identidad legal de personas; como fundamento de la oposición del eje-
2º identidad de la cosa pedida; y 3º iden- cutado pueden referirse a toda la deuda o
tidad de la causa de pedir (art. 177, a una parte de ella solamente (art. 464,
inc. 1º, CPC). inc. final, CPC).
De aquí se desprende que pueden ser
749. Características de las excepcio- totales o parciales; lo que reviste importan-
nes anteriores. Del examen detenido que cia para los efectos de saber si la ejecu-
se ha hecho, pueden señalarse las siguien- ción debe o no seguir adelante, cuando
tes características más sobresalientes de ellas son acogidas: una excepción total
las excepciones: acogida impide continuar en la ejecución;
a) La oposición del ejecutado sólo lo contrario acontecerá con una excep-
puede fundarse en cualquiera de las ex- ción parcial acogida, pues nada obstará a
cepciones que enumera en forma taxativa continuar la ejecución adelante en la par-
el artículo 464 del Código de Procedimien- te incumplida de la obligación.
80
Manual de Derecho Procesal
81
Mario Casarino Viterbo
mo acto, el término que la ley concede los cuales figura la exposición clara de
para deducir la oposición, y dejará testi- los hechos y fundamentos de derecho en
monio de este aviso en la diligencia; pero que se apoyan las excepciones, parece evi-
la omisión del ministro de fe no invalida- dente exigir al primero de los nombra-
rá el requerimiento, haciéndole única- dos una clara y precisa exposición de los
mente responsable de los perjuicios que hechos fundamento de las excepciones,
puedan resultar (art. 462, inc. 2º, CPC). sobre todo en presencia de lo dispuesto
En consecuencia, si el término para en el artículo 3º del Código ya citado.
oponer excepciones es fatal, quiere decir c) Por último, el deudor deberá ex-
que en el juicio ejecutivo no tendrá lugar presar con claridad y precisión los medios
lo dispuesto en el artículo 310 del Código de prueba de que intenta valerse para acre-
de Procedimiento Civil; o sea, que las ex- ditar las excepciones (art. 465, inc. 1º, par-
cepciones de prescripción, cosa juzgada, te final, CPC).
transacción y pago efectivo de la deuda, Deberá, por consiguiente, expresar si
cuando ésta se funde en un antecedente se valdrá de instrumento, testigos, confe-
escrito, tendrán que oponerse dentro de sión, informe pericial, inspección perso-
aquel plazo, y no después, en cualquier nal o presunciones para acreditar sus
estado de la causa, como acontece en el excepciones. En nuestra opinión, una de-
juicio ordinario de mayor cuantía. claración genérica sobre todos los medios
que franquea la ley contrariaría abierta-
751. Manera de formular la oposi- mente la letra y el espíritu de aquella dis-
ción. Existen tres reglas fundamentales posición.
al respecto: También, a nuestro juicio, la sanción
a) Todas las excepciones deberán por la infracción de este precepto debe-
oponerse en un mismo escrito (art. 465, rá ser la pérdida del derecho del deudor
inc. 1º, parte 1ª, CPC). para suministrar aquellos medios de prue-
En consecuencia, no podrían presen- ba que no especificó con la suficiente cla-
tarse dos o más escritos oponiendo ex- ridad y precisión en su escrito de
cepciones, aun cuando nos encontrára- excepciones: esta declaración constituye
mos dentro de término. El precepto en un presupuesto a la producción misma
cuestión tiende a ordenar el debate y a del respectivo medio probatorio, cuya in-
simplificar el planteamiento de la cues- observancia la hace legalmente ineficaz.
tión controvertida.
Y si en el hecho se presentaran dos o 752. Diferencias entre las excepcio-
más escritos por parte del ejecutado de- nes del juicio ejecutivo y del ordinario
duciendo excepciones, ¿cuál sería la san- de mayor cuantía. Ellas fluyen de lo estu-
ción? A nuestro juicio, y por razones de diado hasta ahora y, en general, obede-
lógica, sólo habría que considerar el pri- cen a la circunstancia de constituir el
mer escrito, rechazando los restantes a pe- juicio ejecutivo un procedimiento funda-
sar de que estuvieren dentro de término. do en una presunción favorable al acree-
b) El deudor deberá expresar con cla- dor y de desconfianza hacia el deudor.
ridad y precisión los hechos que sirven de a) La primera diferencia consiste en
fundamento a las excepciones opuestas que en el juicio ejecutivo las excepciones
(art. 465, inc. 1º, parte 2ª, CPC). que puede oponer el demandado se ha-
Desde el momento en que el escrito llan taxativamente enumeradas por el le-
de excepciones del juicio ejecutivo equi- gislador; en cambio, en el juicio ordinario
vale al de contestación de la demanda el demandado podrá oponer a la deman-
del juicio ordinario de mayor cuantía, y da tantas excepciones cuantas estime con-
este último debe ajustarse a los requisitos veniente para su mejor defensa;
de forma contenidos en el artículo 309 b) La segunda diferencia radica en
del Código de Procedimiento Civil, entre que en el juicio ejecutivo el plazo para de-
82
Manual de Derecho Procesal
83
Mario Casarino Viterbo
Sin embargo, puede acontecer que el Por acuerdo de ambas partes, podrán
juez estime admisibles las excepciones, concederse los términos extraordinarios que
pero que no crea necesaria la prueba; en ellas designen (art. 468, inc. 3º, CPC).
este caso dictará desde luego sentencia En resumen:
definitiva (art. 466, inc. final, CPC). a) El término probatorio ordinario
En otros términos, en este caso la será de diez días, susceptible de ser am-
sentencia definitiva contendrá pronuncia- pliado hasta diez días más, a petición del
miento sobre admisibilidad de las excep- acreedor, formulada antes de vencido el
ciones y, al mismo tiempo, sobre el fondo término legal;
de las mismas, o sea, sobre si deben o no b) El término probatorio extraordina-
ser aceptadas. rio solamente existirá a petición de ambas
b) Si, en cambio, las excepciones partes y tendrá la duración que ellas, tam-
opuestas por el ejecutado no son de las bién de común acuerdo, determinen; y
contempladas en el artículo 464 del Có- c) El término probatorio especial se
digo de Procedimiento Civil, o si, siéndo- regirá por las reglas generales, a falta de
las, han sido opuestas fuera del plazo disposición particular en contrario (art. 3º
legal, el tribunal las declarará inadmisi- CPC).
bles, debiendo dictar desde luego senten- Por consiguiente, la falta de término
probatorio extraordinario para rendir
cia definitiva (art. 466, inc. final, CPC).
prueba en otro departamento o fuera del
En este último caso la sentencia de-
territorio de la República, se suple con la
finitiva será la encargada de declarar la
facultad que la ley confiere al acreedor
inadmisibilidad de las excepciones y, por para pedir la ampliación del término or-
consiguiente, la aceptación de la deman- dinario hasta por diez días más, y tam-
da ejecutiva y la continuación del juicio bién con el acuerdo de ambas partes para
hasta el completo pago al acreedor de señalar los términos extraordinarios que
su crédito. crean prudentes.
V. La Prueba 756. Manera de rendir la prueba. Rige
el siguiente principio fundamental: la prue-
755. El término probatorio. Una vez ba se rendirá del mismo modo que en el
que el tribunal declara admisibles las ex- juicio ordinario (art. 469 CPC).
cepciones y recibe la causa a prueba, será Aun cuando este precepto no exis-
necesario notificar dicha resolución a las tiera, a la misma conclusión tendríamos
partes, por cédula (art. 48 CPC). que haber llegado en virtud de lo pre-
El término probatorio en el juicio eje- ceptuado en el artículo 3º del Código
cutivo es de diez días (art. 468, inc. 1º, de Procedimiento Civil, puesto que no
CPC); y comenzará a correr desde la notifi- existe ninguna regla especial en con-
cación por cédula de la resolución que trario.
recibe el juicio a prueba, si no ha sido Sin embargo, el fallo que dé lugar a
objeto de recursos, o bien desde la notifi- ella expresará los puntos sobre que deba
cación por el estado de la resolución que recaer (art. 469 CPC). El precepto en
se pronuncie sobre la última solicitud de cuestión guarda estrecha similitud con el
reposición, en caso contrario (art. 320, artículo 323, inc. 1º, del Código de Pro-
incs. 1º y 3º, CPC). cedimiento Civil, en cuanto dispone que
Este término podrá ampliarse hasta la resolución que reciba a prueba un in-
diez días más, a petición del acreedor; cidente determinará los puntos sobre que
pero la prórroga deberá solicitarse antes debe recaer.
