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Direito Empresarial
Professor Cláudio Calo e Doutrinador André Santa Cruz
AULA 01 – 01/08/2016
BIBLIOGRAFIA
- CURSO DO DIREITO SOCIETÁRIO – JOSÉ EDWALDO TAVARES BORBA
- S.A. – SERGIO CAMPINHO
- TÍTULOS DE CRÉDITO –LUIS EMÍDIO
- FALÊNCIAS – VOL. 3 – RICARDO NEGRÃO
- DIREITO EMPRESARIAL – ANDRE SANTACRUZ
O DOUTRINADOR FABIO ULHOA COELHO AFIRMA QUE NÃO SE DEVE CONSIDERAR COMO
EMPRESÁRIO AQUELE QUE NÃO ORGANIZA NENHUM DOS FATORES DE PRODUÇÃO.
ESSA CARACTERÍSTICA VEM PERDENDO FORÇA NA ATUAL ECONOMIA CAPITALISTA, TENDO EM
VISTA A EXISTÊNCIA DOS MICROEMPRESÁRIOS E EMPRESÁRIOS VIRTUAIS. O PRIMEIRO
REALIZA TRABALHO ÚNICO OU DE FORMA PREPONDERANTE PRÓPRIO, E O SEGUNDO MUITAS
VEZES ATUAM COMPLETAMENTE SOZINHOS.
IMPORTA RESSALTAR QUE QUALQUER ATIVIDADE ECONÔMICA, A PRIORI, SUBMETE-SE AO
REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL.
ATENÇÃO!
1 - REGISTRO NA JUNTA COMERCIAL (ART. 967CC, 1.150 CC, ART. 32, LEI 8.934/94):
DE ACORDO COM ANDRE SANTA CRUZ – PÁGINAS 78 A 80
O REGISTRO É UMA OBRIGAÇÃO LEGAL (CC/02, ART. 967 “OBRIGATÓRIA A INSCRIÇÃO DO
EMPRESÁRIO NO REGISTRO PÚBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS DA RESPECTIVA SEDE, ANTES DO
INÍCIO DE SUA ATIVIDADE”) IMPOSTA A TODO E QUALQUER EMPRESÁRIO (INDIVIDUAL OU
SOCIEDADE EMPRESÁRIA) DE SE INSCREVER NA JUNTA COMERCIAL ANTES DE INICIAR A
ATIVIDADE, SOB PENA DE COMEÇAR A EXERCER A EMPRESA IRREGULARMENTE.
ESSE REQUISITO É MERAMENTE FORMAL, MESMO NÃO PREENCHIDO, O EMPRESÁRIO FICA
SUBMETIDO ÀS REGRAS DO REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL. CORROBORA O ENUNCIADO 199
DO CJF “A INSCRIÇÃO DO EMPRESÁRIO OU SOCIEDADE EMPRESÁRIA É REQUISITO DELINEADOR DE
SUA REGULARIDADE, E NÃO DA SUA CARACTERIZAÇÃO”.
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ATENÇÃO!
01 - EXCEÇÃO AO REGISTRO: QUANDO A ATIVIDADE ECONÔMICA FOR RURAL, DE ACORDO COM
O CC/02, ART. 971 E 984
02 - LEI 8.906/1994 (ESTATUTO DA OAB), ART. 1º, §2º, DETERMINA QUE OS ATOS DE REGISTRO
DE EMPRESÁRIOS INDIVIDUAIS E DE SOCIEDADES EMPRESÁRIAS DEVEM ESTAR VISADOS POR
UM ADVOGADO.
CABE MENCIONAR O CC/02, ART. 968 IMPLICA NAS FORMALIDADES LEGAIS A SEREM
PREENCHIDAS NO ATO DO REGISTRO
I - O SEU NOME, NACIONALIDADE, DOMICÍLIO, ESTADO CIVIL E, SE CASADO, REGIME DE BENS;
II – A FIRMA, COM A RESPECTIVA ASSINATURA AUTÓGRAFA QUE PODERÁ SER SUBSTITUITA
PELA ASSINATURA AUTENTICADA COM CERTIFICAÇÃO DIGITAL OU MEIO EQUIVALENTE QUE
COMPROVE A SUA AUTENTICIDADE.
