Artigo

UMA ABORDAGEM JURÍDICA DA

DITADURA BRASILEIRA

Gabriela Freire Kühl de Godoy* RESUMO: O objetivo do presente artigo é trazer

uma reflexão jurídica a respeito da Ditadura no
Brasil, tendo como base o caso Herzog, em que
o juiz Márcio Moraes demonstrou de maneira
exemplar como os magistrados podem aplicar
efetivamente o Direito mesmo em uma conjun-
tura política em que este permanece ignorado. A
sentença trouxe à tona institutos jurídicos como
o da responsabilidade objetiva do Estado, que
continuava vigente à época, sendo sua utilização
plenamente cabível. A partir disso, uma breve
análise baseada no Direito Constitucional e no
Direito Penal leva à conclusão de que à época os
crimes de tortura, assassinato e crimes sexuais
cometidos eram completamente reprováveis e
puníveis do ponto de vista jurídico, mesmo na
vigência dos Atos Institucionais, e de que a in-
terpretação dada à Lei de Anistia é extremamente
questionável. Por fim, ressalta-se a importância
da sociedade e dos juristas no processo no con-
cernente à justiça de transição, permitindo o
conhecimento da verdade e o reconhecimento
dos erros para evitar que marcas tão vergonhosas
e perenes como as da Ditadura voltem a macular
a história do Brasil.
Palavras-chave: Ditadura; Herzog; Brasil; Di-
reito; juristas; Lei de Anistia; verdade.

ABSTRACT: The aim of the present article is

to bring a legal reflection regarding the Dictator-
ship in Brazil, having as base the Herzog case,
where the judge Márcio Moraes demonstrated
laudably how the magistrates can effectively

*Estudante de Direito da PUCSP

Revista Internacional de Direito e Cidadania, n. 4, p. 45-53, junho/2009 45

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apply the Law in a politics outlook where it
remains ignored. The verdict brought to light
legal means as the state’s strict liability, which
were still effective at that time, being its use
completely possible.
From that point, one brief analysis based
on the Constitutional law and the Criminal law
leads to the conclusion that, back to that days,
crimes such as torture, murder and sexual crimes
were completely reprehensible and punishable
from the legal point of view, even under the
effectiveness of the Institutional Acts, and that
the interpretation given to the Amnesty Law is
extremely doubtful. Finally, it is highlighted
the importance of the society and the jurists in
the process concerning the transition justice,
allowing the knowledge of the truth and the
recognition of the mistakes in order to prevent
that such shameful and everlasting marks as of
the Dictatorship would come back to stain the
history of Brazil.
Keywords: Dictatorship; Herzog; Brazil; Law;
jurists; Amnesty Law; truth.
1) A função Poder Judiciário, como
Poder Independente, no processo
de abertura política
O presente artigo objetiva ressaltar a im-
portância dos juristas, e, sobretudo do Direito,
no contexto político do período de transição
marcado pelo fim da ditadura e a volta do re-
gime democrático. Dessa forma, se buscará
demonstrar que exercer uma carreira jurídica não
significa uma aplicação meramente mecanicista
de normas jurídicas. Um verdadeiro jurista deve
estar apto a fazer interpretações sistemáticas e
principiológicas das normas, sob pena de tra-
zer conseqüências extremamente deletérias à
sociedade.
O caso do jornalista Vladimir Herzog foi
emblemático no que se refere à missão do Poder
Judiciário no contexto político, merecendo, por
isso, abordagem mais detalhada. Primeiramente,
oportuno lembrar que em 1965, um ano após o
golpe militar de 1964, por meio do Ato Institu-
cional nº 2 os Juízes Federais de Primeiro Grau
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foram nomeados diretamente pelo Presidente da
República, depois de escolhidos pelo Ministro
da Justiça do governo militar, o que demonstra
a preocupação do governo da época em que as
decisões lhes fossem favoráveis. Apenas por
volta de 1973 passaram a ocorrer novamente
concursos para juízes federais.
Nesse contexto, em 25 de outubro de 1978,
quando se completavam exatos três anos da mor-
te do jornalista Vladimir Herzog, o juiz Márcio
José de Moraes assinou uma sentença única na
vida política do país, evidenciando a possibili-
dade de independência do Poder Judiciário e o
dever que este tem de aplicar o Direito, inclusive
para fazer com que a Administração Pública res-
ponda pelos seus atos. Aliás, é essa justamente a
função de tripartição dos poderes proposta por
Montesquieu, qual seja, a de que, por meio de
um sistema de freios e contrapesos, haja harmo-
nia entre Executivo, Legislativo e Judiciário de
maneira que nenhum dos Poderes ultrapasse a
sua representatividade pública e usurpe o Poder
na defesa de interesses particulares.
Em 1975, o jornalista Vladimir Herzog foi
preso e veio a falecer no mesmo dia nas depen-
dências do DOI CODI (Destacamento de Opera-
ções de Informações do Centro de Operações de
Defesa Interna- órgão encarregado de investigar
e obter confissões dos pretensos envolvidos no
processo de dissidência política).
O jornalista em tela foi procurado pelo DOI
CODI e comprometeu-se, para não ser preso
instantaneamente, a comparecer no dia seguinte
às dependências do referido órgão. Em razão
disso, na época, o governo insistiu na tese de
que Herzog teria se apresentado voluntariamente
ao DOI CODI e ali teria se suicidado. A versão
apresentada era totalmente absurda e não con-
seguiu ludibriar os mais próximos do falecido,
ou mesmo a população.
Ficou de tal maneira evidente que o jor-
nalista fora exterminado pelo dentro de um
órgão governamental que o caso gerou grande
divulgação e comoção popular. Uma semana
após a morte de Herzog oito mil pessoas se
concentraram na catedral da Sé em São Paulo
para um ato ecumênico, manifestação essa fun-

