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de la Asociación Argentina
de Derecho Administrativo
Indice
EDITORIAL.
ENTREVISTA: LA FUNCiÓN ADMINISTRATIVA EN ACCiÓN.
Palabras del Presidente de nuestra Asociación, Dr. Pascual
Diálogo con el Lic. Horacio Castagnola, Director General de la
Caiella. . .. Pág. 5
Dirección General Impositiva -AFIP Pág. 14
PALABRAS INAUGURALES.
Matanza. .. . Pág. 7
• Provincia de Córdoba. Tribunal Superior de Justicia de
Córdoba, Sala Contencioso Administrativa.
Jornada Académica sobre "La Gestión Pública y sus Con Autos: "Chalub, José Héclor cl Caja de Previsión y Seguridad
troles. Legitimidad del ingreso y el gastopúblico" Pág. 7
Social de Abogados y Procuradores de la Provincia de
Córdoba - Plena Jurisdicción - Recurso de Casación", Expte.
XI Jornadas Sanjuaninas de Derecho Administrativo "Si Letra "C", W 10, iniciado el 17-03-200S. Sentencia 064/2006
tuación del Derecho Administrativo Argentino". . Pág. 8
Voces: Proceso Contencioso Administrativo: Habilitación de
Instancia. Principio pro actione. Recurso de Revisión
Jornada sobre "Etica Pública y Problemática Actual en Materia
Administrativo interpuesto por ante el Presidente de la Caja
de Empleo Público". Pág. 8
y no por ante el Poder Ejecutivo Provincial. Articulo 89 de la
Ley N° 6.658 Procedimiento Administrativo: Principio del
J.ornadas de Derecho Administrativo de la Universidad Austral:
informalismo o formalismo moderado. Instrumentalidad de
"Cuestiones de Responsabilidad del Estado y de los
las formas. Error no grosero subsanable por el administrado
Funcionarios Públicos". . . Pág. 9
en la interposición del recurso. Principio de Impulsión de
oficio. Principio favor administrationis. Balancing o
"Foro de Profesores de Derecho Administrativo" Pág. 9
ponderación de valores. Derecho a la tutela
administrativa y judicial efectiva. . Pág. 17
Seminario Internacional "Las Categorias del Derecho Común
Provincia de Buenos Aires. Cámara de Apelaciones en Autos: "Foriin, Edgardo Javier el Municipalidad de Esperanza
lo Contencioso Administrativo de La Plata. RCA- si medida cautelar", Expte. CCA 1 N° 271, año 2005, A Y
S, TO 4, p. 374.
Autos: "Giannino, Domingo Pablo el Colegio de Abogados de Voces: Municipalidad. Potestades tributarias. Impugnación de
la Provincia de BuenosAires si pretensión anulatoria". Sentencia Ordenanzas. Ilegitimidad. Exigencia de caución.. . Pág. 28
del 28-06-2005
Voces: Recurso directo sin sustanciación ante la Cámara. Su Autos: "Neder, Raúl Osear el Provincia de Santa Fe si recurso
inconstilucionalidad. Juicio contencioso de conocimiento pleno. Su contencioso administrativo", E~pte. N° 373/99, A. Y S. TO 4 P
jerarquia constitucional. Principio de igualdad. .. Pág. 20 289.
Voces: Procedimiento disciplinario. Traslado. Causa penal y
Autos: "Fernández, Anibal Domingo el Honorable Tribunal de administrativa: autonomía. Exoneración. Incongruencia Pág. 29
Cuentas si pretensión anulatoria". Sentencia del 24-10-2006.
Voces: Control judicial del contencioso. Doble instancia. Autos: "Huber, Juan Carias el Municipalidad de Coronda si
Inconstitucionalidad de recurso directo sin sustanciación. El recurso contencioso administrativo", Expte. CCA 1 N° 506, año
contencioso como juicio pleno. Principio de igualdad Pág. 20 2001, A. YS. TO 6, P 133.
Voces: Destitución de un concejal. Control judicial.
• Provincia de Río Negro. Superior Tribunal de Justicia de Incompatibilidad. . . Pág. 30
la Provincia de Rio Negro.
Autos: "RTA si amparo si competencia". Sentencia del 07-02 LEGISLACiÓN.
2007 Provincia de Santa Fe. Ley N° 12.510, "Administración,
Voces: Acción de amparo. Modalidades. Mandamus. Eficiencia y Control del Estado". . . Pág. 31
Prohibimus. Amparo por Mora. Admisibilidad Acceso a la
información pública. Debido proceso. Constitución Nacional. Provincia de Neuquén. Ley N° 2.533, "Consejo de la
Pactos Internacionales. Tutela judicial efectiva. Corte Magistratura de Neuquén" " Pág. 31
Interamericana de Derechos Humanos. Declaración de
inconstitucionalidad de oficio. ........... Pág. 21
• Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Ley N° 1.845,
"Protección de Datos Personales" y Ley N° 2.145, "Acción
• Provincia de Neuquén. Tribunal Superior de Justicia de de Amparo". .. . Pág. 31
la Provincia de Neuquén.
Autos: "C/avier, Carias Augusto el Provincia del Neuquén si
acción procesal administrativa". Sentencia del 23-05-2006. NOTICIAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL
Voces: Empleo público. Incompatibilidades. Facultades del MUNDO.
Poder Ejecutivo. Jefatura de la Administración. Reglamentos • República Oriental del Uruguay.. . Pág. 36
Autónomos. Legitimación Pasiva. Entes Autárquicos. Control República del Paraguay.. . Pág. 38
de Constitucionalidad. Razonabilidad. Alcance. Daños y República Federativa del Brasil. ... . Pág. 39
Perjuicios. Requisitos de Procedencia. . ...... Pág. 22
FORO DE JÓVENES ADMINISTRATIVISTAS· FORJAD
• Provincia de Santa Fe. Cámara en lo Contencioso
Administrativo N° 1.
• Reunión Preparatoria de las "V Jornadas Nacionales de
Autos: ''Ávalos, Ramón Eduardo y otros el Comuna de Villa
JÓvenesAdministrativistas".. . .. Pág. 41
Guillermina -RCA- simedida cautelat, Expte. N° 32/06. A. YS.
TO 4, P 436
• I Congreso del Foro de Jóvenes Administrativistas Pág. 41
Voces: Empleo público: Potestad de autoanulación. Estabilidad.
Autos: "Thill, Dora Isabel el Provincia de Santa Fe si medida • "El cambio del concepto de 'causa civil' dado por la CSJN. Su
cautelar autónoma", Expte. CCA 1 N° 239, año 2006; A YS, TO impacto en la Provincia de BuenosAires", por la Dra. Pamela
6, p. 274. Pillatore.
Voces: Empleo público. Naturaleza privada del Ente. - "Reserva de ley, razonabilidad y desviación de poder: el fallo
Incompetencia de la Cámara. ... " Pág. 28 'Clavier''', por el Dr. Juan Bautista Justo.
organizar, fomentar la investigación y difundir el estudio del derecho administrativo y las disciplinas científicas y
técnicas afines, en todos los aspectos directa o indirectamente relacionados con la actividad administrativa del Estado.
En ese camino, y como complemento de las numerosas actividades que venía realizando la Asociación, en abril de 1994
se produjo la publicación del Primer Boletín de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, cuyo objetivo era
brindar un servicio de información académica a sus miembros. Luego de su cuarta publicación, una serie de
circunstancias impidieron la continuidad del mismo, dados los avatares propios de nuestro país a los que no pudo ser
ajena nuestra Asociación. En diciembre de 2003 se decidió retomar la tarea, con similares pretensiones a las
originarias, y entendemos que hasta la última publicación, ocurrida en diciembre próximo pasado, ha sido de utilidad
Hoy hemos decidido encarar un nuevo desafío, transformar en Revista cuatrimestral nuestro Boletín.
Si bien el objeto sigue siendo brindar un servicio de información académica, la pretensión lleva la ambición de que la
Revista se cQnvierta en un instrumento de actualización constante para ei colega que transita e! derecho administrativo
Mantendremos la Sección Institucional, donde informaremos no sólo sobre las actividades académicas que se plani
fiquen, sino también acerca de toda la actualidad correspondiente a nuestros distintos foros y departamentos, los que,
hasta la fecha, son los siguientes: e! Foro de Profesores de Derecho Administrativo, el Foro Permanente de Discusión y
Debate de Jóvenes Administrativistas (FORJAD), el Foro de Derecho Público, Provincial y Municipal y el Departa
mento de Derecho Ambiental.
Incorporamos cuatro nuevas secciones: a la primera la designamos Nota de Opinión, en la cual participarán prestigio
sos juristas que abordarán distintos aspectos de la realidad, tanto desde la óptica de! derecho público como de otras
ramas del derecho. En este primer número, y para prestigiar este nuevo espacio, contarnos con la colaboración del Sr.
Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, Dr. Ricardo Lorenzetti, a quien agradecernos profundamente
su participación.
La segunda nueva sección, que denominarnos Entrevista: La función administrativa en acción, pretende acercár al
lector e! conocimiento de funcionarios de carrera, que constituyen el valor más importante de la Administración.
Creemos que estas entrevistas permitirán difundir aspectos a veces desconocidos de la siempre compleja realidad del
ejercicio de nuestra especialidad en la relación con el Estado Nacional, Provincial o Municipal. Para inaugurar esta
sección hemos entrevistado al Lic. Horacio Castagnola, Director General de la Dirección General Impositiva, a quien
también agradecemos su participación y tiempo dispensado.
En la tercera sección, designada como Noticias del Derecho Administrativo en el Mundo, se incorpora una reseña de
las novedades más importantes que hacen a la realidad de! derecho público foráneo, tanto en materia jurisprudencial
corno legislativa. En este primer número nos ocuparnos de los países juntos con Argentina fundadores de! Mercosur
-Brasil, Paraguay y Uruguay-o Para ello contarnos con la prestigiosa colaboración de destacados profesores que nos
irán informando las novedades que se sucedan en sus países. Desde aquí, nuestro primer agradecimiento a los profe
sores Romeo Felipe Bacellar Filho, Paulo Roberto Ferreira Motta y Fabricio Malta, de! Brasil; Javier Parquet Villagra de
Paraguay, y a Mariano Erito, Juan Pablo Cajarville, Carlos Delpiazzo y Augusto Durán Martínez del Uruguay. Es
nuestra intención, en los próximos números, ocuparnos también del resto de América y Europa, sin duda con las
limitaciones propias de tan difícil tarea.
La cuarta sección corresponderá al FORJAD, una realidad conformada por numerosos jóvenes administrativistas que
debaten sobres distintas cuestiones de nuestro derecho, y que constituyen e! valor principal de nuestra Asociación, la
Es para nosotros una inmensa satisfacción el nacimiento de esta publicación. Una Institución como la Asociación
Argentina de Derecho Administrativo, en la cual se encuentran representadas todas las voces del derecho público,
tiene la responsabilidad social de cJmplir con los fines para los cuales fue creada y, de esa forma, contribuir al
perfeccionamiento, eficiencii-y juridicidad de la organización y actividad administrativas, en todos los niveles
gubernamentales. Entendemos que una publicación como la que iniciamos, poniendo a disposición de nuestros
asociados la mayor información posible, ayudará a mejorar el ejercicio del derecho y el desempeño de las institucio
nes. Por ello esperamos sinceramente que nos acerquen las posibles críticas, sugerencias y todo tipo de aporte, que no
permitan enriquecer el contenido de esta publicación.
En la tarea emprendida, cabe expresar el agradecimiento a la Dra. Miriam Ivanega y al Dr. Oscar Cuadros, quienes
asumen la Dirección y Subdirección, respectivamente, de la Revista, y a la Dra. Ana María Treja por su desempeño
como Secretaria de Redacción, como asi también a los restantes colaboradores de este primer número.