de vencido el término legal, y correrá sin ¿Qué alcance tiene esto?
interrupción después de éste (art. 468, En nuestra opinión, que mientras en
inc. 2º, CPC). el juicio ordinario de mayor cuantía la
84
Manual de Derecho Procesal
resolución que lo recibe a prueba debe trámite, el tribunal citará a las partes para
determinar los hechos substanciales, per- oír sentencia (art. 469 CPC).*
tinentes y controvertidos, en el juicio eje-
cutivo y en los incidentes, las resoluciones
respectivas se limitan a señalar los pun- VI. La Sentencia Definitiva
tos de prueba, con lo cual se excluye la y los Recursos
posibilidad de presentar las minutas de
puntos de prueba, a que alude el artícu- 758. Plazo para dictarla. La senten-
lo 320, inc. 1º, parte final, del Código de cia definitiva deberá pronunciarse den-
Procedimiento Civil. tro del término de diez días, contados desde
Referente a las listas de testigos, como que el pleito quede concluso (art. 470
en el juicio ordinario de mayor cuantía, CPC).
deberán ser presentadas por las partes Recordemos que en el juicio ordina-
dentro de los cinco días contemplados rio de mayor cuantía este plazo es de se-
en la disposición legal ya citada, puesto senta días.
que la presentación de estas listas, tanto El pleito quedará concluso desde que
de parte del ejecutante cuanto del ejecu- queda ejecutoriada la resolución que cita
tado, mira al modo o a la forma de ren- a las partes para oír sentencia; o bien,
dir la testimonial ofrecida. desde la práctica de alguna o algunas de
las medidas para mejor resolver, en caso
757. Escritos de observaciones a la de haberse decretado.
prueba. Vencido el término probatorio,
quedarán los autos en la secretaría por 759. Clases de sentencias definitivas.
espacio de seis días a disposición de las La sentencia definitiva que se dicta en el
partes, antes de pronunciar sentencia. juicio ejecutivo de mayor cuantía sobre
Durante este plazo podrán hacerse por obligaciones de dar, puede ser de dos cla-
escrito las observaciones que el examen de ses: absolutoria o condenatoria.
la prueba sugiera (art. 469 CPC). Sentencia definitiva absolutoria es la
Se trata de un escrito semejante al que acoge una o más excepciones, de-
que pueden presentar las partes en el jui- secha la demanda ejecutiva y ordena al-
cio ordinario de mayor cuantía sobre ob- zar el embargo.
servaciones a la prueba, con la diferencia Sentencia definitiva condenatoria es la
de que en el juicio ejecutivo el plazo para que rechaza todas las excepciones, acoge
presentar dicho escrito es de seis días. la demanda ejecutiva y ordena continuar
La frase “quedarán los autos en la se- la ejecución adelante.
cretaría” es una reminiscencia del Códi- También se dictará sentencia definiti-
go de Procedimiento Civil primitivo, de va condenatoria cuando se declaren in-
acuerdo al cual podían sacarse los autos admisibles las excepciones opuestas
de la secretaría para la presentación de (art. 466, inc. 3º, CPC), y cuando el eje-
los antiguos alegatos de buena prueba; y cutado, deduciendo oposición legal, pida
a igual conclusión se llega hoy día, en reserva de derechos y exija caución al eje-
presencia de lo que también dispone el cutante (art. 473 CPC).
artículo 36 de dicho Código. La sentencia definitiva condenatoria
El plazo de seis días se cuenta desde puede ser subclasificada en de pago y de
el vencimiento del término probatorio; y remate.
en atención a que el legislador no distin- Esta subclasificación reconoce como
gue, será desde el vencimiento del térmi- fuente legal el artículo 473 del Código
no probatorio ordinario, extraordinario
o especial, según el caso. * Modificación introducida por el art. primero,
Una vez vencido este término, háyan- Nº 59 de la Ley Nº 18.705, de 24 de mayo de 1988.
se o no presentado escritos, y sin nuevo Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
85
Mario Casarino Viterbo
86
Manual de Derecho Procesal
87
Mario Casarino Viterbo
88
Manual de Derecho Procesal
89
Mario Casarino Viterbo
90
Manual de Derecho Procesal
91
Mario Casarino Viterbo
92
Manual de Derecho Procesal
93
Mario Casarino Viterbo
sea, y a cualquier título que la haya ad- oportunidad para que actúen en resguar-
quirido. Sin embargo, esta disposición no do de sus derechos, como ser, intervinien-
tendrá lugar contra el tercero que haya do en la fijación de las bases, en el remate
adquirido la finca hipotecada en pública mismo haciendo posturas, etc.
subasta, ordenada por el juez. Mas, para Si por cualquiera circunstancia el re-
que esta excepción surta efecto a favor mate no se efectúa, para proceder a una
del tercero, deberá hacerse la subasta con nueva subasta ya no es necesario citar per-
citación personal, en el término de em- sonalmente a los acreedores hipotecarios:
plazamiento, de los acreedores que ten- bastará la notificación por cédula, y aun
gan constituidas hipotecas sobre la misma por el estado diario, para que ella sea
finca; los cuales serán cubiertos sobre el válida.
precio del remate en el orden que co- Por último, es indispensable que haya
rresponda. El juez entre tanto hará con- transcurrido el término de emplazamiento
signar el dinero”. entre la citación y el remate. ¿Cuál es el
Este precepto consagra el derecho de término de emplazamiento? Algunos es-
persecución que les corresponde a los acree- timan que este plazo es uno cualquiera,
dores hipotecarios sobre la finca hipote- o sea, el indispensable para poder com-
cada en manos de quien quiera que se parecer antes del remate. Otros, por el
encuentre; el cual se extingue, consecuen- contrario, consideran que, a falta de dis-
cialmente, con la hipoteca, siempre que posición especial debe aplicarse el ar-
concurran los siguientes requisitos: tículo 3º del Código de Procedimiento
a) Que el inmueble se venda en pú- Civil; esto es, que el plazo de citación
blica subasta ordenada por el juez. debe ser el mismo que tiene el demanda-
b) Que los acreedores hipotecarios do para contestar la demanda en el jui-
hayan sido citados personalmente; y cio ordinario de mayor cuantía.
c) Que haya transcurrido el término Ahora bien, a pesar de los términos
de emplazamiento entre la citación y el absolutos empleados por el artículo 2428
remate público. del Código Civil, en orden a que la cita-
La venta del inmueble debe ser he- ción de los acreedores hipotecarios pro-
cha en pública subasta y por orden del juez; duce la extinción de todas las hipotecas,
esto significa que debe tratarse de una lo cierto es que dicho precepto aparece
enajenación forzada y efectuada por el disminuido en su aplicación práctica en
ministerio de la justicia. Todas estas ca- presencia de lo que dispone el artículo 492
racterísticas son aplicables solamente a la del Código de Procedimiento Civil, que dice:
venta en remate público realizada dentro “Si por un acreedor hipotecario de
de un juicio ejecutivo. Una venta volun- grado posterior se persigue una finca hi-
taria en remate público no sería suficien- potecada contra el deudor personal que
te para extinguir las hipotecas. la posea, el acreedor o los acreedores de
La citación de los acreedores hipotecarios grado preferente, citados conforme al ar-
debe ser personal. La palabra citación es tículo 2428 del Código Civil, podrán, o
sinónima de notificación. A igual conclu- exigir el pago de sus créditos sobre el
sión se llega frente a lo dispuesto en el precio del remate según sus grados, o con-
artículo 40 del Código de Procedimiento servar sus hipotecas sobre la finca subas-
Civil; o sea, que en toda gestión judicial la tada, siempre que sus créditos no estén
primera notificación a las partes o perso- devengados. No diciendo nada en el tér-
nas a quienes hayan de afectar sus resulta- mino de emplazamiento, se entenderá
dos, deberá hacérseles personalmente. El que optan por ser pagados sobre el pre-
objeto de esta citación o notificación per- cio de la subasta. Si se ha abierto concur-
sonal es dar a los acreedores hipotecarios so a los bienes del poseedor de la finca
noticia del remate de la finca hipotecada perseguida, o se le ha declarado en quie-
que se va a realizar y, por consiguiente, la bra, se estará a lo prescrito en el artícu-
94
Manual de Derecho Procesal
lo 2477 de dicho Código. Los procedi- lo 1610, del Código Civil, “se efectúa la
mientos a que den lugar las disposicio- subrogación por el ministerio de la ley, y
nes anteriores, se verificarán en audiencias aun contra la voluntad del acreedor, en
verbales con el interesado o los interesa- todos los casos señalados por las leyes, y
dos que concurran”. especialmente a beneficio... 2º Del que
En consecuencia, si el ejecutante es habiendo comprado un inmueble, es obli-
un acreedor hipotecario y el ejecutado el gado a pagar a los acreedores a quienes
deudor personal en cuyo poder está la el inmueble está hipotecado”.
