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El Perú (y América del Sur), a lo largo de su historia ha sufrido muchos conflictos y desgracias, las
cuales han segmentado al país. A pesar de que nuestro Estado se manifieste como uno e
indivisible, dentro de él existe muchos grupos, que en su gran parte no consideran que sean parte
del Estado. Es más, hay sectores de los que la gran mayoría de la población no tiene ni siquiera
conocimiento y se encuentran en el total abandono.
Frente a esta realidad, porque es una realidad, surge la concepción del Estado-Nación, es decir, de
poder unificar al Estado y a las diversas naciones que coexisten dentro de él y de ese modo formar
un verdadero cuerpo político, social, económico, etc.
Es en ese sentido que creemos que se manifiesta la Constitución, es decir, con el fin de lograr la
identidad de las naciones y sumarlas en una sola.
Nosotros hemos elaborado este trabajo con mucho esmero, teniendo como objetivo, poder
influenciar un poco en la conciencia si no de todos los peruanos o de todos los universitarios, al
menos de aquellos a quienes llegue este material.
En este siglo, siglo XXI, ya no podemos concebir a Estados fragmentados, porque esto impediría el
crecimiento y el desarrollo del mismo; ya no podemos hablar de individualismos porque así no se
consigue progreso.
El Perú es un país tercermundista y como tal necesita de identidad, de unión, etc.; y esto sólo se
va a lograr en la medida de que en cada peruano renazca el sentimiento de identidad con el
Estado del cual es parte y no sólo de la nación a la cual pertenece
Gracias.
1
ÍNDICE
Introducción
Índice
1. La nación
1.6. Nacionalidad
1.7. Nacionalismo
2. El Estado
2.1.1. Origen
2.2.1. El pueblo
2.2.2. El poder
2.2.3. El territorio
2.2.4. La cultura
2
Capítulo II: El Estado y la Nación en la Constitución de 1993
1. El Estado-Nación
1.1. Orígenes
Conclusiones
Bibliografía
3
CAPITULO I
1. LA NACION
El concepto nación es uno de los más importantes y polémicos del mundo contemporáneo. Una
noción típicamente europea que luego se divulgó por todo el mundo.
El termino nación proviene del latín “nativo” y éste de “nasa” nacer. Aludió en sus orígenes a un
grupo de población originado en el mismo lugar sin repetirse a su extensión o al número de sus
habitantes.
En la Edad Media, noción mencionada a los grupos de estudiantes de la misma religión o país.
Posteriormente el término se incorporó al uso político y al jurídico. Hoy puede decirse que forman
un concepto jurídico político.
A partir de la revolución francesa el concepto adquiere carta de naturaleza. Los escritores radicales
del siglo XVIII aludían como nación “a un grupo constituido por el pueblo de un país determinado,
sin distinción de jerarquías y, a menudo, como contraposición al monarca reinante” 1. La reunión de
todos los estamentos se denominó “asamblea nacional”.
1
FERRERO, Raúl. Teoría del Estado y Derecho constitucional. 1ºed. Edit. Librería STUDIUM S.A. p. 232
4
Al final de esta época la nación comprendió “al pueblo como sostén de un gobierno popular en
estado soberano o en alguna de sus subdivisiones” 2
El concepto de nación fue muy difundido por el pensamiento europeo del siglo XIX orientado a
sostener el derecho de las nacionalidades a constituirse en Estados.
Sin embargo esto no fue así en lo pueblos sudamericanos, cuyos estados no se edifican sobre la
conciencia de nacionalidad amada de la unidad territorial ni de costumbres ni de idioma. Aquí los
estados surgen como producto de la necesidad de autonomía de las clases dirigidas locales
aprovechada por el expansionismo británico.
La nación puede caracterizarse de modo genérico como un grupo social relativamente extenso
cuyos integrantes poseen un sentido de pertenencia a él debido a rasgos culturales y a una
conciencia histórica común.
Los integrantes de una nación tienen una conciencia más o menos explícita, según los casos, de
formar parte de una comunidad distinta a las demás. Esta conciencia nacional implica la
identificación con valores culturales comunes, así como vínculos efectivos de solidaridad entre los
integrantes de una nación.
“La nación se define, por lo tanto, en términos esencialmente socio–culturales e históricos”3. Ello
significa que a pesar de la diferenciación social y económica que hay al interior de una nación,
subsisten vínculos comunes que establecen la solidaridad nacional. Es decir, que las diferencias
entre las castas, los estamentos y las clases sociales que hay en una nación no impiden el
desarrollo de la conciencia y el sentimiento de pertenecer a una comunidad nacional distinta a las
demás.
2
Ibídem. p. 203
3
ISASI CAYO, Felipe. Elementos de cultura política. p. 97
4
http//guíadelmundo.org.uy
5
Los historiadores señalan que el Estado-Nación, históricamente hablando, adoptó como primera
forma la del Estado Monárquico-Absolutista, que se fue conformando en la medida en que un
Señor Feudal se imponía progresivamente a otros señores feudales ya sea través de la fuerza o de
pactos de cualquier tipo, incluyendo los matrimonios por razones políticas. Como ya decíamos
antes, en los tiempos actuales existe toda una corriente de pensamiento que sostiene que el
Estado-Nacional ha dejado de existir o no a causa de la globalización del sistema capitalista, del
surgimiento de las "empresas globales" y del desarrollo científico-tecnológico. Más allá de todo lo
que afirmen los neoliberales fundamentalistas, a finales del siglo XX y a principios del Siglo XXI, a
pesar del mito de la muerte del Estado-Nación, estamos presenciando el surgir y el resurgir de
viejos y nuevos sentimientos nacionales en un proceso aparentemente paradójico de naciones que
se convierten o que luchan para convertirse en Estados para, a su vez, sumarse a procesos de
integración económica, social, cultural y política supranacionales.
Para dar una definición de "nación", primero es preciso analizar el concepto. Concretamente, la
nación tiene una serie de géneros y especies. Los géneros son tres: nación biológica, nación
antropológica y nación política. A su vez, la nación biológica tiene tres especies. La primera se
refiere al individuo, al organismo viviente; ahí está el concepto original de nación, proveniente de
nascor ("nacer", en latín). En cuanto al concepto de nación antropológica, cabe decir que este
concepto tiene ya características específicamente humanas, entre las cuales se halla el carácter
institucional de las actividades de los hombres y la racionalidad, que radica en la manipulación de
las cosas externas. Es también un concepto oblicuo, porque proviene de las naciones periféricas al
Imperio romano, donde se cuece la idea de nación. Esos grupos que rodean al Imperio son gentes
o naciones étnicas, grupos humanos que están en la periferia del Imperio.
Suele definirse como una sociedad natural porque supone un nexo permanente presuntamente
originado en la inclinación social inherente a la condición humana de un conjunto de familias
orientadas a fines comunes, que la unidad de territorio, de origen, de costumbre y de idioma
conduciendo a la unidad de vida y conciencia social.
6
Según Raúl Ferrero, la nación se constituye por un plebiscito de todos los días inspirado por glorias
comunes en el pasado, voluntad común en el presente y deseo de continuar haciendo grandes
cosas en el futuro
El concepto de nación comprende una unidad social, para constitución del Estado; en cambio el
Estado es una organización política.
En el Estado nacional pueden coincidir Estado y Nación, pero pueden también no hacerlo por la
presencia de varias naciones sobre el mismo territorio. Durante la revolución francesa estos
términos se consideraban realidades correlativas. No todas las naciones están constituidas en
Estados ni cada Estado integra solo una nación.
Por ejemplo: El imperio de Austria-Hungría forma actualmente dos naciones diferentes. Un estado
identificado con la nación es el actual estado de Israel.
Por su importancia es necesario precisar algunos términos relacionados con el concepto de nación:
7
d) Nacionalización: Es la acción de nacionalizar, expropiar o de transferir bienes privados al
poder publico estatal.
Desde nuestra perspectiva, pueblo, nación y patria expresan conceptos distintos y claramente
inconfundibles. “La expresión pueblo tiene una connotación político jurídico, en tanto que la
expresión nación tiene, además de la anotada, un sustento histórico y social”5.
El pueblo implica una multitud masa o pluralidad de personas consideradas uti signoli, es decir, la
mera agregación de unos individuos con otros; hace referencia de simple agrupación de seres
humanos dentro de un territorio donde un estado ejerce su poder político.
5
GARCÍA TOMA, Víctor. Teoría del Estado y Derecho constitucional. 1ºed. Edit. Universidad de Lima. Lima,
1999. p. 72.
6
Ibídem.
8
“En lo relativo a noción de patria, (…) ella contiene connotaciones cívicas sociológicas; implica una
suerte de amor al suelo en donde uno a nacido y a sus tradiciones. En ese sentido, dicha noción
no se agota en el sentimiento defecto al lugar que nos cobija, si no que transciende hacia a los
hombres que la nutrieron con su ejemplo y conducta. Surge como consecuencias de las
experiencias de los años formativos de la niñez y juventud, y sobre la adhesión elemental al suelo
y al medio inmediato”7.
La patria se traduce en culto a los mártires y héroes defensores del suelo, así como la exaltación y
veneración cívica de las tradiciones forjadas en la interacción social. El patriotismo expresa la
condición de comunión de efectos de los miembros de una nación que se reconoce y valora así
mismo como efecto, amor y ardor cívico.