damental à época, caracterizando a iminência da
ruptura de anos de silêncio da população, numa
demonstração pública de desaprovação popular
aos desmandos do governo militar.
Feitas essas breves considerações fáticas,
interessante analisar os argumentos utilizados
pelo juiz Márcio Moraes que, brilhantemente,
em sentença em que figuravam como autores a
esposa e os filhos de Herzog, não somente de-
clarou a responsabilidade da União pela morte
do jornalista, como também mandou instaurar
inquérito policial para que se apurasse a res-
ponsabilidade dos torturadores, o que não foi
feito até hoje.
Para caracterizar a responsabilidade da
União o juiz em tela ressaltou que os princípios
da Constituição Federal de 1967 ainda estavam
vigentes, apesar dos atos institucionais que res-
tringiam sobremaneira a liberdade das pessoas.
Dessa maneira, permanecia em vigor o
disposto no artigo 37, inciso XXII, parágrafo
sexto da Constituição Federal de 1967, o qual
dispunha expressamente que:
“as pessoas jurídicas de Direito Público
e as de Direito Privado prestadoras de
serviços públicos responderão pelos
danos que seus agentes, nessa qualida-
de, causarem a terceiros, assegurado o
direito de regresso nos casos de dolo
ou culpa”.
Assim, o fato de se estar sob o manto de um
governo ditatorial à época da morte do jornalista
não afastava a responsabilidade objetiva do Esta-
do. Ou seja: para a caracterização da União como
responsável juridicamente pela morte de alguém
no interior de um órgão governamental bastava
que houvesse um nexo de causalidade entre o
dano, qual seja, a morte e a presença do jornalista
no local, sendo prescindível a prova de culpa,
negligência ou imprudência dos agentes estatais.
Contudo, pela teoria do risco administrativo, se
ficasse comprovado a ocorrência do suicídio e
que este não tinha relação alguma com o Estado
a responsabilidade deste estaria elidida.
Portanto, existente o nexo de causalidade,
há que se reconhecer a responsabilidade mesmo
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na hipótese de ser acatada a tese (inverídica)
da União de que o jornalista teria se suicidado.
Os agentes do DOI CODI deixaram no local
ferramentas (o cinto que estaria no macacão de
Herzog era totalmente desnecessário para aquele
tipo de vestimenta e não constava no s uniformes
dos outros detentos) para que isso ocorresse e,
ademais, não teriam evitado a tragédia, que não
pode ser considerada caso fortuito nem força
maior.
Apesar desses fatos por si só já serem aptos
a responsabilizar a União, a ampla instrução
probatória também demonstrava que não havia
ocorrido suicídio. Primeiramente, o exame de
corpo de delito que alegava o suicídio havia ocor-
rido, trazia erros grosseiros (como por exemplo,
alegava, com a intenção de defender a tese do
suicídio, que no pescoço de Herzog havia dois
sulcos, quando na verdade havia apenas um), foi
feito por apenas um perito (apesar de assinado
por dois), o que na época não era permitido, o
que ensejou que o Juiz da causa, Dr. Márcio
Moraes anulasse o laudo produzido. Desta feita,
foi possível que o caso fosse decidido com base
em prova testemunhal, que era ampla no sentido
de que o jornalista não poderia ter se suicidado,
uma vez que a maioria das testemunhas em favor
da União não depuseram na fase judicial.
Dessa forma, com base na legislação vi-
gente na época, o juiz Márcio Moraes declarou
que Vladimir Herzog estava preso ilegalmente
no DOI CODI e que a União era responsável
pela morte do jornalista, criando sem dúvida
uma esperança na população de que sua sen-
tença refletisse de maneira positiva em outros
casos análogos e na investigação de pessoas
desaparecidas.
2) Reflexões a partir do caso
Herzog: por que, apesar da
sentença do juiz Marcio Moraes ter
determinado que os autos fossem
encaminhados para o juízo criminal
a fim de que fossem tomadas
as providências cabíveis não foi
realizada nenhuma investigação ?
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Neste artigo, essa pergunta busca apenas ideologias contrárias às tradições de

