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Los Estatutos de las ciudades italianas son considerados los verdaderos orígenes e indicios de derecho
comercial actual, los cuales eran tomos en los cuales se coleccionaban juramentos redactados por escrito de los
cónsules de las corporaciones de comerciantes italianos (eran aprobados por autoridad civil).
A. Elementos:
1) Conjunto de normas
2) Objetivo Regular la actividad comercial
B. Características:
1) Progresividad No es un derecho pétreo, sino que hay rápida evolución de las normas comerciales,
facilitando su adaptación a la realidad imperante.
2) Uniformidad Tiene tendencia a ser un derecho universal; sus normas son de aplicación general.
3) Objetividad Se aplica en atención al “acto de comercio”, y no a los sujetos que intervienen.
4) Intervención y Fiscalización No obstante regir en el área privada, es bien fiscalizado. En derecho
comercial, puede hacerse todo aquello que no sea prohibido. El estado solo interviene cuando el
derecho privado no quiere o no puede.
5) Buena Fe Se presume. Es base o pilar del comercio.
6) Principio de Apariencia Lo que se ve debe entenderse como real; se contrapone al principio de
realidad imperante en derecho laboral.
7) Es No Formalista Es consensual; con la sola excepción de la compraventa de bien inmueble, cuyo
fundamento son las solemnidades para la tradición del bien y no del acto en sí.
8) Es un Derecho Expansivo Sus normas se proyectan a otras ramas del derecho: laboral,
constitucional, civil, tributario.
(2) CÓDIGO CIVIL: Según dispone el art. 2° del Código de Comercio, tiene un carácter supletorio para
todos aquellos casos no específicamente resueltos por el Código de Comercio.
Elementos de la Costumbre:
a) Elemento Objetivo o Material: Generalidad, constancia y uniformidad de una conducta.
b) Elemento Subjetivo o Espiritual: Convicción de cumplir un imperativo jurídico (opinio iuris).
Características de la Costumbre:
(a) Generalidad La repetición del acto es efectuada por la mayoría del grupo social.
(b) Constancia La repetición del acto es uniforme, cuando concurren las mismas circunstancias.
(c) Uniformidad La repetición del acto implica acatar una misma norma o regla.
(d) Opinio Iuris Convicción de que dicha repetición general, constante y uniforme obedece a una
necesidad jurídica y no por mera voluntad.
Clasificación de la Costumbre:
(1) Según el país que la practica: (a) Costumbre Nacional; (b) Costumbre Extranjera.
(2) Según el factor territorial: (a) Costumbre General (todo el estado); (b) Costumbre Local.
(3) Según su relación con la ley: (a) Según la ley; (b) Contra la ley; (c) Fuera [en silencio] de la ley.
B. PRINCIPIO O TEORÍA DE LOS ACTOS MIXTOS: Son actos mixtos o de doble carácter aquellos que, para
una de las partes es civil, mientras que para la otra es comercial (art. 3° C. Comercio: “Son actos de
comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos…”). Constituyen la regla general.
Importancia: En instancia judicial, la legislación de fondo aplicable será la del obligado; mientras
que la prueba se regirá por las normas correspondientes a la parte contra la cual se hace valer.
Mercantilidad de Inmuebles:
La compra de bienes inmuebles es siempre un acto civil, lo cual se deduce del art. 3 N°1 del C. de
Comercio que solo se limita a los bienes muebles, y también ha sido adscrita por la jurisprudencia nacional. Ni
siquiera por la accesoriedad la compra de inmuebles llega a ser comercial.
Olavarría, por su parte, establece una postura diferente en atención a que: (a) Existen actos en que
intervienen inmuebles y donde se distingue claramente elementos comerciales [producción, intermediación]; (b) Que
la venta de un establecimiento comercial podría incluir inmuebles; (c) Que todos los actos de empresas se
consideran comerciales, sin importar el bien sobre el que recaen.
2.- De acuerdo al Criterio con que se realiza: (a) Según la Intención de contratantes; (b) Ejecutados por la
Empresa; (c) Aquellos que son siempre mercantiles, sin importar quien los ejecuta; y (d) Aquellos en que se atiende
principalmente a la intermediación.
(5) Empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros semejantes.
Empresa: Organización de medios de producción dirigida por empresario responsable, que cuenta con
capital y trabajadores, destinados a ejecutar permanentemente actos de comercio y sirve de
intermediario entre productores y consumidores.
En sentido amplio, empresa puede ser extensible a una sola persona natural, toda vez que haya unión
de medios para lograr un fin comercial (lucro).
(6) Empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables Fletes; Correo y Encomiendas.
(7) Empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos
En materia civil el depósito es a título gratuito; en mercantil, nunca lo es.
(9) Empresas de seguros terrestres a prima, incluidas las que aseguran mercaderías transportadas por canales o
ríos.
La aseguradora, mediante contrato de seguro, toma sobre sí, por un determinado tiempo, todos o alguno
de los riesgos de pérdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a una persona,
obligándose mediante retribución convenida a indemnizar la pérdida o daños sufridos.
(10) Operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques, sobre documentos a la orden, cualquiera sea su
causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remezas de dinero de una plaza a otra en virtud de
un contrato de cambio.