1.6. Nacionalidad
Se define a la nacionalidad como el vínculo jurídico y político que liga a una persona con un
estado determinado, convirtiéndolo en miembro de dicho estado. La nacionalidad también puede
ser definida desde dos perspectivas diversas:
La primera desde el punto de vista objetivo, como el conjunto de características que identifican a
los miembros de una sociedad estatal. La segunda, desde una perspectiva subjetiva o jurídica,
como el vínculo de derecho entre una persona con un estado que le confiere el amparo legal de
dicho Estado.
Para el Estado la nacionalidad es una nación que plantea dos importantes problemas:
¿Quiénes son nacionales?
¿En qué condiciones han de ser tratados los que poseen nacionalidades extranjeras o los
que no poseen ninguna?
Según nuestro Código Civil, el estado civil y la capacidad de la personas se rigen por la ley del
domicilio, aplicándose la ley peruana cuando se trata de nacionales. La existencia y capacidad civil
7
FERRERO, Raúl. Ob.cit. p 235.
9
de las persona jurídicas extranjeras, de derecho privado se rigen por la ley del país en el cual se
han constituido.
Ahora bien, para determinar la nacionalidad de una persona existen dos métodos clásicos:
El “jus soli” en cuya virtud se reconoce a una persona la nacionalidad del estado en cuyo
territorio ha nacido.
El “jus sanguinis” por el cual la nacionalidad esta determinada por la de los padres.
1.7. Nacionalismo:
8
GARCÍA TOMA, Víctor. Ob.cit. p 82
9
http//monografías.com/origendelestado
10
La nación origina el nacionalismo sentimiento apasionado en el que puede sustentarse una acción
política.
El nacionalismo es una exaltación del patriotismo, un combustible que potencia las más diversas
ideologías, una fuerza psicológica altamente motivadora. Si se le atribuye la calidad de doctrina el
nacionalismo invoca el sentido de comunidad como si de esta emanara la existencia individual o la
identidad de las personas.
Existen nacionalismos de base lingüística y étnica, el chauvinismo que deforman la realidad social,
llevan ala intolerancia o a la agresión. El verdadero nacionalismo debe ser constructivo, que no
contradiga el humanismo, que tenga conciencia de humanidad, y permita al estado profundizar el
carácter nacional ala ves que contribuya ala armonía internacional .
2. EL ESTADO
Entendemos por estado a la forma de asociación más elaborada que el hombre ha imaginado para
ordenar y centralizar el sistema de relaciones de poder que se desarrolla en la sociedad, con miras
al bien común de sus miembros.
El Profesor Guillermo Cabanellas la define como: “La sociedad jurídicamente organizada, capaz de
imponer la autoridad de la ley en el interior de un territorio y afirmar su personalidad y
responsabilidad frente a similares exteriores.” 10
El Estado no existe y subsiste por sí mismo; existe y subsiste en el ser de los individuos. El Estado
existe porque es pensado, ya que su realidad reside en el espíritu de los hombres que lo
componen.
10
ISASI CAYO, Felipe; Elementos de cultura política, p. 81
11
Podemos ver al concepto Estado desde tres perspectivas:
Estas perspectivas no son totalmente excluyentes ni antagónicas entre sí, sino que por el contrario,
de su función y complementariedad surgen las connotaciones y propiedades que dan sentido a la
noción estado.
El estado es una sociedad política autónoma y organizada para estructurar la convivencia en razón
de que se trata de un conjunto permanente de personas que se relacionan por la necesidad de
satisfacer imperativos a fines de supervivencia y progreso común.
2.1.1. Origen
Para los griegos, la palabra Polis o ciudad expresaba la comunidad diferenciada por un modo de
vida propia. El Estado era entendido por los romanos como res pública o civistas.
En el Derecho germánico también se acentuó el elemento de dominio, pues el Estado fue llamado
“Reich”, que significa mando de un príncipe.
El Estado moderno apareció en la Italia de los siglos XIV y XV, cuando se centralizo el poder por
reacción contra el feudalismo. La denominación “Estado” fue acuñado por Maquiavelo, desde las
líneas iniciales de su obra “El Príncipe.” La palabra “stato”, deriva de la voz latina “status”, el cual
expresa un orden.
Vemos que el estado es el resultado de una larga evolución de la convivencia humana. Con el
estado se alcanza el grado más alto de la organización social, es decir, el de una unidad colectiva
con capacidad para la autodeterminación y regida por una ordenación jurídica.
11
GARCIA TOMA, Víctor; Teoría del estado y derecho constitucional, colección textos universitarios, primera
edición 1999, p. 45
12
Podemos desprender, que los elementos humanos más próximos del estado, no son los individuos,
sino las comunidades locales y las familias, las cuales formaron un grupo superior, en cuyo
desarrollo se fue distinguiendo, las funcione que hacen necesario el poder, los cuales son: El
establecer reglas para las actividades del grupo, y el hacer efectivas dichas reglas, contrarrestando
los actos que estén en conflicto con ellas.12
Históricamente, ha sido el poder el que ha creado el estado, organismo social que está encargado
de realizar el derecho.
El poder del estado moderno, concentra el empleo legítimo de la fuerza e impone su dominación.
Con respecto al problema que encontramos sobre el origen del estado, consiste en saber si el
estado existe como una exigencia de la naturaleza humana o si es una creación de la voluntad. El
estado es natural por su origen y también es voluntario por el hecho de contar con el asentimiento
del grupo.
Entre las diversas teorías sobre el origen del estado, merecen un especial estudio:
a) Teoría organicista
Aristóteles advierte una analogía en el hecho de que el estado, al igual que el hombre
o los animales, posee órganos y funciones que hacen posible la vida del todo. 13
Esta teoría yerra en cuanto desconoce la diferencia radical que existe entre la
composición de la sociedad y la del organismo.
Sostenida especialmente por Hobbes y Rousseau. La teoría del pacto social afirma
que el estado proviene de la convención de los hombres. Hobbes fue el primero en
exponer la tesis del contrato en sus tratados “DE CIVE Y LEVIATAN”.
12
FERRERO, Raúl; Teoría del estado, p. 49
13
Ibídem, p. 51
13
Hobbes como gran teórico del absolutismo, parte del supuesto de que el hombre es un
ser antisocial, lo que ha hecho necesario bel estado como autoridad omnipotente e
incontrastable, nacida del temor.
Platón atribuye al estado una existencia propia que en cuanto idea es más real que la
de los individuos que lo componen. Esta individualidad colectiva guarda analogía ética
y fisiológica con la naturaleza humana, ya que se funda en tres facultades diferentes,
las cuales son: razón, valor y deseo; y a cada una de ellas le corresponde una clase
social.14
Aristóteles, sitúa entre el estado y los individuos en cuerpos intermedios como la familia y la aldea;
organismos que no reconoce platón, porque representan limites a lo que él considera poder
absoluto del estado.
Cicerón sostiene que el estado es un orden creado por la naturaleza; por el instinto humanos que
lleva al hombre a vivir social y políticamente en orden. Para él, el estado es una multitud de
hombres reunidos por el sometimiento a la ley y asociado con el objeto de un bien común.
Santo Tomas, la define como la institución fundamental y necesaria que deriva de la naturaleza
social del hombre, cuya finalidad es establecer un orden de vida en el que sea posible lograr la
satisfacción de las necesidades humanas determinadas por la providencia.
Hobbes no reconoce la naturaleza social y cooperativa del hombre, puesto que para él, el ser
humano en estado natural es “El lobo del hombre”, es decir un ser antisocial y egoísta que solo
persigue la satisfacción de sus propias necesidades.
Juan Jacobo Rousseau, autor de “Discurso sobre el origen y los fundamentos de la desigualdad de
los hombres” y el “Contrato social”, piensa que el hombre en estado natural es asocial, pero bueno.
Vive en un estado de libertad e igualdad absoluta hasta que surge la propiedad, origen de las
luchas y de la infelicidad humana.
El Estado es concebido así, como una creación convencional, como un pacto tácito de renuncia a
la libertad absoluta, como una cesión de los derechos naturales del hombre a favor de un ente, que
14
Ibídem, p. 59
14
coordina y devuelve a los ciudadanos dichos derechos naturales bajo una forma restringida o
conciliada. 15
2.1.3. Fines
Constitución política del Perú 1993: Art. 1: “La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del estado.”
Nuestra constitución inicia con este artículo un contenido con declaración general, que en términos
jurídicos, se convierte en un principio general del Derecho; es decir, un medio de interpretación
sistemática. Su contenido no presenta innovación sustantiva respecto de la constitución de 1979;
ya que en realidad responde a la misma concepción, aunque tiene la desventaja en cuanto a su
redacción, la cual es menos clara que su precedente.
Podemos decir que coincide con la denominada “Naturaleza social del ser humano” la cual fue
propugnada principalmente por la doctrina social de la iglesia católica.
Se puede inferir que el artículo es un principio de interpretación, que sirve como criterio para
iluminar el significado de las demás normas de la constitución, en especial los Derechos
constitucionales.