finca hipotecada, y existen otros acree- En este caso, el subastador queda su-
dores hipotecarios de grado preferente, brogado por el ministerio de la ley en los
cuyos créditos no están devengados, es- derechos del primer acreedor hipoteca-
tos últimos, en el término de citación, rio que fue pagado con el producto del
podrán optar por mantener sus hipote- remate. Si se efectúa un nuevo remate, a
cas, vale decir, sus respectivos y persona- petición del segundo acreedor hipoteca-
les créditos hipotecarios. rio, cuya hipoteca está vigente por falta
Todavía más: pensamos que el ejecu- de oportuna citación, con el producto del
tante puede proponer entre las bases del remate habrá que pagar en primer tér-
remate que el subastador, en pago de par- mino al primitivo comprador, subrogado
te del precio de la subasta, se haga cargo en los derechos del primer acreedor hi-
de aquellos créditos hipotecarios aún no potecario, y lo que sobre servirá para pa-
devengados, en cuyo caso se hace inne- gar al segundo acreedor hipotecario, y
cesaria la citación personal de dichos así sucesivamente.
acreedores hipotecarios como trámite pre- Por otra parte, hay consenso en la doc-
vio a la subasta. Ésta persigue, no lo olvi- trina y en la jurisprudencia para estimar
demos, la extinción de las hipotecas que los artículos 2428 del Código Civil y
cuando la finca pasa a terceras personas, 492 del de Procedimiento Civil se apli-
situación que nada tiene que ver con la can también cuando la ejecución es pro-
anteriormente indicada. movida por el primer acreedor hipotecario y
Y ¿cuál es el efecto que produce la no dentro de ella se adjudica la finca hipote-
citación de los acreedores hipotecarios en caso cada en pago de su crédito; o sea, que se
de subasta pública de la finca hipotecada? extinguen las hipotecas posteriores, siem-
Desde luego debemos descartar la nu- pre y cuando los acreedores hayan sido
lidad de la misma, pues esta sanción no oportunamente citados en la forma ya ex-
está contemplada por el legislador. A nues- plicada.
tro juicio, el efecto no puede ser otro Esta conclusión es exacta, puesto que
que el derecho de dichos acreedores hi- la obligación de pagar el precio de la su-
potecarios de conservar intactos sus cré- basta se compensa con el crédito que tie-
ditos y la caución consiguiente para ne el ejecutante y actual adjudicatario de
hacerlos valer en la forma que estimen la finca en contra del deudor; y si alguna
conveniente, y en poder de quienquiera diferencia hubiera, el ejecutante tendría
que se encuentre la finca hipotecada. Y, que consignar el saldo, el cual serviría
si por cualquiera circunstancia estas hi- para pagar a los acreedores hipotecarios
potecas hubieren sido canceladas, sus ti- restantes.
tulares conservan también el derecho para Pero si el ejecutante es un acreedor hi-
obtener su restablecimiento. En resumen, potecario de grado posterior, o un acreedor co-
el derecho de persecución queda siem- mún, no puede pedir la adjudicación del
pre inalterable. inmueble subastado en pago de su crédi-
Sin embargo, la falta de citación de to, ya que ello sería jurídicamente inacep-
un acreedor hipotecario a la subasta, si table; a menos que el precio de la
bien lo hace conservar su derecho, no adjudicación fuere suficiente para cubrir
puede mejorarlo. De acuerdo al artícu- el valor de las hipotecas y el del crédito
95
Mario Casarino Viterbo
del adjudicatario. En tal caso, el camino rezcan inscritas en los registros conser-
a seguir no sería otro que sacar nueva- vatorios respectivos.
mente a remate el inmueble embargado. Desde este punto de vista, y para los
efectos ya señalados, la jurisprudencia ha
777. Autorización judicial o de los equiparado el embargo con las medidas
acreedores embargantes, en su caso. El precautorias.
certificado de gravámenes del inmueble
a subastarse, que en su oportunidad se 778. El remate público. Fijado el va-
solicite del conservador de bienes raíces, lor de tasación, determinadas las bases,
no solamente permite apreciar si recono- señalados el día y la hora, cumplidas las
ce hipoteca, sino, además, si existen otros formalidades de publicidad, citados per-
embargos o medidas precautorias que sonalmente los acreedores hipotecarios y
puedan impedir su libre enajenación. obtenida la autorización judicial o de los
Al respecto, el artículo 1464 del Có- acreedores, en su caso, llega el momento
digo Civil, en sus números 3º y 4º, pres- de efectuar el remate público del bien em-
cribe textualmente: “Hay un objeto ilícito bargado.
en la enajenación: ...3º De las cosas em- Este remate público, como ya lo ex-
bargadas por decreto judicial, a menos presamos, se efectúa ante el tribunal que
que el juez lo autorice o el acreedor con- conoce de la ejecución, o sea, ante el juez
sienta en ello; 4º De especies cuya pro- y el secretario, o ante el tribunal dentro
piedad se litiga, sin permiso del juez que de cuya jurisdicción estén situados los bie-
conoce en el litigio”. nes, cuando así se resuelva a solicitud de
En consecuencia, si la finca embarga- parte y por motivos fundados (art. 485
da reconoce otros embargos –caso del re- CPC).
embargo al cual nos referimos en su Sabemos también que todo postor,
oportunidad–, no podrá ser subastada, so para tomar parte en el remate, debe ren-
pena de nulidad por ilicitud de objeto, dir caución suficiente, calificada por el tri-
sin previa autorización del juez que decretó bunal, sin ulterior recurso, para responder
el embargo, para cuyo efecto se le envia- de que se llevará a efecto la compra de
rá por el tribunal de la ejecución el co- los bienes rematados, la que será equiva-
rrespondiente oficio. Aquél concederá la lente al diez por ciento de la valoración
autorización, previa citación del otro eje- de dichos bienes (art. 494, inc. 1º, CPC),
cutante, y también será comunicada por salvo que las bases hubieren señalado una
oficio al juez que conoce de la ejecución, norma diferente.
en la cual se va a producir el remate. En consecuencia, es previo al remate
Esta autorización también podrá ser mismo el procedimiento de calificación de
concedida por el correspondiente acree- las cauciones. El tribunal exigirá a los pos-
dor embargante, la que deberá constar de tores que otorguen sus cauciones (ejem-
manera oportuna, fehaciente; pero sin plos: dinero, vale vista bancario, cheque,
sujetarse a especiales formalidades, por- etc.), y las aceptará o las rechazará, se-
que la ley no lo exige. gún lo que estime por conveniente. La
Igual autorización judicial habrá que aceptación de la caución, por consiguien-
solicitar para obviar el inconveniente de te, le otorga a la persona que la ha rendi-
la ilicitud de objeto, en caso de que se do el derecho a intervenir en la subasta
pretenda rematar públicamente un in- como postor. La resolución que dicte el
mueble respecto del cual se había de- tribunal, calificando las cauciones, esto
cretado, en proceso diverso, alguna es, aceptándolas o rechazándolas, no será
medida precautoria limitativa del dominio, susceptible de recurso alguno.
como ser, de retención y de prohibición En seguida, comienza el remate por el
de celebrar actos o contratos, siempre y mínimum señalado en las bases, y, en el
cuando estas medidas precautorias apa- silencio de éstas, por una suma que no
96
Manual de Derecho Procesal
baje de los dos tercios de la tasación; y se Ahora bien, aquella acta valdrá como
adjudicará el bien rematado a aquel pos- escritura pública, para el efecto de lo que
tor que ofrezca la suma más alta, después prescribe el artículo 1801, inc. 2º, del Có-
de conminar el juez a los presentes, por digo Civil; pero se extenderá sin perjui-
tres veces, que adjudicará el bien subasta- cio de otorgarse dentro de tercero día la
do a dicho postor. Esta conminación –de escritura definitiva con inserción de los
excelentes resultados psicológicos, pues hay antecedentes necesarios y con los demás
veces que se obtiene una oferta superior– requisitos legales (art. 495, inc. 2º, CPC).
es de mera práctica forense, o sea, no la Los secretarios que no sean también
exige el legislador. notarios llevarán un registro de remates,
Está de más decir que el ejecutante en el cual asentarán las actas de que este
también tiene derecho a concurrir a la artículo trata (art. 495, inc. 3º, CPC).
subasta, y que en caso de que se adjudi- En el acta de remate podrá el rema-
que los bienes rematados, no está obliga- tante indicar la persona para quien ad-
do a consignar el precio, el cual se quiere; pero mientras ésta no se presente
compensará con su propio crédito; a me- aceptando lo obrado, subsistirá la respon-
nos que éste sea inferior a aquél, en cuyo sabilidad del que ha hecho las posturas.
caso deberá consignar la diferencia, o Subsistirá también la garantía constituida
bien la totalidad, si hubiere acreedores para tomar parte en la subasta, de con-
preferentes. formidad al artículo 494 (art. 496 CPC).