RESSALVA = LC 123, ART. 4º, § 1º, INCISO I
III – CAPITAL;
IV – O OBJETO E SEDE DA EMPRESA.
QUANDO SE TRATAR DE SOCIEDADE EMPRESÁRIA, O REGISTRO É FEITO DO ATO CONSTITUTIVO
(CONTRATO SOCIAL OU ESTATUTO SOCIAL).
ATENÇÃO!
01 – A INSCRIÇÃO SERÁ TOMADA POR TERMO NO LIVRO PRÓPRIO DO REGISTRO PÚBLICO DE
EMPRESAS MERCANTIS E OBEDECERÁ A NÚMERO DE ORDEM CONTÍNUO PARA TODOS OS
EMPRESÁRIOS INSCRITOS E A MARGEM DA INSCRIÇÃO, E COM AS MESMAS FORMALIDADES,
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ATENÇÃO!
01 - SÃO CONSIDERADOS INSTRUMENTOS DE ESCRITURAÇÃO: LIVROS; CONJUNTOS DE FICHAS
OU FOLHAS SOLTAS; CONJUNTO DE FOLHAS CONTÍNUAS; MICROFICHAS EXTRAÍDAS A PARTIR
DE MICROFILMAGEM POR COMPUTADOR.
02 - CC/02, ART. 1.191 – EXIBIÇÃO DO LIVRO EM JUÍZO, SE FOR DE FORMA INTEGRAL, HÁ
LIMITAÇÃO LEGAL NO CAPUT, POSTO QUE VIGORA O PRINCÍPIO DO SIGILO DAS
ESCRITURAÇÕES.
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTA CRUZ, NA PÁGINA 94 A 96
OS LIVROS EMPRESARIAIS SÃO PROTEGIDOS PELO SIGILO, POR FORÇA DO CC/02, ART. 1.190,
ESTABELECE QUE “RESSALVADOS OS CASOS PREVISTOS EM LEI, NENHUMA AUTORIDADE, JUIZ OU
TRIBUNAL, SOB QUALQUER PRETEXTO, PODERÁ FAZER OU ORDENAR DILIGÊNCIA PARA VERIFICAR
SE O EMPRESÁRIO OU A SOCIEDADE EMPRESÁRIA OBSERVAM, OU NÃO, EM SEUS LIVROS E FICHAS,
AS FORMALIDADES PRESCRITAS EM LEI”.
CABE RESSALTAR QUE ESSE DISPOSITIVO NÃO SE APLICA AS AUTORIDADES FAZENDÁRIAS,
QUANDO ESTEJAM NO EXERCÍCIO DA FISCALIZAÇÃO TRIBUTÁRIA (CC/02, ART. 1.193 E CTN, ART.
195).
O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PONDEROU O DIREITO AO SIGILO EMPRESARIAL DOS
EMPRESÁRIOS E O DIREITO À FISCALIZAÇÃO TRIBUTÁRIA DAS AUTORIDADES FAZENDÁRIAS,
LIMITANDO QUE O EXAME DOS LIVROS E DOCUMENTOS CONSTANTES DA ESCRITURAÇÃO
DEVE ATER-SE AO OBJETO DA FISCALIZAÇÃO, CORROBORA COM TAL ENTENDIMENTO O STF,
SÚMULA 439 “ESTÃO SUJEITOS À FISCALIZAÇÃO TRIBUTÁRIA OU PREVIDENCIÁRIA QUAISQUER
LIVROS COMERCIAIS, LIMITADO O EXAME AO PONTO OBJETO DA INVESTIGAÇÃO”.
SALIENTA AINDA, QUE POR ORDEM JUDICIAL O SIGILO PODE SER QUEBRADO EM TODO OU EM
PARTE, E HÁ TRATAMENTO DISTINTO ENTRE AS DUAS FORMAS.
