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No obstante que los CFDI´s 3.

3, deben cumplir con diversos

»
requisitos de forma y de sintaxis para que puedan ser
deducibles fiscalmente, también existen otros requisitos igual
de importantes, que no están definidos en ley, y que el SAT,
considera como necesario para darle validez fiscal o no a una
deducción, y son aquellos temas relacionados con la
materialidad y razón de negocios de las deducciones.

1. Normas señalaba que una práctica u


Antielusión operación no tenía razón de
negocios, cuando carecía de
En el año 2013, el SAT trató de utilidad o beneficio económico
incorporar sin éxito ciertas cuantificable para el o los
reformas al Art. 5to. del Código contribuyentes involucrados,
Fiscal de la Federación (CFF), con distinta de la elusión, diferimiento
la finalidad de incluir lo que se o devolución del pago realizado.
conoce a nivel internacional como
Normas Antielusión.

Dentro de la exposición de
motivos presentada, se señalaba
2. Situación actual
que las reformas propuestas,
tenían como finalidad evitar la Si bien no tenemos
evasión fiscal por fraude a la expresamente normas jurídicas
ley; entendida ésta como el acto antielusión dentro de nuestro CFF,
de tomar ventaja de las si encontramos que en la práctica
oportunidades previstas en la el SAT está aplicando dichos
legislación fiscal que carezcan criterios cuando analiza las
de una razón de negocios y, por solicitudes de devoluciones y/o
lo tanto, las consecuencias que compensaciones de impuestos de
generen no fuesen gravadas, a los contribuyentes; ya que
pesar de que debieron serlo, y cuestiona a través de
consecuentemente la autoridad requerimientos, si efectivamente
podría proceder a gravar la se realizó o no un determinado
conducta aplicando estrictamente acto y cómo es que se llevó a cabo
la finalidad de la ley, eliminando éste.
así la elusión realizada en fraude a
la misma. Una de la forma más palpable
de evidenciar la existencia de
Así mismo, también dentro de la criterios en materia antielusión por
misma exposición de motivos, se parte del Servicio de

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Administración Tributaria (SAT), tanto, si son válidos los CFDI´s
es la aplicación del Art. 69-B del que han emitido a sus clientes.
CFF, el cual señala la posibilidad
de que cuando el SAT detecte que Lo anterior significa que, al mes
un Contribuyente ha estado de diciembre de 2017, existen
emitiendo comprobantes sin 6,389 contribuyentes que han
contar con: (i) los activos, (ii) expedidos cientos de miles de
personal, (iii) infraestructura (iv) o facturas a otros contribuyentes
capacidad material, directa o que son sus clientes, las cuales
indirectamente, para prestar los están viciadas de una inexistencia,
servicios o producir, comercializar y que no producen ni produjeron
o entregar los bienes que amparan efectos fiscales para los
tales comprobantes, o bien, que contribuyentes que la recibieron.
dichos contribuyentes se
encuentren no localizados, se ¿SABES SI TUS
presumirá la inexistencia de las PROVEEDORES ESTÁN
operaciones amparadas en tales IDENTIFICADOS POR EL
comprobantes. SAT COMO EFOS?

Una práctica que se está


haciendo cotidiana por parte del
SAT, es el hecho de que, al
resolver sobre la procedencia de
una solicitud de devolución y/o
compensación, está precalificando
a ciertos emisores de CFDI´s
como si fueran EFOS, con base en
la información obtenida de sus
Al mes de diciembre de 2017,
controles y bases de datos, y sin
el SAT ha publicado listas en su
seguir el procedimiento señalado
portal de internet y en el Diario
en el Art. 69-B del CFF, lo cual es
Oficial de la Federación,
una práctica que ya está
identificando a 6,492
empezando a ser validada como
contribuyentes que en opinión del
legal por parte del Poder Judicial.
SAT, presumiblemente se
encuentran dentro de los
DEVOLUCIÓN DE SALDOS A
supuestos del Art. 69-B, y los
FAVOR. PARA NEGAR LA
identifica como Empresas que
SOLICITUD RELATIVA POR
Facturan Operaciones
PRESUMIRSE LA
Simuladas y que se conocen con
INEXISTENCIA MATERIAL DE
el acrónimo de (EFOS).
LAS OPERACIONES
AMPARADAS POR LOS
Del número de contribuyentes
COMPROBANTES FISCALES
antes referido, sólo 103, han
EN QUE SE SUSTENTA, ES
logrado desvirtuar legalmente
INNECESARIO SEGUIR
frente al SAT que no realizan
PREVIAMENTE EL
operaciones simuladas y por lo

