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Como primera parte del presente definiremos el derecho notarial, lo cual servirá para tomar al
toro por las astas y conocer mejor la rama del derecho estudiada como es por cierto el derecho
notarial, la cual no se ubica en el derecho privado, sino en el derecho público, sin embargo, desde
cierto enfoque puede ubicarse en el derecho social, lo cual servirá para conocer mejor estos
temas, dentro del derecho patrimonial sobre todo, sin embargo, también es importante dentro del
derecho extrapatrimonial, y en todo caso se relaciona con muchas ramas del derecho, y esto
ocurre no sólo en el derecho peruano, sino también en el derecho extranjero, por lo cual
esperamos que el presente sirva no sólo en el derecho peruano sino también en el indicado para
permitir mayor conocimiento y profundización sobre esta importante pero descuidada rama del
derecho como es por cierto el derecho notarial, que en muchos casos se estudia como una parte o
rama o accesorio del derecho registral, con lo cual no estamos de acuerdo. Sin embargo, en otras
sedes como por ejemplo en España y Argentina si existen verdaderos estudios sobre esta
importante rama del derecho lo cual ha motivado diferentes publicaciones por parte de los
diferentes autores en dichos países y de esta manera se ha alcanzado mayor difusión sobre el
derecho notarial.
El derecho notarial es la rama del derecho empresarial, corporativo y pùblico que estudia y regula
la actuación notarial al igual que los instrumentos notariales, los cuales por cierto son protocolares
y extraprotocolares, al igual que los procesos notariales. En cuanto a su ubicación existen pocos
autores que han estudiado la del derecho notarial, sin embargo, de acuerdo a nuestras incesantes
investigaciones es en el derecho pùblico. Por lo cual es claro que los requisitos de los instrumentos
notariales no pueden ser acordados o modificados por acuerdo de partes, sino que son los que
establecen las correspondientes normas notariales, y de otras ramas del derecho como por
ejemplo del derecho civil.
Ya hemos definido esta rama del derecho, sin embargo, existe otros autores que han escrito sobre
el derecho notarial, definiendo la misma, por lo cual a continuación citaremos algunas
definiciones, lo cual servirà para reforzar nuestros conocimientos sobre esta importante pero
descuidada disciplina jurìdica.
Para Mengual y Mengual el derecho notarial es aquella rama científica del Derecho Público que
constituyendo un todo orgánico, sanciona en forma fehaciente las relaciones jurídicas voluntarias
y extrajudiciales, mediante la intervención de un funcionario que obra por delegación del poder
público.
En el Tercer Congreso Internacional de Derecho Notarial se estableció que el derecho notarial es el
conjunto de disposiciones legislativas reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y
doctrinas que rigen la función notarial y el instrumento público notarial.
Nuñez Lagos afirma que el documento, como la cosa en el derecho real, es objeto esencial,
principal y final del derecho notarial.
Para Enrique Gimenez Arnau el derecho notarial es el conjunto de doctrinas de normas jurídicas
que regulan la función del escribano y la teoría formal del instrumento público.
José María Sanahuja y Soler define el derecho notarial como la parte del ordenamiento jurídico
que, por conducto de la autenticación y legalización de los hechos que hacen la vida normal de los
derechos asegura el reinado de esta última.
Guillermo Cababellas define el derecho notarial como los principios y normas reguladoras de la
organización de la función notarial y de la teoría formal del documento público.
Es decir, podemos afirmar que dentro del derecho positivo el derecho notarial es el conjunto
normas jurídicas que determinan la competencia notarial, así como regulan la actuación de los
notarios cuya principal función es la escritura pública. Sin embargo, es necesario precisar que la
competencia notarial comprende a los instrumentos públicos notariales protocolares,
instrumentos públicos notariales extraprotocolares (conforme a la Ley del Notariado) y los
procesos no contenciosos (conforme a la Ley 26662, Ley 27157 y normas complementarias y
modificatorias).