um processo reflexivo, não se tem a pretensão nosso povo, na luta contra a corrup-
de esclarecer os motivos pelos quais não foram ção, buscando, deste modo,” os meios
adiante as investigações não somente do caso indispensáveis à obra de reconstrução
Herzog como dos demais outros casos, trazendo econômica, financeira, política e moral
como consequência a ausência de punição dos do Brasil, de maneira a poder enfrentar,
torturadores e criminosos à época. Busca-se tão de modo direito e imediato, os graves
somente demonstrar que não havia impedimento e urgentes problemas de que depende
jurídico para tal, pelo contrário. a restauração da ordem interna e do
Inicialmente, oportuna a transcrição de prestígio internacional da nossa pátria
parte do preâmbulo do AI5, ato Institucional que “(Preâmbulo do Ato Institucional nº 1,
entrou em vigor em 13 de dezembro de 1968, de 9 de abril de 1964);(grifo nosso)”.
reforçando os poderes discricionários do regime Logo no início do AI5 são utilizados termos
militar e restringindo sobremaneira a liberdade como “autêntica ordem democrática”, “liberda-
dos cidadãos: de” e respeito à “dignidade da pessoa humana”,
“CONSIDERANDO que a Revolução demonstrando a preocupação do governo em
brasileira de 31 de março de 1964 mascarar que se tratava de um regime autoritário,
teve, conforme decorre dos Atos com de instituir atos totalmente ditatoriais mantendo
os quais se institucionalizou, funda- a aparência democrática.
mentos e propósitos que visavam a dar De qualquer forma, fato é que nos dispo-
ao País um regime que, atendendo às sitivos seguintes1 foram estabelecidas diversas
exigências de um sistema jurídico e supressões aos direitos dos cidadãos, totalmente
político, assegurasse autêntica ordem contrárias à ordem democrática, tais como a
democrática, baseada na liberdade, conferência ao Poder Executivo de competência
no respeito à dignidade da pessoa legislativa, a proibição de atividades ou mani-
humana, no combate à subversão e às festações de natureza política e a suspensão de
1
ATO INSTITUCIONAL número 5:
Art 1º - São mantidas a Constituição de 24 de janeiro de 1967 e as Constituições estaduais, com as modificações constantes deste Ato Institcional.(g.n).
Art 2º - O Presidente da República poderá decretar o recesso do Congresso Nacional, das Assembléias Legislativas e das Câmaras de Vereadores,
por Ato Complementar, em estado de sitio ou fora dele, só voltando os mesmos a funcionar quando convocados pelo Presidente da República.
§ 1º - Decretado o recesso parlamentar, o Poder Executivo correspondente fica autorizado a legislar em todas as matérias e exercer as atribuições
previstas nas Constituições ou na Lei Orgânica dos Municípios.
§ 2º - Durante o período de recesso, os Senadores, os Deputados federais, estaduais e os Vereadores só perceberão a parte fixa de seus subsídios.
§ 3º - Em caso de recesso da Câmara Municipal, a fiscalização financeira e orçamentária dos Municípios que não possuam Tribunal de Contas,
será exercida pelo do respectivo Estado, estendendo sua ação às funções de auditoria, julgamento das contas dos administradores e demais
responsáveis por bens e valores públicos.
Art 3º - O Presidente da República, no interesse nacional, poderá decretar a intervenção nos Estados e Municípios, sem as limitações previstas na
Constituição.
Parágrafo único - Os interventores nos Estados e Municípios serão nomeados pelo Presidente da República e exercerão todas as funções e atri-
buições que caibam, respectivamente, aos Governadores ou Prefeitos, e gozarão das prerrogativas, vencimentos e vantagens fixados em lei.
Art 4º - No interesse de preservar a Revolução, o Presidente da República, ouvido o Conselho de Segurança Nacional, e sem as limitações previstas
na Constituição, poderá suspender os direitos políticos de quaisquer cidadãos pelo prazo de 10 anos e cassar mandatos eletivos federais, estaduais
e municipais.
Parágrafo único - Aos membros dos Legislativos federal, estaduais e municipais, que tiverem seus mandatos cassados, não serão dados substitutos,
determinando-se o quorum parlamentar em função dos lugares efetivamente preenchidos.
Art 5º - A suspensão dos direitos políticos, com base neste Ato, importa, simultaneamente, em:
I - cessação de privilégio de foro por prerrogativa de função;
II - suspensão do direito de votar e de ser votado nas eleições sindicais;
III - proibição de atividades ou manifestação sobre assunto de natureza política;
IV - aplicação, quando necessária, das seguintes medidas de segurança:
a) liberdade vigiada;
b) proibição de freqüentar determinados lugares;
c) domicílio determinado,
§ 1º - o ato que decretar a suspensão dos direitos políticos poderá fixar restrições ou proibições relativamente ao exercício de quaisquer outros
direitos públicos ou privados.
§ 2º - As medidas de segurança de que trata o item IV deste artigo serão aplicadas pelo Ministro de Estado da Justiça, defesa a apreciação de seu
ato pelo Poder Judiciário.

