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Recurso de Apelación.

S.J.L. ( 1º Los Angeles )

Pablo Stevens Moya , Abogado , por los demandantes en


procedimiento Sumario , sobre Regularización de Derechos de
Aprovechamiento de Aguas , caratulada “ González Acuña Axel y Otros con
Eólica Monte Redondo S.A “ , Rol C – 1903 – 2016 , a US
respetuosamente digo:
Que dentro de plazo interpongo Recurso de Apelación contra la sentencia
definitiva dictada el 13 de Junio del 2018 de la cual me encuentro
notificado legalmente 1
al igual que los opositores al trámite de
regularización iniciado como lo son: la Dirección de Obras Hidráulicas
representada por el Consejo de Defensa del Estado, Procuraduría Regional
de Concepción ( CDE ) ; Dirección General de Aguas , y; Eólica Monte
Redondo S.A.
La sentencia que se impugna, concluye que no se acoge la petición de
regularización de los derechos de aprovechamiento de aguas por no
cumplirse el “ uso personal del regularizador “ . Es decir, los peticionarios
no han hecho uso personal de las mismas, no obstante poseer la calidad de
herederos de la poseedora de tales derechos. 2

I.- Antecedentes Generales:


Preciso es el indicar que el trámite de regularización de derechos de
aprovechamiento de estos antecedentes se inició administrativamente ante
la Dirección General de Aguas conforme a lo dispuesto en el Art 2°
Transitorio del Código de Aguas por don Santiago Cirilo González Rodríguez
cónyuge sobreviviente de doña Eloísa Acuña Espinoza, quien en el
transcurso de la tramitación administrativa falleció , siendo representado
por sus herederos don Axel Abaraim, Nixa y por Ximena Laudelina , todos
González Acuña, habiéndose acompañado en la instancia administrativa y

1 Notificado personalmente el 06 de Septiembre 2018 .


2 Considerando Décimo Cuarto de la sentencia impugnada
2

judicial los autos de posesión efectiva correspondientes que acreditan la


existencia de la sucesión y consiguientemente de la comunidad hereditaria
para el caso que nos ocupa . Derechos que proviene del cauce del Río Laja
de naturaleza superficial y corriente, de uso consuntivo, permanente y
continuo de 127,5 litros/segundo ubicado en las coordenadas UTM
5.867,008 metros Norte y 236.813 metros Este, Huso 19, Datum WGS 84
de captación gravitacional, de la Comuna de Quilleco, aguas que riegan el
Predio de la Sucesión denominado “ Nalcagua “ , ubicado en la Provincia de
Bíobío, Comuna de Los Angeles 3.
Derechos que se encuentran inscrito a nombre de don Carlos Rioseco
Machuca antecesor en el uso de las aguas 4
y que por diversas
circunstancias no han podido ser inscritas a nombre de doña Eloísa Acuña,
Cirilo González y ahora de sus herederos, por lo cual se inició su
regularización, circunstancias consistente principalmente en incumplimiento
formal de contrato de promesa de derechos de agua, derechos que sin
embargo se han utilizado de tiempo inmemorial .
II.- Cumplimiento de los Requisitos para la regularización de derechos
inscritos de conformidad con el Art 2 Transitorio del Código de Aguas, por
los solicitantes.
Derechos de Aguas que doña Eloísa Acuña Espinoza cónyuge de don
Santiago Cirilo González Rodríguez y madre de mis representados,
adquirió de don Carlos Rioseco Machuca - Asociación de Canalistas del Laja
, Cuenta Corriente Código 370008 - por lo que su regularización se ajusta a
lo que literalmente contempla el artículo 2 transitorio del Código de Aguas
al señalar expresamente : “ Los derechos de aprovechamiento inscritos que
estén siendo utilizados por personas distintos de sus titulares … podrán
regularizarse ... “ cumpliéndose los requisitos de la señalada disposición.
Por la documentación acompañada por esta parte, consistente en un
Certificado extendido por el Gerente de la Asociación de Canalistas del Laja
que fuera convenientemente ratificado ante el Tribunal de US en cuanto a

3 Rol de avalúo 1636 – 20 SII, Comuna de Los Angeles e inscripciones en el Registro de Propiedad,
acompañadas en el expediente administrativo NR-0802 – 1450. Dirección General de Aguas,
Concepción.
4 Registro de Propiedad de Aguas , fojasd 42 vuelta, N° 50, año 1965 Conservador de Bienes de Los

Angeles. Antecedentes que se encuentran acompañados en el expediente administrativo.