O PRIMEIRO CASO, A QUEBRA DO SIGILO INTEGRAL DEVE SER REQUERIDO PELA PARTE, E A
EXIBIÇÃO DEVE SER COM BASE NA LIQUIDAÇÃO DA SOCIEDADE, NA SUCESSÃO POR MORTE DE
SÓCIO, OU POR OUTRA PREVISÃO EXPRESSA LEGISLATIVA (CC/02, ART. 1.191 E NCPC, ART. 420)
NA SOCIEDADE ANÔNIMA, A LEI 6.404/1976, NO ART. 105, PRECONIZA QUE A EXIBIÇÃO TOTAL
DOS LIVROS PODE SER DETERMINADA POR JJUIZ QUANDO HOUVER REQUERIMENTO DE
ACIONISTAS QUE REPRESENTEM PELO MENOS 5% DO CAPITAL SOCIAL APONTANDO VIOLAÇÃO
AO ESTATUTO OU À LEI OU SUSPEITA DE GRAVES IRREGULARIDADES LEVADAS A EFEITO POR
ÓRGÃO DA COMPANHIA.
NO QUE SE REFERE A EXIBIÇÃO PARCIAL DOS LIVROS, O JUIZ PODERÁ A REQUERIMENTO OU
DE OFÍCIO REQUERER A EXIBIÇÃO PARCIAL, PODENDO, INCLUSIVE, SER FEITA EM QUALQUER
PROCESSO (CC/02, ART. 1.191, §1º E NCPC, ART. 421)
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- LIVRO OBRIGATÓRIO
1 - É OBRIGATÓRIO AOS EMPRESÁRIOS (EM COMUM) O LIVRO DIÁRIO
DE ACORDO COM ANDRE SANTA CRUZ – PÁGINAS 91 A 93
O ÚNICO LIVRO OBRIGATÓRIO COMUM A TODO E QUALQUER EMPRESÁRIO É O DIÁRIO, QUE
PODE SER SUBSTITUÍDO POR FICHAS PARA ESCRITURAÇÃO MECANIZADA OU ELETRÔNICA
(CC/02, ART. 1.180), E TAMBÉM PODE SER SUBSTITUIDO POR LIVRO DE BALANCETES DIÁRIOS E
BALANÇOS QUANDO FOR ADOTADO O SISTEMA DE FICHAS DE LANÇAMENTOS (CC/02, ART.
1.185)
POR FORÇA DO ART. 1.184, CAPUT E § 1º DO CC/02 NO LIVRO DIÁRIO DEVEM SER LANÇADAS
“COM INDIVIDUALIZAÇÃO, CLAREZA E CARACTERIZAÇÃO DO DOCUMENTO RESPECTIVO, DIA A DIA,
POR ESCRITA DIRETA OU REPRODUÇÃO, TODAS AS OPERAÇÕES RELATIVAS AO EXERCÍCIO DA
EMPRESA” – PODENDO SER LANÇADA DE FORMA RESUMIDA.
TAMBÉM “SERÃO LANÇADOS NO DIÁRIO O BALANÇO PATRIMONIAL E O DE RESULTADO
ECONÔMICO, DEVENDO AMBOS SER ASSINADOS POR TÉCNICO EM CIÊNCIAS CONTÁBEIS
LEGALMENTE HABILITADO E PELO EMPRESÁRIO OU SOCIEDADE EMPRESÁRIA”. (CC/02, ART. 1.184,
§2º)
2 - NO ÂMBITO TRABALHISTA, FISCAL OU PREVIDENCIÁRIO, PODERÃO SER COBRADOS
OUTROS LIVROS, TODAVIA NÃO SÃO CONSIDERADOS LIVROS EMPRESARIAIS.
3 - É OBRIGATÓRIO AOS EMPRESÁRIOS QUE TRABALHAM COM EMISSÃO DE DUPLICATA
MERCANTIL, O REGISTRO DE DUPLICATA.