Por último, queremos expresar nuestro sincero y especial agradecimiento a la prestigiosa editorial Ediciones Rap s.a.
que, compartiendo nuestros anhelos, hace posible esta edición.
1PJeiill~rwJ1~~ TIIffimDJ1~DJ1ff®ll@~
La Asociación Argentina de Derecho Administrativo ha renovado su confianza hacia nosotros, permitiéndonos
continuar como autoridades de la nueva Revista, su principal medio escrito de comunicación e información.
Con la Revista -cuya estructura ha sido detalladamente Descripta por el presidente de la Asociación- se pretende crear
un espacio en el que se destaquen la opinión, la experiencia y las principales referencias jurisprudenciales y legislativas
del país, sin perjuicio de la inclusión de las actividades académicas desarrolladas por la entidad.
Por eso, con el correr de las ediciones, estamos seguros de que este medio se constituirá en una herramienta de consult,
En esta oportunidad, a los relevantes aportes del Dr. Ricardo Lorenzetti y el Lic. Carlos Castagnola se suma el producto
En efecto, hemos apelado a la colaboración de los asociados para reunir la información normativa y jurisprudencial má
destacada de los últimos meses. La respuesta que recibimos fue altamente satisfactoria y, así, el ofrecimiento desintere
sado de jóvenes administrativistas del país permitió contar con una considerable cantidad de fallos y numerosas dispos
ciones legales nacionales y provinciales. A todos, nuestro sincero agradecimiento por la solidaridad y la responsabilida(
demostradas.
En definitiva, ello no hace más que confirmar que la Revista es de y para los asociados.
La excelencia de su contenido junto a ese espíritu solidario permiten reafirmar su condición de instrumento esencial
R<,;\l~la de
la .-\:«x:h~¡,in .·\rgCl1tma
de Den:::cho .\dll1lr.I~(r:I;'m
Habiendo colmado la capacidad de concurrencia con más
de trescientos asistentes, la Asociación Argentina de Dere
"El control judicial de la Gestión Pública", en donde parti El día viernes 20 de abril, por la mañana, comenzará con el
ciparon los Ores. Pablo Gallegos Frediani (fuez de la Cá Pane! vinculado a "El derecho administrativo y sus fuentes
mara Federal de Apelaciones en lo Contencioso Administra internacionales" en donde se participarán el Dr. Alberto M.
tivo) y Carlos Balbín (fuez de la Cámara de Apelaciones en Sánchez, e! Dr. julio Pablo Comadira y el Dr. Pablo Gutié
lo Contencioso Administrativo y Tributario de la CABA). rrez Colantuono. Cerrará la temática abordada la conferen
En e! panel siguiente, "El control adrrjnistrativo de la cia de! Dr. Ismael Farrando. Por la tarde, tendrá lugar el
Gestión Pública", intervinieron la Dra. Miriam M. Ivanega Tercer Panel, dedicado a "El proceso administrativo", que
(Asesora de la Auditoria General de la Nación) y el Dr. contará con la exposición de la Dra. Ana María Bezzi, el Dr.
Claudia Martín Viale (Procurador del Tesoro de la Provin Federico Lisa, e! Dr. Fernando García Pullés y e! Dr. Guido
cia de Córdoba). En el Panel referido a "El control social de S. Tawil. La Conferencia final quedará a cargo de! Dr.
Ismael Farrando (Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Finalmente, tendrá lugar la Conferencia Magistral de Clau
Administrativo I de la Facultad de Derecho de la Universi sura en donde expondrá el Dr. Agustín Gordillo.
Nuevamente, nuestra Asociación organiza, conjuntamente Con el auspicio de la Asociación Argentina de Derecho
con la Carrera de Especialización en Derecho Administra Administrativo, el Superior Tribunal de Justicia de la Provin
tivo de la Facultad de Derecho de la Universidad de Rosa cia de Río Negro organiza las "Primeras Jornadas Rionegri
rio, las Jornadas Rosarinas de Derecho Administrativo, a nas de Derecho Administrativo", a celebrarse los días 20, 21
celebrarse el 7 Y 8 de junio de 2007 en los claustros de la Y22 de junio de 2007, en la Localidad de Bariloche.
mencionada Universidad. La temática a abordar en las Jornadas se vinculará con tres
La inauguración de las Jornadas estará encomendada al núcleos temáticos de discusión: 1) La tutela administrativa y
Decano de la Facultad de Derecho, Dr. Ricardo Silbertes judicial efectiva: acción de amparo, medidas cautelares,
tein, al Director de la Escuela de Graduados, Dr. Miguel suspensión administrativa, aspectos de la tutela vinculados a
Araya y al Presidente de nuestra Asociación, Dr. Pascual los usuarios y consumidores; 2) Los contratos administrati
Caiella. Luego, se prevé la organización de las exposiciones vos: sistema de selección del contratista, renegociación de
según los siguientes módulos: "Servicios Públicos", en contratos, etc.; y 3) El empleo público: estabilidad, potestad
donde disertarán el Dr. Armando Canosa, la Dra. Violeta disciplinaria, etc.
Castelli y el Dr. Carlos María Puig; "Proceso Administra El evento académico contará con la prestigiosa participación
tivo", donde expondrán el Dr. Federico Lisa, el Dr. Pablo de loslas Profesores/as María Angélica Gelli, Alberto Bian
Gallegos Fedriani, el Dr. Fernando García Pullés, el Dr. chi, Domingo Sesín, Alejandro Pérez Hualde, Ismael
Pascual Caiella y el Dr. Alejandro Andrada; "Responsabili Farrando, Eduardo Mertehikian, Miriam M. Ivanega,
dad del Estado", donde contaremos con la presencia exposi Fernando GarCÍa Pullés, Oscar Cuadros, Pablo Gutiérrez
tiva de la Dra. Miriam M. Ivanega, el Dr. Pablo Gutiérrez Colantuono y representantes regionales. Finalmente, el Prof.
Colantuono, la Dra. Silvia Miccio, el Dr. Eduardo Merte Agustín Gordillo tendrá a su cargo la Conferencia de Cierre.
hikian y el Dr. Daniel Nallar; "Derecho Administrativo
Municipal", en donde intervendrán el Dr. Juan Carlos
Cardona, la Dra. Raquel Alainak, y el Dr. Horacio Rosatti;
"Contratos Administrativos", tema sobre el cual expondrán
el Dr. Ismael Farrando y el Dr. Rodolfo Barra. En la Confe
rencia de Clausura, el Dr. Ismael Mata disertará acerca de
"Los servicios públicos de gestión estatal y su regulación".
Paralelamente al desarrollo de las Jornadas, el Foro de
Jóvenes Administrativistas se reunirá en Comisiones a fin
de discutir diversos núcleos temáticos, cuyas conclusiones
serán expuestas al público asistente antes del cierre.
01Jh1Ji.óu
4 "Nunca más: emergencia económica y derechos humanos", LL, T.2003~A, Sec. Doctrina. Buenos Aires, marzo de 2003, pp. 1207 a 1221; "Estado de
derecho y estado de necesidad - Una reflexión acerca de la Constitución y los derechos individuales", LL, T2001-C, Seco Doctrina, Buenos Aires, septiem
bre de 2001, pp. 1382 a 1395; "Los contratos ante la emergencia económica", LL, T.1993-c' Seco Doctrina, Buenos Aires, 4 de agosto de 1993, pp. 811 a
823.
5 Ampliación de voto en la causa ":v1assa".
de ~rL'l.:lm:\dmtni~¡r:l!I\'()
V) El gradualismo frente a la práctica constitucional. los que se pueden ensayar interpretaciones de todo tipo,
Conocemos los errores del pasado y cuáles son los aciertos pero sin tomar en cuenta las restricciones del contexto, de
que nos llevarán para un futuro transitorio. El problema de aquellos basados en el saber prudencial. que se caracteri
la actual generación es trabajar sobre e! cambio de una zan, justamente, por estar sometidos a fuertes restricciones
cultura, ya que las prácticas constitucionales tan arraiga derivadas de la colisión de derechos y del contexto en que
das no son fáciles de corregir. este se produce. Los jueces toman decisiones y por ello
Las soluciones que ha buscado la Corte Suprema se prevalece el saber prudencial.
encaminaron en ese sentido. En este sentido es que en el fallo "Massa" consideré necesa
Por un lado, resulta difícil revertir situaciones consolida rio explicar el contexto de la decisión en los siguientes
das, generando altísimos costos sociales y nuevos campos términos: 1) que la legislación promulgada en los anos 2001
de conflictividad, pero por otro, es indispensable senalar Y 2002 ha tenido como base precedentes de esta propia
lo más claramente posible cuál es el camino. Las solucio Corte y que afectaría la seguridad jurídica cambiarlos
nes dadas a los casos de depósitos bancarios (Fallo retroactivamente; 2) que, habiendo transcurrido casi cinco
"Massa") intentaron ubicar a los depositantes en la años de los hechos, deben considerarse las implicancias
posición que peticionaron en la causa judicial: la devolu sobre miles de situaciones jurídicas particulares que han
ción del dinero entregado. Esto debe quedar claro porque tenido una variedad de soluciones transaccionales O
se trata de juicios de amparo en los que se pide la devolu judiciales ya consolidadas; 3) que es necesario evaluar las
ción de dinero entregado en depósito, y donde no se discu consecuencias sobre las reglas macroeconómicas fijadas
ten otras cuestiones. El Tribunal no puede resolver sobre reiteradamente por parte del Honorable Congreso de la
aspectos no planteados en un procedimiento tan estricto Nación en el periodo mencionado; 4) que la interpretación
como e! amparo. Si se hubiera decidido la inconstituciona que los jueces realicen sobre la protección constitucional
lidad de la pesificación habría un impacto económico del contrato y de la propiedad tiene efectos importantísi
extraordinario y de consecuencias imprevisibles, ya que mos sobre la evolución futura de las instituciones; 5) que,
todo podría ser cuestionado nuevamente en los últimos con arreglo a los precedentes de esta Corte, cabe prescindir
cinco anos. En este criterio coincidieron Fayt, Argibay, de la declaración de inconstitucionalidad de una norma
Zaffaroni, Highton y Lorenzetti. Una opinión contraria cuando se puede encontrar la solución en el derecho
deberia explicar cómo se tratarían los mencionados vigente; 6) que ha habido diferentes opiniones entre los
efectos. jueces que, en gran medida, reflejan la disparidad de crite
En los depósitos judiciales se aplicó la doctrina tradicional rios excstentes en la sociedad; 7) que es necesario dar una
y se devuelven en la moneda de origen. En las hipotecas solución definitiva a este tipo de pleitos para alcanzar la paz
con destino a vivienda, se buscó asimilar la solución a lo social sobre considerar los resultados y en especial e!
que hubiera resultado de aplicar la recomposición del respeto del patrimonio de ahorristas, cumpliendo así la
contrato con base en la excesiva onerosidad sobreviviente, misión institucional que la Constitución confiere a esta
la frustración de! fin, el abuso del derecho, las soluciones Corte Suprema.
basadas en el sobreendeudamiento del consumidor y los
contratos que involucran derechos fundamentales. VII) Conclusión: el juez estadista y la función de la
El gradualismo es posible neutralizando los efectos perju doctrina.
diciales que la emergencia tuvo en e! caso concreto y Necesitamos un juez que, frente a un caso difícil, sea capaz
planteados en e! proceso, poniendo a la parte peticionante de tener en cuenta no sólo el conflicto bilateral, sino su
en la posición que solicita y defendible en términos consti dimensión institucional, las consecuencias de sus decisio
tucionales. Al mismo tiempo, es preciso señalar, como nes sobre el orden de la sociedad. También necesitamos una
mensaje a los otros Poderes, cuál es el camino y esto se ha doctrina jurídica activa, que participe fuertemente de un
hecho en todos los casos. debate cada vez más robusto, a fin de que la sociedad hable
el lenguaje del derecho y no suceda lo contrario. Es el deber
VI) Contexto de la decisión.
de nuestra generación.