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PROCEDIMIENTO PREVISTO procedimientos de verificación que
EN EL ARTÍCULO 69-B DEL pueden llevar a establecer la
CÓDIGO FISCAL DE LA inexistencia de las operaciones
FEDERACIÓN. El numeral 22 del amparadas por los comprobantes
ordenamiento indicado prevé el fiscales, el artículo 22 del código
derecho de los contribuyentes a tributario prevé los específicos
solicitar la devolución de para resolver la procedencia de la
cantidades pagadas solicitud de devolución de saldos a
indebidamente y la correlativa favor. Por tanto, para negar ésta
obligación de las autoridades por presumir la inexistencia
fiscales para devolver éstas, así material de las operaciones en que
como dos procedimientos para se sustenta, es innecesario
verificar la procedencia de la seguir, previamente, el
solicitud correspondiente, uno en procedimiento establecido en el
el que la autoridad puede requerir numeral 69-B citado, toda vez
hasta en dos ocasiones que éste no tiene por objeto dar
información al contribuyente, y respuesta a esa petición, sino,
otro, consistente en el ejercicio de en todo caso, despojar de
las facultades de comprobación cualquier efecto fiscal a los
del saldo a favor a través de una comprobantes.1
revisión de gabinete o de una
visita domiciliaria. Por su parte, el
artículo 69-B señalado
incorpora una facultad de
comprobación diversa, que
deriva de la detección por la
autoridad fiscal (la que puede
tener como antecedente una
solicitud de devolución) de que un
contribuyente
comprobantes sin contar con los
emitió
3. La Materialidad
activos, personal, infraestructura o y la Razón de
capacidad material, directa o
indirectamente, para prestar los Negocios.
servicios o producir, comercializar
o entregar los bienes que amparan Uno de los problemas que más
los comprobantes, o bien, que le preocupa al SAT, es el hecho de
dichos contribuyentes se que existen muchas deducciones
encuentren no localizados, caso de impuestos basadas
en el cual presume la inexistencia principalmente en la prestación de
de las operaciones amparadas en servicios, que en su opinión son de
aquéllos. Así, aunque ambos dudosa procedencia o existencia.
preceptos se refieren a

1Tribunales Colegiados de Circuito Judicial de la Federación Publicación:


Tesis aislada. Fuente: Semanario viernes 28 de abril de 2017

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El nuevo criterio interno que de negocios”, sin embargo, en la
está haciendo valer el SAT, es que jerga financiera se entiende como
no basta verificar que se cumpla el motivo para realizar un acto, al
con los requisitos de forma de cual se tiene derecho, relacionado
los comprobantes fiscales para con una ocupación lucrativa y
que estos sean deducibles de encaminado a obtener una
forma automática. Ahora tambien, utilidad; es decir, se trata de la
el SAT necesita verificar que se razón de existir de cualquier
cumpla con un segundo nivel de compañía lucrativa que implica
comprobación para revisar el buscar ganancias que beneficien
origen o términos del contrato que al accionista y propicien
sirve de base para la deducción de generación de valor, creación y
un gasto. desarrollo de relaciones de largo
plazo con clientes y proveedores.

Ahora bien, del contenido de la


tesis 1a. XLVII/2009 emitida por la
Primera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, puede
válidamente concluirse que las
razones de negocio, sí son un
elemento que puede tomar en
cuenta la autoridad fiscal para
determinar si una operación es
Adicionalmente el SAT, está artificiosa y que, en cada caso,
poniendo un nuevo énfasis en dependerá de la valoración de la
cuanto al tema de la materialidad totalidad de elementos que la
de las operaciones y su autoridad considere para soportar
razonabilidad como negocio, que sus conclusiones sobre reconocer
dieron lugar a los ingresos o no los efectos fiscales de un
gravados y los gastos deducidos. determinado acto. Por ello, la
ausencia de razón de negocios
“LA AUTORIDAD PUEDE sí puede ser aducida por la
CONSIDERAR LA AUSENCIA autoridad para determinar la
DE LA RAZÓN DE NEGOCIOS, inexistencia de una operación,
COMO UNO DE LOS siempre y cuando no sea el único
ELEMENTOS QUE LA elemento considerado para arribar
LLEVEN A DETERMINAR LA a tal conclusión; por lo que una vez
FALTA DE MATERIALIDAD que se sustentan las razones por
DE UNA OPERACIÓN, CASO las que no se reconocen los
EN EL CUAL, LA CARGA efectos fiscales de las
PROBATORIA LA TIENE EL operaciones, corre a cargo del
CONTRIBUYENTE”. contribuyente demostrar la
Legalmente no existe una
definición de la expresión “razón

