Defraudaciones

agravadas y
atenuadas

Derecho Penal III

(Derecho Penal
Económico)

1
Defraudaciones agravadas
Estafa de Seguro o Préstamo a la Gruesa

Préstamo a la gruesa: cuando una persona presta a otra cierta cantidad sobre objetos
expuestos a riesgos marítimos bajo la condición de que, pereciendo esos objetos, pierda el dador
la suma prestada y, llegando a buen puerto la mercadería, devuelva el dador la suma con un
premio estipulado.

ARTICULO 174. - Sufrirá prisión de dos a seis años:

Inc 1º. El que para procurarse a sí mismo o procurar a otro un provecho ilegal en perjuicio de un
asegurador o de un dador de préstamo a la gruesa, incendiare o destruyere una cosa asegurada o
una nave asegurada o cuya carga o flete estén asegurados o sobre la cual se haya efectuado un
préstamo a la gruesa.

La denominación habitual es el de estafa de seguro, donde el engaño inicial reside en la propia

destrucción de la cosa asegurada, pues con ella se procura hacer caer en error al asegurador,
quien cree en la causación fortuita del hecho.

2
La acción material (destrucción o incendio) coincide con el momento consumativo del delito, sin
que sea necesario el intento del cobro del seguro.

Las acciones típicas se caracterizan por su dirección subjetiva especial, cuya ausencia desplaza
el hecho a los tipos de incendio o de daño. Este reside en la expresión legal “para procurarse a
sí mismo o procurar a otro un provecho ilegal”.

El provecho es el cobro de la indemnización o prima del seguro, o la pérdida de la suma prestada

por el dador.

Los objetos sobre los que puede recaer el delito son todos los que pueden ser asegurados de
acuerdo a la ley mercantil. Cualquier vicio esencial que cause la nulidad del contrato, excluye el
delito.

Ampliar en Bibliografía obligatoria26.

Defraudación a Menores o Incapaces

El inc. 2º del art. 174 prevé la figura de la siguiente manera:

“El que abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o de un incapaz,
declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto
jurídico, en daño de él o de otro, aunque el acto sea civilmente nulo.”

Sujeto activo: Puede ser cualquier persona.

Sujeto pasivo: puede ser solo un menor o un incapaz.

El otro, al que alude la ley es quien puede también recaer el daño que la acción de firmar el
documento importa, es el damnificado del delito. Ej. Heredero legítimo o testamentario en razón
de la disminución del acervo hereditario.

La acción típica consiste en abusar. Ej. Explotar, aprovechar, obtener una ventaja, etc. de las
necesidades pasiones o inexperiencia de menor o incapaz.
El abuso puede provenir de una situación previa en la cual se encontraba al víctima y es
aprovechada o puede también ser provocada.

Lo importante es que es indiferente que el autor haya o no empleado fraude para

determinar a firmar a la víctima.

NECESIDAD: es todo aquello que la victima considere indispensable, aunque no lo sea o no

alcance un grado extremo.

PASIONES: apetitos o afecciones vehementes, intensidad del entusiasmo.

INEXPERIENCIA: es la falta de experiencia de los conocimientos que proporciona la vida

cotidiana.
En suma, es necesario que el autor explote la situación en la cual se encuentra la víctima, para
hacerlo suscribir el documento

26
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 327 y ss)

3
Ampliar en Bibliografía obligatoria27.

Defraudación por el uso de pesas o medidas falsas

Está previsto en el art. 174 inc 3º. “El que defraudare usando de pesas o medidas falsas”.

Es una subespecie de defraudación del art.173 inc 1 del Código Penal. Es una figura agravada
porque tiende a vencer cualquier diligencia empleada por el sujeto pasivo superiores a las
defensas comunes, en razón de los medios del cual se vale el autor.
Las pesas y medidas son aquellas que se utilizan para las operaciones de entrega de cosas y las
mismas se encuentran adulteradas dolosamente.

Lo que castiga la norma es defraudar por este medio es decir obrar engañosamente haciendo
caer en error a la víctima y no el simple uso de estos medios (contravención).
El autor puede ser tanto el que entrega como el que recibe. En el primer caso es entregar menor
cantidad de cosas, en el segundo recibir mayor cantidad.

Ampliar Bibliografía obligatoria28.

27
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 331 y ss)
28
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 339 y ss)

4
Defraudación con materiales de construcción

Está previsto en el inc. 4º del art. 174. Se trata del empresario o constructor de una obra
cualquiera o el vendedor de materiales de construcción que cometiere, en la ejecución de la obra
o en la entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de
las personas, de los bienes o del Estado;
También es una subespecie del art. 173 inc. 1, y el motivo de la agravación no es ya la mera
sustitución de los materiales para la construcción, si no que la inferior calidad o cantidad es
susceptible de provocar un peligro para la seguridad de las personas y bienes.