En derecho se distinguen los enfoques especulativos, en
En términos de complejidad le puedo mencionar que e! complejo para los asesores y es complejo para la adminis
crédito fiscal total anual -o sea la suma de los créditos tración tributaria.
fiscales informados por los contribuyentes en ellVA- es de En algún momento las administraciones tributarias
$ 148.000 millones (debo resaltar que el crédito fiscal de exigían un cambio de esta realidad: pedían estabilidad y
cada contribuyente está a su vez formado ?or un impor simplicidad. Ese objetivo no se logró.
tante número de facturas de compra que determinan el Hoy trabajan en lograr organizaciones flexibles, que se
crédito fiscal que cada mes se computan los contribuyentes adapten al cambio permanente.
web sumamente potente que tiene información muy impor concreto y que, a su vez, impacten en el medio, como forma
tante sobre transacciones y bases imponibles. de inducir cambios de conducta. La otra idea es considerar al
Algunos datos: 26 millones de datos sobre titulares de cuen riesgo de incumplimiento como concepto ordenador de
tas bancarias, 7 millones de titulares de automotores, 16 nuestras actividades. Los contribuyentes con "bajo riesgo"
millones de dueños de inmuebles, 36.000 embarcaciones, progresivamente deberían sentir una menor presión por
9.000 aeronaves, 60.000 agentes de retención. parte de la administración. Deberíamos facilitarle sus activi
Estamos haciendo un fuerte esfuerzo por mejorar nuestras dades y no generarles costos adicionales.
capacidades gerenciales. Hemos elaborado "mapas jurisdic En el extremo opuesto aquellos que, según nuestra
cionales" _que sintetizan -en nuestra base de datos- la evaluación, aparecen como más riesgosos deberán aceptar
descripción de la composición de qué tipo de contribuyentes una mayor presencia y control por nuestra parte.
encontramos en cada jurisdicción, sus bases imponibles, su Estamos construyendo matrices de riesgo que permiten
impuesto declarado y pagado, en fin, el "historial" de cada calificar la conducta de los contribuyentes. Aquellos con
zona para que los responsables de controlar tengan elemen peor calificación tendrán mayores probabilidades de ser
tos de juicio para diseñar sus estrategias de control. A su vez, fiscalizados y, por lo tanto, el conocimlento de este riesgo
se está capacitando intensamente en técnicas gerenciales. debería producir una progresiva mejora de su conducta
Hay dos conceptos que podrían sintetizar hacia dónde fiscal. Es un proyecto de mediano plazo pero ya está opera
queremos ir: la idea de "ciclo completo" que, en breve, es: no tivo y con el transcurrir del tiempo se irá sofisticando y
iniciar acciones de control que no terminen en un resultado mejorando.
tivas y las exigencias formales previstas como esenciales 5/ Demanda Contencioso Administrativa", Causa B. 54.024.
para su admisión y el principio pro actione, frente a una Sentencia del 27-10-2006.
duda razonable derivada de la técnica de organización Voces: Responsabilidad de! Estado por actividad lícita.
administrativa de la entidad demandada, que ha podido Reparación integral. Procedencia de! daño emergente y
1Artkulo 159.- La Legislatura dictará la Ley Orgánica del Tribunal de Cuentas. Este se compondrá de un presidente abogado y cuatro vocales contado
res ~úblicosJ todos inamovibles, nombrados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado. Podrán ser enjuiciados y removidos en [a misma forma y
en [os mismos casos que los jueces de ¡as Cámaras de Apelación. Dicho tribunal tendrá las siguientes atribuciones:
la. Examinar las cuentas de percepción e io'/ersión de las rentas públicas, tanto provinciales como municipales, aprobarlas o desaprobarlas y en este
último caso, indicar el funcionario o funcLo narios responsables, como tambié n el monto y la causa de los alcances respectivos.
2a. Inspeccionar las oficinas provinciales o munIcipales que administren fondos públicos y tomar las medidas necesarias para prevenir cualquier
Las acciones para la ejecución de las resoluciones del TrIbunal corresponderán al Fiscal de Estado.
~ atribuida al Tribunal de Cuentas, por ello descalificó al del Artículo 166 de la Constitución de la Provincia esta
, constitucionalidad del Articulo 10 de la Ley N° 10.904. blece como regla general del proceso contencioso adminis
Autos: "Giannino, Domingo Pablo el Colegio de Abogados de (Articulos 15 y 166 de la Constitución de la Provincia). Por
la Provincia de Buenos Aires si Pretensión Anulatoria". ende un recurso directo sin sustanciación, vulnera el
igualdad.
provincial.
judicial. Por ende, tratándose de una pretensión que se
1 Esta ley modifica el Código en lo Contencioso Administrativo, estableciendo un sistema impugnatoria de las decisión de los colegios profesionales
diferenciado de! sistema genérico del código, ante la Cámara de Apelaciones, en instancia única y sin sustanciación.
2 Esta ley establece en su artículo primero, que la Cámara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de La Plata será competente para entender
en los recursos que se estuvieran sustanciando por ante la Sala Especial (decisiones de colegio profesionales y del Tribunal Fiscal de Apelación) a los
cuales se les dará el trámite de recurso sin sustanciación alguna. Por último dispone que cualquier acto procesal que al respecto se hubiera llevado
adelante por ante los Juzgado de Primera Instancia, quedarán sin ningún efecto y se adecuarán a este sistema impugnatorio.
3 Su Artículo 2° le otorga competencia a la Cámara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de La Plata, para entender en única instancia v
en juicio plena, en las causas que se originen por la impugnación de resoluciones del Tribunal de Cuentas de la Provincia y del Tribunal Fiscal de Apela'
ciones.
._-~
,
tivo, en este caso emanado del Tribunal de Cuentas de la tente por entender que la acción instaurada revestía la natu
Provincia, resulta inaceptable desde el ángulo de la igual raleza de un mandamiento de ejecución, acción cuyo cono
dad constitucional, la existencia de un proceso que quite cimiento atribuye e! Articulo 44 de la Constitución Provin
una de las instancias de trámite, que establece e! sistema cial al Superior Tribunal.
general del código para los procesos de revisión de! acto. Elevado el caso al máximo Tribunal, éste dispuso -por
El Articulo 166 de la Constitución Provincial, no impediría mayoría- asumir la competencia en el caso, declarar de
organizar la jurisdicción adm: nistrativa sin contemplar la oficio la inconstitucionalidad del Articulo 21 de la Orde
doble instancia. Lo que no puede hacerse es construirla con nanza Fiscal y hacer lugar a la acción de amparo, ordenando
ese orden sucesivo de conocimiento, para después retraerlo al órgano ejecutivo municipal que suministrara en el plazo
en alguna de sus herramientas procesales, con la técnica de de setenta y dos horas la información requerida, bajo aper
excluir, sólo para estas, la primera instancia. cibimiento de aplicar astreintes. La disidencia consideró
La sistematización de! fuero es única e imperativa para que elO se encontraban configurados los requisitos de
todas las pretensiones a ventilar en él. La doble instancia procedencia formal del mandamus, destacando la ausencia
preside un régimen que exhibe ese rasgo definitorio y que de agotamiento de la via administrativa.
es comprensivo de todas las acciones que regula. También El derecho de los ciudadanos a ejercer e! contralor sobre las
incluye a la totalidad de los procesos, sean éstos ordinarios acciones gubernamentales no debe cercenarse y rechazarse,
o abreviados. Por ende e! principio de igualdad, impide la cuando se trata de la tutela de derechos fundamentales,
discriminación especial que se infiere del texto de la Ley N° tales como el acceso de los ciudadanos a la información que
13.405. permite controlar la gestión de sus representantes, y que
El control judicial suficiente sólo se consuma en el sistema deben interpretarse en e! sentido más amplio. (Del voto del
provincial, con el respeto sin cortapisas de su organización Dr. Sodero Nievas al que adhiere la mayoría)
en doble instancia. Toda excepción resigna el cumplimiento Debe entenderse por "información pública" a (odas los
de esa garantía esencial. expedientes, archivos, bases de datos y documentos escri
tos, fotografías, grabaciones, en soporte magnético o
'\,''''
digital, o en cualquier otro formato que se encuentren en
""')Provincia de Río Negro. Superior Tribunal poder de las personas jurídicas estatales o instituciones
'" de Justicia de la Provincia de Río Negro. públicas; o personas jurídicas privadas con participación
estatal o subvención de! Estado, o personas jurídicas
Autos: aRTA si Amparo si competencia". Sentencia del 07
privadas que tengan a su cargo la prestación de un servicio
02-2007.
público esencial. (Del voto del Dr. Sodero Nievas al que
Voces: Acción de amparo. Modalidades. Mandamus.
adhiere la mayoría)
Prohibimus. Amparo por Mora. Admisibilidad. Acceso a
Uno de los derechos esenciales de los administrados es el
la información pública. Debido proceso. Constitución
del debido proceso adjetivo que resulta comprensivo del
Nacional. Pactos Internacionales. Tutela judicial
derecho a ser oido, el derecho a ofrecer y producir prueba y
efectiva. Corte Interamericana de Derechos Humanos.
e! derecho a una decisión fundada. Al respecto, la Declara
Declaración de inconstitucionalidad de oficio.
ción Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
-Tratado de jerarquía constitucional por imperio de lo
Un vecino solicitó a su Municipio diversa información
dispuesto en el Artículo 75, inciso 22 de la Constitución
relacionada con su calidad de contribuyente. El Municipio
Nacional- establece en su Artículo XXIV que "[ ... ] Toda
denegó la petición invocando el Articulo 21 de la Orde
persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a
nanza Fiscal local que prescribe que ninguna dependencia
cualquier autoridad competente, ya sea por motivo de
municipal dará trámite al reclamo de los contribuyentes
interés general, ya de interés particular, y el de obtener
que adeuden el pago de sus tributos. En virtud de esa nega
pronta resolución". (Del voto del Dr. Sodero Nievas al que
tiva el interesado inició acción de amparo para lograr el
adhiere la mayoria)
acceso a la información referida.
El amparo por mora de la administración constituye una
El magistrado de Primera Instancia se declaró incompe especie de acción de amparo y aunque en el ámbito provincial
de Del"'l:."'Cho. \<Jmmlstr:ltln,
03/84, que expresamente establece que se halla en esa biendo un beneficio jubilatorio o de retiro, pues implicaría
situación de incompatibilidad el personal que esté com dos ingresos provenientes de la Administración Pública.