La remeza o traslado de dinero puede realizarse mediante letra de cambio, depósito o giro telegráfico.
(13) Empresas de Construcción, carenas, Compra y Venta de Naves, sus aparejos y vituallas.
(14) Las Asociaciones de Armadores (talleres navieros).
(15) Las expediciones, transportes, depósitos o consignaciones marítimas.
(16) Fletamiento, seguros y demás contratos concernientes al comercio marítimo.
(17) Hechos que producen obligaciones en los casos de averías, naufragios y salvamentos.
(18) Convenciones relativas al salario del sobrecargo, capitán, oficiales y tripulación.
(19) Contratos de corredores marítimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves.
(20) Empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales,
desagües, instalaciones industriales y otras de misma naturaleza.
IV.- LOS COMERCIANTES
Comerciante (art. 7° C. Comercio): Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen
del comercio su profesión habitual.
Requisitos:
(a) Capacidad para contratar: Capacidad de ejercicio
a.1) Caso del menor adulto: Debe tener peculio personal (patrimonio propio que provenga de su actividad
comercial), pudiendo ejercer el comercio solo respecto de los bienes que integren dicho peculio.
a.2) Mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal: SOLO será considerada comerciante si realiza
actos de comercio separados al de su marido, pudiendo obligarse únicamente en relación a los bienes que
integran su patrimonio reservado, según lo dispuesto en art. 150 del C. Civil.
(b) Que el sujeto haga del comercio su profesión habitual: Que subsista a través del comercio.
(c) La doctrina incorpora un tercer requisito: Que el sujeto actúe a nombre propio, excluyéndose a mandatarios.
1.- Corredores de Comercio: Su función es acercar a las partes (vendedor y comprador). Deben tener a lo
menos 21 años de edad. Ejemplo: Corredor de grano; de propiedades; de bolsa; de semen.
2.- Rematadores o martilleros: Intervienen en remates o subastas públicas, que pueden ser encomendadas
por los propios particulares, o determinadas por sentencia judicial.
4.- Factores (encargados de la administración de los negocios, o de uno en particular del comerciante, como
mandatario suyo) o encargados (al frente del establecimiento, pero sin mandato del comerciante) y los
dependientes de comercio (empleados de menor jerarquía).
5.- Comisionistas o consignatarios: actúan en nombre propio, pero por cuenta ajena.
A.- Mandato (art. 2116 C. Civil): “Contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera”.
Elementos: Objeto: Celebración de actos o negocios.
“Por cuenta y riesgo” del mandante, actuando el mandatario en interés ajeno.
Beneficios y pérdidas del negocio son soportadas por el mandante.
B.- Mandato Mercantil (art. 233 C. Comercio): “Contrato por el cual una persona encarga la gestión de uno o
más negocios lícitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribución y a
dar cuenta de su desempeño”.
Elementos: Objeto: Celebración de actos o negocios de comercio.
Obligación de rendir cuenta es esencial, a diferencia del mandato civil.
La rendición de cuentas debe ser detallada y justificada (apoyada en documentos).
2.- Mandato de Factores y Dependientes: Refiere al mandato general del Código Civil, aquél que se da para
todos los negocios del mandante, o para todos con una o más excepciones determinadas.
o Factor: Es el gerente, quien administra el negocio por cuenta y a riesgo del mandante.
o Dependiente: Subalterno, auxiliar del comerciante en sus operaciones bajo dirección directa.
3.- Correduría: No constituye especie de mandato en términos estrictos, dado que la labor del corredor es solo
de intermediación entre las partes, salvo que se le encargare además cerrar el negocio en el que intermedio, a
nombre y representación del mandante.
2.- Clases de Comisión: (a) Para comprar; (b) Para vender; (c) De transporte; (d) Para operación de banco.
b) Ejecutar la comisión: La renuncia NO pone término a la comisión, toda vez que cause daño irreparable.
o Civilmente, el encargo puede ejecutarse personalmente o mediante delegado, salvo prohibición expresa. Al
respecto, el mandatario responde por las actuaciones del delegado. // [Elemento de la naturaleza].-
o En materia mercantil, el encargo debe “en principio” ejecutarse personalmente. No obstante se presentan
dos excepciones: // [Elemento accidental del contrato].-
(1) Los actos de subalternos que según la costumbre del negocio se confían a los dependientes.
(2) Por autorización expresa del mandante, ya sea que este hubiere o no designado al delegado; o por
autorización implícita, toda vez que el comisionista se encontrare impedido de obrar y hubiere peligro
en la demora (al esperar por respuesta y autorización expresa).
Efectos:
c) Custodiar y conservar los efectos de la comisión, cualquiera sea el objeto con que se le entregaron. Documentos
Valores
Mercaderías
Comisionista solo responde por culpa leve, si hubiere pérdida o
Títulos
deterioro de los efectos por negligencia.
d) Ceñirse estrictamente a las órdenes e instrucciones del comitente; salvo que la ejecución del encargo
importare un grave daño para el comisionista, en cuyo caso debe limitarse a suspender la ejecución y dar
aviso a primera oportunidad al comitente.