4 - É OBRIGATÓRIO AS SOCIEDADES ANÔNIMAS, POR FORÇA DO ART. 100, DA LEI 6.404/1967,
O LIVRO DE REGISTRO DE ATAS DA ASSEMBLEIA, O LIVRO DE REGISTRO DE TRANSFERÊNCIA DE
AÇÕES NOMINATIVAS, ENTRE OUTROS.
5 – LIVROS ESPECIAIS SÃO EXIGIDOS EM VIRTUDE DO EXERCÍCIO DE ALGUMA PROFISSÃO.
EX.: LIVROS IMPOSTOS AOS LEILOEIROS E AOS DONOS DE ARMAZÉNS-GERAIS (DECRETO 1.102/1903,
ART. 7º, CAPUT)
- LIVROS FACULTATIVOS:
DE ACORDO COM ANDRE SANTA CRUZ – PÁGINA 92
SÃO FACULTATIVOS OS LIVROS CAIXA (CONTROLA A ENTRADA E SAÍDA DE DINHEIRO);
ESTOQUE, RAZÃO (CLASSIFICA O MOVIMENTO DAS MERCADORIAS); BORRADOR (RASCUNHO
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ATENÇÃO!
ANTES DE COLOCAR O LIVRO EM USO, O EMPRESÁRIO TEM QUE REGISTRAR NA JUNTA
(AUTENTICAÇÃO DOS LIVROS) PARA QUE TENHA VALOR PROBANTE – ART. 32, INCISO III DA LEI
8.934/1994
DE ACORDO COM ANDRE SANTA CRUZ – PÁGINAS 96 E 97
OS LIVROS EMPRESARIAIS SÃO DOCUMENTOS QUE POSSUEM FORÇA PROBANTE. POR ISSO,
ELES DEVEM SER CONSERVADOS EM BOA GUARDA, ENQUANTO NÃO OCORRER PRESCRIÇÃO
OU DECADÊNCIA NO TOCANTE AOS ATOS NELES CONSIGNADOS (CC/02, ART. 1.194)
NESSE SENTIDO, A EFICÁCIA PROBATÓRIA DOS LIVROS EMPRESARIAIS CONTRA O
EMPRESÁRIO OPERA-SE INDEPENDENTEMENTE DE OS MESMO ESTAREM CORRETAMENTE
ESCRITURADOS. NADA IMPEDE QUE O EMPRESÁRIO DEMONSTRE POR OUTRO MEIO DE PROVA
QUE O LANÇAMENTO ENCONTRA-SE EQUIVOCADO.
EM CONTRAPARTIDA, PARA QUE OS LIVROS FAÇAM PROVA A FAVOR DO EMPRESÁRIO É
PRECISO QUE ELES ESTEJAM REGULARMENTE ESCRITURADOS (CC/02, ART. 418) OBEDECENDO
OS REQUISITOS QUE ESTABELECE O CC/02, ART. 1.183 “A ESCRITURAÇÃO SERÁ FEITA EM IDIOMA
E MOEDA CORRENTE NACIONAIS E EM FORMA CONTÁBIL, POR ORDEM CRONOLÓGICA DE DIA, MÊS E
ANO, SEM INTERVALOS EM BRANCO, NEM ENTRELINHAS, BORRÕES, RASURAS, EMENDAS OU
TRANSPORTES PARA AS MARGENS”, BEM COMO A LEI 8.934/1994, ART. 32, INCISO III SOMENTE
SERÃO AUTENTICADOS OS LIVROS EMPRESARIAIS DOS EMPRESÁRIOS DEVIDAMENTE
REGISTRADOS NA JUNTA COMERCIAL.
A SOCIEDADE DE ADVOGADOS
É UMA SOCIEDADE SIMPLES, OU SEJA, NÃO EMPRESÁRIA. CABE RESSALTAR QUE A SOCIEDADE
DE ADVOGADO (S) NÃO PODE TER NENHUM TIPO SOCIETÁRIO, POR FORÇA DA LEI 8.906/94.
??????