Efectuado el remate público, desde Por consiguiente, el acta de remate tie-
el punto de vista jurídico, se ha celebra- ne el valor de escritura pública cuando
do un verdadero contrato de compraventa ésta es exigida por la ley civil en determi-
entre el ejecutado, representado por el nadas compraventas como formalidad ad
juez, en calidad de vendedor, y el subas- solemnitatem; pero para los efectos de la
tador, que viene siendo el comprador, inscripción, solamente se admitirá la es-
cuyo objeto es el bien embargado y el critura definitiva de compraventa (art. 497,
precio será la suma más alta ofrecida por parte 1ª, CPC).
este último. En todo caso, se dejará en el proceso
Sin embargo, la compraventa en re- un extracto del acta de remate (art. 498
mate público aún no queda perfecta. Será CPC).
necesario cumplir con dos formalidades pos- Hemos dicho que el acta de remate
teriores y esenciales, que son: el levanta- será firmada por el juez, el rematante y el
miento y la subscripción del acta de secretario, formalidad que no será difícil
remate, y el otorgamiento de la corres- cumplir, puesto que dicha acta deberá ser
pondiente escritura pública de compra- levantada inmediatamente después de
venta o adjudicación en remate público. efectuada la subasta. Si por cualquiera cir-
cunstancia el rematante se negare a subs-
779. El acta del remate público. Si la cribirla, se dejará constancia de este hecho
venta en pública subasta recae sobre bie- en el acta respectiva, de conformidad con
nes raíces, servidumbres o censos, o so- lo preceptuado en el artículo 61 del Có-
bre una sucesión hereditaria, no queda digo de Procedimiento Civil, que se halla
perfecta mientras no se extienda acta del entre las disposiciones comunes aplica-
remate en el registro del secretario que bles a todo procedimiento.
intervino en la subasta, y será firmada por
el juez, el rematante y el secretario 780. La escritura pública de remate.
(art. 495, inc. 1º, CPC). A pesar de que el acta de remate de la
A contrario sensu, si dicha venta ver- clase de bienes a que se refiere el inci-
só sobre otra clase de bienes, por ejem- so 2º del artículo 1801 del Código Civil
plo, sobre un crédito personal, el acta vale como escritura pública para el efec-
será extendida en los mismos autos. to del citado artículo, debe extenderse
97
Mario Casarino Viterbo
dentro de tercero día la escritura pública legales. ¿Cuáles son éstos? A nuestro jui-
definitiva con inserción de los anteceden- cio, los siguientes:
tes necesarios y con los demás requisitos a) La demanda ejecutiva, resolución,
legales (art. 495, incs. 1º y 2º, CPC). notificación y mandamiento de ejecución,
Este plazo de tres días ha podido am- pues constituyen las piezas fundamenta-
pliarse en las bases respectivas del rema- les del proceso;
te. En todo caso, se estima que el hecho b) El requerimiento de pago y la tra-
de extenderse y firmarse la escritura pú- ba del embargo, pues permiten apreciar
blica fuera de este plazo no acarrea su si el ejecutado fue legalmente emplazado
nulidad. Se considera, en cambio, que el y la clase del bien embargado;
vencimiento de este plazo sólo produce c) La sentencia de remate y su notifi-
como efecto dar a las partes del derecho cación, pues sabemos que el hecho de su
para pedir, conforme al artículo 494, dictación y correspondiente notificación
inc. 2º, del Código de Procedimiento Ci- permiten realizar los bienes embargados;
vil, que se deje sin efecto el remate y se d) Constancia del cumplimiento de
haga efectiva la caución. las formalidades de publicidad, aun cuan-
La escritura pública de remate debe do su omisión sólo dará origen a nulidad
extenderse a petición de parte, y previo pago de carácter procesal;
del precio de la subasta, si éste, de con- e) El acta de remate, pues es el do-
formidad a las bases, ha debido efectuar- cumento que permite conocer fehacien-
temente a la persona del subastador; y
se de contado (art. 509 CPC); pago que,
f) Constancia del pago total o par-
de acuerdo con este último precepto, en
cial del precio del remate, de la resolu-
relación con el artículo 516 del Código
ción ejecutoriada que ordenó extender
Orgánico de Tribunales, se hará en la la escritura pública de remate y de la ci-
cuenta corriente del juzgado respectivo. tación personal de los acreedores hipote-
El subastador aprovechará la petición que carios.
haga sobre extensión de la escritura pú- En todo caso, la elección de estos an-
blica de remate, para solicitar además el tecedentes quedará al criterio del subas-
alzamiento de los embargos y la cancela- tador; y si posteriormente se suscitara
ción de las hipotecas. El tribunal accederá algún problema relacionado con la vali-
a ello con citación de los demás interesa- dez del remate realizado, no habría más
dos. Una vez ejecutoriada esta última reso- camino que recurrir a los autos ejecuti-
lución, se podrá extender la ya mencio- vos originales.
nada escritura pública.
Ahora bien, la escritura pública de 781. Sanción por la no consignación
remate será subscrita por el rematante y del precio o por la no subscripción de la
por el juez, como representante legal del escritura definitiva de compraventa en re-
vendedor, y se entenderá autorizado el mate público. Son dos situaciones diver-
primero para requerir y firmar por sí solo sas; a saber: que el subastador no consigne
la inscripción en el conservador, aun sin el precio del remate en la oportunidad
mención expresa de esta facultad. Es tal fijada en las bases; o bien, que no subs-
la importancia de esta escritura pública criba la escritura definitiva de compra-
que, para los efectos de la inscripción, no venta.
admitirá el conservador sino la escritura La infracción por parte del subasta-
definitiva de compraventa (art. 497 CPC). dor a cualquiera de las dos obligaciones
Hemos visto que el inciso 2º del ar- señaladas lo hace incurrir en idénticas san-
tículo 495 del Código de Procedimiento ciones, que son:
Civil se limita a expresar que la escritura a) El remate quedará sin efecto; y
pública de remate deberá contener los b) Se hará efectiva la caución (art. 494,
antecedentes necesarios y los demás requisitos inc. 2º, parte 1ª, CPC).
98
Manual de Derecho Procesal
99
Mario Casarino Viterbo
Los efectos de la prenda pretoria di- 784. Nulidad del remate público. La
cen relación con los derechos y obliga- compraventa en remate público de los
ciones que este contrato confiere tanto bienes embargados que se realiza dentro
al acreedor cuanto al deudor. Así, el acree- de un juicio ejecutivo, pertenece a aque-
dor tiene derecho a aplicar las utilidades lí- llos actos jurídicos de doble carácter: por
quidas que produzcan los bienes en una parte, desde el punto de vista del
prenda al pago del crédito, a medida que derecho material o substantivo, constitu-
se perciban. Para calcular las utilidades ye un verdadero contrato de compraven-
se tomarán en cuenta, a más de los otros ta, que genera derechos y obligaciones
gastos de legítimo abono, el interés co- para los contratantes con independencia
rriente de los capitales propios que el del juicio en que se celebró; y por otra,
acreedor invierta y la cantidad que el tri- desde el punto de vista del derecho pro-
bunal fije como remuneración de los ser- cesal o adjetivo, constituye un conjunto
vicios que preste como administrador. No de trámites o actuaciones integrantes del
tendrá, sin embargo, derecho a esta re- juicio ejecutivo mismo.
muneración el acreedor que no rinda Ahora bien, recordemos que al estu-
cuenta fiel de su administración, o que diar la nulidad procesal, en especial en
se haga responsable de dolo o culpa gra- relación con la nulidad civil, expresamos
ve (art. 504, incs. 1º, parte 2ª, y 2º CPC). que la diferencia entre ambas sanciones
Otros importantes derechos del acreedor presenta toda su importancia tratándose
son: poner fin a la prenda pretoria, en precisamente de los actos de doble carác-
cualquier tiempo, y solicitar su enajena- ter, como es el que nos preocupa, ya que
ción o el embargo de otros bienes del dichas nulidades pueden tener su origen
deudor, de conformidad a las reglas del en dos clases de vicios o defectos, a saber:
Título I, Libro III, del Código de Proce- a) Nulidad de la compraventa en re-
dimiento Civil (art. 505, inc. 2º, CPC); y mate público por vicios o defectos de carác-
tener sobre los bienes constituidos en ter substantivo, o sea, por omisión de alguno
prenda pretoria, cuando sean muebles, o algunos de los requisitos señalados por
los derechos y privilegios de un acreedor la ley civil para la validez de los contratos.