prendido en el régimen de retiros y pensiones de las Fuer Rechaza los daños reclamados, ofrece prueba informativa,
zas Armadas, Gendarmería Nacional, Policía Federal y y formula el petitorio,
Prefectura Naval Argentina, Afirma que la "ratio legis" de VI. Por RI N° 3,375/02 (cfr. fs, 103) se rechaza la excepción
la prohibición radica en la "acumulación de dos haberes": de defecto legal opuesta por el Consejo Provincial de
uno en pasividad y uno en actividad, ambos solventados Educación,
por las arcas del estado provincial como agente pagador. VIL A fs, 117 se abre la causa a prueba, Vencido el término,
Cita en apoyo de su postura el antecedente de este Tribunal se colocan los autos para alegar, agregándose el correspon
en la causa "Maier" (Expte, 40/85), Afirma que la diente al actor a fs, 203/206 Yel del CPE a fs 207/213 vta,
disposición impugnada es "moralizadora", pues tiene en VIII, A fs, 215 obra el dictamen del Sr. Fiscal ante el
cuenta el interés público como causa de todo servicio, Cuerpo, En primer término se expide sobre la defensa de
existiendo un choque de intereses provocado por la "acu falta de legitimación pasiva esgrimida por la Provincia
mulación de haberes" y no de "cargos", En consecuencia, demandada, propiciando su acogimiento. Ello en virtud
desestima la pretendida inconstitucionalidad, agregando que considera al CPE el generador del hecho causante del
que el Estado posee facultades para establecer una ade supuesto agravio. Luego, refiriéndose a la tacha de inconsti
cuada formación legal o reglamentaria del empleo público, tucionalidad del Decreto N° 03/84 indica que este acto no
Rechaza la alegada falta de publicación del Decreto N° transgrede norma alguna de raigambre constitucional, pues
03/84 indicando que éste fue publicado íntegramente en el el Poder Ejecutivo posee la facultad de establecer inhabili
Boletín Oficial N° 1814, Y con respecto al Decn,to N° dades de carácter administrativo, quedando librado a su
1.648/92 sostiene que fue publicado extractado en el discrecionalidad la satisfacción del interés público, En la
Boletín Oficial No 2261. Con cita de precedentes de la misma línea, descarta la pretendida nulidad de los Decretos
Corte Nacional, defiende las facultades del Poder Ejecutivo impugnados por falta de publicación, en atención a que ha
para reglamentar el Artículo 61 de la Constitución Provin quedado desvirtuada dicha afirmación con la prueba
ciaL Ratifica la validez de los actos administrativos dicta aportada por la demandada, Por último también desestima
dos por el CPE, especialmente en lo que respecta a la apro la pretendida nulidad de la resolución 792/00 en función de
bación de la Resolución N° 792/00 por parte del Cuerpo la ratificación efectuada por el Cuerpo Colegiado del
Colegiado, acompañando copia del Acta de Sesión N° Organismo Educativo, En conclusión, propicia el rechazo,
20/00, Y por último, rechaza la indemnización pretendida total de la demanda entablada,
y los rubros que la componen, Ofrece prueba y formula su IX, De esta manera, y luego de modificarse la integración
petitorio, del Tribunal, los autos quedan en estado de dictar senten
V. A fs, 74/80, contesta la demanda la Provincia del Neu cia, lo que así se provee a fs, 228,
quén, quien opone defensa de falta de legitimación pasiva X, En primer lugar corresponde abordar, la "defensa de
manifiesta, Entiende que la demanda sólo debió dirigirse falta de legitimación pasiva" opuesta por la Provincia
contra el Consejo Provincial de Educación, Ello con demandada a fs, 75, Como dijéramos al inicio del presente,
fundamento en que éste es un ente autárquico, que cuenta ésta se funda en que el Consejo Provincial de Educación es
con plena capacidad para estar en juicio, y es quien debe, un ente autárquico con capacidad para estar en juicio,
en la hipótesis de que se hiciera lugar a la demanda, Siendo el Consejo el autor del supuesto hecho lesivo
proceder a la inscripción del actor en la docencia y afron -rechazo de apertura de legajo- de hacerse lugar a la
tar la correspondiente indemnización. En subsidio, demanda, la conducta debida corresponderia sea cumplida
contesta la demanda, formulando las negativas de rigor. por éste y no por la Provincia del Neuquén, La actora
Rechaza la pretendida inconstitucionalidad del régimen de sostiene que al haberse impugnado la validez de actos
incompatibilidades previsto por el Decreto N° 03184, pues administrativos y la constitucionalidad de ciertos regla
uno de los fundamentos es evitar que una misma persona mentos, correspondia que el Poder Ejecutivo dentro del
tenga en forma simultánea dos o más cargos. En su enten marco de su competencia, hiciera lugar a lo peticionado en
dimiento, ello es plenamente aplicable a quien está perci sede administrativa, derogando aquellos que fueron objeto
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de impugnación. Cabe adelantar que asiste razón a la parte la legislación vigente en él ámbito provincial (Leyes Nros.
actora. En efecto, si bien en el presente, e! acto material que 2.130 y 1.305). Y la razón de su improponibilidad radica en
provoca el agravio al recurrente rechazo de la apertura de que no pueden acumularse dos pretensiones procesales que
legajo en Junta de clasificación fue dictado por e! Consejo tramitan por procesos de diversa regulación adjetiva,
Provincial de Educación, lo cierto es que éste tuvo apoyo poseen diferente objeto, diversos recaudos subjetivos y,
normativo en una disposición general dictada por e! Poder además, en los que difiere el carácter de la intervención de
Ejecutivo (Decreto N° 03/84: régimen de incompatibili este Tribunal.
dades). En consecuencia, e! actor impugna e! acto de La pretensión de inconstitucionalidad con efecto abrogato
aplicación a su respecto (Resolución N° 792/00), pero rio, tiene un contenido y efecto específicamente demar
también impugna e! reglamento en tanto fuente norma cado, claramente diferenciado de la acción procesal admi
tiva que le dio respaldo. Así, al momento de interponer el nistraciva, por lo que no puede resultar acumulable a este
correspondiente recurso jerárquico (fs. 1 Expte 2100 juicio: si se pretenden los efectos abrogatorios de la norma
60138/00), indica que las normas que le aplican resultan debe sustanciarse en un continente distinto. Sin perjUicio
"discriminatorias, inconstitucionales, violatorias de la de ello, cabe considerar el planteo efectuado en e! marco de!
libertad de trabajo y del ejercicio de la profesión y la control difuso de constitucionalidad Artículo 116 primera
docencia, carentes de motivación y finalidad", solicitán parte de la CN-, con un alcance distinto al pretendido, es
dole al Sr. Gobernador que se declare la inexistencia o decir sólo para el caso sometido a tratamiento.
nulidad de ambos decretos (1.648/92 y 03/84) por afectar Hecha esta aclaración, corresponde advertir lo siguiente: El
su derecho subjetivo público. Es claro entonces que la actor persigue la declaración de inconstitucionalidad o
Provincia ha sido correctamente citada a juicio, pues las nulidad de los Decretos Nros. 03/84, 1.648/92 Y 2.372/92,
pretenslOnes se traducen en la impugnación al reglamento sin embargo como se desarrollará a continuación el que
general dictado por el Poder Ejecutivo. En caso de asistirle alcanza a su situación es el N° 03/84. En efecto, el Decreto
razón al actor, como lógica consecuencia caerá el acto N° 03/84, dictado por el Poder Ejecutivo Provincial con
aplicativo, y la conducta debida -apertura de legajo e fecha 3 de enero de 1984, estableció e! régimen sobre
inscripción en los listados de interinatos y suplencias- será acumulación de cargos y/o funciones para la Adminis
exigible al Consejo Provincial de Educación. Por ello, debe tración Pública Provincial, derogando toda otra
desestimarse la defensa de falta de legitimación pasiva disposición que se le oponga. Luego, con fecha 14 de julio
opuesta por la Provincia de! Neuquén. de 1992, e! Sr. Gobernador de la Provincia, bajo el objetivo
XL A efectos de abordar ahora correctamente las cuestio de actualizar la reglamentación del entonces Articulo 61 de
nes traídas a resolución, corresponde hacer una previa la Constitución Provincial, dicta el Decreto N° \.648/92,
determinación de ellas: 1) inexistencia o nulidad absoluta por medio del cual aprueba e! cuerpo de disposiciones que
de los Decretos Nros. 03/84, 1.646/92 Y 2.373/92, con el constituyen el "régimen sobre acumulación de cargos y/o
efecto derogatorio previsto en e! Articulo 16 (segunda funciones e incompatibilidades en la Administración
parte) de la Constitución Provincial; 2) inconstitucionali Pública Provincial". Al establecer en su Articulo 2° que se
dad del Decreto N° 03/84; 3) revocación del Decreto N° derogaba toda otra disposición, va de suyo que derogó el
2.003/00 que rechazó la reclamación del actor; 4) inscrip Decreto N° 03/84. Sin embargo, con fecha 9 de octubre de
ción del actor en las listas de interinatos y suplencias, 5) 1992, el Decreto N' 2.373/92 suspendió la aplicación del
reparación de daños. Decreto N° 1.648/92 para el sector docente, y reestableció
XL 1. Inexistencia o nulidad absoluta de los Decretos Nros. a tenor de la expresa referencia realizada en el Articulo 3°
03/84, 1.646/92 Y 2.373/92, con el efecto derogatorio la vigencia de! Decreto N° 03/84 para el personal compren
previsto en e! Articulo 16 -segunda parte- de la Consti dido en el ámbito docente. Ahora, siendo que el rechazo de
tución ProvinciaL Formulado en el presente el planteo de la inscripción en los listados de interinatos y suplencias por
inconstitucionalidad con efecto derogatorio, cabe adelan parte de la Junta de Clasificación, fue consecuencia de la
tar que éste resulta improcedente dentro del marco pro aplicación del Artículo 3° de! Decreto N° 03/84, corre
cesal de la acción intentada (Ley N° 1.305). Tal conclusión sponde circunscribir el análisis a ese punto, y desestimar e!
se deriva de la simple lectura de las normas contenidas en análisis de nulidad o inconstitucionalidad del Decreto N°
tanto, no es resarcible. Sobre el punto, cabe destacar que el ciertamente deben trascender de las inherentes a todo
presupuesto básico de la responsabilidad consiste en la genérico incumplimiento y a las simples molestias,
existencia del daño, el cual debe ser probado para que inquietudes y desasosiegos a que da lugar" (Ac. N°
adquiera sustantividad para el derecho (CSJN Fallos: 1.065/04). No se pueden indemnizar meras incomodi
304:1175; 204:1213). Se infiere de ello que la mera dades, insatisfacciones o leves interferencias en la esfera
alegación del daño material y moral, si;) que se halle acre anímica. De otro modo, el daño moral procedería ante
ditado, no es suficiente. En tal sentido, la prueba de la sutilezas, cuando en realidad el remedio está previsto para
actora no alcanza la nota de suficiencia para su proceden compensar grayes alteraciones, generalmeute vinculadas
cia. Así, el actor en lo que hace específicamente a la acredi con la imposibilidad o severa restricción en el goce de
tación del daño sólo ofreció prueba testimonial. De ellas, bienes extrapatrimoniales de contenido verdaderamente
rendidas a fs. 161 y 162, no surge ningún dato concluyente, releyante en la vida del hombre. En el presente no se ha
más que habría trabajado para instituciones privadas, que cuestionado la moralidad del actor, no se le ha inflingido
ejerció la docencia, que se encontraría pagando algún plan detrimento alguno de significación en su faz espiritual. Por
para la obtención de una Yivienda, que por comentarios tal razón es que considero que no corresponde resar
del actor tomaron conocimiento que se encontraría cimiento alguno por el rubro "darlo moral" (cfr. Ac. N°
atrasado en el pago de esas cuotas, la composición de su 1205/06)
grupo famillar. Es de advertirse que un dato que surge de Por todo lo expuesto, propicio hacer lugar parcialmente a la
la testimonial de la Sra. Villegas de fs. 163, es que el actor demanda instaurada: declarar la inaplicabilidad por
"actualmente es compañero en un colegio" la declara~ión inconstitucionalidad del Decreto N° 03/84, Anexo 1, Arti
data del mes de mayo de 2003-. Cabe relacionar este dato culo 3° primera parte respecto al actor, la nulidad del
con la prueba "instrumental" ofrecida por el accionante y Decreto N° 2.003/00 Yde sus antecedentes (Disposición N'
agregada a autos, esto es, su legajo personal, ya que se 05/99 YResolución N° 792/99), ordenar al CPE que deberá
incorporaron distintas actas de adjudicación de yacantes dar curso a la inscripción del Sr. Clavier en los listados de
de las cuales surge que el actor estuvo trabajando como interinatos y suplencias, sin que pueda oponérsele la
docente para la demandada. A fs. 07 obra planilla de incompatibilidad derivada de la primer parte del Artículo
"Personal-Consulta de Puestos", que evidencian que el Sr. 3° del Decreto N° 03/84, Yrechazar las pretensiones indem
Clavier obtuvo distintas designaciones en carácter de nizatorias. En cuanto a las costas, en relación a como se
interino y suplente en distintas escuelas, turnos, grados, resuei.ve, será soportadas en un 80% por la demandada y un
secciones, materias y horas, durante el año 2001. Estos 20% por la actora (Artículo 71 CPC y C de aplicación suple-·
datos, sólo dan cuenta de la incoherencia de la demandada toria en la materia) Así voto.