5
existencia y regularidad de la “EL CUMPLIMIENTO DE
operación.2 LOS REQUISITOS
PREVISTOS EN LOS
Con base en los nuevos ARTÍCULOS 29 Y 29-A DEL
criterios de los Tribunales CÓDIGO FISCAL DE LA
Federales y Administrativos, ahora FEDERACIÓN, NO OBLIGA
es necesario tener que respaldar A LA AUTORIDAD A
las deducciones de los RECONOCER DE FORMA
contribuyentes con base en lo AUTOMÁTICA EL EFECTO
siguente: FISCAL QUE CON ÉSTOS
SE PRETENDE”.4
 Tener un CFDI que cumpla
con todos los requisitos El problema actual al que se
fiscales de forma y sintaxis, están enfrentando muchos
que exija la ley, y que esté contribuyentes, es que no existe
debidamente timbrado; una definición de lo que es -la
razón de negocios, así como la
 Contar con el correspondiente materialidad de un gasto-
Complemento(s) de Pago deducible, y eso deja a libre
relacionados con el CFDI que albedrío del SAT, la validez o no
se quiere deducir;3 de una deducción fiscal legítima.

 Elaborar los papeles de


trabajo que respalden la
existencia y pago de la
deducciones, en formato MXL
y vincularlos correctamente a
la contabilidad electrónica y
los estados de cuenta
bancarios; y Desde una óptica objetiva,
podemos decir que para que una
 Tener debidamente deducción sea válida de forma
documentado a través de integral desde una perspectiva
contratos, la justificación estrictamente fiscal, deben de
material y la razón de conjugarse dos elementos
negocios que respalde la adicionales y/o complementarios
deducción de un gasto. al propio CFDI, con el que se le
vincule:

2 Juicio Contencioso Administrativo 4 Juicio Contencioso Administrativo


Primera Sección de la Sala Superior del Resuelto por la Sala Superior del Tribunal
Tribunal Federal de Justicia Federal de Justicia Administrativa, por
Administrativa, unanimidad de 5 votos a unanimidad de 5 votos a favor (Tesis
favor.- (Tesis aprobada en sesión de 5 de aprobada en sesión de 5 de octubre de
octubre de 2017) 2017)
3 Exigible a partir del 1ro. de abril de 2018.

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Materialidad: existe un elevado indice de
operaciones fiscales que están
Posibilidad de verificar documentadas con base en
físicamente si se realizaron las simulaciones jurídicas, con el fin
situaciones jurídicas o de hecho a de aparentar situaciones jurídicas
las que los contribuyentes que son diferentes a la realidad
pretenden darles efectos fiscales, económica de un acto, con el
basándose en datos, documentos, único fin de reducir o evitar el pago
contratos, e información generada de un impuesto.
y/o aportada por los
contribuyentes; así como por los Los artículos 2180 a 2183 del
terceros relacionados con dicha Código Civil Federal, disponen
deducción. que es simulado el acto en que las
partes declaran o confiesan
Razón de Negocios: falsamente lo que en realidad no
ha pasado o no se ha convenido
Relación entre el contenido y la entre ellas; y dicha simulación
substancia económica del acto en puede ser absoluta cuando el
cuestión, en donde esten acto simulado nada tiene de real,
orientados preponderantemente a caso en el cual no produce efectos
lograr un fin económico que éste jurídicos y relativa cuando a un
vinculado en primer término con el acto jurídico se le da una falsa
fin esencial del negocio o el objeto apariencia que oculta su
social de una sociedad; y que lo verdadero carácter, la cual
secundario sean los efectos produce efectos jurídicos
fiscales que se generen de dicho provisionales.
acto jurídico.
El SAT como interesado
tratándose de simulaciones con
fines fiscales, puede pedir vía
jurisdiccional, la nulidad de los
actos simulados, o bien darle vista
al Ministerio Público Federal
cuando la simulación se cometió
en transgresión de la ley o en
perjuicio de la Hacienda Pública, y
puede ser constitutiva de un delito.