prendario (art. 507, inc. 2º, CPC). Ejemplos: vicios del consentimiento, por
En cuanto a las obligaciones del acree- error, fuerza o dolo, ilicitud en el objeto
dor, son: llevar cuenta exacta, y en lo po- del contrato, ausencia de la solemnidad
sible documentada, de los productos de de la escritura pública, etc.; y
los bienes muebles o inmuebles que se b) Nulidad de la compraventa en re-
entreguen en prenda pretoria (art. 504, mate público por vicios o defectos de carác-
inc. 1º, parte 1ª, CPC); y rendir cuenta ter procesal, esto es, por omisión de alguno
de su administración, cada año si son bie- o algunos de los requisitos señalados por
nes inmuebles y cada seis meses si se tra- la ley procesal civil como esenciales para
ta de muebles, bajo la pena, si no lo hace, la validez del procedimiento. Ejemplos: fal-
de perder la remuneración que le habría ta de emplazamiento del deudor, de no-
correspondido, de conformidad al inciso tificación de la sentencia de remate, de
final del artículo 504, por los servicios fijación de día y hora para el remate, de
prestados durante el año (art. 506 CPC). publicidad del mismo, etc.
Los derechos del deudor, salvo estipula- La forma o manera de reclamar de
ción en contrario, se refieren a que en estas nulidades, como se comprende, va-
cualquier tiempo puede pedir los bienes riará, fundamentalmente, según se trate
dados en prenda pretoria pagando la deu- de una nulidad civil o de una procesal.
da y las costas, incluso todo lo que el Así, la nulidad de la compraventa en re-
acreedor tenga derecho a percibir por mate público fundada en vicios o defec-
concepto de gastos, intereses y remune- tos de orden substantivo, se reclamará de
ración (art. 505, inc. 1º, CPC). acuerdo a las normas del derecho civil, o
100
Manual de Derecho Procesal
101
Mario Casarino Viterbo
102
Manual de Derecho Procesal
103
Mario Casarino Viterbo
104
Manual de Derecho Procesal
105
Mario Casarino Viterbo
106
Manual de Derecho Procesal
* Modificación introducida por el art. 1º, * Modificación introducida por el art. 1º,
Nº 56, de la Ley Nº 18.705, de 24 de mayo de 1988. Nº 56 de la Ley Nº 18.705, de 24 de mayo de 1988.
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
107
Mario Casarino Viterbo
108
Manual de Derecho Procesal
en ningún caso suspenderá los trámites art. 521 del CPC por el cual se permite al
del procedimiento ejecutivo (art. 522 CPC). tercerista substituir el embargo, consig-
La razón de esta disposición es de toda nando una cantidad suficiente para el
lógica, puesto que al tercerista nada le pago de la deuda y las costas, siempre
importa la suerte del juicio ejecutivo; no que éste no recaiga en la especie o cuer-
le preocupa si la acción ejecutiva va a ser po cierto a que se refiere la ejecución.*
aceptada o rechazada; lo que a él sí le Ahora bien, puede suceder que la ter-
interesa es que se le reconozca su dere- cería de dominio no comprenda todos
cho de dominio y se excluyan sus bienes los bienes embargados –se tratará de una
del embargo. tercería parcial–; en tal caso, el procedi-
b) La interposición de la tercería de miento de apremio se seguirá sin restric-
dominio no suspende el procedimiento de ción alguna respecto de los bienes no
apremio, salvo que se apoye en instrumen- afectados por dicha tercería (art. 526
to público otorgado con anterioridad a CPC).
la fecha de la presentación de la deman- Igual solución se observará respecto
da ejecutiva (art. 523, inc. 1º, parte final, de los bienes que se hayan embargado
CPC). con posterioridad a la interposición de la
En consecuencia, por regla general, la tercería de dominio, por vía de amplia-
tercería de dominio no suspende el pro- ción del embargo, y en uso del derecho
cedimiento de apremio; por excepción, lo que le confiere al acreedor el artículo 456
suspenderá cuando el instrumento en que del Código de Procedimiento Civil
se apoye sea público y otorgado con an- (art. 525 CPC).
terioridad a la presentación de la deman- Si la tercería de dominio es acogida
da ejecutiva. Estas dos circunstancias le en definitiva, se excluirán del embargo
atribuyen seriedad a la tercería de domi- los bienes reclamados y se restituirán a
nio y hacen presumir que no es el fruto su legítimo dueño, esto es, al tercerista;
de una mera colusión entre el tercerista pero si dichos bienes hubieren sido su-
y el deudor. bastados, por no haberse logrado parali-
Con respecto al instrumento público zar el procedimiento de apremio, en
se ha planteado, en la práctica, la siguien- razón de no ser público el instrumento
te dificultad: ¿debe constituir un antece- en que se apoyó o de tener una fecha
dente probatorio del dominio de los posterior a la presentación de la deman-
bienes embargados, o basta que tenga con da ejecutiva, le quedarán a salvo sus de-
ellos cierta relación? Nos inclinamos por rechos al tercerista para hacerlos valer en
la primera solución, es decir, que debe contra del actual poseedor, y por la vía
constituir una prueba de dominio de los ordinaria.
bienes embargados, por la trascendencia A la inversa, si la tercería de dominio
que este hecho tiene en orden a la sus- es rechazada en definitiva, se reiniciará el
pensión del procedimiento de apremio. procedimiento de apremio, en caso de
En los demás casos, o sea, cuando la haberse paralizado por su interposición;
tercería de dominio no ha tenido la vir- o bien quedará a firme la subasta pública
tud de suspender el procedimiento de que se hubiere realizado sobre los dere-
apremio, el remate se llevará a cabo, en- chos o pretendidos derechos del deudor.
tiéndose que la subasta recaerá sobre los
derechos que el deudor tenga o preten- 796. La tercería de posesión. Tiene
da tener sobre la cosa embargada. Las lugar cuando un tercero, por vía inciden-
resoluciones que se dicten son apelables tal, adviene al juicio ejecutivo, pretendien-
y la apelación se concederá en el efecto
devolutivo (art. 523, incs. 2º y 3º, CPC). * Modificación introducida por el art. 1º, Nº 3
Sin perjuicio de lo anterior, la Ley de la Ley Nº 19.411, de 20 de septiembre de 1995.
Nº 19.411 introdujo un nuevo inciso al Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
109
Mario Casarino Viterbo
do obtener que se alce el embargo y se juicio, por lo que si se aplicaran las re-
respete su posesión, porque al momento glas generales de los incidentes, tendría-
del embargo de los bienes en que recayó mos que concluir que la notificación de-
la traba, éstos se encontraban en su po- biera ser por el estado diario. Sin
der presumiéndose su dominio. embargo, los tribunales han estimado que
La finalidad, pues, de esta clase de la notificación debe hacerse por cédula a
tercería es el reconocimiento de la pose- fin de que las partes del juicio tengan la
sión que el tercero tendría de los bienes posibilidad efectiva de hacer valer sus de-
embargados y por ende, la presunción rechos frente a la tercería interpuesta. Di-
de su dominio sobre dichos bienes, ello a cha notificación deberá hacerse al apo-
fin de que sean excluidos del embargo, o derado o mandatario de cada parte del
sea, del procedimiento de apremio. juicio según lo dispone el artículo 7º, in-
Esta tercería surge de una necesidad ciso primero, del Código de Procedi-
práctica, por cuanto en Chile, por regla miento Civil.
general, no es obligación que la compra- El solo hecho de interponerse la ter-
venta de los bienes muebles conste por cería de posesión no suspenderá la tramita-
algún tipo de instrumento público, por ción del procedimiento ejecutivo por lo que
lo que la prueba del dominio de ellos el cuaderno de apremio no se paralizará.
resulta extremadamente difícil. Por ello Sin embargo, si se acompañan a la terce-
es que, primeramente la jurisprudencia y ría antecedentes que constituyan a lo me-
posteriormente nuestro legislador, con- nos presunción grave de la posesión que
templó la tercería de posesión, fundán- se invoca, el procedimiento de apremio
dose en que: se suspenderá (art. 521 CPC).