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“habeas corpus” nos casos de crimes políticos,
contra a ordem nacional, a ordem econômica e
social e a economia popular.
Desta feita, resta claro que os atos insti-
tucionais, cujo mais autoritário foi o AI5, insti-
tuíram uma série de limitações aos direitos e à
liberdade que os cidadãos tem em uma ordem de-
mocrática. Contudo, a Constituição de 1967 não
foi totalmente revogada pelos atos institucionais,
de maneira que plenamente possível a invocação
de dispositivos da referida Carta Magna que não
contrastassem com os posteriores, tais como o §
11 do artigo 150 :
“ § 11 - Não haverá pena de morte, de
prisão perpétua, de banimento, ou con-
fisco, salvo nos casos de guerra externa
psicológica adversa, ou revolucionária
ou subversiva nos termos que a lei de-
terminar. Esta disporá também, sobre o
perdimento de bens por danos causados
ao Erário, ou no caso de enriquecimento
ilícito no exercício de cargo, função ou
emprego na Administração Pública,
Direta ou Indireta.”
Portanto, como não havia nenhum dis-
positivo expresso autorizando o assassinato, a
tortura ou a práticas de crimes sexuais contra
os prisioneiros, mesmo que acusados de crimes
políticos, claramente prevaleciam as disposi-
ções do ordenamento jurídico anterior aos Atos
Institucionais (sobretudo em relação aos limites
do Poder Estatal, uma vez que este, diferente-
mente dos particulares, só pode fazer o que a
lei permite).
Logo, há uma necessidade de desfazer
a ideia de que as atrocidades cometidas pelos
agentes do governo durante o regime militar,
pelo simples fato de estarem supostamente sob
a anuência estatal, seriam atos legais.
Nesse sentido, não há dúvidas de que todos
os interrogatórios realizados por meio de tortura
e crimes sexuais, assim como os homicídios
oriundos desses meios inquisitivos, foram ile-
gais, mesmo na hipótese de se considerar que
tais condutas tenham sido eventualmente reali-
zadas a mando estatal, haja vista que não havia
previsão constitucional autorizando as condutas
supramencionadas.
Mesmo que assim não fosse, ou seja, su-
pondo para efeitos meramente argumentativos
que algum Ato Institucional tivesse previsto
expressamente a permissão de todo e qualquer
tipo de tortura, de tratamento cruel ou degradan-
te, ainda assim, poder-se-ia sustentar, embora
nesse caso mais arduamente que no anterior, a
ilegalidade de tais condutas.
Isso porque precede à análise da legalidade
a questão da legitimidade. O fato de os militares
terem utilizado seu material bélico e poder de
influência, sobretudo pela manipulação da mídia,
para realizar o que foi por eles denominado de
revolução e por muitos chamado de golpe teria
o condão de lhe conferir a imputação de Poder

