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Sumario: 1. Introducción, 2. Del bien jurídico protegido, 3. De las conductas típicas, 4. La posibilidad de
causar perjuicio, 5. Tipo subjetivo, 6. Consumación del tipo de falsificación (primer párrafo), 7. Tentativa
explicación 8. Consumación del delito de uso (segundo párrafo), 9. Conclusiones.
© Lila Arenas
1. Introducción
Los delitos de falsi cación material de documentos[1] son, en general, tipos delictivos con
estructuras típicas muy complejas. De ahí que el estudio sobre estos sea objeto de un
amplio debate doctrinario; amén de ello es, además, uno de los delitos de más común
realización, con gurando un gran porcentaje de causas que se tramitan en el Poder
Judicial.
Este trabajo tiene el limitado objeto de centrarse solamente en el aspecto tan discutido del
momento de su consumación. La postura que expondré, con seguridad, no estará exenta
de críticas, sin embargo, espero superarlas con las armas de la lógica y de las razones. No
pretendo extenderme en un comentario genérico sobre este tipo, partiré pues de la breve
referencia acerca del bien jurídico protegido, las conductas típicas, para luego pasar al
abstruso asunto de la consumación, eso sí, haciendo una descripción de sus
elementos para, al nal, extraer algunas conclusiones. Así trazada esta empresa, en
adelante tendré a bien exponer su escueto desarrollo.
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Este delito está ubicado bajo el título de los “delitos contra la fe pública”, de lo que se
entiende que el legislador ha optado por establecer que el bien jurídico protegido aquí es
la fe pública (lo que, como veremos más adelante, es coherente con la construcción típica
del delito). Podría señalarse aquí el criterio dualista de Carrara, para quien lo directamente
atacado, vulnerado o desconocido por este tipo de delitos es la fe constituida en cada uno
de los miembros de la comunidad, por el valor de veracidad que el Estado (el derecho)
otorga a determinadas formas instrumentales de su propia actividad[2].
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Lea también: Hurtado Pozo denuncia haber sido víctima de plagio en una tesis.
De acuerdo al texto de este dispositivo normativo tenemos que las conductas típicas son
las siguientes:
Hacer en todo un documento; llamada también imitación total, esta conducta se realiza de
dos formas: la primera es imitar copiando un documento verdadero (preexistente) en otro
soporte material, de tal manera que en él se introduzcan modi caciones sustanciales y
deformantes del documentos verdadero que sirviera de modelo; y la segunda forma consiste
en crear un documento sin tener ningún modelo pre-existente, de tal forma que su
surgimiento se origina con la creación del mismo[7].
Hacer en parte un documento; llamada también imitación parcial, esta forma de falsi cación
se identi ca con el verbo “agregar”, dado que en este caso se partirá de la existencia de un
documento verdadero, al cual se le agregarán líneas de palabras o párrafos (supóngase pues
el caso donde el documento verdadero contenga espacios en blanco), los mismos que darán
a conocer una nueva idea no existente en el documento hasta realizada aquella acción.
Existe gran debate doctrinario a propósito de este elemento común en diversos tipos de
falsedad documental en el derecho comparado, de ahí que lo que a mi juicio mejor se ha
plateando es su con guración como un elemento del tipo objetivo, y no como una
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«Lea también: «Si el proceso inmediato fuera facultativo los scales no lo usarían». Texto
completo de la ponencia de César Nakazaki en el II Pleno Jurisdiccional.
En esta misma disyuntiva se han visto también confundidos los conceptos de posibilidad y
probabilidad de causar algún perjuicio; así García Cantizano, citando a Moliner, advierte
que, “lo que puede ser es posibilidad, lo que tendría que ser, aunque eventualmente no sea
es probabilidad”[10].
Así pues, debe entenderse que el recurso de la ley que uye de la frase “si de su uso puede
causar algún perjuicio” constituye un elemento integrante del tipo objetivo, cuya
utilización es propia de la técnica legislativa empleada en la construcción de los delitos de
peligro y pretende remarcar la idoneidad que la conducta de falsi cación (la llamada
acción falsaria) debe cumplir para ingresar al trá co jurídico, afectándolo[11].
5. Tipo subjetivo
En el primer párrafo se tipi can las conductas arriba mencionadas, que re-caen sobre los
documentos públicos[13] y los documentos privados[14].