quien en principio le niega la inscripción para los listados El Señor Vocal Doctor Ricardo Tomas Kohon, dijo: por
de interinatos y suplencias, para luego proceder a auto compartir ampliamente los fundamentos y conclusiones a
rizarlo e inscribir en el reverso de las declaraciones juradas las que arriba el Doctor Eduardo Felipe Cía, es que voto del
que se encuentra "compatible". Pero, a los efectos de la mismo modo. Mi voto.
acreditación del daño peticionado en la demanda, no El Señor Vocal Doctor Jorge Oscar Sommariva, dijo: por
constituyen prueba suficiente. De esta manera, el defecto adherir al criterio del Dr. Eduardo Felipe Cia, es que voto
de la adecuada acreditación del daño, conducirá al rechazo en igual sentido. Mi voto.
de la pretensión resarcitoria, pues la debilidad de la El Señor Vocal Doctor Eduardo )osí Badana, dijo: Com
prueba, impide atribuir certeza al menoscabo invocado. parto la línea argumental desarrollada por el Dr. Eduardo
Con relación al restante rubro resarcitorio reclamado, no Felipe Cía, por lo que emito mi voto en idéntico sentido. Mi
puedo dejar de señalar que "el daño moral, cuando de voto.
materias distintas del ámbito extracontractual se trata, no El Señor Vocal Doctor Roberto Ornar Fernández, dijo:
se presume y para su procedencia se debe apreciar con adhiero a la postura sustentada por el Señor Vocal que
rigor estricto su ponderación, tanto en lo que concierne al votara en primer término, por lo que yoto del mismo modo.
comportamiento de la parte incumpliente, como en la Mi voto.
apreciación de las repercusiones que pudo generar y que, De lo que surge del presente Acuerdo, oído al Señor Fiscal
ante el Cuerpo, por unanimidad, se resuelve: l°) Hacer En cuanto al acto impugnado, sostuvo que el mismo fue
lugar parcialmente a la demanda incoada y en consecuen consecuencia del ejercicio de la potestad administrativa de
cia, declarar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad del autoanulación, respecto de la cual, en reiterados preceden
Decreto N° 03/84, Anexo 1, Artículo 3° primera parte, tes, la Corte Suprema de Justicia Provincial ha sostenido -y
respecto del señor Carlos Augusto Clavier; 2°) Declarar la la Cámara compartido- que la concurrencia de las condi
nulidad del Decreto N° 2.003/00 Y de sus antecedentes ciones para el ejercicio de dicha potestad, y, en general, los
(Disposición N° 05/99 YResolución N° 792/99); 3°) Orde aspectos vinculados al mismo, exceden, en principio y
nar al Consejo Provincial de Educación que deberá dar salvo que la facultad anulatoria aparezca ejercida de
curso a la inscripción del Sr. Cavier en los listados de manera manifiestamente ilegítima, el limitado ámbito de
interinatos y suplencias, sin que pueda oponérsele la discusión propio de las cautelares.
incompatibilidad derivada de la primer parte del Artículo Sobre el derecho a la estabilidad, sostuvo que el eventual
3° del Decreto N° 03/84; 3') Rechazar las pretensiones transcurso del lapso previsto en el Articulo 12 de la Ley N°
indemnizatorias; 4°) Imponer las costas en un 80% a la 9.286, no mejora la posición de los actores "puesto que la
parte demandada y en un 20% a la parte actora (Articulo 71 aplicación de esa norma supone haber superado la cuestión
cpe y C de aplicación supletoria en la materia). Regular los atinente a la validez de la designación", aspecto que -con
honorarios profesionales ... ; 5°) Regístrese, notifiques e y forme se ha dicho- corresponderá en su caso dilucidar en la
oportunamente archívese. Con lo que se dio por finalizado sentencia de mérito.
el acto que previa lectura y ratificación firman los Magistra
dos presentes por ante la Actuaria, que certifica. Autos: "Ihill, Dora Isabel el Provincia de Santa Fe si lV[edida
(Vocal) - Roberto Ornar Fernández (Vocal) - Jorge Osear Voces: Empleo público. Naturaleza privada del Ente.
etc.).
de Ordenanzas. Ilegitimidad. Exigencia de caución.
Q
®
"-~---------------------------------~/
En los autos de la referencia, la Cámara de lo Contencioso respecto del actor- prima Jacie contrario al ordenamiento
Administrativo Santa Fe resolvió suspender para el futuro la jurídico. Para así afirmarlo, señaló que los elementos hasta
Ordenanza por la que se fijaron montos mínimos exorbitantes entonces reunidos en la causa darían cuenta de la exorbitancia
a erogar en concepto de Derecho de Registro e Inspección, y del tributo frente a lo que se pagaba con anterioridad por igual
sus actos consecuentes (en especial la Resolución Municipal concepto y, en particular, en relación al costo de los servicios
N° 44.743), previa constitución por ante la Secretaría del municipales que en principio justifican el tributo. El ejercicio
Tribunal de una contraeautela a satisfacción de la Presidencia de la potestad tributaria podría en principio haberse tornado
yen modo de caución persor,al o real. contrario al ordenamiento jurídico, pues podría implicar -en
La Cámara sostuvo que, en principio, la cuestión planteada no relación al recurrente- derechamente la prohibición de ejercer
era susceptible de ser dilucidada al decidir el pedido cautelar, la actividad sin la debida habilitación legal. Reiteró lo dicho en
sino, en todo caso, una vez agotados los controles y trámites los precedentes citados en el sentido de que, si bien es cierto
pertinentes (Fiscalía de Cámara; Presidencia de Cámara; en su que es admitido que a través del ejercicio de potes-tades tribu
caso, la Cámara; interposición y trámite de excepciones, etc.), tarias la Administración puede, según las considere o no
según criterio asentado por la Corte Suprema de Justicia de la socialmente útiles (y, por ende, más o menos aptas para la
Provincia en autos "Werffeli" (A. y S. ro 132, p. 222). En el adecuada satisfacción del interés público), fomentar o desalen
caso, al no advertirse razones que justificaran apartarse de ese tar actividades privadas, también lo es que una cosa es hacer
criterio; y si se considera lo resuelto por ese Alto Tribunal in re más gravosa una actividad y otra, muy distinta, generar condi
"Sanitek" y "Servi Sur S.R.L." (A. YS. ro 113, p. 109; Y A. YS. ro ciones que podrían tornarla derechamente de imposible ejerci
167, p. 121, respectivamente) -en los cuales ejerció jurisdic cio. Ello permitiría afirmar, además, la suficiente concurrencia
ción cautelar, incluso favorable a los peticionarios, respecto de en el caso de un peligro en la demora. Se aclaró que ello no
ordenanzas municipales; COmo así también lo decidido por esa implicaba eximir al recurrente de abonar todo tributo, el que
Cámara en autos "Credife S.A" (A. ro 4, p. 482), el tribunal debería ingresarse en la medida en que era exigible, con
entendió admisible el recurso. anterioridad al dictado de la disposición cuya suspensión
En cuanto a su procedencia, entendió que el recurSO debía provisional correspondió decidir.
prosperar sin soslayar que la presente causa refería al ejercicio,
por la demandada, de potestades tributarias, ámbito éste en el Autos: "Neder Raúl Osear el Provincia de Santa Fe si Recurso
que el régimen cautelar debe ser examinado con especial Contencioso Administrativo", Expte. N° 373/99, A. YS. Jo 4 p.
estrictez, tal como lo ha señalado reiteradamente tanto la 289.
Corte Suprema de Justicia de la Nación ("Firestone", Fallos: Voces: Procédimiento disciplinaría. Traslado. Causa penal y
313:1420, entre otros), como la Corte Suprema de Justicia de la administrativa: autonomía. Exoneración. Incongruencia.
nario aplicable establece que el sobreseimiento o la absolu Recurso Contencioso Administrativo", Expte. CCA 1 N° 506,
ción dictados en el proceso penal son independiente.s del año 2001, A. YS. T' 6, p.133.
sumario administrativo y no impiden la sanción administra Voces: Destitución de un concejal. Control judicial. Incom
1.914105, Y cuyo texto publicamos en forma íntegra en el Art. 6' - Reconducción de la acción: Cuando la acción
portal de nuestra Asocíación. pueda tramitar por las normas de otro tipo de proceso,
Seguidamente, publicamos en forma completa la Ley N' dentro del mismo plazo indicado en el artículo precedente,
2.145 (Boletín Oficial CBA: 12-01-2007) que ordena el ellla juezla está facultado a ordenar reconducir el trámite
ejercicio de la Acción de Amparo en el ámbito de la Ciudad en el plazo de diez (lO) días. Si la parte no adecuase su
de Buenos Aires, con las reformas introducidas por el veto demanda en ese término, ellla juezla ordenará el archivo
parcial dispuesto por el Decreto No' 2.018106 Y la modifi inmediato de las actuaciones.
cación introducida por Ley N' 2.243. Art. 7' - Competencia: Cuando la acción de amparo sea
dirigida contra autoridades públicas de la Ciudad, será
""=J "Ley de Amparo de la Ciudad Autónoma de competente para conocer el fuero Contencioso Administra
Buenos Aires" tivo y Tributario de la Ciudad. Si el amparo versa sobre
cuestiones electorales, será competente el tribunal con
Capítulo 1
competencia electoral.
Disposiciones generales
Cuando se trate de una acción dirigida contra un particular,
Artículo l' - La acción de amparo se rige por las disposicio
será competente la justicia de Primera Instancia de la
nes del Artículo 14 de la Constitución de la Ciudad
Ciudad en razón de la materia.
Autónoma de Buenos Aires y las de la presente ley.
Cuando un mismo acto u omisión afectare el derecho de
Art. 2' - Procedencia: La acción de amparo es expedita,
varias personas, entenderá en todas estas acciones el
rápida y gratuita y procede, siempre que no exista otro
juzgado que hubiese prevenido, disponiéndose la acumu
medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de
lación de autos, en su caso.
autoridades públicas o de particulares, que en forma actual
comienza a correr respecto de cada uno de éstos. Vencido el El ofrecimiento de toda la prueba que intenta valerse.
plazo indicado, caduca la acción sin perjuicio de la inter La petición, en términos claros y precisos.
posición de las acciones ordinarias que correspondieren. En caso de amparo colectivo, además de los requisitos ante
(Conforme texto Artículo l' de la Ley N' 2.243, Boletín riores, se debe identificar al grupo o colectivo afectado.
Oficial CBA No 2614 del 29-01-2007). Art. 9' - Medios probatorios: Solamente serán admisibles
Art. S' - Rechazo in limine: Ellla juezla puede rechazar la los siguientes medios probatorios:
los requisitos de admisibilidad de la acción. Dicha resolu Testimonial, con un máximo de hasta tres (3) testigos.
ción debe ser dictada dentro de los dos (2) primeros dias de Reconocimiento judicial.
recibido el amparo.