Art 6º - Ficam suspensas as garantias constitucionais ou legais de: vitaliciedade, inamovibilidade e estabilidade, bem como a de exercício em
funções por prazo certo.
§ 1º - O Presidente da República poderá mediante decreto, demitir, remover, aposentar ou pôr em disponibilidade quaisquer titulares das garantias
referidas neste artigo, assim como empregado de autarquias, empresas públicas ou sociedades de economia mista, e demitir, transferir para a reserva
ou reformar militares ou membros das polícias militares, assegurados, quando for o caso, os vencimentos e vantagens proporcionais ao tempo de
serviço.
§ 2º - O disposto neste artigo e seu § 1º aplica-se, também, nos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios.
Art 7º - O Presidente da República, em qualquer dos casos previstos na Constituição, poderá decretar o estado de sítio e prorrogá-lo, fixando o
respectivo prazo.
Art 8º - O Presidente da República poderá, após investigação, decretar o confisco de bens de todos quantos tenham enriquecido, ilicitamente, no
exercício de cargo ou função pública, inclusive de autarquias, empresas públicas e sociedades de economia mista, sem prejuízo das sanções penais
cabíveis.
Parágrafo único - Provada a legitimidade da aquisição dos bens, far-se-á sua restituição.
Art 9º - O Presidente da República poderá baixar Atos Complementares para a execução deste Ato Institucional, bem como adotar, se necessário
à defesa da Revolução, as medidas previstas nas alíneas d e do § 2º do art. 152 da Constituição.
Art 10 - Fica suspensa a garantia de habeas corpus , nos casos de crimes políticos, contra a segurança nacional, a ordem econômica e social e a
economia popular.
Art 11 - Excluem-se de qualquer apreciação judicial todos os atos praticados de acordo com este Ato institucional e seus Atos Complementares,
bem como os respectivos efeitos.
Art 12 - O presente Ato Institucional entra em vigor nesta data, revogadas as disposições em contrário.
Brasília, 13 de dezembro de 1968; 147º da Independência e 80º da República.