3

su contenido y en cuanto al reconocimiento de su firma puesta en él , el


Gerente Don Héctor Sanhueza Acevedo ( fj 293 y siguiente ) al momento de
prestar declaración expresa tres aspectos fundamentales a la procura de la
regularización de los derechos de agua de mis representados :
a.) “ ratifico que los valores y los usuarios que se me indican corresponde
exactamente a los registros existentes en la Asociación de Canalistas del
Laja que administro, esto lo sé, porque ocupo el cargo de gerente
administrados hace 27 años de la Asociación de Canalistas del Laja y en tal
condición conozco toda la documentación que ya existe y en virtud de la
cual puedo certificar la existencia de una cuota a nombre del Señor Rioseco
Machuca, pero el uso de las aguas desde hace más de 50 años corresponde
a la familia González Acuña .
b.) “ La familia González Acuña se encuentra al día en el pago de las
cuotas por concepto de administración de derechos de agua de la Asociación
de Canalistas del Laja “
c.) “ Se trata de una regularización de derechos por cuanto se refiere
a derechos que han sido utilizados por tiempo inmemorial, primero por su
titular el Señor Rioseco Machuca y posteriormente y sin discontinuidad, por
la familia González Acuña siempre destinado al regadía del mismo predio
Nancagua “
De la forma señalada se concluye irrefutablemente que los actuales
usuarios de Derechos de Agua , hacen uso de ellas en la proporción que
corresponde de la merced original otorgada por el Estado de Chile a los
integrantes de la Asociación de Canalistas del Laja en el año 1916 y que se
encuentra inscrita en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes Raíces
de Los Angeles 5
; que los derechos de agua de los que son usuarios la
sucesión de doña Eloísa Acuña forman parte de la merced de Canalistas del
Laja ; que en los registros de la Asociación constan las sucesivas
transferencias de los derechos de aguas desde don Carlos Rioseco a la
actual sucesión de doña Eloisa Acuña, compuesta por los peticionarios
representados en esta causa. Documento que no fuera objetado en su
oportunidad por los opositores de la instancia administrativa, como
tampoco en sede judicial.