4. Simulación de Derivado de que existe en


materia fiscal una línea muy
Actos Jurídicos
delgada entre lo que es: (i)
Una de las principales razones materialidad, (ii) razón de
por la cual el SAT rechaza la negocios y (iii) simulación de
procedencia de las solicitudes de actos; es necesario que los
devolución y/o compensación de contribuyentes sean muy cautos
impuestos, es derivado de que en la forma y fondo en cuanto a

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cómo documentan los actos actos jurídicos, por lo que el
jurídicos que den lugar a la transcurso del tiempo no puede
deducción de un gasto; a fin evitar servir para subsanar la falta de
que el SAT pueda rechazarles una alguno de esos elementos,
deducción legítima. independientemente de cuánto
sea; es decir, el tiempo no puede
Por otro lado, es importante convertir en acto jurídico lo que no
señalar que, si el SAT logra tiene ese carácter; de ahí que esa
acreditar dentro de un juicio de nulidad es perpetua y puede
nulidad que un acto Juridico invocarse por cualquier interesado
estaba viciado de una nulidad en todo tiempo, lo que justifica que
absoluta, dicho acto no prescribe el artículo 2226 del Código Civil
fiscalmente, ya que nunca produjo Federal impida que la nulidad
efecto fiscal alguno. absoluta desaparezca por la
prescripción, pues del acto
afectado con dicha nulidad no
NULIDAD ABSOLUTA DEL pueden derivarse derechos u
ACTO JURÍDICO. EL ARTÍCULO obligaciones cuya certeza deba
2226 DEL CÓDIGO CIVIL protegerse, tan es así que la ley
FEDERAL QUE PREVÉ QUE establece la destrucción
AQUÉLLA NO DESAPARECE retroactiva de los efectos que
POR PRESCRIPCIÓN, NO provisionalmente hubieren tenido
AFECTA EL PRINCIPIO DE lugar.5
SEGURIDAD JURÍDICA.

El precepto citado al establecer,


que la nulidad absoluta no
desaparece por la prescripción, no
afecta el principio de seguridad
jurídica, entre cuyas
manifestaciones se encuentra el
derecho a ampararse en los
plazos de prescripción por la
necesidad de que las relaciones
5. Conclusiones
patrimoniales entre las personas
no permanezcan inciertas
1. Hoy en día no basta con tener
indefinidamente. Lo anterior es
un comprobante fiscal que
así, en virtud de que la nulidad
cumpla con los requisitos de
absoluta, a diferencia de la
forma, para que fiscalmente
relativa, recae en los elementos
sea deducible un gasto;
esenciales o de existencia de los

5 Primera Sala. Suprema Corte de


Justicia. Amparo directo en revisión Esta tesis se publicó el viernes 01 de
5703/2015. Jurisprudencia. Publicada el diciembre de 2017 a las 10:13 horas en
viernes 01 de diciembre de 2017 en el el Semanario Judicial de la Federación.
Semanario Judicial de la Federación.

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rechaza una deducción
2. La Razón de Negocios se legítima, aduciendo falta de
cumple cuando los actos u materialidad o razón de
operaciones se realizan dentro negocios.
del marco de las actividades
del contribuyente para la
obtención de ingresos, y En caso de requerir más
además existan valoraciones información o apoyo sobre como
financieras y económicas respaldar y documentar la
escritas, donde se pondere la materialidad y razón de negocios
sustancia y el fondo del gasto; de sus operaciones comerciales,
quedamos a sus órdenes para
3. La simulación de actos o asesorarles.
contratos para reducir la base
de un impuesto, o evitar el Teléfonos: (664) 681-58-59 y
hecho imponible, producirán (664) 686-54-86
provisionalmente efectos
fiscales, y podrán ser anulados Clemente Ranero
por parte del SAT; clemente@ranero.cc

4. El SAT cuenta hoy en día con Diego Urias


más recursos tecnológicos, e diego@ranero.cc
información, para valorar si una
deducción fiscal está apegada Gerardo Ranero
a derecho o no; gerardo@ranero.cc

5. Debe existir una vinculación Norma Peralta


entre (i) justificación del gasto; norma@ranero.cc
(ii) soporte contable del
registro del gasto; (iii) contrato
que respalde su materialidad; y @raneroabogados
(iv) la razonabilidad de cómo Ranero Abogados
beneficia económicamente ese
gasto a un contribuyente; y
“Transformamos
conocimiento
6. Existen medios legales vía
juicio de nulidad, para combatir en soluciones”
los abusos de poder de parte
del SAT; cuando de manera www.ranero.cc
arbitraria y sin fundamento