2. DEFINICIÓN DE NOTARIO
El notario es la persona encargada de dar fè de cuanto acto se realiza ante su presencia, siendo su
màximo exponente la escritura pública, es decir, el notario da fè en todos los sistemas jurìdicos,
sin embargo, sòlo en algunos existe escritura pública, en tal sentido esta es una caracterìstica que
existe en los sistemas jurìdicos de la familia jurìdica romano germànica que no existe en la familia
jurìdica anglosajona.
La ley dominicana define al notario en los siguientes términos: "el Notario es un oficial público
instituido para recibir los actos a los cuales las partes deban o quieran dar el carácter de
autenticidad inherente a los actos de la autoridad publica y darles fecha cierta, conservarlos en
deposito y expedir copias de los mismos."
Es decir, una forma de estudiar la definición del notario sería estudiar las definiciones legales, las
cuales por cierto abundan en la doctrina, y en este orden de ideas podemos afirmar que la ley del
notariado peruano define al notario, sin embargo, no citamos dicha definición, porque la misma es
muy conocida en nuestro medio, y no queremos repetir información que abunda en el referido
como es la legislación notarial peruana, sin embargo, dichas normas pueden originar
investigaciones sobre la definición del notario en el derecho comparado o en la legislación
comparado a efecto de determinar semejanzas y diferencias, así como sus causas.
La autonomía del derecho notarial se sustenta en que el referido tiene sus propias normas dentro
del derecho positivo peruano, entre las cuales podemos citar a la Ley del Notariado contenida en
el Decreto Ley 26002 publicada el 27-12-92, la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos contenida en la Ley 26662 publicada el 22-09-96 y normas modificatorias y
complementarias, entre otras. El derecho notarial tiene sus propios principios a los cuales se les
denomina principios notariales y que son los siguientes: Principio de Imparcialidad, Principio de
Rogación, Principio de Inmediación, Principio de Interpretación, Principio de Objetivación,
Principio de Asesoramiento, Principio de Reserva y Principio de Resguardo. El derecho notarial
tiene su propio objeto de estudio que es el documento notarial, requisitos y los Sistemas
Notariales, por lo cual el derecho notarial amerita una cátedra independiente de otras ramas del
derecho. Incluso en la República Argentina existe la Carrera Notarial.
En Egipto se encontraba a una persona que redactaba los contratos. En los hebreos es necesario
tener en cuenta que existía el escriba el cual se dedicaba a autenticar algunos actos y redactar
documentos y existía escribas reales así como los del pueblo. Luego los griegos aplicaron esta
institución con el nombre de Mnemons, los cuales eran los encargados de redactar los contratos.
Posteriormente en el derecho romano antiguo la intervención era facultativa, pero no eran
notarios, sin embargo, el nombre actual deriva de este derecho, el cual es conocido como derecho
romano. Luego en la edad media Rolandino Passagiero enseñó el derecho notarial y en la historia
es conocido como el príncipe de los notarios. En España debemos tener en cuenta Las leyes del
fuero real, código de las siete partidas y la novísima recopilación, en las cuales se mencionaba al
notario, de las cuales las dos últimas son las mas conocidas en nuestro medio. En la época
moderna el derecho notarial adquiere la evolución y desarrollo actual por lo cual debemos
mencionar algunos cuerpos legislativos notariales del derecho mundial, entre los cuales podemos
citar a La ley francesa de 1802, ley española de 1862. En el período preincaico para algunos ya
existió notarios en el derecho peruano. Posteriormente en la colonia se aplicó la legislación
española, con lo cual se aplicaron las disposiciones notariales españolas. Y posteriormente la
historia es ya conocida, ya que existen libros que narren la misma dentro del derecho peruano, lo
cual permite su estudio dentro del mismo, sin embargo, la misma es poco estudiada, conocida y
difundida sobre todo en el mencionado. La Ley del Notariado está contenida en el Decreto Ley
26002 derogó la anterior Ley del Notariado contenida en la Ley 1510 de 1911, que fue la primera
ley del Notariado peruana. La ley 1510 introdujo la denominación notario en nuestro
ordenamiento jurídico. La Ley del Notariado contenida en el Decreto Ley 26002 elimina los
testigos para los instrumentos públicos notariales, es decir, refuerza la fe pública notarial.Antes de
la Ley del Notariado de 1911 a los Notarios se les denominaba Escribanos Públicos conforme al
Código de Enjuiciamientos Civiles de 1852, en el cual se establecían cuatro clases de escribanos
que son los Escribanos de Cámaras, Escribanos Públicos, Escribanos Judiciales y Escribanos de
Diligencias.