5 Fojas 1, N° 1 del año 1933.


4

Por la prueba testimonial rendida por esta parte, consta la efectividad que
la petición de regularización de mis representados reúne los requisitos
indicados en el artículo 2 transitorio del Código de Agua, como ha quedado
indicado y así lo han declarado en juicio los Sres: Juan Antonio Crisóstomo
Bravo ( fj 298 ) ; Luis Mellado Montanares ( fj 295 ) , José Antonio Goldsack
Zambrano ( fj 297 ) , Mario Veloso Castiglione ( fj 296 ) y Héctor
Sanhueza Acevedo ( fj 293 ) .
Testigos todos que cumplen los requisitos del artículo 384 N° 2 del Código
de Procedimiento Civil constituyendo de esta manera plena prueba en favor
de acreditan el punto de prueba N° 7 ( fojas 244 ) , esto es, “ Efectividad
que la parte solicitante cumple con los requisitos establecidos en el artículo
2 Transitorio del Código de Aguas “ .
Luis Mellado Montanares, Celador de la Asociación de Canalistas del Laja ( (
fojas 294 ) Declara: “ Tengo conocimiento que se le entrega Agua a ese
predio desde hace más de 50 años a la fecha . Las aguas originalmente
pertenecieron a un Señor de apellido Rioseco y luego pasaron por sucesivas
transferencias a la familia González Acuña que actualmente las utilizan. Es
una muy buena cantidad de agua alrededor de 127 l/s aprox. El uso lo
hacen sin reclamos de vecino alguno , como tampoco existen reclamos de
otros miembros de la asociación. Se usa en riego de maíz, alfalfa y crianza
de animales “. Añade: La familia González Acuña se encuentra al día en el
pago de derechos que cobra la Asociación, cuando no están al día en el
pago se les corta el agua, pero ahí nunca he sabido de ese problema. Por
último, repreguntado declara: “ En los registros de la Asociación de
Canalista existe una cuenta a nombre de Eloisa Acuña como Sub cuenta de
don Carlos Rioseco Machuca, en donde se registran los pagos, el Testigo
Responde : Sí, es efectivo, de lo contrario no podrían tener el agua y no
podrían estar ( sic ) regando hasta la fecha “ .
Mario Veloso Castigioni: ( fj 295 y 296 ) testigo conocedor del Predio
Nancagua, declara: “ Tengo conocimiento que esa agua, por lo menos, hace
50 años que la usan en ese campo, desde la época en que era de don
Vicente Pocorobba y que luego vendió a don Cirilo Santiago González
padre de don Axel González, el solicitante y marido de doña Eloisa Acuña “
. “ La cantidad de agua es por lo menos de 130 l/s, por el volumen que
5

observé en el lugar “ . En cuanto al uso: riego “ de trigo, avena, alfalfa era


lo que yo veía que se regaba . Además, agua para las vacas, terneros,
corderos , chivos y criadero de cerdos, un plantel de alrededor de 1.200
cerdos, que actualmente no existe. “ Termina , señalando “ Nunca he
sabido de ningún problema con vecinos por el uso de las agua. Yo siempre
supe que le pagaban a los Canalistas del Laja por el uso del agua de los
130 l/s que corresponden a 42 metros cúbicos que administra la Asociación

José Antonio Goldsack Zambrano. Declara que “ hace unos 40 años
ininterrumpidamente que usan las aguas que proviene de Canalistas del
Laja, son alrededor de 127 l/s. “ Las aguas se usan en siembra de trigo,
maíz, remolacha, alfalfa, avena a través de cultivos rotativos y crianza de
cerdos y vacunos “. “ Nunca ha existido conflicto en el uso de las aguas, ni
con vecinos, no con la Asociación de Canalistas del Laja “. “ Nunca se les ha
negado el agua al predio . “ Siempre se han pagado las cuotas, en caso
contrario s eles habría cortado el agua y esto un nca ha sucedido hasta la
fecha “
Juan Crisóstomo Bravo ( fj 298 ) , Trabajador del Predio Nancagua,
declara: “ Me encargo de hacer el riego que es por riego botado, estamos
regando alfalfa y empastadas nuevas, son algo más de cuatro regadores y
medio y salen para abajo. Además, de alfalfa y empastadas se usa en años
anteriores en remolacha, maíz y trigo . Yo conocía como dueño
originalmente a don Vicente Poccorobba que luego se lo vendió al Sr
Rioseco y luego a la Familia González , eso lo sé porque hace más de 50
años que trabajo ahí y que las aguas son usadas en el campo, sin que
nadie reclame por el uso porque se está pagando a la Canalista del Laja “
Así las cosas, i.) existe uso de las aguas por más de cinco años
ininterrumpido con anterioridad a la entrada en vigencia del Código de
Aguas; ii. ) el señalado uso ha sido sin clandestinidad o violencia , y; ii.)
sin reconocer dominio ajeno.
En la especie y por los antecedentes acompañados es claro que los
derechos que se pretenden regularizar son parte de los 42 m3/s con que se
dotan al Canal del Laja desde sus inicios, cuyos datos Conservatorios
aparecen en la Causa. Por tanto, resulta imposible dañar los derechos de
6