R~\'ist:.l
do:; b. \s<x.;r'\l:llJll \rg¡;mma
de l)eredlll, \dllllnNnl~I\·()
La prueba pericial sólo será admisible en forma excepcional causa, ni podrán articularse cuestiones de competencia o
cuando las circunstancias del caso lo justifiquen a fin de excepciones de previo y especial pronunciamiento.
dictar sentencia y siempre que su producción sea compa Art. 14 - Recusación con causa: La recusación con causa
tible con la naturaleza sumarisima de la acción de amparo. sólo puede ser interpuesta dentro del primer día de tomar
En estos casos, los/as jueces/zas deberán recurrir priorita conocimiento la parte dellla juez/a interviniente, debiendo
riamente a organismos públicos o instituciones nacionales, ser resuelta en el plazo de un (1) día. La resolución que
provinciales o de la Ciudad, con acreditac.a experiencia en rechaza la recusación es apelable.
la materia específica. Art. 15 - Medidas cautelares: Enla acción de amparo, como
En ningún caso procederá la prueba confesional. accesorio al principal, Con criterio excepcional son
Art. 10 - Prueba documental: Con el escrito de demanda y admisibles las medidas cautelares que resulten necesarias
su contestación, las partes deben acompañar toda la prueba para asegurar los efectos prácticos de la sentencia defini
documental de que dispongan. Cuando aquella no estuviere tiva, debiendo resolverse su procedencia dentro del plazo
a su disposición, la parte interesada deberá individualizarla, de dos (2) días.
indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pública o Cuando la medida cautelar solicitada afectase la prestación
persona en cuyo poder se encuentra. de un servicio público o perjudicara una función esencial
Art. 11 - Traslado de la demanda: Admitida la acción, de la administración, el juez previamente le correrá traslado
cuando se trate de un amparo dirigido contra autoridades a la autoridad pública demandada para que se expida
públicas, se correrá traslado por el plazo improrrogable de dentro de un plazo máximo de dos (2) días sobre la incon
diez (la) dias, a fin de que el demandado conteste y ofrezca veniencia de adoptar dicha medida, pudiendo el juez
prueba. Por razones de urgencia debidamente fundadas rechazarla o dejarla sin efecto.
puede fijarse un plazo menor. En las acciones de amparo contra autoridades públicas son
En caso de identificarse actuaciones administrativas en el requisitos necesarios para el otorgamiento de toda cautelar
escrito de inicio, la autoridad pública demandada está la acreditación simultánea de los siguientes presupuestos:
será de cinco (5) días, prorrogable en forma justificada por ElIla juez/a interviniente debe determinar la índole de la
una única vez. El plazo máximo para contestar no podrá ser contra cautela para cubrir los daños y perjuicios que pu
mayor al indicado en el párrafo primero. dieran derivarse de su otorgamiento, sin que esto puede
de amparo se solicita el dictado de una medida cautelar, el La apelación de resoluciones que versen sobre medidas
traslado de la demanda no podrá ser dispuesto con poste cautelares deben ser resueltas dentro del plazo máximo de
rioridad a la resolución de la medida. cinco (5) días desde el arribo de las actuaciones al Superior.
En caso de concederse la medida cautelar peticionada, su Art. 16 - Inconstitucionalidad de normas: En todos los
notificación y la del traslado de la demanda, deberán reali· casos en que corresponda la declaración de inconstitucio
zarse en forma conjunta, en caso de que el traslado no se nalidad de una norma se deberá correr vista al Ministerio
hubiese dispuesto con anterioridad. Público Fiscal por un plazo improrrogable de dos (2) días.
Art. 12 - Producción de prueba: Contestada la demanda o Art. 17 - Sentencia: El plazo para dictar sentencia definitiva
vencido el plazo para hacerlo, ellla juez/a ordena la produc en Primera Instancia es de cinco (5) días desde que el expe
ción de la prueba que considere conducente, fijando una diente se encuentre en condiciones de resolver. En Segunda
El plazo para la producción de prueba es de cinco (5) días, Art. 18 - Cosa juzgada: La sentencia firme que resuelva
excepcionalmente prorrogable por igual plazo en forma sobre la existencia o inexistencia de la lesión, restricción,
Art. 13 - Trámites excluidos: No procede la recusación sin Artículo 14 de la Constitución de la Ciudad, hará cosa
deran definitivas a los efectos del recurso de inconstitucio Toda resolución que no cuente con un plazo expresamente
Ad111i.nis:trativo
en e'lM\1 nil ó
~ __ ~_ ,....;.~_~ ~_'V
contaminación de las fuentes de agua en los predios Conforme a lo preceptuado en el citado Articulo 303 de la
explotados por dichos productores. Constitución, "Los decretos de la Junta Departamental y las
2.1. Por Ley N' 18.098 del 12-0 1-2007, se predispuso que, dos ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo,
serán apelables para ante la Cámara de Representantes Si bien tal postura no fue compartida por la mayoria de la
dentro de los quince días de su promulgación, por un tercio doctrina, fue acogida por algunos Tribunales y por la propia
del total de miembros de la Junta Departamental o por mil Suprema Corte de Justicia hasta la sentencia rectificatoria
ciudadanos inscriptos en el Departamento. En este último antes señalada, que -con la actual integración de la Corpo
caso, y cuando el decreto apelado tenga por objeto el ración- se ubica en el sendero correcto al postular que no es
aumento de las rentas departamentales, la apelación no necesario interponer recursos administrativos para
tendrá efecto suspensivo". ejercitar la acción reparatoria por danos causados por acto
3.2. Por sentencia de la Suprema Corte de Justicia N' 148 administrativo.
del 06-09-2006, revisando jurisprudencia anterior, se inter
pretó el Artículo 312 de la Constitución, al entender que "el 4. Funcionarios Públicos.
lesionado en su derecho o interés por un acto administra Por Decreto N° 395/006 de! 23-10-2006, se reglamentó el
tivo ilegítimo, puede optar por recurrirlo dentro de los diez cumplimiento de laudos y sentencias arbitrales por el
días de la notificación O publicación del acto, interponiendo Estado, estableciendo e! control a realizar por los letrados
los recursos administrativos que correspondan. Si en dicho patrocinantes y el procedimiento para determinar la
plazo hubiera optado por no interponer los recursos responsabilidad de los funcionarios y la eventual repetición
administrativos pertinentes, habrá perdido la posibilidad contra ellos, conforme a lo previsto en los artículos 24 y 25
de promover la acción de nulidad ... y no gozará de opción de la Constitución.
alguna. Sólo podrá promover la acción reparatoria ante la De acuerdo al citado Artículo 24, "El Estado, los Gobiernos
jurisdicción competente para hacer efectiva la responsabili Departamentales, los Entes Autónomos, los Servicios
dad civil de la entidad estatal autora del acto lesivo que le Descentralizados y, en general, todo órgano de! Estado,
confiere el Artículo 24 de la Constitución" (Considerando serán civilmente responsables del dano causado a terceros,
IV). en la ejecución de los servicios públicos confiados a su
De acuerdo al Artículo 312 de la Constitución, "La acción gestión o dirección".
de reparación de los daños causados por los actos adminis A su vez, según el Artículo 25 de la Carta, "Cuando el daño
trativos a que refiere el Artículo 309 se interpondrá ante la haya sido causado por sus funcionarios, en el ejercicio de
jurisdicción que la ley determine y sólo podrá ejercitarse sus fur::ciones o en ocasión de ese ejercicio, en caso de haber
por quienes tuvieren legitimación activa para demandar la obrado con culpa grave o dolo, el órgano correspondiente
anulación del acto de que se tratare" (inciso 1')..\grega que podrá ~epetir contra ellos, lo que hubiere pagado en repara
"El actor podrá optar entre pedir la anulación del acto o la ción",
reparación del dano por éste causado" (inc. 2'). "En el
primer caso y si obtuviere una sentencia anulatoria, podrá 5. Control.
luego demandar la reparación ante la sede correspondiente. Por Resolución N' 9.538 de la Junta Departamental de
No podrá, en cambio, pedir la anulación si hubiere optado Monte'lideo, del 12-10-2006, fue designado el primer
primero por la acción reparatoria, cualquiera fuera el Defensor del Vecino de la capital.
contenido de la sentencia respectiva. Si la sentencia del De acuerdo al decreto de la Junta Departamental N° 30.592
Tribunal fuere confirmatoria, pero se declarara suficiente de! 18-12-2003, se había instituido el Defensor del Vecino
mente justificada la causal de nulidad invocada, también aunque nunca se habia provisto el cargo.
podrá demandarse la reparación" (inc. 3'). Para ello, se requiere una exigente mayoría de dos tercios de
A partir de dicho texto, se planteó la interpretación de que, los miembros de la Junta Departamental (Artículo 3') y el
para acudir al reparatorio patrimonial, es preciso inter cumplimiento de una serie de requisitos personales acordes
poner los recursos administrativos que correspondan, a la importancia de la función (Articulo S').
fundando tal aserto en la remisión que la disposición del Respecto a las atribuciones del Defensor de! Vecino, el Artí
Artículo 312 hace al Artículo 309, que es el que prevé la culo 14 contempla las de solicitar informaciones y formular
acción de nulidad contra los actos administrativos defini sugerencias tendientes a las correcciones que a su juicio
tivos, es decir, aquellos respecto a los cuales se ha agotado la fueren pertinentes respecto de servicios, trámites y
via administrativa. aplicación de normas, realizar visitas a las distintas depen
,k I)nl'd~[\, \d01inN:rJ;¡\'o
Si bien el Paraguay no cuenta con una Ley marco de Go Mercado Común, por intermedio de la Decisión N° 23, de
bierno Electrónico, sistemas similares al VUE se encuen fecha 29 de Junio de 2000, entendió que determinadas
tran actualmente en fase de desarrollo, convirtiendo al normas emanadas de los órganos del Mercosur no necesita
mismo en punto de referencia para otros programas de ban de las medidas internas para su incorporación.
interacción electrónica. Posteriormente, considerando la importancia de conferir
mayor agilidad y previsibilidad al proceso de incorporación
4. Objetivos de la normativa del Mercosur al ordenamiento jurídico de
El sistema reconoce como objetivo general la creación de los Estados Parte, y asimismo para dar relevancia a la
un Registro homologado, ágil, real y único que permita una entrada en vigencia de las normas emanadas de los órganos
tramitación agilización y optimizada de los procesos de del Mercosur en aras de consolidar el proceso de
exportación y coma objetive's específicos la implemen integración y dar efectividad a los compromisos asumidos,
tación del Registro Nacional de Exportadores, la interco fue emitida la Decisión CMC N° 20/02. Este acto normativo
nexión de los organismos públicos y privados que parti tuvo como objetivo facilitar y racionalizar el proceso de
cipen del proceso de exportación, la creación de un mod incorporación de normas objeto de consenso en los órganos
elos de sistema de información del Estado, entre otros. del Mercosur. A pesar del esfuerzo, es sabido que no existe
en la unión sudamericana un órgano supranacional con las
5. Avances atribuciones y competencias determinadas por el derecho
Con la implementación del sistema VUE se han logrado comunitario. En caso de incumplimiento de las decisiones
importantes avances en materia de economia de gestiones. emanadas de los órganos del Mercosur, no existen la pro
Asi, se logró una reducción del número de pasos por tección y celeridad que acarrearían si fuesen de aplicación
proceso de exportación de 12 a solo L Se redujo el número directa, signo del derecho de las comunidades.
promedio de documentos solicitados para cada expor La creación del Núcleo de Estudios marca una nueva etapa
tación de 24 a 8 y el plazo para la tramitación de cada ope en el proceso de integración. De acuerdo con la Presidente
ración se redujo de 9 días a 4 horas. Lógica consecuencia de del Supremo Tribunal Federal, ministra Ellen Gracie, la
esta reducción de gestiones deviene en un ahorro, pues de importancia de! Núcleo creado consiste en estudiar las
Gs. 450.000 abonados en concepto de tasas y aranceles por formas de traer al ordenamiento jurídico nacional las
cada registro de empresas, con la implementación del normas de! Mercosur y hacer más fácil y habitual su
sistema ya no representa costo alguno. aplicación para cada Estado Parte. El grupo estará com
puesto inicialmente por dos representantes del Ministerio
de Relaciones Exteriores, dos del Poder Judicial y un repre
~Novedades del Derecho Administrativo sentante de la Sección Brasilera en el Parlamento Mercosur.