Es decir, para estudiar la historia del derecho notarial debemos remontarnos hasta la antigüedad,
sin embargo, esto es poco conocido en nuestro medio y en todo caso debemos dejar constancia
que el notario ha sido un personaje importante en todos los tiempos, pero ha sido merecedor de
escasos estudios en la doctrina no sólo nacional sino también extranjera, lo cual no permite
realizar los estudios de derecho notarial comparado
5. COMPETENCIA NOTARIAL
Los Notarios tienen competencia provincial no obstante de la localización distrital que la Ley
establece
7. Sistemas Notariales
7.1. GENERALIDADES
Los sistemas notariales son tres: Administrativo, Anglosajón y Latino, los cuales desarrollaremos a
continuación en forma separada para permitir un desarrollo y comprensión mas adecuados de los
mismos.
En el sistema latino el Notario tiene doble función: dar fe y dar forma, el Notario debe ser
abogado,el notariado se ejerce como profesional liberal, sin ningún grado de dependencia ni
subordinación. El nombramiento del Notario es permanente. Existe Protocolo Notarial. Los
documentos notariales gozan de presunción de validez, autenticidad, legalidad, fuerza probatoria
y ejecutoriedad, que solo podrá ser tachada de nula o falsa luego de seguido un procedimiento
judicial con sentencia firme que así lo declare.Nuestro sistema notarial que pertenece al llamado
que pertenece al llamado de los sistemas de notariado perfecto frente al notarial incompleto o
notariado frustrado como suele llamarse al Notariado Sajón
8. FE PÚBLICA
9. CLASES DE FE PÚBLICA
La fe pública notarial es la fe pública que brindan los notarios conforme al primer párrafo del
artículo 2 del Decreto Ley 26002 que establece que el Notario es el profesional del derecho que
está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante el se celebren. Es decir, que los
notarios dan fe de actos (entre los que podemos citar los siguientes actos: Poderes, Testamentos,
entre otros) y contratos (entre los que podemos citar los siguientes contratos: compra ventas,
arrendamientos, mandatos, donaciones, permutas, entre otros), que ante ellos se celebren y
también expedir traslados de los instrumentos públicos protocolares, y a esta fe pública registral
se le denomina fe pública notarial. La fe pública notarial es la fe pública que tiene mayor campo de
aplicación.
La fe pública registral es la que brindan los Registradores Públicos que se aplica cuando los
Registradores Públicos expiden copias literales del archivo registral, es decir, se refiere al
publicidad formal por la cual se garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del
contenido de las partidas registrales y, en general obtenga información del archivo registral
conforme al primer párrafo del artículo II del Título Preliminar del Reglamento General de los
Registros Públicos del 2001, en el cual se establece que el Registro es Público y que la publicidad
registral garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del contenido de las partidas
registrales, y en general, obtenga información del archivo registral.
La fe pública judicial es la que brindan los especialistas judiciales a los cuales se les denominaba
secretarios de juzgado, respecto de las copias certificadas que ellos expiden, y demás diligencias
que ante ellos se celebran, entre otros. El numeral 13 del artículo 266 del TUO de la Ley Orgánica
del Poder Judicial establece que son obligaciones y atribuciones genéricas de los Secretarios de
Juzgado expedir copias certificadas, previa orden judicial. El numeral 27 del artículo 233 de la
abrogada Ley Orgánica del Poder Judicial contenida en el Decreto Ley 14605 establecía que son
obligaciones de los Secretarios de Juzgado expedir copias certificadas sólo por orden judicial. Los
Jueces de Paz tienen algunas funciones notariales conforme se precisa en el TUO de la Ley
Orgánica del Poder Judicial.