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Constituinte Originário? Para aqueles que enten-
derem ser a resposta negativa, nenhuma previ-
são dos Atos Institucionais pode ser tida como
legítima, haja vista que não foram seguidos os
requisitos formais e materiais para o exercício
do Poder Constituinte Reformador.
Isto posto, elidem-se os argumentos de que
haveria impossibilidade de responsabilização dos
agentes que cometeram torturas e homicídios
durante a ditadura com a justificativa de que
tais atos estariam sob o manto da legalidade na
época, poderiam até estar sob o manto da gover-
nabilidade, mas não da legalidade.
A hipótese de o próprio Estado ter acober-
tado, aprovado e até ordenado o cometimento
de atos totalmente desumanos para defender
interesses políticos de maneira alguma poderia
sanar o vício da ilegalidade. O que poderia o
ocorrer, no máximo, é que o inferior alegasse
obediência hierárquica para não ser punido, na
remota possibilidade de se considerar crível que
os crimes cometidos na ditadura não fossem tidos
como manifestamente ilegais.
Contudo, os dirigentes do sistema de
justiça (Ministério Público e Poder Judiciário),
mesmo entendendo serem ilegais todos os atos
criminosos cometidos sob a égide da ditadura,
não deram seguimento os processos com fulcro
na Lei de Anistia, que, segundo a interpretação
da grande maioria dos doutrinadores e políticos
seria recíproca, ou seja, tanto para aqueles que
torturaram e mataram quanto para os que foram
torturados e mortos em razão de uma ideologia
política.
3) Anistia no Estado Democrático
brasileiro
Há que se considerar que, apesar de o
conceito de anistia ter se propagado como recí-
proco e abrangente tanto aos torturadores quanto
2
Art.99 do Código Penal:
a) se, ocorridas duas ou mais infrações, tiverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por várias pessoas reunidas ou por várias pessoas em concurso,
embora diverso o tempo e o lugar, ou por várias pessoas, umas contra as outras;
b) se, no mesmo caso, umas infrações tiverem sido praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em
relação a qualquer delas;
c) quando a prova de uma infração ou de qualquer de suas circunstâncias elementares influir na prova de outra infração.
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aos torturados, posição em sentindo diverso é
plenamente defensável, inclusive por uma in-
terpretação simplesmente gramatical da lei de
anistia, in verbis :
Art. 1º É concedida anistia a todos
quantos, no período compreendido
entre 02 de setembro de 1961 e 15 de
agosto de 1979, cometeram crimes
políticos ou conexo com estes, crimes
eleitorais, aos que tiveram seus direitos
políticos suspensos e aos servidores da
Administração Direta e Indireta, de
fundações vinculadas ao poder público,
aos Servidores dos Poderes Legislativo e
Judiciário, aos Militares e aos dirigen-
tes e representantes sindicais, punidos
com fundamento em Atos Institucionais
e Complementares (vetado).
§ 1º Consideram-se conexos, para
efeito deste artigo, os crimes de qual-
quer natureza relacionados com crimes
políticos ou praticados por motivação
política.
Assim, a lei de Anistia estabelece anistia
para os crimes políticos e para os crimes cone-
xos2 aos políticos, ou seja, aqueles que tenham
sido cometidos, basicamente, para facilitar ou
ocultar crimes políticos. Nesse sentido, plena-
mente defensável que os crimes de tortura e
homicídio cometidos pelos agentes estatais não
seriam crimes conexos, haja vista não se subsu-
mirem ao conceito de conexão nem poderem ser
considerados crimes praticados por motivação
política pelo simples fato de as vítimas serem
os dissidentes políticos à época, pois deve ser
analisada a conduta em si e não o sujeito passivo.
O fato de as vítimas serem pessoas acusadas de
supostos crimes considerados políticos na época
da ditadura militar não pode conferir à tortura, ao
homicídio e aos crimes sexuais a característica
de crime político ou conexo a este.