1º. El poseedor es reputado dueño, La prueba que las partes y el tercero
mientras otro no justifique serlo (art. 700, deseen rendir deberá hacerse dentro del
inc. 2º, CC). El tercero afectado con la tra- plazo de 8 días, ello por cuanto debemos
ba del embargo tendrá que acreditar la reiterar que la tramitación de esta terce-
tenencia material de la cosa embargada y ría se realiza en la forma establecida para
el ánimo de señor o dueño, y acreditando los incidentes. Por ello es que si se desea
ello, se reputará dueño al poseedor. Para rendir prueba de testigos, deberá presen-
destruir esta presunción simplemente le- tarse la lista de testigos dentro de los pri-
gal de dominio, el interesado deberá acre- meros dos días del probatorio.
ditar que no se reúnen los requisitos En el evento de que la tercería de
señalados precedentemente. posesión sea rechazada, al tercerista le asis-
2º. El embargo deberá recaer sobre los te el mismo derecho que la ley le recono-
bienes del deudor. Por ello es que si la ce en su artículo 457 del Código de
traba del embargo ha recaído sobre bie- Procedimiento Civil al deudor principal,
nes que no pertenecen al dominio o po- esto es, a que no se decrete el retiro de
sesión del ejecutado, es evidente que ello los bienes embargados sino hasta diez días
no puede perjudicar al tercero dueño o desde la fecha de la traba del embargo, a
poseedor de esos bienes, el cual no ha menos que el juez por resolución funda-
sido parte de la obligación ejecutiva que da ordene otra cosa (art. 521 CPC).
liga al ejecutado con el ejecutante.
Según lo dispone el artículo 521 del 797. La tercería de prelación. Tiene
Código de Procedimiento Civil, este tipo lugar cuando adviene al juicio ejecutivo
de tercería se tramita en forma incidental un extraño, pretextando derecho para ser
por lo que una vez interpuesta, el tribu- pagado preferentemente (art. 518, Nº 2º,
nal proveerá “traslado y autos”. El legisla- CPC).
dor no señaló en forma expresa cómo se La finalidad, pues, de esta clase de
notificaría esta resolución a las partes del tercerías es obtener un pago preferente
110
Manual de Derecho Procesal
111
Mario Casarino Viterbo
112
Manual de Derecho Procesal
zada, sólo logrará ser pagado el primer parte final, CPC); o podrá rechazarla, en
acreedor. cuyo caso el primer acreedor se pagará
Empero, el segundo acreedor podrá libremente.
también interponer juicio ejecutivo en con- Sin embargo, el tercerista de pago
tra del deudor, el que se tramitará de tiene dos importantes derechos que ejercer
acuerdo con las reglas generales que ya dentro del procedimiento de apremio
conocemos; y, dentro de él, pedirá que originado por la ejecución del primer
se dirija oficio al tribunal que esté cono- acreedor:
ciendo de la primera ejecución para que a) Puede solicitar la remoción del depo-
retenga de los bienes realizados la cuota sitario alegando motivo fundado; y, decre-
que proporcionalmente corresponda a tada la remoción, se designará otro de
dicho acreedor (art. 528, inc. 1º, CPC). común acuerdo por ambos acreedores, o
En esta segunda ejecución podrán por el tribunal en caso contrario (art. 529,
embargarse los mismos bienes que ya es- inc. 1º, CPC); y
taban embargados en la primera, sin que b) Puede también intervenir en la
valga el nombramiento de nuevo deposi- realización de los bienes, con las faculta-
tario si ya lo había en la primera. El eje- des de coadyuvante (art. 529, inc. 2º, par-
cutante que, a sabiendas de existir depo- te 1ª, CPC).
sitario, o no pudiendo menos de saberlo, La jurisprudencia, por analogía, ha
hace retirar las especies embargadas en estimado que los anteriores derechos del
la segunda ejecución por el nuevo depo- tercerista de pago también le competen
sitario, será sancionado con las penas asig- al de dominio y de prelación, fundándo-
nadas al delito de estafa (art. 528, inc. 2º, se en que estos terceros, al igual que el
CPC). de pago, tienen un interés evidente en la
Como se comprende, la segunda eje- correcta administración y realización, en
cución terminará por sentencia definitiva, su caso, de los bienes embargados.
y en ella podrá también intervenir el pri-
mer acreedor con las facultades de coadyu- 801. Las tercerías sobre otros dere-
vante en la posible realización de los bienes chos. Además de las tres tercerías que
(art. 529, inc. 2º, parte final, CPC). En este son admisibles en el juicio ejecutivo, y
caso quiere decir que el procedimiento que acabamos de estudiar, existen otros
de apremio anduvo más rápido en la se- derechos que un tercero, o bien el mis-
gunda ejecución que en la primera. mo ejecutante, puede hacer valer confor-
me al procedimiento de las tercerías.
800. Efectos de la tercería de pago. Estos derechos son:
Lo mismo que en la tercería de prela- a) El del comunero sobre la cosa em-
ción, la de pago no tiene ninguna influen- bargada, y
cia en la tramitación del juicio ejecutivo b) El del ejecutado invocando una
promovido por el primer acreedor. calidad diversa de aquella en que se le
En otros términos, la tercería de pago ejecuta (arts. 519, inc. 1º, y 520, inc. 1º,
en ningún caso suspenderá los trámites CPC).
del procedimiento ejecutivo (art. 522 CPC), El derecho del comunero sobre la cosa em-
como tampoco los del procedimiento de apre- bargada se reclama en forma de tercería de
mio; pero verificado el remate, el tribunal dominio (art. 519, inc. 1º, CPC); y tiene lu-
consignará su producto hasta que recai- gar cuando la cosa embargada no perte-
ga sentencia firme en la tercería. nece en su totalidad al deudor, por hallarse
Esta sentencia podrá acoger la tercería éste en comunidad con otras personas. En
de pago, en cuyo caso deben prorratear- consecuencia, si el deudor es solamente
se el producto del remate el primero y el dueño de una cuota de los bienes embar-
segundo acreedor en proporción al mon- gados y, a pesar de ello, el embargo recae
to de sus respectivos créditos (art. 527, sobre la totalidad de dichos bienes, los de-
113
Mario Casarino Viterbo
más comuneros tendrán derecho a recla- 2º. El de aquel que, sucediendo por
mar, a oponerse a este embargo; y la opo- derecho de representación, ha repudia-
sición la harán valer, entonces, en la forma do la herencia de la persona a quien re-
de tercería de dominio. presenta y es perseguido por el acreedor
El acreedor, por su parte, frente a un de ésta;
deudor que es solamente dueño de bie- 3º. El del heredero que reclame del
nes en comunidad, tendrá dos derechos, a embargo de sus bienes propios efectua-
su elección: dirigir su acción sobre la par- do por acción de acreedores hereditarios
te o cuota que en la comunidad corres- o testamentarios que hayan hecho valer
ponda al deudor para que se enajene sin el beneficio de separación de que se tra-
previa liquidación, o exigir que con inter- ta en el Título XII del Libro III del Códi-
vención suya se liquide la comunidad go Civil, y no traten de pagarse del saldo
(art. 524, parte 1ª, CPC). a que se refiere el artículo 1383 de este
En este segundo caso podrán los de- Código. Al mismo procedimiento se suje-
más comuneros oponerse a la liquidación, tará la oposición cuando se deduzca por
si existe algún motivo legal que la impida, los acreedores personales del heredero; y
o si, de procederse a ella ha de resultar 4º. El del heredero beneficiario cu-
grave perjuicio (art. 524, parte final, CPC). yos bienes personales sean embargados
En cuanto al derecho del ejecutado que por deudas de la herencia, cuando esté
invoca una calidad diversa de aquella en ejerciendo judicialmente alguno de los
que se le ejecuta, tiene dos medios o vías derechos que conceden los artículos 1261
para hacerlo valer: mediante el procedi- a 1263 inclusive del Código Civil (art. 520,
miento de las tercerías (art. 520, inc. 1º, par- inc. 1º, parte final, CPC).
te 1ª, CPC), o por medio de la excepción
que corresponda contra la acción ejecuti-
va, si a ello ha lugar (art. 520, inc. 2º, CPC). X. Ejecución de Obligaciones Expresadas
¿A qué clase de tercerías se refiere? o Pactadas en Moneda Extranjera
Por la naturaleza del reclamo, ya que tien-
802. Generalidades. Si la obligación
de a impedir que se realicen los bienes de dar consiste en el pago de determina-
embargados, pensamos que debe venti- da cantidad de monedas extranjeras, y se
larse de acuerdo al procedimiento de la desea obtener su cumplimiento por la vía
tercería de dominio. ejecutiva, es preciso tener presentes tres
También en este mismo caso el ejecu- grupos diversos de disposiciones legales:
tado podrá oponerse a la acción ejecuti- a) El Código Orgánico de Tribuna-
va mediante la correspondiente excepción, les (arts. 116 y 120);
o sea, la del número 7º del artículo 464 b) El Código de Procedimiento Civil
del Código de Procedimiento Civil, por (arts. 438, 500 y 511), y
faltar, evidentemente, los requisitos o con- c) La Ley Nº 18.010, de 27 de junio
diciones legales para que el título invoca- de 1981 (arts. 20, 21, 22, 23 y 24).