Este artículo es un principio que sirve para hacer hermenéutica: es decir, que es ausencia o
deficiencia de normas, puede ser un elemento para extraer normas a partir de procedimiento de
integración jurídica.
15
ISASI CAYO, Felipe; Elementos de cultura política, p. 86
15
El artículo 1º de mencionada declaración, dice: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos y dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros”.16
Vemos que la vinculación de este articulo con el tema de los Derechos Humanos es de por si
evidente. Podemos observar de inicio que, más propiamente como Derecho internacional de los
Derechos Humanos ha ingresado rápidamente al interior de un sistema protectivo internacional.
Esto nos lleva a que el concepto de Derechos Humanos guarda relación directa con las normas
protectivas para su ejercicio.
Antonio Truyol y Serra sostiene que “hay Derechos humanos o Derechos del hombre en el
contexto histórico-espiritual, equivale a afirmar que existen Derechos fundamentales que el hombre
posee por el hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; Derechos que le son
inherentes y que, lejos de nacer de una concesión de la sociedad política, han de ser por esta,
consagrados y garantizados.”
El fin del estado es el bien común, es decir el bien de la comunidad, el cual consiste en un orden
de cosas, un conjunto de condiciones sociales que favorecen el desarrollo de la personalidad. Es el
medio social propicio para que el hombre se realice.
Delos en su obra: “El fin del Derecho”, define al bien común como el medio social que permite al
hombre cumplir su destino natural y espiritual, es decir, desarrollar su personalidad.
Tomas de Aquino, nos permite ver al bien común como “un orden justo, estable y seguro para la
vida estable de una comunidad”.
Debemos tener en cuenta que El bien común no es una fórmula de gobierno, sino un principio
rector: El bien de los hombres que componen la sociedad.
El bien común no se debe traducir como un bien particular de los individuos, sino de modo directo,
es decir en función del orden y de la justicia que proporciona al conjunto. El bien y la justicia son
bienes eminentemente comunes e impersonales, ya que atañen a todos indistintamente. Por lo
tanto un bien común público es un bien intermediario, es decir el conjunto de instituciones y
servicios destinados al desarrollo de la persona y de la vida social.
Gracias a la noción de bien común, los valores individuales armonizan con los valores sociales,
pues la idea del bien común inspira el derecho en la libertad de cada individuo para que pueda
16
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitución de 1993. Análisis Comparado. 4º ed. Edit.: RAO JUR.
Lima 1997. p. 108
16
cumplir su destino, a la vez que afirma la función social que tiene la persona. Con todo esto se
reconoce que la sociedad también realiza valores, como son el de la seguridad jurídica y el
bienestar general.
2.2.1. El pueblo
El Pueblo se distingue por su carácter “uti signoli”, es decir que implica la apreciación de unos
individuos vinculados con los otros por el mero acto de agrupación.
Hegel afirmaba que el espíritu del pueblo existe como algo en si, fuera de nosotros. Esta unidad
objetiva obra por medio de los individuos, los cuales son en gran parte inconscientes de ésta
influencia.17
El verdadero creador del Derecho, del arte, de la moral y de la religión es el espíritu del pueblo.
Las personas no son fuente de la voluntad de estado, porque el pueblo fuera del estado solamente
es una multitud desorganizada. El estado no recibe la soberanía del pueblo, sino de si mismo, de
su propia substancia.
Hegel daba al Estado el grado más alto del espíritu objetivo. Cada pueblo es una manifestación de
ese espíritu objetivo.
Entonces podemos decir que el pueblo es un presupuesto del poder, ya que lo sustenta y le
obedece, es decir que aparece como objeto y sujeto del poder.
Pueblo denota un concepto eminentemente político donde aparece una relación jurídico - política
entre un grupo humano y el estado; mientras que la población denota un concepto étnico
demográfica, el cual designa una agregación mecánica de personas carente de significado y
consistencia política.
a) El vínculo personal
17
FERRERO, Raúl; Teoría del estado, p. 58
17
La calificación de este vínculo se refiere única y estrictamente a la persona “per se”. Este vínculo
hace referencia a que una persona puede pertenecer al pueblo de un estado y simultáneamente
poseer bienes e invertir capitales en otro distinto.
b) El vínculo principal
El enlace personal con el cuerpo político debe caracterizarse por su accionar preferente,
prevaleciente, preeminente e importante en relación con el que la persona pudiere tener
establecido con otros estados.
c) El vínculo permanente
El enlace personal con el cuerpo político, debe ser estable, constante, persistente, firme y
duradero. Por ende no puede tratarse de una relación incidental y meramente eventual.
El enlace personal con el cuerpo político, implica una reciproca relación con los demás integrantes
del pueblo de un estado.18
Dichas condiciones hacen constar la presencia de un vínculo con el cuerpo estatal de naturaleza
político-jurídica. Debemos advertir que de lo expuesto, el poder estatal no solo va ser aplicable a
aquellas personas que forman parte de su población, sino que se extiende al caso de los turistas o
transeúntes, en tanto permanezcan dentro del territorio del estado.
2.2.2. El poder
Pueblo, territorio y poder son elementos del estado, de estos tres elemento el único que le es
propio y característico es el poder, pues el territorio no es en si mismo sino naturaleza, y el pueblo
no es en si mismo sino sociedad.19
Luis Pinto Ferreyra20 señala que “El poder es un proceso social, un hecho objetivo de la
convivencia de los hombres, un fenómeno específico de la sociedad”. Pero vemos que en realidad
18
GARCIA TOMA, Víctor; Teoría del Estado y Derecho Constitucional, colección textos universitarios, primera
edición 1999, p. 56
19
FERRERO, Raúl; Teoría del estado, p. 57
20
GARCIA TOMA, Víctor; Teoría del Estado y Derecho Constitucional, colección textos universitarios, primera
edición 1999, p. 67
18
no existe prácticamente una relación humana, en donde alguna persona no ejerza algún grado de
poder sobre otra.
Entendemos al poder como una fuerza social destinada a imponer comportamientos humanos en
la dirección que fija quien la ejerce. Ya que el poder es inherente a la naturaleza humana; es una
acción innata del hombre de anteponer su voluntad o sus conceptos a los del resto de sus
congéneres.
1.1 La energía
Expresa el rigor o la fuerza que posee un ente por razón de su propia naturaleza. El poder es un
mando donde subyace la dominación, el cual es la capacidad de hacerse obedecer, ello implica la
capacidad de un grado de coacción para alcanzar el acatamiento amparada en la amenaza.
1.2 La competencia
Expresa la cualidad, virtud y atributo para alcanzar los efectos previamente determinados. Es la
suma de facultades personales y el conocimiento de la relación coexistencial mando obediencia.
2.1 Doctrina teocrática: La fuente del poder se encuentra en Dios, idea que se funda en el
antiguo y nuevo testamento. Cobra auge a través de los apóstoles de los gentiles, san
Pablo y a través de los Padres de la iglesia.
3.1 Omniinclusividad: Abarca y alcanza a todos los grupos sociales asentados dentro de su
territorio.
21
Ibídem, p. 79-80
19
3.2 Coercitividad: Las órdenes que dicta son exigibles por naturaleza.
3.3 Soberanía: El poder estatal es soberano en relación con los demás entes instalados al
interior de su territorio, o sea, que dicho poder es supremo, exclusivo, irresistible y
esencial,; no admite a ningún otro, ni por encima ni en concurrencia con él.
4.1 Carisma: Es la capacidad de mando sustentada en la atracción personal que fluye del
gobernante, influyendo sus atributos naturales y/o cultivados.
4.4 Influencia: Se sustenta en el predominio, fuerza moral o psicológica, que opera sobre el
ánimo de las personas, se sustenta en un ascendente psicológico y subjetivo que se
impone sobre la conciencia de los seres humanos y que puede basarse en factores
como el talento, laboriosidad, experiencia, conocimiento especializado, conducta
virtuosa, etc.
Se trata de una energía de una voluntad mandante, cuyo origen no ha observado las reglas para el
ejercicio de la autoridad, fracturando la situación normal de acceso y/o ejercicio del poder político.
22
Ibídem, p. 89
20
2.2.3. Territorio
Es aquel espacio físico o porción geográfico sobre la cual es estado ejerce soberanía. Este suelo
a fase física observando desde una perspectiva jurídico-política recibe el nombre de territorio.
Según Alberto Bore Odria “es la vinculación de este territorio con un especifico grupo humano que
habita en el y que se organiza segura un centro de poder, es lo que constituye el estado”.
Brinda asiento a la población: En dicha área geográfica del globo terráqueo en donde el
hombre existe y coexiste socialmente.
Brinda la base para la aplicación de la ordenes y normas emanadas del centro del poder
político. El territorio es el espacio dentro del cual el estado ejerce su potestad de imperio,
es decir, elemento físico de competencia legal. Sirve como medida y limite de la autoridad
estatal que es a base para el ejercicio del poder político
Brinda las condiciones para la cohesión y continuidad del pueblo que conforma el estado.
El territorio es un elemento indispensable para la subsistencia del cuerpo político
23
GARCÍA TOMA, Víctor. Ob.cit. p. 91
21
c) Territorio estatal en enclave: es el espacio físico o porción geográfica del cuerpo político
que se presenta compacta o integrada y está dentro del área geográfica de otro Estado
En 1952, Chile, Perú, ecuador, adoptaron la declaración de Santiago que establecía la soberanía y
jurisdicción exclusiva sobre el mar adyacente hasta una distancia de doscientos millas.
