Responsabilidad

por terceros, de
representantes

Concursos y
Quiebras
Responsabilidad por
terceros, de
representantes
El artículo 173 de la Ley de Concursos y Quiebras establece que:

Quienes de cualquier forma participen dolosamente en actos

tendientes a la disminución del activo o exageración del pasivo,
antes o después de la declaración de quiebra, deben reintegrar
los bienes que aún tengan en su poder e indemnizar los daños
causados, no pudiendo tampoco reclamar ningún derecho en el
concurso.156

Se regula así la responsabilidad patrimonial de cualquier tercero, que haya

participado de alguna manera, sea como autor, cómplice o partícipe, en actos
tendientes a disminuir la responsabilidad del deudor. Así, como se advierte la
legitimación pasiva es amplia, pues no interesa que haya actuado por el
deudor, sino que basta su participación de cualquier forma en actos que hayan
disminuido el activo o exagerado el pasivo.
Los requisitos para que proceda la acción son:

 el sujeto pasivo puede ser cualquier persona que no sea el propio

fallido;
 la conducta legalmente reprochada es la participación en actos
tendientes a la disminución del patrimonio falencial;
 el factor de atribución es el dolo, concepto definido por el art. 1724 del
Código Civil y Comercial157,

154
Artículos 333 y siguientes. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994
(BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires:
Editorial Hammurabi.
155
Artículo 2562 y 2563. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO
08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial
Hammurabi.
156
Artículo 173. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
157
Artículo 1724. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO
08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial
Hammurabi
  la existencia de daño y
 la relación de causalidad entre la conducta del tercero y el daño
acaecido.

Las consecuencias que se generan son: el deber de reparar los daños causados,
el deber de reintegrar los bienes del fallido que aun tuviera, en su poder, el
tercero y la pérdida, para el tercero, de cualquier derecho que quisiera
reclamar en el concurso.

Responsabilidad de representantes

El primer párrafo del art. 173 LCQ regula las conductas configurativas de la
responsabilidad de los representantes, administradores, mandatorios o
gestores de negocio.
Así, lo que pretende la norma es disuadir las negociaciones ruinosas que los
deudores, en estado de emergencia económica, realizan en los momentos de
crisis, daciones en pago, venta simulada, o simplemente enajenaciones a precio
vil.
La acción de responsabilidad concursal pretende sancionar las conductas que
tienden a la insolventación o a la afectación negativa de la responsabilidad del
deudor, y no atrapa toda actuación antinormativa y culpable de los
administradores societarios (Junyent Bas, Molina Sandoval, 2011).

Así, el primer párrafo del precepto citado, prevé “Los representantes,

administradores, mandatarios o gestores de negocios del fallido que
dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido o agravado la situación
patrimonial del deudor o su insolvencia, deben indemnizar los perjuicios
causados”158.

Legitimación pasiva: representantes, administradores, mandatarios o gestores

de negocios. Así quedan comprendidos: factor de comercio con atribuciones
generales, mandatarios, interventor judicial, tutores y curadores, padres que
administran los bienes de sus hijos. Se excluye a los que carecen de facultades
de administración, como son el síndico y los miembros del Consejo de
Vigilancia.

Requisitos
Que se configure algunas de las conductas antijurídicas que señala la citada
norma, que son:

158
Artículo 173. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
Producir: se refiere a aportar una condición esencial al resultado dañoso. Por
ejemplo la apropiación de bienes pertenecientes al fallido, la constitución de
garantías incausadas, etc.
Facilitar: se trata de actuaciones coadyuvantes a la insolvencia o la diminución
de la responsabilidad patrimonial.
Permitir: se refiere a la omisión como reproche de las tareas que impone la ley
a los administradores en defensa del patrimonio del fallido.
Agravar: supone que el fallido ya se encuentra en estado de insolvencia y son
conductas daños que permiten el progreso o avance el estado de insolvencia.
Prolongar: es continuar dolosamente la empresa insolvente sin que se busque
salida a la crisis.
Momento en que se produjeron estas conductas: hasta 1 año antes del estado
de cesación de pagos real del fallido.
Resultado dañoso: que se haya permitido o agravado la situación del deudor
(por ejemplo: desaparición de un activo a la fecha de la quiebra sin que hayan
ingresado algo que lo sustituya).
Factor de atribución: claramente la ley exige dolo. Ahora bien, este concepto es
el del derecho común y el artículo 1724 del Código Civil y Comercial lo define
como “la producción de un daño de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos”159, es decir que contempla el dolo
eventual.
Daño: no hay regla específica, por lo que está sometido a las reglas ordinarias:
debe ser cierto, personal, subsistente y que lesione un interés protegido por la
ley.
Extensión del resarcimiento: se debe diferenciar:
a) si el daño atribuido es la insolvencia, el agente es responsable de la suma
equivalente a la diferencia entre la masa activa y pasiva de la quiebra;
b) pero si el daño atribuido es una concreta disminución patrimonial, la
indemnización será equivalente al valor de esos bienes que han desaparecido
del activo
Relación de causalidad: el hecho debe ser la causa del daño. Se acepta la teoría
de la causalidad adecuada.

Trámite
Los artículos 174 y 176160 fijan las reglas para el trámite.
 Así, es competente el juez concursal y rigen los artículos 119 y 120 de la
Ley de Concursos y Quiebras en lo que sea pertinente. Se discute en
orden a si el síndico requiere de autorización previa de los acreedores

159
Artículo 1724. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO
08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial
Hammurabi.
160
Artículos 174 y 176. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de
la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
 para poder incoar la acción. Nos pronunciamos en el sentido negativo
pues consideramos que la sindicatura está legitimada por sí misma para
promover este tipo de acciones.
 El trámite de la presente acción es por el juicio ordinario y prescribe a
los dos años contados desde la fecha de sentencia de quiebra y a su vez,
la instancia perime a los seis meses.
 Las medidas precautorias son dispuestas bajo la responsabilidad del
concurso y a pedido del síndico.

Extensión de la quiebra
Supuestos
Nuestra Ley de Concursos y Quiebras ha establecido dos grandes esquemas en
la regulación del instituto:
1) la extensión como consecuencia de la responsabilidad ilimitada de sus
miembros;
2) la extensión por mediar alguna conducta reprochable que menciona el
artículo161161 , que se la denomina quiebra- sanción.

Socios con responsabilidad ilimitada

Es el medio tradicional de extensión de la quiebra, utilizado para hacer efectiva
la función de garantía que los socios tienen respecto de terceros, en las
situaciones en las que los socios tienen responsabilidad solidaria e ilimitada.

Algunos de los casos son: el socio integrante de sociedad con objeto ilícito
después de declarar su ilicitud; el socio que no es de buena fe en las sociedades
de objeto lícito pero con actividad ilícita; los socios en la sociedad con objeto
prohibido en razón del tipo; los socios de las sociedades incluidas en la Sección
IV del Capítulo I de la Ley 19.550162, cuando hubieran pactado en el contrato su
responsabilidad solidaria e ilimitada en forma directa.

La norma concursal prevé la extensión a los socios ilimitadamente responsables

y a los excluidos, durante el período de cesación de pagos.

161
Artículo 161. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
162
Artículo 21 y ss. Ley 19.550 (1984). Ley General de Sociedades. Denominación del Título
sustituida por punto 2.1 del Anexo II de la Ley N° 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley N° 27.077 B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/25000-29999/25553/texact.htm.
Presupuestos:
i) existencia de quiebra social declarada y subsistente;
ii) la calidad de socio responsable ilimitadamente por todo el pasivo social.

La quiebra social y la de los socios tendrán masas separadas. A la masa social

comparecen los acreedores sociales y a la masa del socio concurren los
acreedores sociales y particulares. La sindicatura es única, pero la fecha de
cesación de pagos se fija para cada fallo individualmente. Se debe recordar que
los socios ilimitadamente responsables, a los que se les extendió la quiebra,
pueden convertir sus procedimientos en concurso preventivo163.