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTA CRUZ, NAS PÁGINAS 67 E 68
LEI 8.906/1994 (ESTATUTO DA OAB), ART. 15 A 17, DISPÕEM SOBRE A SOCIEDADE DE
ADVOGADOS QUE É UMA “SOCIEDADE CIVIL DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇO DE ADVOCACIA”. OU
SEJA, TEM NATUREZA CIVIL (SIMPLES) E ORGANIZADA SOB A FORMA DE SOCIEDADE EM NOME
COLETIVO, LOGO, RESPONDEM TODOS OS SÓCIOS DE MANEIRA SOLIDÁRIA E ILIMITADAPELAS
OBRIGAÇÕES SOCIAIS.
CABE SALIENTAR A JURISPRUDÊNCIA DO STJ (AGRG 518.309PR), EM QUESTÕES
RELACIONADAS AO DIREITO TRIBUTÁRIO, AFIRMOU QUE AS SOCIEDADES DE ADVOGADOS
OSTENTAM “INDOLE EMPRESARIAL”, NÃO SE DISTINGUINDO, NO PLANO FÁTICO, DAS DEMAIS
SOCIEDADES PRESTADORAS DE SERVIÇOS CONSTITUIDAS POR OUTROS PROFISSIONAIS
LIBERAIS.
LOGO – PARA O AUTOR - A REGRA DE SOCIEDADE SIMPLES DO ESTATUTO DA OAB, EM SEU ART.
15 A 17, CONSTITUE EM EXCEÇÃO A REGRA DO CC/02, ART. 966, PARÁGRAFO ÚNICO QUE
CONCEITUA O EMPRESÁRIO.
SOCIEDADE COOPERATIVA
L. 5.764/71
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTA CRUZ, NAS PÁGINAS 70, 71, 430 E 431.
POR REGRA, A NATUREZA EMPRESÁRIA DECORRE DA ANÁLISE MATERIAL, OU SEJA, ANÁLISE
DO OBJETO EXPLORADO PELA SOCIEDADE. ASSIM, SE A SOCIEDADE EXPLORAR ATIVIDADE
EMPRESARIAL, SERÁ CONSIDERADA UMA SOCIEDADE EMPRESÁRIA, REGISTRANDO-SE NA
JUNTA E SUBMETENDO-SE AO REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL.
POR EXCEÇÃO, POR FORÇA DO CC/02, ART. 982, PARÁGRAFO ÚNICO, DISPÕE QUE
“INDEPENDENTEMENTE DE SEU OBJETO, CONSIDERA-SE EMPRESÁRIA A SOCIEDADE POR AÇÕES; E,
SIMPLES, A COOPERATIVA”.
O LEGISLADOR DETERMINOU QUE A COOPERATIVA PE SEMPRE UMA SOCIEDADE SIMPLES,
POUCO IMPORTANTO SE ELA EXERCCE UMA ATIVIDADE EMPRESARIAL DE FORMA
ORGANIZADA E COM INTUITO DE LUCRO.
CABE MENCIONAR QUE A CONSTITUIÇÃO, NO ART. 5º, INCISO XVIII, PREVÊ A CRIAÇÃO DA
SOCIEDADE COOPERATIVA INDEPENDENTEMENTE DE AUTORIZAÇÃO, E VEDOU A
INTERFERÊNCIA ESTATAL NO SEU FUNCIONAMENTO.
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PERGUNTA:
- A SOCIEDADE COOPERATIVA PODE PLEITEAR RECUPERAÇÃO JUDICIAL?
RESPOSTA: NÃO, POR FORÇA DA LEI 11.101/05, ART. 1º + CC/02, ART. 982, PARAGRAFO ÚNICO,
PARTE FINAL. A COOPERATIVA É CONSIDERADA UMA SOCIEDADE SIMPLES, PORTANTO, NÃO
ABARCADA PELA LEGISLAÇÃO FALIMENTAR, LOGO ELA ESTA SUJEITA A LIQUIDAÇÃO
EXTRAJUDICIAL PREVISTA NA LEI 5.764/71.
FALÊNCIA
CONCEITO
OU SEJA, A FALÊNCIA É UM INSTITUTO TÍPICO DO REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL, APLICÁVEL
TÃO SOMENTE AOS DEVEDORES EMPRESÁRIOS, SENDO CERTO AFIRMAR QUE É A EXECUÇÃO
CONCURSAL DO DEVEDOR EMPRESÁRIO.