22
conservación y administración con fines económicos, de los recursos materiales de todo
genero ubicados desde las afueras del mar territorial) hasta un limite de doscientas millas.
Espacio aéreo corresponde al espacio de aire que cubre la demarcación territorial (suelo
terrestre y dominio marítimo)
o Troposfera
o Estratosfera
o Mesósfera
Por otro lado (José Padista Corta) esta última convención reconoció internacionalmente la
existencia de las denominadas “Libertades de Aire” que son:
2.2.4. Cultura.
Como es sabido los elementos del estado son: el pueblo, el poder y el territorio. Típicamente en
esta tríada no tiene un lugar la constitución.
La teoría de los elementos del estado tiene que ser plenamente declinada (conjugada) a partir de
un nuevo elemento que es la cultura. La constitución es parte de la cultura, (“cuarto elemento”).
Es así que los demás elementos del estado tienen que ser llenados desde la perspectiva de la
ciencia cultural; empezando por el pueblo como “conjunto de hombres sometidos a los precepto del
derecho”, pero por lo mismo en el estatus culturalis.
El territorio del estado es territorio culturalmente formador;”un espacio cultural “.el poder del
estado, debe concebirse como determinado de manera cultural, no actuando de manera natural, ya
que, en el estado constitucional, se encuentra fundado y limitado normativamente y se halla al
servicio de la libertad cultural.24
24
HÁBERLE, Peter. Estado constitucional. 1º ed. edit. Universidad Católica del Perú. Lima, 2003 p. 20.
23
CAPÍTULO II
1. EL ESTADO - NACIÓN
1.1. Origen
Los estados- naciones son una conformación jurídica derivada del nacionalismo, ideología que a
su turno, cobrara forma en el siglo XVIII en Occidente
Recién a fines de esa centuria comenzó a considerarse que la civilización estaba determinada por
la nacionalidad y que, por este principio, cada individuo debía ser educado en su legua materna y
no en otras de diferentes civilizaciones o épocas (como él griego y el latín). Las primeras
manifestaciones decisivas de esta ideología, en lo político, fueron la revolución de las colonias que
firmaron la constitución de Estados Unidos de América y la revolución Francesa. Tras ser agente
activo de la emancipación del resto de las colonias americanas a inicios del siglo siguiente, el
nacionalismo penetró la parte central de Europa, primero, y luego la oriental.
En la primera mitad del siglo XX, alimento levantamientos y tuertas anticoloniales a lo largo y
ancho de África y Asia. En el contexto de la política mundial, el nacionalismo implicó la
identificación del estado y la nación con el pueblo (o cuando menos la voluntad de determinar el
tamaño del estado según principios etnográficos). Pero, a pesar de que, en busca de legitimación,
este modelo ha pretendido homologar prácticas previas (es decir, emparentarse con modos de
organización política que lo precedieron), lo cierto es que el nacionalismo ni siquiera fue importante
para la administración política de Occidente en el primer milenio y medio la era cristiana. Tras la
caída del imperio Romano, el ideal de gobierno era el estado terrenal universal, basado en la
24
república o comunidad cristiana. Antes de la edad de los nacionalismos, las lealtades políticas eran
determinadas por formas de organización distintas de la nacionalidad, fueran éstas la ciudad
estado, el feudo y su señor, el reino dinástico, grupos religiosos o sectas.
En la edad Media, por ejemplo, la civilización era determinada por la religión: las distintas
nacionalidades, y sus respectivas lenguas, remitían a una civilización de pertenencia, sea el
cristianismo o el Islam, y a lenguas de civilización, como el latín, el griego, el árabe o el farsi.
Incluso en el Clasicismo, la cultura (entendida como modelo de civilización) francesa fue aceptada
a lo largo y ancho de Europa como válida para todas las nacionalidades.
Estado Nación es una organización política de población homogénea que comparte cultura, lengua,
con un gobierno que sirve a los intereses de esta. No hay en el mundo ningún pueblo con esa
homogeneidad, pero si que se aproximan.
El concepto de que el Estado debe servir a las naciones apareció en el S.XIX.
El estado nación es un termino que en la actualidad se esta volviendo a emplear ya que se esta
buscando integrar lo que en tiempos ya pasados se ha fragmentado como por ejemplo en la
república habían estatus sociales que se diferenciaban por su economía ,posición, idioma, cultura ,
etc.
El Estado anterior al siglo XIX no servía a las naciones, ni siquiera a las comunidades; servía a
Dios, la autoridad descendía directamente de Dios al soberano y estos eran responsables
únicamente ante él. En Occidente, la única excepción ha sido el Sacro Imperio Romano, el mandato
Dios se dividió entre reyes y papado. En los siglos XVII y XVIII EN FRANCIA buscaron mejoras
para población bienestar es ahí que se estructura lo siguiente:
25
http//.monografía.com./trabajo14,/origendelestadoynación
25
tenían sus corporaciones y gremios; las provincias tenían variados sistemas feudales para
mantener la paz y la producción agrícola. En la práctica sus libertades le otorgaban autonomía y
autorregulación.
La función del soberano era defender esas Instituciones y el derecho consuetudinario (diario) que
las regulaba e interceder ante los conflictos.
Esto provocó revueltas y guerras civiles. Por ejemplo en Inglaterra había muchas ciudades con
granees diferencias entre sí. En esas sociedades el nacionalismo era poco importante. La religión y
la lealtad dinástica eran las principales productoras de lealtad a grupos más amplios.
¿Cómo se hizo realidad el Estado Nación?
Todas esas instituciones y antiguos hábitos fueron destruidos. Las distinciones basadas en el
derecho en privilegios corporativos se eliminaron, se sustituyeron por nuevos contenidos, ideas y
tipos de relaciones sociales.
El estado peruano como estado social y democrático de derecho no obvia los principios y derechos
básicos del estado, como son: la libertad, la seguridad, la propiedad privada y la igualdad ante la
ley. Siendo la dignidad humana el presupuesto de todos los derechos fundamentales, su
reconocimiento es una condición para el ejercicio de la libertad.
La seguridad jurídica y la igualdad ante la ley, son condiciones necesarias para el funcionamiento
del Estado social y democrático de Derecho y se configuran a través de órganos autónomos y
transparentes que promueven el desarrollo del país.26
26
GACETA JURÍDICA. La constitución comentada. Tomo II. 1º ed. Lima, 2006. p. 688.
26
El antecedente de este articulo en la constitución de 1933, empezaba por decir en el articulo
primero “El Perú es República Democrática”27, pero en la constitución de 1979 se manifestó lo
siguiente en el articulo 79 “El Perú es una República Democrática y Social Independiente y
soberana, basada en el Trabajo”. Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado.
Tanto la constitución de 1979 y de 1993 señalan que el Perú es una República Democrática,
social, independiente y soberana y en que su gobierno es unitario, representativo y
descentralizado.28
La constitución de 1979 establecía que el Perú era una república basada en el trabajo. En la
constitución de 1993 consideraron pertinente quitar esta norma. Pero de la manera analista no se
ha creído conveniente quitar este fragmento del artículo ya que el trabajo es la fuente principal de
la riqueza; así mismo la constitución de 1993 pone en manifiesto dos declaraciones
El estado es uno e indivisible (innecesario desde que el gobierno es unitario)
Para Maquiavelo la República por antonomasia fue Roma y tenia el valor de haber hecho
descansar el poder en el pueblo, también en haber fortalecido ciertos aspectos de la vida publica.
En conclusión la República es una sociedad políticamente organizada en la que el poder pertenece
al pueblo y éste, de distintas maneras y diversos contenidos de poner.
Según la constitución el Perú es una república democrática es por ello saber que la república “Es
una determinada organización del poder en los aspectos estructurales, en cambio la democracia
no es una organización sino un procedimiento”. Se deduce que habrá repúblicas no democráticas
(es el caso del Perú cuando vive bajo gobierno tiránico originado en un golpe de Estado) 30. Ya que
27
CHIRINOS SOTO, Enrique. Constitución comentada. 3º ed. Edit. NERMAN. Lima, 1996. p 81
28
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitución Política de 1993. Tomo III. 1º ed. Edit. DESA S.A. Lima.
p 35.
29
Ibídem. p.47
30
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Constitución de 1993. Análisis comparado. 4º ed. Edit. RAOJUR .Lima,
1998. p 893.
27
ha existido repúblicas aristocráticas, (como la república de Venecia)31 , en la que se tenia un gobierno
en la que solamente ejercen el poder las personas mas notables del estado, no solo son estas
repúblicas sino que existen también las plutocráticas, que son aquellos en las que predominaba el
poder de los ricos32
La democracia es pues el sistema en el cuál las personas son parte de la sociedad política y
ejercen el poder por el hecho de ser ciudadanos sin otra cuantificación ni exigencia.
La democracia entendía como el “gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo”. Esta es el
gobierno de la mayoría, pero con respeto a los derechos de la minoría. Si la mayoría no respeta a
la minoría se va formando la tiranía.