do tenga mérito ejecutivo en contra del
presunto deudor. 803. Clases de obligaciones en mo-
Para ilustrar el texto legal que consa- neda extranjera. El artículo 20 de la Ley
gra el derecho del ejecutado de oponer- Nº 18.010 clasifica las obligaciones en
se a la ejecución, invocando una calidad moneda extranjera en dos clases o tipos:
diversa de aquella en que se le ejecuta, el a) obligaciones expresadas en moneda
legislador expresa que tales serían, por extranjera, y b) obligaciones cuyo pago
ejemplo, los casos siguientes: se ha pactado en moneda extranjera en
1º. El del heredero a quien se ejecute virtud de autorización de la ley o del Ban-
en este carácter para el pago de las deu- co Central de Chile.
das hereditarias o testamentarias de otra Dicha clasificación tiene como finali-
persona cuya herencia no haya aceptado; dad esencial distinguir acerca de la forma
114
Manual de Derecho Procesal
o manera en que deben ser solucionadas lor. Tal circunstancia se considerará justo
una u otra de esas obligaciones en mone- motivo para que el acreedor pueda soli-
da extranjera. citar la ampliación del embargo si así convi-
En efecto, las obligaciones expresadas niere a su derecho (art. 22, Nº 1º, Ley
en moneda extranjera serán solucionadas Nº 18.010).
por su equivalente en moneda chilena se- También puede suceder que el ejecu-
gún el tipo de cambio vendedor del día tante desea ejercitar los derechos que le
del pago. En cambio, tratándose de obli- confieren los artículos 499, Nº 1º, y 500,
gaciones cuyo pago se ha pactado en mo- Nº 1º, del Código de Procedimiento Civil,
neda extranjera en virtud de autorización esto es, que en el evento de que no se
de la ley o del Banco Central de Chile, el presenten postores a la subasta del inmue-
acreedor podrá exigir su cumplimiento en ble embargado solicite le sea adjudicado
la moneda estipulada, o ejercer los derechos por los dos tercios de su tasación. En tales
que para el deudor se originan de la co- casos deberá pedir que se le liquide su
rrespondiente autorización. crédito en moneda nacional al tipo de cam-
bio vendedor (arts. 500, inc. 2º, CPC y 20
804. Juicio ejecutivo de obligaciones y 22, Nº 2º, Ley Nº 18.010).
expresadas en moneda extranjera. Aca- En definitiva, se hará pago al ejecu-
bamos de expresar que esta clase o tipo tante en moneda corriente, al tipo de
de obligaciones deben ser solucionadas cambio vendedor del día del pago
o pagadas por o en su equivalente en mo- (arts. 20 y 22, Nº 3º, Ley Nº 18.010).
neda chilena, según el tipo de cambio Las cuestiones relativas a la equiva-
vendedor del día del pago. lencia de la moneda extranjera tienen dos
En consecuencia, si bien en la res- cortapisas legales: a) no pueden servir de
pectiva demanda ejecutiva deberá solicitar- fundamento para la oposición a la deman-
se se despache mandamiento de ejecución da ejecutiva, y b) se ventilarán por la vía
por la cantidad líquida de la moneda ex- incidental al momento en que se solicite
tranjera adeudada, el ejecutante deberá la adjudicación de los bienes embarga-
indicar también en ella la equivalencia dos o el pago en definitiva, según corres-
de esa moneda extranjera en moneda co- ponda (art. 22, Nº 4º, Ley Nº 18.010).
rriente, o sea, nacional, al tipo de cam-
bio vendedor (art. 22, Ley Nº 18.010). 805. Juicio ejecutivo de obligaciones
El tribunal, a su vez, ordenará despa- cuyo pago se ha pactado en moneda
charlo por esa equivalencia, sin que sea extranjera. Para que el acreedor pueda
necesario proceder a una avaluación pre- exigir su cumplimiento en la moneda es-
via (arts. 438 CPC y 22 Ley Nº 18.010). tipulada, requiere de autorización de la
Pero como dicha equivalencia entre ley o del Banco Central de Chile (art. 20,
la moneda extranjera adeudada y la mo- inc. 2º, Ley Nº 18.010).
neda corriente al tipo de cambio vende- Como en este caso la ejecución es en
dor no puede quedar entregada a la sola moneda extranjera y en tal clase de mo-
aseveración del ejecutante, pesa sobre éste neda deberá pagarse al ejecutante, el tri-
la obligación de acompañar a su deman- bunal pondrá a disposición del depositario
da ejecutiva un certificado otorgado por los fondos embargados en moneda dife-
un banco de la plaza referido al día de la rente a la adeudada sobre los cuales hu-
presentación de aquélla o a cualquiera biere recaído el embargo y los provenientes
de los diez días precedentes (arts. 116 y de la realización de bienes del ejecutado
120 COT, y 21 y 22 Ley Nº 18.010). en cantidad suficiente, a fin de que, por
Pero puede acontecer que durante la intermedio de un banco de la plaza, se
tramitación de este juicio ejecutivo, la conviertan en la moneda extranjera que co-
moneda extranjera adeudada experimen- rresponda, diligencia que podrá también
te en el mercado cambiario un mayor va- ser cometida al secretario (art. 511 CPC).
115
Capítulo Tercero
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTÍA
EN LAS OBLIGACIONES DE HACER
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Juicio ejecutivo sobre subscripción
de un instrumento o constitución de una obligación;
III. Juicio ejecutivo sobre realización de una obra material.
117
Mario Casarino Viterbo
118
Manual de Derecho Procesal
119
Mario Casarino Viterbo
Una vez requerido de pago, el deu- Ahora bien, normalmente, estos de-
dor tiene tres diversas actitudes que asumir. rechos se harán valer por el acreedor una
Una, dar comienzo a los trabajos en el vez que la sentencia de pago se encuen-
plazo prudente señalado por el juez. En tre ejecutoriada, sin perjuicio de poder tam-
este caso, una vez terminados los traba- bién hacerlos valer cuando la sentencia
jos, habrá obtenido el acreedor el fin que de pago se halle apelada por el deudor y
perseguía mediante el juicio ejecutivo, o el acreedor otorgue fianzas de resultas, o
sea, el cumplimiento de la obligación, sin bien recurrida de casación (arts. 475, 531
perjuicio de que el deudor tenga tam- y 774 CPC).
bién que pagar las costas hasta esos mo- Empero, el legislador procesal civil ha
mentos causadas (arts. 490 y 531 CPC). anticipado, en cierto modo, el ejercicio
Otra, oponerse a la ejecución. En este de estos derechos y los ha condicionado
segundo caso, a más de las excepciones también a la concurrencia de determina-
expresadas en el artículo 464, que sean dos requisitos, como veremos en seguida.
aplicables al procedimiento que estamos
analizando, podrá oponer el deudor la 815. Ejecución de la obra material por
de imposibilidad absoluta para la ejecu- un tercero a expensas del deudor. El de-
ción actual de la obra debida (art. 534 recho del acreedor para solicitar que se
CPC). Ejemplo: un pintor que se obliga a le autorice para llevar a cabo por medio
ejecutar un cuadro, y después queda pa- de un tercero, y a expensas del deudor,
ralítico o privado de sus manos. el hecho debido, lo ejercitará si, a su jui-
El procedimiento ejecutivo, en este cio, es esto posible (art. 536, inc. 1º, par-
caso, terminará mediante una sentencia, te 1ª, CPC).