NATUREZA JURÍDICA
B – O LIMITE DE 150 SL TEM POR FIM EVITAR A PRATICA DE INDENIZAÇÕES FORJADAS DE VALORES
EXORBITANTES, AINDA, 90% DOS CRÉDITOS TRABALHISTAS COBRADOS EM PROCESSO FALIMENTAR
NÃO ULTRAPASSA ESSE VALOR (DE ACORDO COM PESQUISAS JUNTO A JUSTIÇA DO TRABALHO);
C – NÃO SE ENQUADRA NO LIMITE, OS CRÉDITOS DECORRENTES DE ACIDENTES DE TRABALHO;
D – OS CRÉDITOS CEDIDOS A TERCEIROS SÃO CONSIDERADOS QUIROGRAFÁRIOS, COM O FIM DE
INIBIR O “CAMBIO NEGRO”, OU SEJA, EVITAR A COMPRA POR TERCEIROS DE CRÉDITOS
TRABALHISTAS POR VALORES INFÍMOS, TENDO EM VISTA A POSIÇÃO VULNERÁVEL DO
TRABALHADOR.
B – SALDOS DE CREDITOS NÃO COBERTOS PELO PRODUTO DA ALIENAÇÃO DOS BENS VINCULADOS
AO SEU PAGAMENTO
C – OS SALDOS DOS CRÉDITOS DERIVADOS DA LEGISLAÇÃO DO TRABALHO QUE EXCEDEREM O LIMITE
ESTABELECIDO NO ART. 83, INCISO I.
VIII – CRÉDITOS SUBORDINADOS, OU SEJA, SÃO OS CREDORES, POR EX., TITULAR DE DEBENTURES
SUBORDINADAS E OS SÓCIOS E ADMINISTRADORES DA SOCIEDADE SEM VÍNCULO EMPREGATÍCIO,
ESSE CRÉDITO NÃO CORRESPONDE AOS VALORES DE SUAS AÇÕES OU QUOTAS, TRATA-SE, POR EX.,
DE CRÉDITO DECORRENTE DE UM EMPRÉSTIMO CONTRAIDO PELA SOCIEDADE JUNTO AO SÓCIO.
ATENÇÃO! OS VALORES DE AÇÕES E QUOTAS NÃO SÃO OPONÍVEIS A MASSA FALIDA, POR FORÇA DA
LRE, ART. 83, §2º
A – PREVISTOS EM LEI OU CONTRATO
B – DOS SÓCIOS E DOS ADMINISTRADORES SEM VÍNCULO EMPREGATÍCIO
ATENÇÃO!
NÃO IMPORTA O ADMINISTRADOR QUE ESTAVA NO ATO CONSTITUTIVO DA EMPRESA, MAS
NO MOMENTO EM QUE A EMPRESA FOI DESCONSTÍTUIDA – DISSOLUÇÃO IRREGULAR – A
EXECUÇÃO SERÁ REDIRECIONADA AO SÓCIO-ADMINISTRADOR.
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AULA 02 – 25/08/2016
OBSERVAÇÃO!
RELAÇÃO JURÍDICA EMPRESARIAL ABARCA O SUJEITO NÃO EMPRESARIAL.
O SUJEITO DO DIREITO EMPRESARIAL PODE SER NATURAL OU JURÍDICA, SENDO COMUM O
EXERCÍCIO POR PESSOA JURÍDICA.
FALÊNCIA
PARTE II
- NÃO EMPRESÁRIO
CONCURSO DE CREDORES (CPC/73, ART. 748/786-A C/C CPC/15, ART. 1.052): DIZ RESPEITO À
PESSOA NATURAL INSOLVENTE E NÃO EMPRESÁRIA
PERGUNTA
O FISCO (PGE/PGM) PODE AJUIZAR EXECUÇÃO CONCURSAL DE UM DEVEDOR INSOLVENTE?