Es así que el Perú será una República por que tienen una organización basada en autoridad todas
emergentes de la sociedad, guiados por los principios y será democrática por que la manera de
asignar el poder es la decisión del pueblo. A través de elecciones periódicas y participación
mediante procedimientos de la democracia directa.
La república democrática, se caracteriza por tener instituciones republicanas, así también por que
el poder se encuentra en manos del pueblo, además congrega a todos los ciudadanos capaces y
no los discrimina del ejercicio del poder por razón de clase, economía, etc.
Según la constitución del Perú es una república social. El carácter de social significa que el Estado
no toma en cuenta solamente la realización individual de las personas, sino que educa a sus
grupos humanos en un espíritu de colaboración y solidaridad, buscando el bienestar de todos; es
por ello que se puede hablar de un interés privado legítimo y de un interés común.
El carácter de República Independiente significa que el Perú no tiene ningún tipo de sometimiento
formal a otros estados, ni organismos del sistema internacional, pero si se manifiesta la voluntad
suprema al interior de su territorio y por ende, del pueblo que vive en el él.
La república independiente se relaciona con la soberanía en la que se manifiesta que no existe otro
poder dentro de la sociedad que le que tiene el Estado. El poder de la República es supremo.
31
CHRINOS SOTO, Enrique. Ob.cit. p. 83
32
Ibídem
28
El estado es UNO E INDIVISIBLE fragmento que ya aparecía en la constitución de 1933, pero
desapareció de la constitución de1979, pero que fue retomada por la constitución de 1993, en la
que se afirma, una vez mas, el principio de que el Estado es integro en su totalidad y en sus
partes.
El artículo 43º, también señala las características del gobierno del estado.
El gobierno unitario significa que hay una dimensión gubernativa del estado que tiene alcance
nacional. Gobierno Central, que esta constituido por todos los órganos nacionales que ejercen
soberanía como es el caso del poder legislativo, ejecutivo, judicial y otros como el tribunal
constitucional, el Ministerio Publico, etc.
El gobierno debe ser representativo, esto es, de quienes lo ejercen actúan en representación de
otros que lo eligen.
El carácter representativo consiste en que los gobernantes de todos los niveles tienen respaldo
directo o indirecto en la elección popular y que por ello representan al pueblo en las decisiones que
toman.
El gobierno es descentralizado, ello significa que no todo el poder de decisión reside en el nivel
nacional del estado ya que el poder se distribuye en diversos niveles de tal manera que si bien hay
un gobierno unitario, ciertas responsabilidades no serán de el sino de gobiernos regionales y
locales que actuaran en dichos campos autorizados por la contribución y la ley.
La descentralización significa que el poder de decidir esta en el órgano inferior y el órgano superior
no puede intervenir por que una normal superior a los dos se lo impide.
Finalmente para concluir con este artículo hablaremos del principio de SEPARACIÓN DE
PODERES que tiene como base la experiencia histórica del gobierno Ingles, transmitida al
continente Europeo por Montesquieu y desarrollada a partir de la revolución liberal.
Según Montesquieu el Estado tiene tres clases de poderes. El poder legislativo, el poder ejecutivo
(que dependen del derecho de gentes), el poder judicial (dependen del derecho civil)
29
La separación de poderes tiene como postulado que el poder publico de un determinado nivel o
ámbito territorial no recaiga en manos de una o de pocas personas, sino que sea distribuido entre
órganos.
Artículo 44, Son Deberes Primordiales Del Estado: defender la soberanía nacional; garantizar la
plena vigencia de los derechos humanos, proteger a la población de las amenazas contra su
seguridad; promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral
y equilibrado de la nación.
Así mismo, es deber del estado establecer y ejecutar la política de fronteras y promover la
integración, particularmente latinoamericana, así como el desarrollo y la cohesión de las zonas
fronterizas, en concordancia con la política exterior.
Por su parte la Constitución de 1979 en el artículo 80º asumió: “son deberes fundamentales del
Estado defender la soberanía nacional, garantizar la plena vigencia de los derechos humanos y
promover el bienestar general basado en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado del país,
y eliminar toda forma de explotación del hombre por el hombre y del hombre por el Estado.
El artículo 100º de la misma constitución señala que el Perú promueve la integración económica,
política y cultural de los pueblos de América Latina con miras a la formación de una comunidad
latinoamericana de naciones.
La novedad de la constitución de 1979 es que añadía como deber del Estado eliminar toda forma
de explotación del hombre por el hombre y del hombre por el Estado. La constitución de 1993
30
elimino este deber pero añade otro deber que es “Proteger a la población de las amenazas contra
su seguridad”
Bajo la denominación de “deberes primordiales del Estado”, el artículo 44º establece las finalidades
mas importantes a cargo del estado, en su relación permanente con la Nación eso no quiere decir
que estas son los únicos deberes ya que en el artículo 1º se refiere a la persona humana y su
dignidad, en el artículo 58 que se refiere a la economía social de mercado o en el artículo 188
relacionado con la descentralización, son estos como por ejemplo otros deberes primordiales. Es
así que pasaremos a detallar los deberes más importantes.33
Garantizar la plena vigencia de los derechos humanos, que son los derechos establecidos
dentro de la constitución, como los demás que, según el articulo 3, como tales: la vigencia
de los derechos humanos debe entenderse como compromiso de respeto pleno a la
persona humana promoviéndola íntegramente.
La vigencia se garantiza de diversas maneras:
Es muy importante para la garantía de los derechos humanos que el proceder de la autoridad sea
competente con ellos.
33
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Ob.cit. 893
34
RUBIO CORREA, Marcial. Ob.cit. 693
31
El tercer deber del estado es proteger a la población de las amenazas contra la seguridad.
La seguridad puede considerarse como una situación de cumplimiento esencial de los derechos
del ser humano, a fin de que tenga la posibilidad de progresar tanto espiritual como físicamente. La
seguridad supone desde la posibilidad de alimentase, hasta la del acceder el bienestar espiritual a
través de la cultura, pasando por una situación estable, por una educación debida y por un trabajo
que le permite subsistir.
El despertar con fuerza de amenazas “no tradicionales” para la seguridad como la extrema
pobreza, el terrorismo urbano y la inestabilidad política obliga a los estados democráticos a
elaborar, desarrollar y ejecutar políticas publicas para garantizar la seguridad.
El bienestar general ha sido definido por el centro del alto estudios militares y que va a estar
vinculado a la naturaleza misma de la sociedad es así que los defensores de la teoría del contrato
social manifestaron que el bienestar general es un concepto a la vez individual y social. Es
individual en el sentido que cada persona tiene que progresar para si misma y en su entorno
familiar. Es social porque es en el conjunto social, en la buena disposición y en las buenas
perspectivas de la sociedad.
32
justicia y debemos entenderla en un sentido social , en efecto la justicia social
sobre la que se apoya el bienestar general no puede ser otro que la justicia
distributiva , en la medida de que depende de dos cosas: de la igualdad de la
distribución ( igualdad en los niveles de bienestar ) y del bienestar total (utilidades de
los individuos )
el otro pilar es el desarrollo integral y equilibrado de la nación. el desarrollo
significa crecimiento con distribución. Crecimiento es el dinamismo impuesto a la
economía. no hay progreso sin crecimiento, a la vez no hay justicia si no existe una
distribución que considere la decisión de practicar la solidaridad.
La descentralización juega un papel importante para lograr el bienestar general en la medida que
constituye una de las formas que permite el desarrollo integral del país a través de la asignación
de competencias y la transferencia de recursos hacia los gobiernos regionales y los gobiernos
locales.
Es integral ya que las responsabilidades del estado es que todo el territorio y todos los grupos
humanos pueden progresar y ser equilibradamente desarrollada es equilibrado por que el
desarrollo no debe estar orientado a unos grupos sociales , tiene que referirse a todos los ámbitos.
Es así también que la política de fronteras resulta importante en América latina, es decisiva para la
paz y el progreso de un país; fronteras solucionadas significa una mejora posibilidad de paz y
progreso.
La cohesión de zonas fronterizas tiene que ver con su pertenencia a la nación y su carácter de
borde, de zonas de contacto con otras naciones (incluye cultura, educación y economía) etc.
33
El antecedente a este enunciado se encuentra en el artículo 81 de la Constitución de 1979.
En el cual se manifiesta casi lo mismo que en la Constitución vigente. Sin embargo a pesar de
su similitud puede encontrarse tres pequeñas diferencias:
“La Constitución de 1 979 decía que el poder emana del pueblo. La de 1 993 hace la
precisión, pertinente, de que se trata del Poder del Estado.
La Constitución de 1 979 decía que quienes ejercen el poder lo hacen en representación
del pueblo. La Constitución de 1 993 ha suprimido esa parte.
La Constitución de 1 979 decía que arrogarse al poder constituía sedición. La de 1 993
dice que es rebelión o sedición” 35
b) Comentario.
Bien, el origen y ejercicio del poder, se encuentran ubicados en la legislación vigente, en el art 45º,
el cual señala.
“El poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y
responsabilidades que la Constitución y las leyes establecen.
Ninguna persona, organización, fuerza armada, Policía Nacional o sector de la población puede
arrogarse al ejercicio de ese poder. Hacerlo constituye rebelión o sedición”.