terceros pues en todos los análisis de disponibilidad que hace la DGA, la


Dirección de Riego antes y hoy Dirección de Obras Hidráulica, los consideran
entre otros, los 42 m3/s que tienen los regantes del sistema Canal del Laja,
entre los cuales se encuentran incluidos los derechos que se solicitan
regularizar en esta ocasión.
Por su parte, el artículo 2º transitorio del Código de Aguas establece que,
los derechos de aprovechamiento inscritos que estén siendo utilizados por
personas distintas de sus titulares a la fecha de entrar en vigencia este
código, esto es el 29 de octubre de 1981, podrán regularizarse cuando
dichos usuarios hayan cumplido cinco años de uso ininterrumpido, contados
desde la fecha en que hubieren comenzado a hacerlo, en conformidad con
las reglas que en el mismo se indican.
En el último inciso del artículo precedentemente citado se estipula que, el
mismo procedimiento se aplicará en los casos de las personas que,
cumpliendo todos los requisitos indicados en el punto anterior, solicitaren
inscribir derechos de aprovechamientos no inscritos, y aquellos que se
extraen en forma individual de una fuente natural.
El artículo en comento, en su letra a) agrega que, la utilización deberá
haberse efectuado libre de clandestinidad o violencia, y sin reconocer
dominio ajeno.
Para el caso del derecho de aprovechamiento de aguas del río Laja, que se
solicita regularizar, captada por la bocatoma que se encuentra en la ribera
izquierda del citado río, frente a la localidad de Tucapel, se trata de un
derecho de agua inscrito. Como se ha reseñado, este derecho se estaba
utilizando desde el año 1933 y al momento de entrar en vigencia el actual
Código de Aguas, el mentado derecho era utilizado por la causante en forma
ininterrumpidamente, libre de clandestinidad o violencia, y sin reconocer
dominio ajeno, cuestión que se acredita con el certificado de la Asociación
de Canalistas del Laja, quien ha administrado estos derechos desde el
momento que el Estado entregó la obra a los regantes y titulares de
derecho. Dado lo anterior, se cumplen copulativamente todos los requisitos
exigidos por el artículo 2º transitorio del código del ramo.
7

Esta parte solicito, en su oportunidad, la Inspección personal del Tribunal,


diligencia que se efectuó 6
( fojas 333) con la presencia de la Dirección de
Obras Hidráulicas representada por CDE, con el fin de poder apreciar in situ
lo discutido en estos antecedentes, especialmente la concurrencia de los
requisitos contemplados en el Art 2 Transitorio del Código de Aguas,
relativos a la regularización de un derecho inscrito distinto de su titular,
esto es, la utilización de las aguas en cultivos existentes en el lugar, la
existencia del canal cuyas aguas se solicitan regularizar en el caudal
solicitado , como los métodos de regadío utilizados por los solicitantes . El
Tribunal verificó la existencia de un paño libre de malezas y preparado para
el cultivo ; la visita continua hasta el canal matriz del cual se extraería el
agua que se solicita , llamado canal Nancagua observándose un total de
cuatro compuertas, dos compuertas “ oficiales “ de las cuales se encargar
de extraer y distribuir las aguas por canales a beneficio de los solicitantes,
procediendo a describirlas como de material metálico , de color naranjo
con cadena, candado y llave que administra la Asociación de Canalistas del
Laja.
La testimonial rendida por uno de los opositores – Dirección de Obras
Hidráulicas, ante el Tercer Juzgado Civil de Stgo , vía exhorto – a juicio del
suscrito, en nada aporta a desvirtuar el cumplimiento de los requisitos del
Art 2 transitorio del Código de Aguas de mis representados.
III.- Posesión y uso de antecesores del recurso hídrico en la
regularización de derechos de aprovechamiento de aguas. Doctrina y
Jurisprudencia tanto administrativa como judicial .
La doctrina y la jurisprudencia han señalado – a diferencia de lo concluído
por US en su sentencia - que es posible agregar, la posesión de todos los
antecesores, según lo dispuesto en el artículo 717 del Código Civil.
Así lo establece la jurisprudencia administrativa de la Dirección General de
Aguas, señalado entre otros, en el oficio ORD. Nº 618 del 14/Nov/ 1990,
del Sr. Director General de Aguas, dirigido al Titular del Primer Juzgado de
Letras de Los Ángeles, en que indica:
“En atención a que el código del ramo, exige uso del agua a su fecha de
entrada en vigencia, es decir el 29 de octubre de 1981, los usuarios que