Entonces además de todos los requisitos de la estafa, es decir un obrar fraudulento (usar fraude
en relación a los elementos de la construcción –cantidad, calidad, o sustancia-), los mismos deben
originar un peligro. En consecuencia debe haber provocado el daño patrimonial efecto de la
estafa y poner en peligro las personas o bienes individuales o del Estado. Si no concurre este
peligro nos quedamos en la figura básica.

Sujeto activo: empresario o el constructor de una obra o el vendedor de los materiales.

Sujeto pasivo: cuando es empresario o constructor lo será el propietario de la obra, cuando el

autor lo es el vendedor, lo puede ser el empresario o el propietario.

Ampliar en Bibliografía obligatoria29.

Fraude en perjuicio de la administración pública

Está previsto en el inc. 5º del art. 174 del Código Penal. El que cometiere fraude en perjuicio de
alguna administración pública.

En los casos de los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado público,
sufrirá además inhabilitación especial perpetua.
El delito consiste en cometer fraude mediante cualquiera de las acciones descriptas en los arts.
172, 173 y 174 del CP

Es decir que cuando las acciones defraudatorias han afectado los intereses económicos del
Estado-Fisco, la pena a aplicar será del delito de que se trate. Ahora si el sujeto pasivo es el
Estado se califica por esta razón aplicándose al agravante.

Ampliar en Bibliografía obligatoria30.

Vaciamiento de empresa

Nace en el año 2002 por ley 25602 y ha recibido una fuerte crítica doctrinaria.
El art. 174 inc. 6º, del código penal, reprime a quien “maliciosamente afectare el normal
desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial, industrial, agropecuaria, minera
o destinado a la prestación de servicios; destruyere, dañare, hiciere desaparecer; ocultare o

29
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 340 y ss)
30
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 342 y ss)

5
fraudulentamente disminuyere el valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza,
máquinas, equipos u otros bienes de capital”.

Bien Jurídico Protegido:

El bien jurídico protegido es la propiedad ajena, cuyo menoscabo se produce como consecuencia
del obrar defraudatorio característico del vaciamiento empresarial. Se trata de un ilícito que afecta
bienes jurídicos individuales.
La propiedad ajena entendida como “El derecho que tienen los acreedores a percibir sus legítimas
acreencias, evaluables económicamente, en relación con el patrimonio de la empresa que ha sido
afectado por las conductas típicas de vaciamiento.” Se trata del típico delito patrimonial, en el que,
como en la generalidad de las defraudaciones, el lucro y el patrimonio juegan un rol fundamental
en la estructuración del injusto penal, aún cuando las conductas típicas se lleven a cabo en el
marco de una organización empresarial31”

Presupuestos

1- La existencia de una empresa.

2- que la empresa se encuentre operando normalmente.
3- la existencia de una relación jurídica crediticia válidamente constituida entre el deudor y el
acreedor.

Acción típica:

La figura se caracteriza por cuanto la acción típica recae sobre cosas, bienes, productos o valores
económicos de una empresa de pertenencia del sujeto activo, sea individual o colectivo.

La norma penal establece dos modalidades típicas:

1) afectare el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial,
industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios;
2) destruyere, dañare, hiciere desaparecer; ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor
de materias primas, productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de
capital

Medios de comisión

- materiales o físicos (p. ej. Destruir o esconder la cosa)

- jurídicos transferencia dolosa a un tercero del derecho sobre la cosa)

Los medios comisivos producen la disminución de los bienes de capital y debe ser fraudulenta.

Objeto del delito

31
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 347)

6
“Está constituido por la empresa misma y los bienes que integran el activo de la organización,
quedando comprendidos los bienes muebles e inmuebles, créditos, derechos o valores (materiales
e inmateriales)”
“En la hipótesis prevista para el primer párrafo del precepto legal, la acción debe afectar el normal
desenvolvimiento de la empresa, sin que sea necesaria la alteración de la cosa objeto del delito o
la disminución de su valor. De igual modo, en la acción prevista en el segundo párrafo, el efecto
de aquella podrá derivar en a eliminación o menoscabo de la cosa o en la disminución de su valor
como bien de capital, pero no será necesario que se altere o perturbe el normal desarrollo de la
actividad de la empresa” Buompadre, tomo II, pág. 352

Sujetos del delito:

Se trata de un delito especial propio. Por lo tanto el autor debe ser el titular del patrimonio
empresarial afectado o miembro jerarquizado de la organización (director, gerente etc.).
Sujeto pasivo puede ser una persona de existencia física o jurídica. La víctima es el acreedor de la
empresa, titular del bien jurídico protegido.