que podrá ser absolutoria o condenato- Y lo podrá ejercitar en los casos que a
ria; y, si es condenatoria, será de pago continuación se indican:
(art. 531 CPC). a) Cuando deja transcurrir el plazo
Y una última actitud, no decir nada en señalado por el juez en el mandamiento
el término legal. En este caso, como no se de ejecución para dar principio a los tra-
han opuesto excepciones, se omitirá la sen- bajos sin hacerlo (art. 536, inc. 1º, parte
tencia de pago, y bastará el mandamiento final, CPC);
ejecutivo para que el acreedor haga uso b) Cuando el deudor no opone ex-
de su derecho, en conformidad al proce- cepciones y tampoco da cumplimiento al
dimiento de apremio que a continuación mandamiento de ejecución (art. 536,
pasamos a estudiar (art. 535 CPC). inc. 1º, parte 1ª, CPC);
c) Cuando el deudor opone excep-
814. El procedimiento de apremio. ciones, éstas son desechadas, y tampoco
Hasta estos momentos el acreedor se ha da cumplimiento a la referida sentencia
limitado a exigir del deudor que dé co- (art. 536, inc. 1º, parte final, CPC), y
mienzo a la ejecución de la obra debida d) Cuando, comenzada la obra, se
en el plazo prudente que, al efecto, le abandone por el deudor sin causa justifi-
señale el tribunal. Pero recordemos que cada (art. 536, inc. 2º, CPC).
la ley civil, al acreedor de una obligación Concurriendo los requisitos antes se-
de hacer, que se halla en mora de ser ñalados, presentará el acreedor, junto con
cumplida por el deudor, le otorga un do- su solicitud, un presupuesto de lo que im-
ble derecho, a su elección: porte la ejecución de las obligaciones que
a) Que se le autorice a él mismo para reclama.
hacerla ejecutar por un tercero a expen- Puesto en noticia del deudor el pre-
sas del deudor; o supuesto, tendrá el plazo de tres días
b) Que se apremie al deudor para la para examinarlo, y si nada observa den-
ejecución del hecho convenido (art. 1553 tro de dicho plazo, se considerará acep-
CC). tado.
120
Manual de Derecho Procesal
121
Capítulo Cuarto
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTÍA
EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
123
Mario Casarino Viterbo
destruir la obra hecha, en seguida habrá no hacer. A nuestro juicio, estos requisi-
que subdistinguir si dicha destrucción es tos son:
necesaria para el objeto que se tuvo en a) Que la obligación cuyo cumpli-
mira al tiempo de contratar, o no. miento se pretende conste de un título
En caso de que la destrucción sea nece- que traiga aparejada ejecución, de confor-
saria, será el deudor obligado a ello, o midad al artículo 434 (arts. 530 y 544
autorizado el acreedor para que la lleve a CPC);
efecto a expensas del deudor. Si la des- b) Que la obligación sea actualmen-
trucción no es necesaria, la obligación tam- te exigible (arts. 530 y 544 CPC);
bién se resolverá en el pago de los c) Que la obligación de no hacer se
correspondientes perjuicios. convierta en la de destruir la obra hecha,
Sin embargo, aun cuando la destruc- debiendo constar del título mismo que la
ción sea necesaria, si dicho objeto puede destrucción es necesaria para el objeto que
obtenerse cumplidamente por otros medios, se tuvo en mira al tiempo de contratar y
será oído el deudor que se allane a pres- que dicho objeto no puede obtenerse por
tarlos. otro medio (art. 544 CPC), y
En conclusión, la acción del acree- d) Que la acción ejecutiva no se ha-
dor en que persiga el pago de los corres- lle prescrita (arts. 442, 531 y 544 CPC).
pondientes perjuicios de parte del deudor Como se ve, en el fondo, el juicio eje-
por la infracción de una obligación de cutivo de obligación de no hacer persi-
no hacer, por su naturaleza ilíquida, sólo gue la destrucción de la obra hecha, de
podrá ventilarse en juicio declarativo u acuerdo con las reglas del juicio ejecuti-
ordinario. vo de obligación de hacer; o sea, en sín-
Por el contrario, la acción tendiente tesis, requiriendo al deudor para que la
a obtener la destrucción de la obra hecha destruya en el término que le fije el tri-
en contravención a la obligación de no bunal, bajo apercibimiento de efectuar
hacer, por ser esta destrucción necesaria la destrucción por un tercero a costa del
para el objeto que se tuvo en vista al con- deudor, o bien apremiándolo con multas
tratar, podrá hacerse valer por la vía eje- o arrestos.
cutiva. El deudor de obligación de no hacer,
Y dentro de este mismo juicio ejecuti- por su parte, dentro del juicio ejecutivo
vo, el deudor podrá sostener que aquel en que se persigue la destrucción de la
objeto puede obtenerse cumplidamente obra hecha, podrá sostener que existen
por otros medios, siempre que se allane, otros medios adecuados para satisfacer al
al mismo tiempo, a prestarlos. acreedor y que está llano a cumplirlos.
En tal caso, deberá ser oído y se pro-
820. Requisitos de procedencia de la cederá en forma de incidente (art. 544,
acción ejecutiva en las obligaciones de inc. 2º, CPC).
124
Capítulo Quinto
EL JUICIO EJECUTIVO DE MÍNIMA CUANTÍA
125
Mario Casarino Viterbo
hasta dictar sentencia; vale decir, la prue- De la diligencia se levantará acta in-
ba se rendirá lo mismo que en el juicio dividualizando suficientemente los bienes
ordinario de mínima cuantía (art. 733, embargados y el lugar en que se encuen-
inc. 3º, parte 1ª, CPC). tran. Si el deudor no está presente, quien
La sentencia mandará llevar adelante practique la diligencia dejará copia del
la ejecución o absolverá al demandado acta en el domicilio de aquél (art. 730,
(art. 733, inc. 3º, parte final, CPC). parte final, CPC).
En cambio, si las excepciones no son Si el depositario es el deudor, aun-
legales, se procederá como lo dispone el que no esté presente, se entenderá que
artículo 472, o sea, del mismo modo que ha quedado en posesión de la cosa em-
si no se hubieren opuesto. En consecuen- bargada al trabarse el embargo. El encar-
cia, bastará el mandamiento de ejecución gado de la diligencia indicará en el acta
para proseguir con el procedimiento de el lugar en que ordinariamente deberá
apremio hasta hacer entero pago al acree- mantenerse aquélla (art. 731, inc. 2º,
dor, sin necesidad de sentencia (art. 733, CPC).
inc. 5º, CPC). d) La tasación: los bienes embargados
La citación se notificará al ejecutado serán tasados por el juez, quien podrá, si
en el acto mismo de formular su oposi- lo estima necesario, oír peritos designa-
ción y al ejecutante en la forma prescrita dos en conformidad al artículo 720
en el artículo 706, o sea, por cédula (art. 734 CPC).
(art. 733, inc. 4º, CPC). e) El remate: establecido el valor de
los bienes embargados, el juez ordenará
824. Modificaciones al procedimien- que se rematen, previa citación de las par-
to de apremio. a) El mandamiento de eje- tes (art. 735, inc. 1º, CPC).
cución: dispondrá el embargo de bienes Si se trata de bienes raíces o de dere-
suficientes y designará un depositario chos reales constituidos en ellos, debe-
(art. 729, inc. 2º, parte 1ª, CPC). rán, además, publicarse tres avisos en un
b) El depositario: podrá ser el mismo diario de la comuna en que se encuentre
deudor y, en todo caso, el que se designe situado el inmueble, o si allí no lo hubie-
tendrá de inmediato el carácter de defi- re, en uno de la capital de la provincia o
nitivo (art. 729, inc. 2º, parte final, CPC). de la capital de la respectiva región
El deudor depositario incurrirá en las (art. 735, inc. 2º, CPC).1
penas contempladas en el artículo 471 del Los remates se efectuarán solamente
Código Penal cuando con perjuicio del en los días 1º y 15 de cada mes, o en el
acreedor falte a sus obligaciones de de- día siguiente hábil, si alguna de esas fe-
positario, desobedezca o entorpezca las chas corresponde a día inhábil (art. 735,
resoluciones judiciales para la inspección inc. 3º, CPC).
de los bienes embargados, o abandone, Las posturas empezarán por los dos
destruya o enajene dichos bienes (art. 732, tercios de la tasación (art. 735, inc. 4º,
inc. 1º, CPC). CPC).
Se presumirá que el deudor deposita- f) El acta de remate y la escritura defini-
rio ha faltado a sus obligaciones con per- tiva: cuando se enajenen bienes raíces, el
juicio del acreedor cuando, sin permiso acta de remate se extenderá en el libro
escrito de éste o autorización del juez, copiador de las sentencias y será subscri-
cambie la cosa embargada del lugar en ta por el juez y el secretario, si lo hay, y
que ordinariamente debe mantenerse en su defecto por una persona que en
(art. 732, inc. 2º, CPC).
c) El embargo: la misma persona que
practique el requerimiento podrá efec- * Modificación introducida por el artículo 5º,
tuar el embargo, en su caso (art. 731, Nº 20, de la Ley Nº 18.776, de 18 de enero de 1989.
inc. 1º, CPC). Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
126
Manual de Derecho Procesal
127