Brasilero. En el futuro, e! grupo podrá recibir representantes de otras
áreas.
l. Núcleo de Estudios para la Internacionalizacián y Agregó la Presidente del STF que el Núcleo irá trabajando
Aplicabilidad de las normas del Mercosur. en la definición de cómo cada uno de los cuatro países
El12 de febrero del corriente año fue creado en el Brasil el (Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay) ha ido introdu
Núcleo de Estudios para la Internacionalización y Aplicabi ciendo las llamadas normas Mercosur en e! derecho interno
lidad de las Normas del Mercosur. de cada Estado Parte. El Poder Judicial de cada país tendrá
El mecanismo originalmente concebido con la intención de formas diferentes de reconocer y aplicar esas normas. Desde
flexibilizar la incorporación de las normas al ordenamiento ya e! Parlamento del Mercosur deberá tener sus propias
interno, conforme el Protocolo de Ouro Preto, acarreó normas, convirtiéndose en una entidad supranacionaL El
dificultades prácticas, sobre todo en razón de la peculiar núcleo creado será de gran importancia porque permitirá
previsión de la vigencia simultánea de las normas, com simplificar el proceso de implementación de acuerdos y
puesta de varias etapas e involucrando diversos agentes. tratados en los cuales frecuentemente se verifican dificul
Con la intención de facilitar ese proceso, el Consejo del tades debido a las peculiaridades de cada País.
2. Ley de Saneamiento Básico. pública y a la seguridad de la vida y del patrimonio público
y privado; 5) adopción de métodos, técnicas y procesos que
La Ley N' 11.445, de fecha 5 de enero de 2007, establece las consideren las peculiaridades locales y regionales; 6) articu
directrices nacionales para el sistema de saneamiento lación con las politicas de desarrollo urbano y regional, de
básico, creando un marco regulatorio de aplicación federal. habitación, de lucha contra la pobreza y de su erradicación,
La preocupación del régimen legal está basada en los de protección ambiental, de promoción de la salud y otras
siguientes puntos: 1) universalización del acceso; 2) de relevante interés social volcadas al mejoramiento de la
integralidad, comprendida como el conjunto de todas las calidad de vida, para las cuales el saneamiento básico sea un
actividades y componentes de cada uno de los diversos factor determinante; 7) eficiencia y sustentabilidad
servicios de saneamiento básico, propiciando a población el económica; 8) utilización de tecnologías apropiadas,
acceso en conformidad con sus necesidades y maximizando considerando la capacidad de pago de los usuarios y la
la eficacia de las acciones y resultados; 3) abastecimiento de adopción de soluciones graduales y progresivas; 9) trans
agua, desagüe sanitario, limpieza urbana y manejo de los parencia de las acciones, basada en sistemas de información
residuos sólidos realizados en formas adecuadas a la salud y procesos decisorios institucionalizados, control social;
pública y a la protección del medio ambiente; 4) disponibi seguridad, calidad y regularidad; integración de las infra
lidad, en todas las áreas urbanas, de servicios de drenaje y estructuras y servicios con una gestión eficiente de los
de manejo de las aguas pluviales adecuados a la salud recursos hídricos.
3 SCBA, B 68.607, interlocutorio del 17 de mayo de 2006, dictado en la causa "D, D.G. Yotros el Provincia de Buenos Aires s/ daños y perjuicios.
Declaración de Tribunal competente':
4 SCBA, B 55432, interlocutorio del 23-11 ~ 1993, autos "Iannuzzela, BIas el Municipio de la Costa sI indemnización por daños y perjuicios - cuestión
de competencia Art. 6° CPCA"; SCBA, B 56531, interlocutorio del 04~07-1995, en autos "Millas, Eduardo el Provincia de Buenos Aires (Dirección
General de Escuelas) si demanda contencioso administrativa".
de Derechu .\dmil'listr~¡lvo
sistema de imposición de costas que regula por un lado el El Sr. Clavier -agente retirado de las Fuerzas Armadas
Códlgo Procesal Civil y Comercial y el Código en lo Con solicitó su inscripción para cobertura de cargos docentes al
tencioso Administrativo, lo que en sí mismo genera un Consejo Provincial de Educación -ente autárquico encar
quiebre del principio de igualdad. Mientras que el primero gado de! sistema educativo provincial-, e! cual denegó la
establece como principio general e! sistema de costas al petición aplicando e! régimen de incompatibilidades.
vencidoS, el segundo consagra ~a regla de costas por su La impugnación judicial de tal decisión motivó e! dictado
orden 6. del fallo que comentamos, el cual da cuenta de elementos
Para concluir se puede afirmar que e! actual criterio de relevantes para nuestra disciplina. Me ocuparé brevemente
causa civil que da la Corte Suprema de Justicia se adecua a de tres de ellos, a saber: a) La legitimación pasiva de! Estado
las nuevas posturas del derecho administrativo que por la calidad de emisor de normas que se impugnan en
consideran a la responsabilidad del Estado como un insti juicio; b) La facultad del Poder Ejecutivo de dictar regla
tuto tipico del derecho administrativo, por lo cual, dada su mentos autónomos ante la ausencia de regulación legisla
localía, su régimen jurídico debería estar conformado por tiva de una cláusula constitucional y c) El alcance del
normas provinciales, pudiéndose aplicar de manera control de razonabilidad de las normas.
integrativas las normas del Código Civil, ante la inexisten
cia de normas provinciales que regulen la responsabilidad 10) Legitimación pasiva del Estado.
estatal. El actor demandó tanto al ente descentralizado como al
El sistema de distribuclón de las causas que efectúa la Estado. La Provincia de Neuquén opuso defensa de falta de
Suprema Corte de Buenos Aires no resulta satisfactorio legitimación pasiva manifiesta, postulando que la demanda
desde la óptica del principio de igualdad, pues es la fecha sólo debió dirigirse contra e! Consejo Provincial de
de inicio de la demanda, la que determina el fuero compe Educación por ser éste un ente autárquico que cuenta con
tente, e! código aplicable y con ello el sistema de costas que plena capacidad para estar en juicio y quien debía, en la
se aplicará al juicio. hipótesis de que se hiciera lugar a la demanda, proceder a la
inscripción del actor en la docencia y afrontar la correspon
diente indemnización, tales los objetos de la pretensión.
Reserva de ley, razonabilidad y desviación de poder: el El Tribunal Superior desestimó tal planteo expresando:
fal10 "Clavier", "( ... 1 la Provincia ha sido correctamente citada a juicio,
pues las pretensiones se traducen en la impugnación al
por Juan Bautista fusto reglamento general dictado por el Poder Ejecutivo".
No parece aJustado derivar la legitimación pasiva del hecho
El Artículo 158 de la Constitución de la Provincia de Neu de ser el Estado el emisor de las normas impugnadas,
quén establece: "Nadie podrá acumular dos (2) o más porque esa circunstancia por sí sola no lo erige en titular de
empleos o funciones públicas aun cuando uno fuere la relación juridica sustancial ventilada en juicio. Por el
provincial y el otro nacional o municipal, con excepción contrario, es e! hecho de ser el destinatario del objeto inme
del cargo de convencional constituyente. En cuanto a los diato y mediato de la pretensión del demandante lo que
profesionales o técnicos, los del profesorado y comisiones atribuye la calidad de parte legitimada. De otro modo cada
eventuales, la ley determinará los que sean compatibles", vez que se plantea la inconstitucionalidad de una norma
En [984 el Poder Ejecutivo provincial dictó un reglamento debería citarse al Estado.
en el cual estableció e! régimen de incompatibilidades Así lo ha destacado reiteradamente la Corte Federa!, pun
para el ejercicio de cargos en la Administración pública, tualizando que la actividad legislativa provincial sólo deter
estableciéndose que aquellos no podían ser desempeiiados mina e! marco legal aplicable y no es suficiente para hacer
por personas que percibieran haberes de retiro de diferen parte al Estado, pues "Una conclusión distinta importaría
tes fuerzas. admitir las acciones declarativas directas de inconstitucio
nalidad por vía de demanda, o de acción, extremos que no mento autónomo presupone que nos hallamos ante mate
ha aceptado este tribunal; y transformar en parte procesal a ria que integra la zona de reserva del Poder Ejecutivo, y
los Estados provinciales en todos aquellos expedientes en aún concediendo que esa zona sea conceptualmente
los que se tachase de inconstitucional una norma dictada admisible ella no sería aplicable en el caso al existir regu
por ellos, a pesar de no mediar un vínculo directo con lación legal. Podría decirse que el decreto de incompatibili
quien interpone tal pretensión. Por la vía pretendida se dades participaría de la naturaleza de los reglamentos
lograrían declaraciones generales de ínconstitucionalidad, ejecutivos, en tanto prevé "los pormenores o detalles
ajenas a la específica modalidad que ha admitido la Corte"l necesarios"3 para la ejecución de una ley. Sin embargo, en
Siendo que en el caso se ejerció un control dífuso de consti este caso no existe ninguna disposición en el estatuto
tucionalidad que tenía por único resultado la inaplicación docente sobre la cuestión, con lo cual no es factible su
de la norma al caso concreto a fin de remover el obstáculo reglamentación.
existente para la procedencia de la demanda, puede decirse En suma: la regulación del Articulo 158 es materia legisla
que la relación jurídica sustancial sólo existía entre el actor tiva, ajena en consecuencia al reglamento autónomo y la
y el ente autárquico que había dictado el acto administra falta de regulación legal impide detallar pormenor alguno,
tivo de aplicación del reglamento, pues -tal como señala la descartando así la potestad reglamentaria de ejecución. El
propía sentencia-: "En caso de asistirle razón al actor, Poder Ejecutivo no puede ingresar en materia constitucio
como lógica consecuencia caerá el acto aplicativo, y la nal deferida al Legislativo, aún ante la inacción de éste
conducta debida apertura de legajo e inscripción en los último, pues el principio de reserva de ley impide tal solu
listados de interinatos y suplencias será exigible al Consejo ción.
Provincial de Educación". Es tal extremo el que atribuye la Admitir que ante la ausencia de previsión legislativa sea
titularidad de la relación que suscita la controversia. factible una reglamentación por parte del Poder Ejecutivo
supone desconocer el estándar de hermenéutica constitu
2') Reglamento autónomo y reserva de ley. cional conforme el cual no es válido interpretar el alcance
En segundo lugar, es interesante analizar el enfoque dado de las atribuciones otorgadas a los poderes constituidos en
en el fallo a las atribuciones legisferantes del Ejecutivo en la parte orgánica de la Constitución, omitiendo en esa
cuanto rechaza la tacha de inconstitucionalidad del determinación la valoración de los limites que para el
régimen de incompatibilidades basada en el origen de la ejercicio de tales Poderes se derivan de la parte dogmática
norma. de aquella 4. Si la constitución estatuye el principio de
En este punto el Cuerpo parte de reconocer que la regu reserva legal en resguardo de los derechos de los ciudada
lación en la materia debe efectuarse por [e y2. Sostiene que nos, ello opera como un límite insalvable que obsta a
esa regulación legislativa se dio por medio del estatuto con3iderar a la potestad legislativa del Ejecutivo como
docente, el cual no contiene previsiones sobre incompatibi supletoria de la actividad del Congreso o Legislatura. Ante
lidades. Y de ello deduce que el reglamento es autónomo la ausencia de norma legal la situación queda dentro de la
"ya que no tiene relación directa con una norma concreta esfera de libertad del Articulo 19 de la Carta Magna. 5
de mayor jerarquía, salvo la Constitución Provincial". Ha de precisarse que la entidad del principio de reserva de
Tal abordaje es susceptible de ciertos reparos, pues el regla- ley adquiere una fuerte reafirmacián desde el plano supra
1 CSjN, "Edesur S.A. cl Provincia de Buenos Aires", 17-03-1998, LL 1998-D, 691 - Dj 1998-3, 1178; "Search Organización de Seguridad S.A. cl Provin
cia de San Luis", 27-05-2004, Dj 2004-3, 484 - DJ 2004-3, 952, con nota de Augusto M. Morello - TySS 2004, 937.