En principio, este artículo no hace más que aclarar que el Perú es una república democrática y que
además es representativa. “Es una república porque tiene una organización basada en autoridades
todas emergentes de la sociedad (…) [y es] democrática porque la manera de asignar el poder en
la decisión del pueblo a través de elecciones periódicas…” 36. Ahora bien, el detentador originario
del poder es el pueblo, pero no es el pueblo el que ejerce este poder, lo hacen los gobernantes
elegidos en representación del pueblo, por eso no es el pueblo, es por eso, que es representativa.
Y, el poder que se les delega no es absoluto sino que se limita a la Constitución y a lo que las
demás leyes señalan: El Estado de Derecho.
Ahora, el artículo en mención señala en su segundo párrafo, que nadie puede arrogarse al ejercicio
de ese poder (poder estatal) Hacerlo constituye rebelión o sedición.
35
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitución Política. Tomo III 4º ed. Edit. : DESA. S.A. Lima, 1999. p.
61
36
GACETA JURÍDICA. La Constitución Comentada. Tomo I. 1º ed. Lima, 2006. p. 704.
34
El delito de rebelión se encuentra tipificado en el artículo 346 del Código Penal, el cual señala: “El
que se alza en armas para variar la forma de gobierno, deponer al gobierno legalmente constituido
o suprimir o modificar el régimen constitucional será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de 10 ni mayor de 20 años y expatriación”.
En primer lugar, la rebelión es un delito doloso que consiste o exige el levantamiento en armas
para cambiar o alterar el régimen constitucional establecido. En este caso, “el agravio está
encaminado contra la Constitución o los Poderes del Estado para eliminarlos o sustituirlos. (…) En
caso de que el levantamiento fuera contra un gobierno tiránico, estaríamos en el supuesto de
insurgencia.”37
Por último el delito de sedición, se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 347: “El que sin
desconocer al gobierno legalmente constituido se alza en armas para impedir que la autoridad
ejerza libremente sus funciones o para evitar el cumplimiento de las leyes o resoluciones, o impedir
las elecciones generales, parlamentarias, regionales o locales, será reprimido con pana privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de 10 años.”
En este caso el agravio está dirigido contra el ejercicio de autoridad y también se da cuando se
pretende sabotear las elecciones.
37
RUBIO CORREA. Marcial. Ob. cit. p. 67.
35
a) Antecedentes en la Constitución de 1979
Se encuentra dispuesta en el artículo 22º y sus normas son casi idénticas. La única diferencia
radica en que “La Constitución de 1979 decía que son nulos todos los actos de autoridad
usurpada y la de 1993 dice: Son nulos los actos de quienes usurpan funciones públicas”. 38
b) Comentario.
La finalidad de esta norma, es evitar que se produzcan los golpes de estado. Y la posibilidad de
que el pueblo pueda insurgir para defender el Estado de Derecho. Esto radica en que un gobierno
usurpador “no solo actúa injustamente sino que rompe las reglas que le darían su propia
legitimidad”.39
Sin embargo, esta norma, no obliga a no obedecer sino que sólo la da como una posibilidad de no
hacerlo; legitima la desobediencia a un gobierno usurpador con la finalidad de que este pueda
ceder el gobierno que adquirió ilegítimamente.
Finalmente, la dación de esta norma quita valor a los actos de quienes usurpen funciones públicas,
puesto que “el acto que se origina en la actuación de quien no tiene legitimidad, carece de validez
jurídica”.40 Sin embargo entre las excepciones podemos encontrar a los decretos leyes.
Referente a esto, la Corte Suprema dictó una sentencia a mediados de los años sesenta, en la cual
se manifiesta que los decretos lees tienen calidez jurídica mientras no sean modificados o
derogados.
38
Ibídem. p. 71.
39
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitución de 1993. Análisis Comparado. 4º ed. Edit.: RAO JUR.
Lima 1997. p. 320.
40
Ibídem. p. 321
36
2.5. Defensa de los intereses del Estado:
En la Constitución vigente, esta norma se encuentra ubicada en el artículo 47ª, en cual menciona:
“La defensa de los intereses del Estado está a cargo de los procuradores públicos conforma a ley.
El Estado está exonerado del pago d gastos judiciales”.
“La defensa de los intereses del Estado esta a cargo de Procuradores Públicos permanentes o
eventuales que dependen del Poder Ejecutivo. Son libremente nombrados y removidos por éste”.
La diferencia de esta norma con la actual es que la Constitución de 1993 añade un párrafo más;
que el Estado está exonerado del pago de gastos judiciales.
b) Comentario:
Los Procuradores Públicos, son abogados que van a tener como función defender a las entidades
del Estado, en los juicios que ellas promueven contra terceros o que se promueven contra ellas;
“Pueden intervenir en todas las instancias y jurisdicciones, sean la ordinaria, militar o
constitucional, pudiendo ejercer la defensa como demandantes o demandados, como denunciantes
o parte civil (…). Pueden interponer, en general, todos los recursos que franquean las leyes, pero,
para allanarse a una demanda, desistirse o transigir requieren la autorización de la autoridad
administrativa que le otorgó el nombramiento”.41
Ahora bien, hay procuradores que trabajan exclusivamente para el Estado, es decir, trabajan a
tiempo completo y reciben un sueldo mensual. Pero, hay también “Los procuradores ad hoc que
son abogados cuyos servicios profesionales contrata el Estado pero para un caso determinado… 42
41
GACETA JURÍDICA. Ob. cit. p.718.
42
RUBIO CORREA, Marcial. Ob.cit. p.78.
37
Finalmente, la exoneración de los gastos judiciales es, un privilegio que se la otorga el Estado a sí
mismo. “El Estado no paga gastos judiciales por razón del principio constitucional ya establecido:
El Estado es uno e indivisible. El Estado no puede pagar gastos al propio Estado”. 43
Referido a los idiomas oficiales del Estado, se encuentra estipulado en el artículo 48º, el cual, a la
letra dice:
“Son idiomas oficiales el Castellano y, en las zonas donde predominen, también lo son el Quechua,
el Aimara y las demás lenguas aborígenes, según la ley”.
La Constitución de 1979, en cuanto al tema de los idiomas oficiales, menciona los siguientes
artículos:
Artículo 35º: “El Estado promueve el estudio y conocimiento de las lenguas aborígenes. Garantiza
el derecho de las comunidades quechua, aimara, y demás comunidades nativas a recibir
educación primaria también en su propio idioma o lengua”.
Artículo 83º: “El Castellano es el idioma oficial de la República. También son de uso oficial el
quechua y el aimara en las zonas y las formas que la ley establece. Las demás leguas aborígenes
integran así mismo el patrimonio cultural de la nación”.
Ahora bien, tanto la Constitución de 1979, como la de 1993, establecen al castellano como el
idioma oficial y también las dos otorgan validez de lengua oficial al quechua y aimara, con la
diferencia de que la “Constitución de 1979 lo da en las zonas y las formas que la ley establece y la
de 1993, en las zonas donde predominen según ley”.44
b) Comentario:
Por lengua oficial se entiende que, es aquel con que cada persona puede comunicarse y a la vez
entender. Del mismo modo, es el idioma que las autoridades utilizan para cumplir sus funciones y
atender a las personas. El idioma oficial es el que goza de un valor jurídico público.
43
CHIRINOS SOTO, Enrique. Constitución de 1993. Lectura y Comentario. 3º ed. Edit. NERMA N. S.A. Lima,
1996. p. 87
44
BUBIO CORREA, Marcial. Ob.cit. p. 79.
38
Ahora; “Para que haya un idioma oficial; tiene que haber una lengua nacional que predomine en
cuanto a su uso sobre otras”.45
Lo que motivó la incorporación de lenguas indígenas a nivel constitucional fue la oficialización del
quechua en el año 1975, mediante decreto ley 21156, promovida por el General Juan Velasco
Alvarado, quien declaró al quechua como idioma oficial de la República. A Partir de ese entonces,
los medios oficiales, tanto escritos como radiales y televisivos, empezaron a propalar versiones
bilingües de las noticias oficiales, pero sólo duró algunos meses.
Esta norma se encuentra estrechamente vinculada al derecho a la identidad cultural y también con
el de utilizar el propio idioma (artículo 2. Inciso 19. Constitución Política del Perú de 1993). Además
el hecho de reconocer a otras lenguas como oficiales contribuye al respeto mutuo que se deben las
personas y las culturas coexistentes en nuestro Perú.
“Sin embargo, parece que la Constitución vigente a cometido un error al señalar que el Perú tiene
varias lenguas oficiales (…) que aparentaría confirmar un multilingüismo oficial” [cosa que no
existe].46
Articulo 49º: “La capital de la República del Perú es la ciudad de Lima. Su capital histórica es la
ciudad de Cusco.
Son símbolos de la patria la bandera de tres franjas verticales, con los colores rojo, blanco y rojo, y
el escudo y el himno nacional establecidos por ley”.
45
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Ob. cit. p. 323.
46
Gaceta Jurídica. Ob. cit. p. 720.
39
Art 85º: “La bandera verticales con los colores rojo, blanco y rojo, el escudo y el himno nacional
establecidos por ley son símbolos de la patria”.