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optado por un desvalor de la acción y no por una desvaloración del resultado, siendo pues
un delito de peligro que se con gura mediante una acción y no un delito de lesión. Esta
posición ha sido asumida pues por un sector jurisprudencial de forma errónea (lo que ha
dejado impunes no pocas de estas conductas):
“En el caso del artículo 427 si no se da el perjuicio resultante del acto delictivo y siendo
inexistente la condición objetiva de punibilidad, es decir, el perjuicio ocasionado al
agraviado, el hecho consumado no constituye delito y por ende no es justiciable
penalmente (…)” (Ejecutoria Superior de Lima del 05.09.97). También “No obstante ser
típica, antijurídica y culpable la conducta de la acusada, sin embargo, estando a la
condición objetiva de punibilidad contenida en el art. 427 del C.P., así como por razones
de política criminal, para la punibilidad de la referida conducta se requiere que del uso
de documento resulte un perjuicio, caso contrario esta no se castigará (…)” (Ejecutoria
Suprema del 01.12.97)[17].
Lea también: R.N. 2279-2014, Callao | Uso de documento falso: La condición objetiva de
punibilidad es la posibilidad de causar perjuicio y no perjuicio efectivo
Además:
7. Tentativa explicación
La jurisprudencia anotada que exige el perjuicio objetivo para la consumación del delito
que venimos comentando, obedece a ciertas consideraciones entre nuestros jueces, las
cuales podrían ser: 1) La seguridad y abilidad del trá co jurídico como bien jurídico
protegido; se traslada entonces el momento consumativo del delito al momento en que
éste se introduce objetivamente en el trá co jurídico; 2) La consideración de la posibilidad
de perjuicio como una condición objetiva de punibilidad[18]; exigiéndose para la perfección
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Lea también: ¿Puede el juez ordenar al condenado leer un libro como regla de conducta?
Al ser un delito de mera actividad se consuma con el uso externo del documento
falsi cado (ya sea procesal o extraprocesalmente). Nuestra legislación sanciona con las
mismas penas la conducta de falsi cación (siendo que si después –como ya
mencionara– deviene el falsi cador en el uso, esto es sólo un agotamiento de la conducta
falsaria que nada agrega al acto ya consumado, quedando en este extremo impune la
conducta sobreviniente del uso) y la conducta del estricto uso del documento falseado.
Además sólo pueden ser sujetos activos los agentes que no hayan tomado parte en la
conducta de falsi cación de aquel documento (ya sea a título de autoría o de
participación).
Lea también: Diez cosas que debes saber de de Claux Roxin y de su teoría del dominio de
la voluntad en aparatos organizados de poder.
Una crítica a esta tipi cación apuntaría a la desproporción penal que existe cuando el
legislador ha previsto la misma pena para el agente falsi cador como para el agente que
solamente se limita a utilizarlo; siendo que la conducta del primero implica un mayor
desvalor de la acción (lo que equivaldría a decir que contiene una mayor carga de
antijuridicidad) que el del segundo, quien por limitarse al estricto uso, su acción tiene un
menor desvalor[19].
Lea también: R.N. 2279-2014, Callao | Uso de documento falso: La condición objetiva de
punibilidad es la posibilidad de causar perjuicio y no perjuicio efectivo
9. Conclusiones
Lea también: R.N. 2279-2014, Callao | Uso de documento falso: La condición objetiva de
punibilidad es la posibilidad de causar perjuicio y no perjuicio efectivo
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Actualización
Hace pocos días la Corte Suprema adoptó la posición expuesta en este artículo. Pueden
leer la sentencia casatoria haciendo click aquí.
Lea también: Casación 1121-2016, Puno: Con guración del delito de falsi cación de
documentos no exige materialización de un perjuicio (doctrina jurisprudencial)
[1] Los mismos que se ubican en el artículo 427 del Código Penal y cuyo texto normativo
declara:
“Art. 427.- El que hace, en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero
que pueda dar origen a derecho u obligación o servir para probar un hecho, con el
propósito de utilizar el documento, será reprimido, si de su uso puede resultar algún
perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez años y con
treinta a noventa días-multa si se trata de un documento público, registro público, título
auténtico o cualquier otro trasmisible por endoso o al portador y con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años, y con ciento ochenta a trescientos
sesenticinco días-multa, si se trata de un documento privado.