Tipo subjetivo:

La figura requiere dolo directo. No admite dolo eventual ni culpa.

Consumación y tentativa:

La consumación se produce con el perjuicio patrimonial del sujeto pasivo que se verifica en
oportunidad de verse frustrados ss derechos patrimoniales frente al vaciamiento de la empresa
como consecuencia del obrar malicioso del autor.

Admite tentativa y todas las formas de participación criminal.

Ampliar en Bibliografía obligatoria32.

Punibilidad de los empleados públicos

Está prevista en el último párrafo del art. 174 del Código Penal, al establecer: “que en los casos de
los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado público, sufrirá además
inhabilitación especial perpetua”.

La norma agrava la pena en el caso de los ilícitos denominados estafa en los materiales de
construcción (Inc. 4º); fraude a la administración pública (inc. 5º) y vaciamiento de empresa (inc.
6º) cuando su autor es un funcionario o empleado público.

Por funcionario o empleado público es todo aquel que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de la función pública, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad
competente, de conformidad a lo establecido en el art. 77 del Código Penal.

No resulta necesario para la aplicación del agravante que el autor esté al momento del hecho,
ejerciendo funciones públicas, ni que realicen las respectivas acciones típicas abusando del cargo

32
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 345 y ss)

7
que ostentan. El tipo se satisface simplemente con que el autor sea empleado o funcionario
público.

Ampliar en Bibliografía obligatoria33.

ESTAFAS ATENUADAS
Apropiación ilícita de cosas perdidas o tesoros

El art. 175 del Código Penal, reprime al que “encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o
un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin
observar las prescripciones del Código Civil.”

Acción Típica:

La acción típica consiste en apropiarse. Se trata de una acción material punible que se manifiesta
en comportamientos por parte del autor demostrativos de que obra como su dueño (usándola,
sirviéndose de ella, vendiéndola, etc.), o reteniéndola por un por un tiempo indefinido, aunque no
haya habido uso o aprovechamiento, puesto que la doctrina entiende, que la retención por un
término mayor a lo prudencial y la negativa a restituir, son formas de apropiación.

En relación al tiempo legal en el que debe producirse el aviso, es una cuestión de hecho que debe
resolverse en cada caso en particular según las particularidades de cada una de ellas.
Cabe aclarar que no toda inobservancias de las normas civiles, implica necesariamente la
apropiación. Puede darse simplemente la primera sin necesidad de la segunda de conformidad a
lo establecido en el art. 2531 del Código civil que considera depositario a quien hallare una cosa
perdida.

Objeto del delito:

Cosa Pérdida y tesoro.

Cosa Perdida es “es toda cosa mueble, con valor económico, que ha salido involuntariamente de
la tenencia del propietario o de quien la tenía, sin que sepa dónde está o, sabiéndolo, no pueda
llegar a ella (Ej. se encuentra en el fondo del mar) y sin que otro se haya apoderado de ella.34”
Tesoro: Es “todo objeto que no tiene dueño conocido, y que está oculto o enterrado en un
inmueble, sea de creación antigua o reciente, con excepción de los objetos que se encuentren en
los sepulcros, o en los lugares públicos, destinados a la sepultura de los muertos” (Art. 2551 del
Código Civil.)

Sujetos del delito:

Autor es que el se “apropia” de la cosa perdida o del tesoro independientemente que la haya
encontrado o descubierto. Puede ocurrir que quien la encuentra o descubre no se apropie,
simplemente la tome y la abandone.

33
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 354 y ss)
34
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 360)

8
Tipo subjetivo:

Requiere dolo que comprenda la situación en que se encuentra la cosa y la voluntad de

apropiarse de ella. Admite dolo eventual.

Consumación y Tentativa:

El delito se consuma cuando el autor que ha encontrado perdida una cosa o parte de un tesoro
exterioriza inequívocamente la intención de apropiarse de ella. Esto se materializa cuando el
autor, tras el hallazgo, deja de cumplir con las normas civiles.

Ampliar Bibliografía obligatoria35.

Apropiación de cosa habida por error o caso fortuito

Está previsto en el art. 175, inc. 2º del Código Penal que reprime a quien “se apropiare una cosa
ajena, en cuya tenencia hubiese entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito”.