RESPOSTA: DE ACORDO COM ANDRÉ SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 718 E 719.
NÃO, SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA JÁ ENTENDEU NO RESP 164.389/MG E NO RESP
287.824/MG QUE A FAZENDA PÚBLICA NÃO POSSUI LEGITIMIDADE, NEM INTERESSE DE AGIR,
UMA VEZ QUE POSSUI INSTRUMENTO PRÓPRIO, EXECUÇÃO FISCAL, PARA COBRANÇA DE
CRÉDITO TRIBUTÁRIO.
PRINCÍPIOS DA FALÊNCIA
PRESSUPOSTOS DA FALÊNCIA
ATENÇÃO 01!
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 721 E 722
***INSOLVÊNCIA REAL, INSOLVABILIDADE, ECONÔMICA OU DEFINITIVA É QUANDO O ATIVO
ENCONTRA-SE INFERIOR EM COMPARAÇÃO AO PASSIVO. DE ACORDO COM RUBENS REQUIÃO,
SERIA O SISTEMA DE ESTADO PATRIMONIAL DEFICITÁRIO.
***INSOLVÊNCIA JURÍDICA, FICTA, PRESUMIDA É QUANDO OCORRE AS SEGUINTES HIPÓTESES
DA LRE, ART. 94, INCISOS I AO III – CAUSAS ALTERNATIVAS:
I – IMPONTUALIDADE (NECESSÁRIO O PROTESTO TRÊS POSIÇÕES);
II – EXECUÇÃO FRUSTRADA;
III – O DEVEDOR PRATICA ATOS DE FALÊNCIA (ALINEA A ATÉ G)
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A PRESUNÇÃO DE INSOLVÊNCIA POR LEI E É RELATIVA IURIS TANTUM, UMA VEZ QUE O
EMPRESÁRIO PODERÁ COMPROVAR O CONTRÁRIO.
PERGUNTA
UMA VEZ DECRETADA A FALÊNCIA, O JUIZ TEM O DEVER DE NOMEAR A DEFENSORIA PÚBLICA,
COM BASE NA MISERABILIDADE DO DEVEDOR?
RESPOSTA: NÃO NECESSÁRIAMENTE, UMA VEZ QUE DEPENDE DO TIPO DE INSOLVÊNCIA DO
DEVEDOR (REAL OU FICTA). SE FOR REAL, SIM, UMA VEZ QUE O ATIVO É MENOR QUE O
PASSIVO, CONTUDO SE SUA INSOLVÊNCIA FOR FICTA, SEJA POSSÍVEL, INCLUSIVE SOBRA NO
ATIVO DA EMPRESA AO FINAL DE FALÊNCIA, LOGO NÃO HÁ MISERABILIDADE NESSE CASO,
HIPÓTESE DA LRE, ART. 153 E ART. 158, INCISO I.
ATENÇÃO!
O CREDOR DO FALIDO É DIFERENTE DO CREDOR DA MASSA FALIDA, SENDO CERTO AFIRMAR
QUE O PRIMEIRO SE REFERE AOS CRÉDITOS CONSTITUIDOS ANTES DA SENTENÇA DE
DECRETAÇÃO DA FALÊNCIA DO INDIVÍDUO, PAGAMENTO POR FORÇA DA LRE, ART. 83,
CONSEQUENTEMENTE, O SEGUNDO, OU SEJA, CREDOR DA MASSA FALIDA, SÃO OS CRÉDITOS
CONSTITUÍDOS APÓS A SENTENÇA DE DECRETAÇÃO DA FALÊNCIA DO DEVEDOR, E O
PAGAMENTO SERÁ NA ORDEM DE CRÉDITO EXTRACONCURSAL, POR FORÇA DA LRE, ART. 84,
III
PERGUNTA:
É NECESSÁRIO O TRÂNSITO EM JULGADO DA SENTENÇA DE DECRETAÇÃO DA FALÊNCIA DO
DEVEDOR PARA OS CREDORES RECEBEREM?
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ATENÇÃO!