Se puede decir que normativamente ambas Constituciones son equivalentes en cuanto a estos
aspectos, con la diferencia de que la Constitución de 1993 añade como capital histórica a la ciudad
del Cusco.
b) Comentario:
Este artículo, es en principio una norma que ramifica aspectos formales referidos a
Estado y a la patria.
“Se entiende por ciudad capital el asiento territorial de los órganos centrales del Estado (…). Desde
el punto de vista sociológico u económico suele tener también un desarrollo significativo y, muchas
veces como en el caso del Perú, se convierte en la metrópoli que centraliza no sólo el poder del
Estado, sino también el económico”.47 Debido a esto se genera un fenómeno social denominado
centralismo, pero hay que tener en cuenta que capitalidad y centralismo son dos cosas distintas.
Los símbolos patrios son las representaciones o alegorías sobre la patria, fundados en identidad
de un territorio común y el orgullo nacional forjados a lo largo de la historia. Los símbolos patrios
son los que tiene por finalidad proyectar y lograr contenidos de identidad en toda la población. Es
decir, serían señas de identidad: Hacia el exterior permitiendo la identificación del Estado, y al
interior, coadyuvando a la identificación de la comunidad. Cabe mencionar también que el sentido
que la Constitución le da al término patria, es el equivalente a territorio del Estado.
Con relación a la bandera, no es necesaria mayor explicación, tampoco existe discusión sobre el
escudo. Con respecto al himno nacional existe una ligera controversia:
El Himno Nacional, se creó en 1821, siendo sus autores José da la Torre Ugarte (letra) y José
Bernardo Alcedo (música). A partir de ese entonces hasta hoy el Himno sufrió varias
modificaciones entre ellas, la de arreglar la música (Claudio Rebagliati, 1901). También en ese
mismo año se convocó para elaborar un nuevo Himno Nacional, resultado ganador el poeta José
Santos Chocano.
47
RUBIO CORREA, Marcial. Ob. cit. p. 81.
40
A pesar de que esta nueva versión del himno fue cantada durante varios años, en la década de
1910, surgió un movimiento que buscó restaurar el antiguo Himno Nacional y así lo hizo (ley 1801,
1913).
El Estado respeta otras confesiones y puede establecer formas de colaboración con ellas”.
La norma en ambas constituciones son casi idénticas, sin embargo, la Constitución de 1993 añade
el “respeto” a otras confesiones, inclusive las diferentes a la iglesia católica.
“La Constitución de 1933 que también protegió de manera especial ala religión católica, contempló
expresamente la libertad de practicar cultos diversos, y solo desde la Constitución de 1979 se
separa el Estado y la iglesia católica en régimen de independencia y autonomía”. 4849
b) Comentario:
48
Gaceta Jurídica. Ob. cit. p. 728
49
El derecho de patronato fue otorgado mediante Bula del Papa Pio IX, el 03 de Marzo de 1874, y concedía
al Presidente de la República del Perú las mismas prerrogativas que gozaban los reyes católicos de España.
41
De esta norma se desprende lo siguientes aspectos jurídicos esenciales:
Así mismo, el Decreto ley del 24 de Junio de 1980, aprobó el acuerdo entre la Santa Sede y la
República del Perú, entre lo que se destaca lo siguiente:
Ahora bien, por los tantos privilegios de que goza la Iglesia Católica en nuestro país, la libertad
religiosa es un tema muchas veces vulnerado. En ese sentido, el Tribunal Constitucional sentenció
lo siguiente:
De todo lo expuesto, se desprende que la finalidad de este artículo debe residir en precisar la a
confesionalidad del Estado y no en resaltar los méritos de una religión determinada, aunque sea la
que la mayoría profesa.
50
Gaceta Jurídica. Ob. cit. p. 731.
42
La dación de esta norma, en nuestra Constitución de 1993, se encuentra descrita en el artículo 51º.
“La Constitución prevalece sobre toda norma legal, la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y
así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado”.
En esta legislación ya derogada, respecto ala jerarquía y publicidad delas normas hacía mención el
artículo 87º.
“La Constitución prevalece sobre toda otra norma legal. La ley, sobre toda otra norma de inferior
categoría, y así sucesivamente de acuerdo a su jerarquía jurídica.
La publicidad es esencial para toda norma del Estado. La ley señala la forma de publicación y los
medios de su difusión oficial”.
Del tenor de estos artículos se desprende que, en cuanto a legislación, la Constitución prima sobre
cualquier otra norma, es la de rango más alto y, en cuanto a la publicidad, que una norma no es
perfecta mientras no se haya publicado.
b) Comentario:
Todo esto que resulta implícito (jerarquía normativa) fue divulgada por Kelsen en los años 1920,
sobre la base del concepto de “pirámide Jurídica”. Él señalaba que “El orden jurídico (…) no es, por
tanto, un sistema de normas coordinadas entre sí, que se hallasen, por así decirlo, una ala lado de
la otra, en un mismo nivel, sino que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles de
normas”.51
El sistema jerárquico normativo del Perú, comienza con la Constitución escrita, es decir, la
Constitución Política tiene la más alta jerarquía dentro del ordenamiento positivo del Estado. Y, a
fin de garantizar esta supremacía, se encuentra estipuladas en el artículo 200º de la Constitución,
las garantías constitucionales: Acción de hábeas corpus, acción de amparo, la acción de hábeas
data, la acción de inconstitucional y la acción popular.
51
CHIRINOS SOTO, Enrique. Ob.cit. p. 94.
43
El segundo rango jerárquico lo tiene la ley, la cual es una atribución del Congreso, pero que a la
vez puede ser delegada a la Comisión Permanente y por vía de excepción al Presidente de la
República. Ahora bien, dentro de este enunciado, se encuentran un conjunto variado de
disposiciones: Leyes de desarrollo constitucional, leyes orgánicas y las leyes ordinarias.
Siguiendo la secuencia piramidal de Kelsen, encontramos a los Decretos Legislativos, que no son
sino, “actos normativos del Presidente de la República que proviene de la expresa delegación de
facultades legislativas otorgadas por el Congreso en la ley que fija la materia y por un plazo
determinado (…)”.52
Siguiendo esta línea, se encuentran los Decretos de Urgencia, que son medidas extraordinarias
dictadas del Poder Ejecutivo, en materia económica y financiera, sin embargo, no pueden contener
materia tributaria.
Tanto los Decretos Legislativos como los Decretos de Urgencia tienen fuerza de ley, por lo que se
encontrarían en el segundo rango normativo de acuerdo a lo expresado en la Constitución.
Por último, después de la ley encontramos a loa decretos y resoluciones, que obviamente no
pueden contrariar, transgredir ni desnaturalizar las leyes.
Respecto a la publicidad de las normas se dice que es esencial para la vigencia de las normas y es
que no podía ser obligatoria la ley que se mantiene en secreto. Por publicidad se entiende que algo
tiene que se público, esto es, del conocimiento de todos y al alcance de todos.
Empero, “la publicidad de las normas no es sólo publicarlas en el Diario Oficial, o en el diario
encargado de los avisos judiciales (…), también hay publicidad cuando la norma es notificada, bajo
cargo, a las personas interesadas”.53
Las excepciones a la publicidad serían las normas de carácter reservado, que solamente pueden
estar ala alcance de determinadas entidades o comisiones parlamentarias, pero no por esto dejar
de ser transparente.
52
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Ob. cit. p. 328.
53
Gaceta Jurídica. Ob. cit. p. 736.
44
2.10. Derecho a la nacionalidad.
“Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la República. También lo son los
nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el registro correspondiente durante
su minoría de edad.
Son así mismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalización o por opción,
siempre que tengan residencia en el Perú”
En lo referente a la nacionalidad, esta Constitución menciona el artículo 89º, 90º, 91º y 93º
Artículo 89º: “Son peruanos por nacimiento los nacidos en territorio de la República. Lo son
también los hijos de padre o madre peruanos nacidos en el exterior, siempre que sean inscritos en
el registro correspondiente durante su minoría de edad o manifiesten su deseo de serlo hasta
después de un año de alcanzada la mayoría
Se presume que los menores de edad residentes en territorio nacional, hijos de padre
desconocidos, han nacido en el Perú”
Artículo 90º: “Puede optar por la nacionalidad peruana al llegar a su mayoría de edad el hijo de
extranjero nacido en el exterior, siempre que haya vivido en la República desde los cinco años de
edad.”
Artículo 93º: “Ni el matrimonio ni su disolución alteran la nacionalidad de los cónyuges, pero el
cónyuge extranjero, varón o mujer, puede optar por la nacionalidad peruana, si tiene dos años de
matrimonio y domicilio en el Perú”
En primer lugar ambas constituciones consideran que son peruanos por nacimiento, los nacidos en
territorio de la República (ius solis) y los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos (ius
sanguinis). A esto la constitución de 1979 agregaba que también pueden ser peruanos de
45
nacimiento los que habiendo nacido en el exterior de padre o madre peruanos manifestaban su
deseo de serlo hasta un año después de alcanzada la mayoría de edad.
b) Comentario.
“La nacionalidad es ante todo un derecho humano que no puede ser negado a ninguna persona” 54;
el nacional es un ser humanos que tiene un vínculo de relación y pertenencia con el Estado del
cual es nacional.