Acción típica:

El delito consiste en apropiarse de la cosa mueble ajena. A diferencia del inciso anterior, aquí la
cosa entra en su propio ámbito de tenencia y el autor se la apropia. El delito se perfecciona
cuando la cosa entra en el ámbito de posición del autor y se apropia de ella, por lo que no admite
la posibilidad de apropiamiento violento o furtivo de la cosa o empleando fraude. La causa debe
provenir de un error o un caso fortuito.

Tipo subjetivo:

Se trata de un delito doloso. Para que se configure el ilícito es necesario que el autor sepa de la
situación de la cosa y de la intención de apropiarse de ella.
Cuando el autor duda de la ajenidad de la cosa, puede darse el dolo eventual.

Consumación y tentativa:

El delito se verifica con la apropiación de la cosa.

Respecto del momento consumativo, se puede decir que no necesariamente coincide con el
momento en el que el autor adquiere la tenencia de la cosa. Si el autor inicialmente entra en
posesión de la cosa dolosamente, la consumación coincide con ese momento, pues es allí cuando
el autor exterioriza la intención de apropiarse, mientras que si entra en posesión de buena fe, y
luego se apropia, el momento consumativo coincidirá con este último.

Ampliar en Bibliografía obligatoria36.

35
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 357 y ss)
36
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 363 y ss)

9
Apropiación de prenda.

Se encuentra previsto en el art. 175 inc. 3º del Código Penal, que reprime a quien “vendiere la
prenda sobre que prestó dinero o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades
legales”.

Acción típica:

Para que se verifique la figura es necesario que previamente exista un contrato de prenda válido
de conformidad al art. 3204 del código Civil que reza: “habrá constitución de prenda cuando el
deudor, por una obligación cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa
mueble o un crédito en seguridad de la deuda”.

Las acciones típicas son

- vendar la prenda
- apropiarse de la penda
- disponer de la prenda

Presupuesto del ilícito es que debe existir una relación jurídica entre deudor y acreedor. El primero
sigue siendo dueño de la cosa a pesar que la ha entregado al acreedor (como garantía). Este
último debe respetar los procedimientos civiles determinados para poder satisfacer el crédito
impago.

Sujetos del delito

Es un delito especial propio. Sujeto activo solo puede ser quien prestó dinero sobre la prenda
(acreedor prendario). Sujeto pasivo es el deudor de la obligación contractual.

Tipo subjetivo:

El delito es doloso y exige dolo directo.

Consumación y tentativa:

El delito se consuma con la materialización de las conductas típicas (venta de la prenda, su

apropiación o su disposición), oportunidad a partir de la cual el sujeto pasivo ve frustrada la
posibilidad de que se le restituya la cosa cuando satisfaga la obligación.
Es un delito de resultado material que admite tentativa.

Ampliar en Bibliografía obligatoria37.

Desnaturalización del cheque

El art. 175 inc. 4º del Código Penal, reprime al “acreedor que a sabiendas exija o acepte de su
deudor, a título de documento, crédito o garantía por una obligación no vencida, un cheque o giro
de fecha posterior o en blanco”.

37
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 365 y ss)

10
Esta figura fue creada con la finalidad de impedir que los usureros, con la finalidad de garantizar el
cobro del dinero prestado, extorsionaran a los deudores con denunciarlos penalmente si al
finalizar la obligación no pagaban lo debido. Con esta modalidad, el usurero se garantizaba el
cobro por dos vías: La civil y la penal.

Acción típica:

Las acciones típicas son: Exigir o aceptar

La figura requiere que el autor exija o acepte del sujeto pasivo (deudor) a título de documento,
crédito o garantía, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco, por una obligación no vencida.

Para la doctrina, Giro o cheque son equivalentes.

La figura exige que se trate de un cheque común y no de pago diferido. En caso de que se acepte
o exija un cheque de pago diferido, la conducta no queda atrapada por esta figura, es atípica,
dado que se trata de un “pagaré” y el propio inc. 1º del art. 302 del Código Penal lo excluye, por lo
que pierde efecto extorsivo, puesto que no genera ningún peligro penal para el librador.

Sujeto de delito:

Es un delito especial propio. Sujeto activo sólo puede ser el titular del crédito. Sujeto pasivo es el
deudor de la obligación.

Tipo subjetivo:

El tipo es doloso y requiere dolo directo. No admite dolo eventual.

Consumación y tentativa:

Se trata de un delito de peligro para la completitud del patrimonio del deudor. Se consuma cuando
el autor recibe el documento del deudor.

Ampliar en Bibliografía obligatoria38.

38
(Buompadre, Op. Cit., Pág. 367 y ss)

11