6 Inspección Personal del Tribunal efectuada el 07 Mayo 2018. Predio Nancagua.


8

deseen regularizar deberán acreditar ese hecho y además cinco años de uso
ininterrumpido, contado desde la fecha en que hubieren comenzado a
hacerlo, pudiendo, para tales efectos, agregar la posesión de sus
antecesores, conforme lo dispone el artículo 717 del código civil.”.
Fundamento que se incorporó en las respuestas a las oposiciones en la fase
administrativa y que fueron reiteradas como argumento a la procedencia de
esta regularización en sede judicial.
La Jurisprudencia Judicial a dicho lo propio , referente a que a juicio de
uno de los opositores y de US no es aplicable el uso de las aguas de
antecesores , es preciso indicar que “ constitución y regularización son
instituciones distintas a las que no se aplican las mismas exigencias , pues
los derechos que se normalizan existen previamente, de modo que para los
efectos de la regularización es irrelevante el agotamiento actual de las
aguas, en tanto su objeto corresponde a un recurso existente con
anterioridad a la petición del que regulariza “ 7.
En estos antecedentes, se trata de una regularización de derechos de
aprovechamiento y no de una constitución de derechos nuevos, por lo que
la circunstancia de estar eventualmente agotados los recursos hídricos de la
cuenca no es un asunto que altere la petición, por lo que la señalada
regularización no afecta la Reserva de Agua, como lo sostiene la Dirección
de Obras Hidráulicas.
En otra sentencia la Excelentísima Corte Suprema se expresa : “
DÉCIMO: Que, en el caso de autos se trata de un uso ejecutado por una
persona durante largos años, sin un título concesional previo, y desarrollado
históricamente por los dueños del predio que se riega con estas aguas, por
lo menos desde el año 1972, como se acredita con la documental agregada
a fojas 166. Esta situación de hecho no ha sido desconocida por la
demandada, la que no cuestiona la utilización de las aguas en los términos
reclamados, sino el hecho que el demandante no cumple con los requisitos
para adquirir por prescripción los derechos de aprovechamiento solicitados,
interpretando que fue en base a dicha institución que los sentenciadores
accedieron a la pretensión del actor. DÉCIMO TERCERO: Que, en

7 Corte Suprema. Rol 16.578-2014. “ Papic con Comunidad Indígena Aimara de Chusmiza – Usmagama”
. Voto de minoría. Sr. Piedrabuena.
9

consecuencia, como lo ha resuelto con anterioridad este Tribunal, el


procedimiento del tantas veces mencionado artículo 2º transitorio del
Código del Ramo, permite regularizar y no constituir derechos, pues los que
se normalizan existen previamente y su propiedad no está en discusión,
pues emana de la ley. Se trata de una norma adjetiva y no sustancial, que
sólo tiene por objeto regular la forma de inscripción de un derecho que,
como ocurre en la especie, no está inscrito, pero reconocido legalmente. La
regularización importa determinar, en la etapa procesal pertinente, si la
petición cumple los requisitos indicados en dicha norma y si el caudal que
se pretende, es el efectivamente utilizado en la forma y términos previstos
por el legislador. DÉCIMO CUARTO: Que de acuerdo a lo antes razonado, lo
importante para obtener la formalización del derecho de propiedad
reconocido es conocer y establecer el contenido y características esenciales
de ese derecho. En este caso, los sentenciadores reconocieron a favor de la
demandante un derecho de aprovechamiento de aguas superficiales y
corrientes, de uso consuntivo y de ejercicio permanente y continuo, por un
caudal de 18,45 litros por segundo que se extraen de las aguas del Río
Diguillín, se captan a través del canal Larqui y están destinadas al riego de
un predio agrícola de propiedad del solicitante, características que no han
sido cuestionadas por la parte demandada.8
La sentencia impugnada afirma en su Considerando Cuarto lo contrario a lo
que se ha venido argumentando, como hemos indicado precedentemente,
esto es, “ … a la fecha de vigencia del estatuto de aguas era doña Eloísa
Acuña quien hacía uso de ellas con lo que la petición no cumple con su
primordial requisito ( uso personal ) .
El autor Gonzalo Muñoz Escudero 9
en apoyo de nuestra tesis contenida en
el Artículo 2 transitorio del Código de Aguas en cuanto a la regularización de
derechos de agua inscritos señala que “ no es necesario que el
regularizador haya estado personalmente haciendo uso de ese derecho a la
fecha de entrada en vigencia el Código de Aguas, esto es al 29 de Octubre