El que hace uso de un documento falso o falsi cado, como si fuese legítimo, siempre que
de su uso pueda resultar algún perjuicio, será reprimido, en su caso, con las mismas
penas.”
[2] Citando a Carrara; Carlos Creus; Falsi cación de Documentos en General; Editorial
Astrea; Buenos Aires; 2004; p. 4.
[3] En este sentido la tesis mantenida por Cobo del Rosal, Esquema de una Teoría General
de los delitos de Falsedad, CPN, 1995, p. 1995; quien admitiendo la fe pública, no obstante,
declara que “al mismo tiempo comportan, cuando menos, una puesta en peligro de
concretos bienes jurídicos (propiedad, honor, objetividad e imparcialidad en la
administración de justicia, etc.)”.
[4] Castillo Alva; opus cit.; p. 33, quien la de ne como “la certeza, rmeza o consistencia,
en que se desenvuelven el conjunto de las relaciones jurídicas como consecuencias de la
corrección y autenticidad de los actos que las crean, modi can o extinguen”.
[5] Al que se le puede de nir como “todo soporte material que exprese o incorpore datos,
hechos o narraciones con e cacia probatoria o cualquier otro tipo de relevancia jurídica”;
García Cantizano, Falsedades Documentales; Tirant lo Blanch; Madrid; 1997; p. 45.
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[10] Sigue diciendo además que “la posibilidad es lo que cabe en un orden material o
lógico, lo probable es lo posible que es más fácil que ocurra, que deje de ocurrir”.
[11] En este sentido Castillo Alva, José Luis; La Falsedad Documental; Jurista Editores;
Lima; 2001; p. 194; de forma similar también Soler, Sebastián; Derecho Penal Argentino;
Tomo V; p. 345.
[12] En este delito debe entenderse que sólo pueden aceptarse el dolo directo de primer
grado y de segundo grado; mas no el dolo eventual. Entendiéndose por esto que en las dos
formas de dolo directo existe un conocimiento actual y sin dubitaciones respecto de los
elementos típicos y además de la intención de engañar implícito en el propósito de utilizar
el documento falsi cado, lo que no se da en el dolo eventual.
[13] El art. 427 es una ley penal en blanco, así pues, la de nición de documento público la
encontramos en el artículo 235 del Código Civil, el mismo que ad litteran declara: “Artículo
235.- Es documento público:
2. La escritura pública y demás documentos otorgados ante o por notario público, según la
ley de la materia.
La copia del documento público tiene el mismo valor que el original, si está certi cada por
Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario público o fedatario, según corresponda. Esta
de nición además ha sido asumida por el Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída
en el Exp. núm. 03742-2007-PHC/TC, fundamento 3.
[14] Su de nición también se remite al Código Civil, así se declara: “Artículo 236.-
Documento privado.- Es el que no tiene las características del documento público. La
legalización o certi cación de un documento privado no lo convierte en público”. Esta
de nición además ha sido asumida por el Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída
en el Exp. núm. 03742-2007-PHC/TC, fundamento 4.
[15] Nuestro Código Penal no tipi ca la conducta de falsi car y posteriormente usar;
tipi cando sí, las conductas de la estricta falsi cación (art. 417, primer párrafo), y el
estricto uso (art. 427, segundo párrafo).
[16] Es de esta opinión Arroyo de las Heras; opus cit.; p. 225 y ss. También Carlos Creus,
para quien “cuando se trata de un documento público el delito se consuma con la sola
acción de la creación total o parcial, o con la adulteración, ya que con esos hechos surge
la posibilidad de perjuicio”.
[17] Con esta misma línea y consecuencias pueden verse las ejecutorias supremas del
28.08.97 y la del 06.10.97.
[18] Son de esta posición Bramont Arias y García Cantizano; citados por Castillo Alva; opus
cit.; p. 628.
[19] De este mismo parecer es Arroyo De las Heras, Alfonso; Editorial Bosch; España; 2005;
p. 207 y ss., al considerar correcto que la modalidad de uso del documento falso tenga
menor pena que la del falsi cador, siendo que de esta forma es como está tipi cado en
los artículos 391, 392 y 393 del Código Penal Español.
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LILA ARENAS
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