Ademais, a concessão de Anistia pelo Es-
tado aos agentes estatais que cometeram crime
na época do regime militar pode ser considerada
“auto-anistia” ou seja, o ato de alguém conceder
anistia a si mesmo, o que seria uma incongruên-
cia não apenas do ponto de vista jurídico, mas
também do ponto de vista lógico.
Embora na época fosse plenamente possí-
vel, juridicamente falando, a punição dos agen-
tes estatais que cometeram tortura, atualmente
muitos dos crimes já estão prescritos. Dessa
maneira, sucumbiu a pretensão punitiva estatal,
uma vez que não se pode excepcionar o instituto
da prescrição, em prejuízo do réu, mesmo que a
inércia estatal em apurar e punir os crimes tenha
sido generalizada.
Posição contrária a respeito da prescrição
é defendida com base na universalização dos
Direitos Humanos. Principalmente após o Na-
zismo, período em que os Direitos Humanos
foram ostensivamente violados, ganhou força a
ideia de que a afronta de tais Direitos deve ser
vista como um problema universal e não como
algo que atinge apenas a esfera do país em que
os direitos são violados.
Em breve síntese, partindo desses princí-
pios, alguns doutrinadores defendem a impres-
critibilidade dos crimes ocorridos na ditadura
com base no Direito Internacional , que carac-
teriza tais crimes como de lesa humanidade e,
considerando-os, portanto, imprescritíveis e
insuscetíveis de anistia.
Esse posicionamento baseia-se, sobretudo
na Convenção Interamericana de Direitos Huma-
nos. Embora tal instrumento tenha sido assinado
pelo Brasil com a ressalva de que se aplica aos
fatos posteriores a 1988, já se manifestou na
Comissão Interamericana de Direitos Humanos
no sentido de que a não apuração dos crimes
cometidos durante a ditadura e a consequente
impunidade de seus agentes ativos têm início
anterior a 1988, mas perdura até os dias atuais,
de maneira a constituir por si só uma violação
dos Direitos Humanos que poderá ser analisada
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos.
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UMA ABORDAGEM JURÍDICA DA DITADURA BRASILEIRA
4) Atuação dos agentes sociais
e dos profissionais de direito na
implementação dos mecanismos de
justiça de transição
Em breve síntese, justiça de transição são
as medidas adotadas pelo país no período em que
este passa de um regime jurídico para ditatorial
para um Estado Democrático, são os mecanismos
utilizados para lidar com a violência e restrições
de um regime autoritário passado, em suma e
simplificadamente é maneira de enfrentar, em
um regime democrático, as consequências de um
regime jurídico autoritário anterior. Como carac-
terísticas básicas da justiça de transição estão o
direito à punição dos responsáveis, à verdade, à
justiça e à reparação e à reforma institucional.
Dessa forma, a justiça de transição no Brasil
é classificada como parcial, já que não houve,
como abordado no item anterior, a punição dos
responsáveis, e, cosequentemente, não houve
também reforma institucional.
No Brasil, no concernente ao direito à me-
mória e à verdade, a Comissão Especial sobre
mortos e desaparecidos políticos (CEMDP),
resultante da união de forças entre os familiares
e os militantes de direitos humanos e instituída
pela Lei nº 9140/95 vem cumprindo papel impor-
tantíssimo na busca de solução para os casos de
desaparecidos durante o período de 1961-1988,
contribuindo de maneira exemplar para a conso-
lidação da vida democrática brasileira.
No final de 2006 a Comissão encerrou uma
importante etapa de suas atividades, concluindo
a fase de análise, investigação e julgamento dos
processos relativos aos 339 casos de mortos e
desaparecidos apresentados para sua soberana
decisão, que se somam a outros 136 nomes já
reconhecidos no próprio Anexo da Lei 9.140,
e atualmente vem se concentrando atualmente
basicamente : 1) constituição de dados de perfis
genéticos- Banco de DNA (a partir da coleta de
sangue dos parentes dos desaparecidos), visando
a comparação com os restos mortais que ainda
venham a ser localizados, bem como ossadas já
separadas para o exame, graças ao incrível traba-
lho dos arqueólogos, 2) Sistematizar informações
sobre a possível localização de covas clandesti-
51
GODOY, G. F. K.
nas nas grandes cidades e em áreas prováveis de
sepultamento dos militantes, em cumprimento ao
Inciso II do artigo 4º da Lei nº 9.140/95, que a
criou : “envidar esforços para a localização dos
corpos e de pessoas desaparecidas no caso de
existência de indícios quanto ao local em que
possam estar depositados”.””.
O resgate da memória e da verdade (sendo