8 Corte Suprema. Rol 7410-2008. Rechaza Recurso de Casación en el Fondo. Dirección de Obras
Hidraúlicas y Otros con Garrido.
9 Código de Aguas Comentado. Doctrina u Jurisprudencia. Director: Alejandro Vergara Blanco.
Comentarios de: Gonzalo Arévalo Cunich, Gonzalo Muñoz Escudero, Daniel Rivera Blanco, Alejandro
Vergara Blanco, Ciro Vergara Duplaquet . AbeledoPerrot. Legal Publishing Chile 2011.pág. 1167.
10

del año 1981 , “ Pretender lo contrario, nos lleva a una conclusión absurda,
puesto que si la persona amparada por la presunción vende su derecho de
aprovechamiento de aguas con posterioridad al 29 de Octubre de 1981,
fecha en que comenzó a regir el actual Código de Aguas, el comprador no
podría regularizarlo por el procedimiento en análisis, toda vez, que a esa
data no se encontraba utilizándolo. Una interpretación como la indicada
desvirtúa la letra y el espíritu de la norma del Art 7 DL N° 2603 del 1979 “ .
Agregando , “ Igual situación podría ocurrir cuando la persona que se
encontraba utilizando el derecho de aprovechamiento de agua al 29 de
Octubre de 1981, fallece con posterioridad a esa fecha; pues sus herederos
no podría regularizarlo por este procedimiento, por cuanto no lo habrían
estado utilizando a la fecha de entrada en vigencia el actual Código de
Aguas “ .
En el mismo sentido, el Abogado Christian Neuman Manieu “ … es nuestro
parecer que resulta del todo procedente que el peticionario continuador
legal en el aprovechamiento del derecho a regularizar, pueda adicionar a su
tiempo de uso ininterrumpido el de sus antecesores , lo que queda
corroborado cuando existe un título que da continuidad a la utilización,
como sería el caso de una compraventa o una sentencia judicial a firme que
concede la posesión efectiva de la herencia u otra.” 10

POR TANTO
En mérito de lo expuesto,
disposiciones citadas y conforme a lo dispuesto en el artículo 186, 187, 189
y siguiente del Código de Procedimiento Civil y demás disposiciones legales
citadas , Ruego a US I. tener por interpuesto recurso de apelación contra
la sentencia del 13 de Junio del 2018 pronunciada por el Juez del Primer
Juzgado de Los Angeles para ante la I. Corte de Apelaciones respectiva y
como petición concreta que se enmiende la sentencia de la cual se apela,
en el sentido de acoger la petición de regularización de derechos de agua
de mis representados, derechos consuntivos del Río Laja, de ejercicio
permanente y continuo de aguas superficiales y corrientes a extraer de
forma gravitacional por un caudal de 127,5 l/s captadas en las coordenadas

10 Código de Aguas Comentado. Obra citada. pág. 1175.


11

UTM 5.867,008 metros Norte y 236.813 metros Este, Huso 19, Datum WGS
84 de captación gravitacional, de la Comuna de Quilleco.

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