2 Reiterando lo expuesto en Acuerdo N° 1205 del 03-02-2006, "Maldonado, Mario CaracclOlo el Provincia del Neuquén s/ acción procesal administrativa".
3 Según el estándar de Delfino, 1927, Fallos: 148:430.
4 Comadira, Julio R., La Licitación Pública (Nociones, Principios, Cuestiones), Buenos Aires, Depalma, 2000, p. 95.
5 Por ello no resultaría apropiada la aserción efectuada por la Corte Suprema conforme la cual: "Si bien el derecho de huelga puede ser invocado y
ejercido aunque no medie una ley reglamentaria del Congreso a su respecto, esa misma posibilidad debe reconocerse a la potestad del Estado destinada
a tutelar los intereses públicos y privados, susceptibles de ser afectados por el uso abusivo o ilícito de aquel derecho" (CSJN, Font, 1962, Fallos: 254:56).
El principio de legalidad rige a favor del ciudadano y no del Estado, con lo cual éste no puede invocar la operatividad de los derechos para limitarlos,
tal razonamiento se halla expresamente vedado por el Art. 29 de la Convención Americana.
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nacional, lo cual da cuenta de los condicionamientos espe razonabilidad desplegado por e! Tribunal Superior al verifi
cíficos que a la propia organización interna del Estado car la constitucionalidad de! régimen de incompatibili
suponen los tratados de derechos humanos. En ese sendero, dades, percibiéndose alli un examen más profundo al tradi
ha expresado la Corte Interamericana 6 que -dentro del cionalmente admitido en la Argentina en tanto se subraya
conjunto de garantías establecidas para asegurar que no se como holding del fallo un control por desviaciÓn de poder.
vulneren los atríbutos inviolables de la persona- "acaso la Si bien la jurisprudencia argentina resulta algo errática en
más relevante tenga que ser que las limitaciones se establez esta materia, puede decirse que la Corte Suprema de
can por una ley adoptada por e! Poder Legislativo, de nuestro país ha adoptado a lo largo de su vida institucional
acuerdo con lo establecido por la Constitución". Ello le un criterio de razonabilidad débil, poniendo el acento
permitió fijar una directiva no muy atendida en nuestro únicamente en verificar que las medidas adoptadas sean
país 7: "[ ... ] las leyes a que se refiere el Artículo 30 son actos proporcionalmente adecuadas a los fines tenidos en miras
normativos enderezados al bien común, emanados del por el legislador10, no avanzando así en el control
Poder Legislativo democráticamente elegido y promulga intrínseco de esos fines.
dos por el Poder Ejecutivo [... ] Sólo la ley formal, enten De acuerdo con lo dicho, e! máximo tribunal argentino ha
dida como lo ha hecho la Corte, tiene aptitud para restrin expresado en una infinidad de causas: "El alcance de la
gir e! goce o ejercicio de los derechos reconocidos por la ra·zonabilidad admitida por la jurisprudencia de la Corte
Convención".8 debe entenderse como adecuación de las normas reglamen
Siendo que la reglamentación de derechos sólo puede tarias al fin que requiere su establecimiento y a la ausencia
operar por ley formal, debe entenderse -como ha de iniquidad manifiesta"11.
subrayado la doctrina- que "e! Poder Ejecutivo no está En ese cotejo ha declarado que no le compete verificar si los
autorizado a dictar decretos de naturaleza legislativa, aún fines elegidos resultan los más acertados, señalando: "[ ... ]
en e! caso de que e! Congreso no hubiese ejercido la compe sólo incumbe pronunciarse acerca de la razonabilidad de
tencia que le reconoce el ordenamiento jurídico"9 y por lo los medios elegidos, o sea resolver si son o no proporciona
tanto ese órgano no contaba con facultad alguna para suplir dos a dichos fines y, en consecuencia, si es o no admisible la
el papel insoslayable del legislador. consiguiente restricción de los derechos individuales
afectados':J2 De modo que verificado un fin público en la
3') Control de razonabilidad y desviación de poder. norma, sólo correspondería inspeccionar "el grado de
Por último, es importante analizar e! alcance del control de adecuación existente entre las obligaciones que la ley
6 CIDH, OC~6/86, "La expresión 'leyes' en el Artículo 30 de la Convención American~ sobre Derechos Humanos" del 09-05-1986. Serie A N° 6.
7 Baste simplemente cotejar estos enunciados con el vertiginoso proceso de degradación de la ley como instrumento de ordenación social que vive nuestro
país y que ha plasmado la reforma constitucional de 1994 en Jos Arts. 76, SO Y99.3 de la Carta, [os cuales Ulstitucionalizan la noción de excepción al
Derecho como regla de nuestro Derecho. El argumento de los constituyentes de 1994 de incorporar los reglamentos de necesidad y urgencia o los delega
dos al texto constitucional para limitar su uso es la muestra elocuente del momento en que el Derecho se suspende a sí mismo para asegurar su continui
dad (Agamben, Giorgio, Estado de excepción, Buenos Aires, Adriana Hidalgo editora, 2005). Como denunciaban los Jueces rayt y Belluscio en su disiden
cia en Cocchia (CSIN, 1993, LL, 1994~B, 643): "Si la emergencia no tiene otra respuesta que una delegación de la facultad de hacer la ley en cabeza del
órgano ejecutivo es evidente que ha muerto el estado constitucional de derecho",
8 CIDH, OC-6/86, cit.
9 Balbín, Carlos, Reglamentos delegados y de necesidad y urgencia, Buenos Aires, La Ley, 2004, p. 21.
10 Como se ha explicado con nitidez: "El análisis de las decisiones de la Corte Suprema indica solamente que hay un cierto esfuerzo jurisprudencial para
construir el principio de la razonabilidad como un instrumento de control de legitimidad. Identificamos que el principio es utilizado básicamente para
orientar exámenes de adecuación entre medios-fines, y, en algunos casos específicos, evaluar si los fines eran legítimos o si los medios fueron razonables.
Sin embargo, ese uso se dio de modo asistemático, no obedeciendo a criterios definidos y, con eso, no es posible reducirlo a un modelo teórico consistente"
(Sola, Juan Vicente, Control judicial de constitucionalidad, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2001, p. 563).
11 CS)N, Russo, 1959, Fallos: 243:467; Sindicato Argentino de Músicos, 1960, Folios: 248:800; Primera Plana, 1970, Falios: 276:72; Machicote, 1978, Fallos:
300:642; Celso de Stoll, 1982, Fallos: 304:319; Flores, Maria Leonor, 1985, Folios: 307:906; Cook, 1990, Fallos: 313:410; Partido Justicialista de la Provincia
de Santa Fe. 1994, Fallos: 317: 1195; Irizar, 1996. Fallos: 319: 1934; Tobar, 2002, LL, 2002-E,
428; Smith. 2002. LL, 2002-A, 770; Ins«a, 2004, Fallos: 327:3597; Frascalii, 2004, Fallos: 327:4958; Galli, 2005, LL. 2005-C, 32. entre muchos otros.
12 CSIN. Inchauspe Hnos. 1944. Fallos: 199:483; Cine Callao. 1960, Fallos: 247: 121; Antedoro. 1996. Fallos: 319:2867; Solá. 1997. Fallos: 320:2509, entre
muchos otros. Sobre los alcances de! control de razonabilidad en nuestra jurisprudencia ver Gel1i, María A., Constitución de la Nación Argentina comen
tada y concordada, Buenos Aires, La Ley, 2003, p. 250; MilIer, Jonathan - Gelli, María A. - Cayuso, Susana, Constitución y poder político, t. 2, Buenos Aires,
Astrea, 19Sí, p. 990; Clerico, Laura, "Las ausencias argumentativas de la Corte Suprema en el caso 'Franco'; sobre las limitaciones a las concesiones de los
registros públicos notariales provinciales': JA, 2003 Ir, 40.
H
prohibición a una persona retirada, lo cual supone procu mos ante una decisión estatal irrazonable por desviación
de dos haberes" de la Administración. Es así que si bien A la luz de lo dicho, aún cuando no se participa de la
existe un fin público en la norma -invocado por la deman amplitud reconocida a las facultades legislativas del Ejecu
dada al defender la validez del decreto- e! mismo no es e! tivo, bien vale destacar los interesantes contornos del
13 CSJN, Cine Callao cit; Bignone, 1984, Fallos: 3ü6:65j, entre otros.
14 ClDH, OC-6/86, cit.
15 Cabe destacar que la lectura de fallos recientes de la Corte Suprema Nacional permite ver una gradual incorporación de estos estándares. Por ejemplo,
en el caso Gottschau (CSIN, 08-08-2006) el alto tribunal destacó que ciertas distinciones para justificar tratos diferentes -como [a fundada en el "or¡ge~l
nacional"- deben ser consideradas como sospechosas de discriminación, lo cual se traduce en una "presunción de inconstitucionalidad que corresponde
a la demandada levantar" y que comporta la inversión del onus probandi. Específicamente, esa presunción "sólo podía ser levantada por la demandada
con una cuidadosa prueba sobre los fines que había intentado resguardar y sobre [os medios que había utilizado al efecto'~ En cuanto a los fines, ellos
"deben ser sustanciales y no bastará que sean meramente convenientes", es decir que deben atender a funciones a requerimientos básicos del Estado. El
tribunal desliza, sin embargo, que el "criterio de ponderación más exigente que el de mera razonabilidad" funciona cuando existe presunción de inconsti
tucionalidad, debiendo mantenerse el estándar tradicional en los restantes casos, Más allá de esa salvedad -que no comparto pues desnaturaliza la idea
de la reglamentación de los derechos como excepción a su vigencia plena- puede notarse que los parámetros comentados parecen encontrar und
paulatina acogida en los criterios jurisdiccionales domésticos,
¡?resídente Dr. Pascua! Caieila
(Ciudad Autónoma de Buenos Aires)
Vicepresidente Dr. Ismael Furando
(Mendoza)
Secretario General Dr. Eduardo M. P. Borda
(Santa Fe)
Tesorero Dr. Claudio Martín Viale
(Córdoba)
Vocales Dra. Irmgard Elena Lepenies
(Santa Fe)
Dr. Daniel F,rnando Soria
(Buenos Airesj
Dr. Homero M. ¡¡ibiloni
(Suenos Aires)
Dr. Domingo JU2.:I. Sesin
¡Córdoba)
Dra. Blanca E--Ie::rera de Villavicencio
(Tucumán)
D:r.JU5tOjosé Reyna
(Santa Fe)
Dra. Nora Chiban
¡Salta)
- D:·n. Pa..:'T.!e1a Pittatore muenos Aires) Dr. Pablo A. Gutierrez Colantuono
.. Dr. Jl:an 3autisó':J.j1;.sto (Ne~quén y Río Negro) (Neuquén)
- -:Ora. ·Gisela Z~ngaretti (EnL-e Ríos y Santa Fe) Dra. Mirta Sotelo de Andreau
.. :Jr. :-L.:.gG Cruz í¡'-.lacióni
(Corrientes)
- DY'L ~V~<::d~ Soiedad Lar:,ea (Ciudad Aut. de Ss. As.)
Dr. Julio Rodolfo Comadira t (Ciudad Autónoma de Buenos Aires)
Dr.Jorge Luis Salomoni t (Ciudad Autónoma de Buenos Aires\
iC d:3lfu, iD:r;¡¡¡ t¡Jh, l1'e §
AC2ud!<éJllrricm; EX1l:l1'anj em§
- Dr. Carlos Delpiazzo,
Dr. Mariano Brito,
Autoridades de la Revista
Dr. Juan Pablo Cajarville, Dra. Miriam Mabel Ivanega
Sarmiento 1230, }O Piso, Ciudad Autónoma'de Buenos Aires - Tel./Fax: 4382~0531/4382-6328 ~ www.aada.org.ar