Actuación en interés personal

El artículo 161, en relación a la actuación en interés personal, se refiere a “toda
persona que, bajo la apariencia de la actuación de la fallida, ha efectuado los
actos en su interés personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios,
en fraude a sus acreedores”164.

Requisitos:
i) que se haya declarado la quiebra de una persona física o jurídica;
ii) que otra persona distinta a la del fallido haya dispuesto los bienes como
propios;
iii) actuación en interés personal de esta última;
iv) fraude a los acreedores.

Esta calificación de disposición de bienes como si fueran propios es una

calificación que debe realizar el juez concursal al momento de encuadrar la
conducta. Se requiere que el sujeto que realice los actos sea consciente de que
está disponiendo de bienes ajenos, cometiendo fraude a los acreedores. Esta
actuación debe hacerse bajo apariencia de actuación de la fallida y en beneficio
personal de una persona distinta al sujeto del fallido.

Abuso de control
La segunda hipótesis, controlante abusivo, impone la extensión de la falencia a
aquella persona que ha desviado indebidamente el interés social de la
controlada y la sometido a una dirección unificada.

163
Artículo 90. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
164
Artículo 161, inciso 1. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso
de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
Así, cuando hablamos de “control”, nos referimos al poder efectivo de dirección
de los negocios sociales, mediante la posibilidad de formar la voluntad social,
ya sea interno, o externo. Ahora bien, el supuesto que veremos a continuación
excluye el control externo.

2) A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha

desviado indebidamente el interés social de la controlada,
sometiéndola a una dirección unificada en interés de la
controlante o del grupo económico del que forma parte.
A los fines de esta sección, se entiende por persona
controlante: a) aquella que en forma directa o por intermedio de
una sociedad a su vez controlada, posee participación por
cualquier título, que otorgue los votos necesarios para formar la
voluntad social;
b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente,
poseen participación en la proporción indicada en el párrafo a)
precedente y sean responsables de la conducta descrita en el
primer párrafo de este inciso. 165

Para que proceda esta segunda hipótesis, se requiere: a) la declaración de

quiebra principal; b) sujeto controlante; c) desvío indebido del interés social de
la sociedad controlada; d) desvío en interés del controlante o grupo económico;
e) sometimiento a dirección unificada.

Junyent Bas y Molina Sandoval (2011) entienden que el control externo no está
contemplado en esta hipótesis, pero sí en la prevista en el inciso primero del
artículo 161 de la Ley de Concursos y Quiebras, ya que la noción de control
externo, cuando es abusiva, configura un acto en interés personal del
controlante y permite la disposición de bienes como si fueran propios.
Es decir que aquí únicamente la ley ha previsto el caso de control interno o de
derecho, que emana de la propia estructura de la sociedad.

El control interno que puede ser de hecho o de derecho, es en el que el socio

según capacidad de voto, puede imponer la voluntad social. Por otro lado, el
control de derecho, es el que ejerce el titular de los votos suficientes que tiene
la mayoría de votos para predominar en la reunión del órgano deliberativo.

Confusión patrimonial inescindible

165
Artículo 161, inciso 2. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso
de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
Finalmente, el artículo 161prevé que la extensión se produce “a toda persona
respecto de la cual existe confusión patrimonial inescindible, que impida la
clara delimitación de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos”166.

La confusión patrimonial importa un cierto manejo promiscuo del patrimonio,

una gestión aparente. Cada situación concreta tendrá elementos diferenciales a
la hora de determinar si en los hechos existe confusión patrimonial o no. Como
signos reveladores de la posible existencia de confusión patrimonial, se
enuncian: la utilización común de los ingresos sin respaldo real en la evolución
de cuentas corrientes mutuas, mancomunación o solidarización de pasivos sin
contrapartida, utilización de sistemas de caja única, adquisición de bienes en
interés de otra persona, derivación arbitraria de ganancias y pérdidas a efectos
de balancear cuentas fiscales, entre otros supuestos (Junyent Bas y Molina
Sandoval, 2011).