Para el otorgamiento de los testamentos militares conforme a los artículos 712 al 715 del Código
Civil.
Para el otorgamiento de los testamentos marítimos conforme a los artículos 716 al 720 del Código
Civil.
10. PRINCIPIO DE MATRICIDAD PROTOCOLAR
Los Instrumentos Públicos Notariales sólo pueden ser tachados de nulos o falsos luego de seguido
un procedimiento judicial que así lo declare, dejo constancia que en estos procedimientos debe
ser citado además de las partes el Notario que ante el cual se otorgó el documento notarial. Sin
embargo, se ha advertido que muchos jueces y fiscales desconocen este principio del derecho
notarial lo cual en todo caso debe ser materia de estudios por parte de los tratadistas.
Para muchos la diferencia es que la calificación registral es una de factibilidad para la registraciòn,
lo que no ocurrirìa en la calificación notarial, sin embargo, esta posición doctrinaria es discutible
por lo cual debemos replantearla ya que los notarios deben estudiar las partidas registrales no
sòlo de registros de la sunarp, antes de intervenir en instrumentos registrables.
Los jueces pueden emitir òrdenes para que ser tomadas en cuenta por parte de los notarios
pùblicos, sin embargo, deben ser materia de calificación notarial, por parte de èstos ùltimos, es
decir, no toda orden judicial debe ser obedecida por los referidos, sino que esto depende de la
calificación que realice el notarioa a lo cual se conoce como calificación notarial. Y en todo caso
podemos hablar de calificación notarial de documentos notariales y tambièn por supuesto de
calificación notarial de documentos judiciales expedidos por la corte suprema, y en caso de no
estar de acuerdo con la orden judicial no la debe cumplir, ya que el que decide en el oficio notarial
no es el juez, sino que es el notario. Por lo cual es claro que todos los jueces deben conocer y
dominar derecho notarial para no incurrir en error ni inducir a error a los notarios públicos, ya que
esto amerita el correspondiente proceso para sancionar a los responsables, lo cual puede ser
materia de estudio en un trabajo mas amplio.
Los procesos tienen diversas clasificaciones, siendo la principal la que clasifica a los procesos de la
siguiente forma:
Procesos contenciosos.
Procesos no contenciosos.
Por lo cual en el presente nos referiremos al segundo grupo cuando corren a cargo de notarios
públicos o son de competencia de los mismos, en tal sentido esperamos que este tema sea tratado
por la doctrina, lo cual contribuirà a alcanzar mayor desarrollo en el derecho y de esta forma
perfeccionar el mismo de las asperezas que siempre tiene no sòlo en el derecho peruano, sino
tambièn en el derecho extranjero y en el derecho comparado.
Un tema que va adquiriendo importancia dentro del derecho peruano es el que trata los procesos
no contenciosos tramitados por notario pùblico, por lo cual en el presente subtìtulo estudiaremos
el mismo para estar al dìa con las ùltimas novedades del derecho notarial, tema que por cierto no
sòlo ha cobrado atención en el derecho peruano sino tambièn en el derecho extranjero y escaso
desarrollo dentro del derecho comparado, por lo cual esperamos que en un futuro se desarrolle
mas este tema, no sòlo en legislación sino tambièn en otras fuentes del derecho.
Los Notarios Pùblicos en el derecho peruano tienen competencia para tramitar los siguientes
Procesos no Contenciosos:
-) Rectificación de partidas.
-) Patrimonio familiar.
-) Inventarios.
-) Comprobación de Testamentos.
-) Sucesión Intestada.