que esta pode ser, muitas vezes, reconhecida
pelos magistrados em suas sentenças) tem uma
função fundamental na justiça de transição por-
que de importância inestimável para os familia-
res das vítimas, por uma questão incitamente de
dignidade humana, haja vista que o direito de se
conhecer e, principalmente, reconhecer o que de
fato ocorreu com seus familiares desaparecidos
no regime militar e de realizar para as vítimas um
sepultamento digno está englobado no conceito
de “mínimo ético irredutível”, que não se pode
negar aos cidadãos.
Contudo, não se pode restringir a importân-
cia do conhecimento da verdade aos familiares da
vítima, a sociedade como um todo tem também
interesse em que os fatos sejam revelados, não
somente porque maculam a história da nação
brasileira, como também porque com a verdade
há a garantia de não repetição. Nesse sentido,
plenamente defensável os recursos da tutela co-
letiva em busca de tais direitos, ampliando o rol
dos legitimado para a propositura das ações.
Quanto ao direito à reparação este deve
englobar tanto as vítimas que sobreviveram ao
regime militar quanto os familiares de vítimas
desaparecidas ou reconhecidamente assassina-
das. No primeiro caso a indenização é calculada
geralmente levando em conta o piso salarial da
categoria do anistiado e fazem uma projeção da
evolução profissional que poderia ter alcançado
se não tivesse sido prejudicado durante o período
da ditadura.
O valor da indenização tem sido criticado
com frequência na mídia, que vem inclusive apli-
cando a denominação “bolsa indenização”, mas
trata-se da aplicação da justiça comutativa, já
prevista por Aristóteles. A indenização deve ser
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em razão do dano, tanto patrimonial quanto mo-
ral e as mazelas causadas nas vítimas da ditadura,
tanto profissionalmente quanto psiquicamente
são realmente vultosas, devendo o magistrado
fixá-las de acordo com esses danos, sem se inti-
midar pelas críticas midiáticas descabidas.
5) Conclusão
A anistia pode até ter tido o efeito, naquele
determinado momento político, de apagar do
mundo jurídico as torturas, os assassinatos e os
crimes sexuais cometidos durante o período da
ditadura, mas não foi capaz de apagar da mente
das vítimas, de seus familiares e da sociedade
esse período da história. Talvez seja essa a maior
falha daqueles que procuraram na anistia um
sinônimo de esquecimento, esqueceram eles
próprios que esta é apenas um instituto jurídico
e não uma substância química.
Como consequencia, as marcas desse
período não serão e nem devem ser apagadas,
até mesmo para que não se repitam as mesmas
atrocidades na história do nosso país. O que a
sociedade e os profissionais do Direito podem
fazer, com máxima eficiência possível, é aplicar
anestésicos que amenizem a ferida já formada,
que se expressam na justiça de transição-no
conhecimento da verdade e na possibilidade
de reparação, entendida esta no seu sentido
estrito (pecuniário), haja vista que a reparação
lato sensu, efetiva, de todo o mal causado, é
impossível.
Por fim, algo de muito positivo resta da
memória desses fatos que maculam a história do
Brasil, a aprendizagem. Magistrados, promoto-
res, juizes, advogados e população não podem
aceitar que qualquer forma de desmando se
repita, de maneira que a reconstrução do Estado
Democrático de Direito deve ser guiada pela
não aceitação de qualquer Poder Ilegítimo, não
sendo nunca enfadonho recordar a famosa frase
de Winston Churchill: “Quem ignora a história
está fadado a repeti-la”.

Bibliografia
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Brasil Nunca mais, Prefácio de D. Paulo Eva-
risto Cardeal Arns, um relato para a história,
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editora Universidade de São Paulo, 2003.
FICO, Carlos, Que história é esta? O Regime
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UMA ABORDAGEM JURÍDICA DA DITADURA BRASILEIRA
Curso ministrado na Oboré, Projeto Direito e
Justiça – Módulo História do Direito Contempo-
râneo , que contou com a presença dos seguin-
tes palestrantes: Dr. Walter Uzzo, Dr. Márcio
Pugliesi, Dr. Márcio Moraes, Dr. Luis Eduardo
Greenhalg, Dr.Cláudio de Cicco.
Direito à Memória e à Verdade, Comissão Es-
pecial sobre Mortos e Desaparecidos, Material
de Apoio ao Projeto Direito e Justiça, Módulo
“História do Direito Contemporâneo”, 12 de
setembro de 2007.
Sarmento, Daniel, Direitos Fundamentais e rela-
ções privadas, 2 ª edição, Editora Lumen Juris,
Rio de Janeiro, 2006
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