A su vez la confusión debe impedir la clara delimitación de activos y pasivos.

Trámite
El procedimiento de extensión de quiebra tramita ante el juez de la quiebra.
Una vez declarada la extensión, conoce en todos las falencias, el juez donde se
ubique prima facie el activo más importante.

Legitimado para solicitarla: el síndico o cualquier acreedor.

Tiempo: desde la sentencia de quiebra y hasta los seis meses posteriores a la
fecha del informe general del síndico. En caso de votación negativa de un
acuerdo preventivo, se extiende hasta seis meses después del vencimiento del
período de exclusividad o del vencimiento del plazo en el salvataje. En los casos
de quiebra indirecta por no homologación, incumplimiento o nulidad, se
extiende hasta seis meses posteriores a la fecha en que quedó firme la
sentencia respectiva.
Trámite: juicio ordinario con intervención del síndico.
Perención: a los seis meses.
Al decretarse la extensión, se deben producir medidas de coordinación de los
procedimientos. Interviene el mismo síndico.

Nuestro ordenamiento falencial ha previsto solo dos alternativas de masas:

masa única y masas separadas.

Solo en los casos de confusión patrimonial inescindible se forma masa única167.

En el resto de los supuestos, se forman masas separadas.

166
Artículo 161, inciso 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso
de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
En el caso de masas separadas, una vez liquidado el activo de cada quiebra y
distribuido el producido entre sus acreedores, puede darse el caso de que
exista remanente. Ante esta situación, los remanentes de cada masa separada
constituyen un fondo común que se distribuirá entre los acreedores no
satisfechos por la liquidación de la masa en que participaron, sin atender a
privilegios. En este fondo común, solo participan los acreedores del quebrado
principal, pero no se distribuirá entre los acreedores no satisfechos en la masa
de los quebrados reflejos.

Grupo económico
Si bien es cierto que los incisos 2 y 3 del artículo 161168 presuponen, de
ordinario, aunque no fatalmente, algún episodio de agrupación de sociedades,
de ello no debe inferirse que la ley concursal reprueba automáticamente al
grupo económico.

La pertenencia a un grupo societario no implica de por sí la extensión de la

quiebra, pues tal como vimos, para que proceda es necesario: la dirección
unificada y el desvió de interés de la sociedad controlante en beneficio de la
controlada.

167
Artículo 167. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
168
Artículo 161, incisos 2 y 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable
Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.
Bibliografía en referencia
Código Civil y Comercial de la Nación (2014). [Aprobado por Ley Nº 26.994; B.O.
08/10/2014 Suplemento. Promulgado según Decreto 1.795/2014; B.O. 08/10/2014.
Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto según artículo 1° de la Ley No 27.077 B.O.
19/12/2014]. Buenos Aires: Editoria Hammurabi.

Chiavassa, E. N. (2008), Servicios públicos y concurso preventivo. Internet como

servicio universal, en Revista de Derecho Concursal, Nro. 5, página 88 y ss.

Junyent Bas, F., y Molina Sandoval, C. A. (2011). Ley de Concursos y Quiebras

Comentada. Buenos Aires: Abeledo Perrot.

Ley 24.522. (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación

Argentina. Recuperado de http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/25000-
29999/25379/texact.htm

Ley 26.684. (2011). [Modificación de la Ley 24.522]. Honorable Congreso de la Nación

Argentina. Recuperado de
http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/180000-
184999/183856/norma.htm

Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas

con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial.
Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/60000-64999/63846/norma.htm.

Ley 19.550 (1984). Ley General de Sociedades. Denominación del Título sustituida por
punto 2.1 del Anexo II de la Ley N° 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de
agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley N° 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/25000-9999/25553/texact.htm.

www.uesiglo21.edu.ar