Ahora, la nacionalidad es un derecho reconocido no sólo a nivel nacional sino que lo es también a
nivel internacional. La Declaración universal de los Derechos Humanos, dice en su artículo 15º
incisos 1 y 2, lo siguiente:
Pues bien, el desarrollo de esta norma constitucional se encuentra regulado en la Ley Nº 26574 del
11 de enero de 1996 (Ley de Nacionalidad) y el Decreto Supremo Nº 004-97-IN (Reglamento de la
Ley de Nacionalidad). Esta ley, respecto de las personas nacionales por nacimiento, menciona lo
siguiente: artículo 2º inc. 1, 2 y 3
Esta ley aparte de recoger la que la Constitución señala, recoge dos situaciones más:
a) Los menores de edad en estado de abandono que residen el Perú de padre desconocidos;
lo que se busca con esta norma es proteger a dichos menores, siendo esto concordante
con el sistema de derechos humanos; y,
54
RUBIO CORREA, Marcial. Ob.cit. p 115
46
b) Que las personas nacidas en el extranjero sólo pueden ser nacionales hasta la tercera
generación; la finalidad que persigue esta norma es la de “proteger y reconocer los
vínculos culturales de las personas con el Estado”55
1. Las personas extranjeras que expresan su voluntad de serlo y que cumplen con los
siguientes requisitos:
a) Residir legalmente en el territorio peruano por lo menos dos años consecutivos.
b) Ejercer regularmente profesión, arte, oficio o actividad empresarial.
c) Carecer de antecedentes penales, tener buena conducta y solvencia moral.
2. Las personas extranjeras residentes en el territorio de la República a las que, por servicios
distinguidos a la Nación peruana, a propuesta del Poder Ejecutivo, el Congreso de la
República les confiere este honor mediante Resolución Legislativa.
Del mismo modo, el artículo 8º del Reglamento de la Ley de Nacionalidad añade dos requisitos
más:
No se debe olvidar que la naturalización constituye una Gracia del Estado, es decir, que el Estado
se encuentra facultado de establecer los requisitos legales para aceptarla o denegarla. También, si
bien el naturalizado “tiene la plenitud de los derechos civiles (…) no tiene otros derechos políticos
que los de votar y ser elegido para cargo municipal” 56.
Respecto de la nacionalidad por opción, que no es sino un derecho que el Estado reconoce a
ciertas personas, cercanamente vinculadas a la sociedad peruana de pedir y por ese sólo hecho de
obtener la condición de peruanos, la Ley 26574 establece en su artículo 4º lo siguiente:
55
GACETA JURÍDICA. Ob.cit. p 739
56
CHIRINOS SOTO, Enrique. Ob.cit. p 95
47
1. Las personas nacidas fuera del territorio de la República, hijos de padres extranjeros, que
residen en el Perú desde los cinco años y que al momento de alcanzar la mayoría de edad,
según las leyes peruanas, manifiestan su voluntad de serlo ante la autoridad competente.
2. La persona extranjera unida en matrimonio con peruano o peruana y residente, en esa
condición, en el territorio de la República, por lo menos dos años, que exprese su voluntad
de serlo ante la autoridad competente, el cónyuge naturalizado por matrimonio no pierde la
nacionalidad peruana en caso de divorcio o fallecimiento del cónyuge.
3. Las personas nacidas en el territorio extranjero, hijos de padre o madre peruano, que a
partir de su mayoría de edad, manifiestan su voluntad de serlo ante la autoridad
competente.
Esta norma al igual que la anterior, se pronuncia sobre la nacionalidad, de cómo se adquiere, se
pierde y también de cómo se recupera; el artículo 53º nos dice:
Referente a esto la Constitución de 1993 tiene una más clara regulación que la de1979 sobre la
pérdida de la nacionalidad, en la medida que establece que la nacionalidad se pierde únicamente
por renuncia expresa ante autoridad peruana.
b) Comentario.
48
Sin embargo, “esto no siempre ha sido así, pues hasta el año 2001, el Reglamento de la Ley de
Nacionalidad preveía la posibilidad de despojo de la nacionalidad peruana por causales
administrativas”.57
Los peruanos por nacimiento que han renunciado expresamente a la nacionalidad peruana tienen
el derecho de recuperarla, si cumplen con los siguientes requisitos:
Finalmente, la ley prevé la posibilidad que un nacional peruano ostente una doble nacionalidad.
Ello, en la medida que la nacionalidad peruana sólo se pierde con la renuncia expresa de la
nacionalidad peruana ante la autoridad competente.
Para esos casos, las personas que ostentan una doble nacionalidad, ejercen los derechos y
obligaciones del país en el que se encuentra domiciliado, de conformidad con lo establecido en el
artículo 10º de la Ley de Nacionalidad y el artículo 32º de su Reglamento.
En cuanto a este aspecto de suma importancia, el artículo 54º de nuestra Constitución señala:
“El territorio del Estado es inalienable e inviolable. Comprende el suelo, el subsuelo, el dominio
marítimo, y el espacio aéreo que los cubre.
El dominio marítimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, así como su lecho y
subsuelo, hasta la distancia de doscientas millas marinas medidas desde las líneas de base que
establece la ley.
En su dominio marítimo, el Estado ejerce soberanía y jurisdicción, sin perjuicio de las libertades de
comunicación internacional, de acuerdo con la ley y con los tratados ratificados por el estado.
57
GACETA JURÍDICA. Ob.cit. p 744.
49
El Estado ejerce soberanía y jurisdicción sobre el espacio aéreo que cubre su territorio y el mar
adyacente hasta el límite de las doscientas millas, sin perjuicio de las libertades de comunicación
internacional, de conformidad con la ley y con los tratados ratificados por el Estado.”
Sin embargo este premisa si fue mencionada en la constitución de 1933. En fin, la constitución
vigente ha redactado de manera muy acertada que el territorio nacional es inalienable e inviolable.
b) Comentario.
Pues bien, como lo dice Chirinos Soto58, el territorio es un elemento muy necesario e indispensable
para la conformación de un Estado; no se puede concebir la idea de Estado sin un territorio.
Ahora bien, que el territorio de un Estado sea inalienable significa que no es propietario de tal
ningún Estado foráneo y que es imposible de enajenar; que sea inviolable significa que no puede
ser materia de amenaza externa.
El Perú, es un país que tiene una extensión de 1´285 216 km². Es el tercer país más grande de
América del Sur y se encuentra entre los treinta más amplios del planeta. Posee además
doscientas millas marinas y derechos territoriales sobre una superficie de sesenta millones de
hectáreas en la Antártida.
Bueno, como lo menciona la Constitución, el Perú conforma su territorio de cuatro elementos muy
importantes: el suelo, el dominio marítimo (Mar de Grau), el subsuelo y el espacio aéreo. Los dos
primeros elementos aparecen de corte horizontal y los últimos dos de, vertical.
58
CHIRNOS SOTO, Enrique. Ob.cit. p. 98
59
GACETA JURÍDICA. Ob.cit. p. 751
50
El suelo, por su misma naturaleza se considera inmanente e irreductible; es el que abarca la
superficie de la corteza terrestre con los accidentes geomorfológicos en ella contenidos. Su
distribución sus sustenta en criterios geográficos, políticos o administrativos, condicionadas por la
Cordillera de los Andes, la Costa, la Sierra y la Selva.
Nuestro dominio marítimo comprende 200 millas desde el 1º de agosto de 1947, año en que
mediante Decreto Supremo el Presidente José Luis Bustamante y Rivero lo estableció así,
constituyéndose en uno de los países pioneros de la denominada tesis de las 200 millas.
Ahora bien, el Perú, para la mejor defensa de sus intereses, frente a la tendencia universal de
establecer un mar territorial de 12 millas, conjuntamente con Chile, Colombia y Ecuador 60
constituyó la Comisión Permanente del Pacífico Sur.
Por último, el espacio aéreo no debe ser confundido con el espacio cósmico puesto que este último
pertenece a toda la humanidad. Es el que cubre el suelo y el mar adyacente, siendo de este modo.
De protección completa y exclusiva.
60
En 1952, estos países, a excepción de Colombia, proclamaron las 200 millas como norma de su política
marítima
51
CAPÍTULO II
DE LOS TRATADOS
52
CONCLUSIONES
La Constitución Política de 1993, guarda mucha relación con la de 1979. Acogen los casi
los mismos principios y la redacción es similar, a diferencia de algunas avances en cuanto
a la Constitución vigente.
La nacionalidad, es quizá, uno de los derechos más importantes que recoge nuestro
máximo cuerpo legal. Es además un derecho reconocido a nivel internacional por la
Declaración Universal de los Derechos Humanos.
El Perú es uno de los países más grandes, en cuanto a extensión, del mundo. Tiene una
gran riqueza natural. Y la ley ampara o al menos trata de amparar a todos esos recursos
en el artículo 54º.
53
BIBLIOGRAFÍA
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STUDIUM. S.A. Lima, 1966. 353 pp.
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la Universidad de Lima. Lima, 1999. 411 pp.
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NERMAN. Lima, 1996. 529 pp.
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SABATER, Fernando. Política para amador.
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