1) O LEGISLADOR AO FIXAR 40 SALÁRIOS MÍNIMOS TENTOU DESESTIMULAR O USO DA AÇÃO
DE FALÊNCIA PARA COBRANÇA DE DÍVIDAS DE PEQUENA MONTA, UMA VEZ QUE ESSAS NÃO
IMPORTAM NA INSOLVÊNCIA DO DEVEDOR, MAS SIM, UMA MERA SITUAÇÃO DE ILIQUIDEZ DO
DEVEDOR (CRISE TEMPORÁRIA). SEGUE O MESMO ENTENDIMENTO O SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIÇA, ATRAVÉS DO RESP 870.509, 959.695 E 598.881.
É POSSÍVEL A REUNIÃO DE CREDORES PARA ALCANÇAR A SOMA DE 40 SALÁRIOS MÍNIMOS,
COM FULCRO NA LRE, ART. 94, §1º
2) É NECESSÁRIO PROTESTO DO TÍTULO QUE EMBASA A DÍVIDA
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 727 ATÉ 729
O LRE, ART. 94, §3º PRECEITUA QUE O PEDIDO DE FALÊNCIA SERÁ INSTRUÍDO COM TÍTULOS
EXECUTIVOS NA FORMA DO LRE, ART. 9º, PARÁGRAFO ÚNICO, E ACOMPANHADOS DE
INSTRUMENTOS DE PROTESTO, OU SEJA, A ÚNICA FORMA DE COMPROVAR A
IMPONTUALIDADE INJUSTIFICADA É ATRAVÉS DO PROTESTO DO TÍTULO.
- O STJ, NO RESP 252.134/SP, POSSIBILITOU O PROTESTO ESPECIAL DE UMA DECISÃO JUDICIAL
PARA FINS DE INSTRUÇÃO DO PEDIDO DE FALÊNCIA.
- NO CASO DE TÍTULO EXECUTIVO, BASTA O PROTESTO COMUM (STJ, RESP 203.791/MG).
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1 - SUJEITO PASSIVO
DE ACORDO COM ANDRÉ SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 712 A 714
SÃO OS EMPRESÁRIOS INDIVIDUAIS E SOCIEDADES EMPRESÁRIAS. CABE REALIZAR RESSALVA
QUANTO ÀS PESSOAS JURÍDICAS DE DIREITO PRIVADO (CC/02, ART. 44), APENAS O
EMPRESÁRIO INDIVIDUAL, SOCIEDADE EMPRESÁRIA E A EIRELI EMPRESÁRIA SE SUBMETEM
ÀS REGRAS DA LRE.
1.1 - NÃO SE SUBMETEM A LRE:
DEVEDORES CIVIS, FUNDAÇÕES, PARTIDO POLÍTICO, ASSOCIAÇÃO, ORGANIZAÇÃO RELIGIOSA,
SOCIEDADE SIMPLES, COOPERATIVA (POR FORÇA DO CC/02, ART. 982, PARÁGRAFO ÚNICO – RESP
999.134), BEM COMO OS PROFISSIONAIS LIBERAIS (POR FORÇA DO CC/02, ART. 966, PARÁGRAFO
ÚNICO), EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA (LRE, ART. 2º, INCISO I)
1.1.1 - EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
DE ACORDO COM ANDRE SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 714 E 715
DE ACORDO COM A CF/88, ART. 173, CAPUT, A E.P. E S.E.M. SÃO ENTES INTEGRANTES DA
ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA, E PODEM PRESTAR SERVIÇOS PÚBLICOS OU EXPLORAR
ATIVIDADE ECONÔMICA.
DA LEITURA DA CF/88, ART. 173, §1º, INCISO II, EXTRAIA-SE A INTERPRETAÇÃO DE QUE AS
EMPRESAS PÚBLICAS, OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA QUE EXPLORAVAM ATIVIDADE
ECONÔMICA DEVERIAM SER SUBMETIDAS AO REGIME JURÍDICO FALIMENTAR. CONTUDO,
COM O ADVENTO DA LRE, FICOU EXPRESSAMENTE ESTABELECIDO QUE NÃO É APLICAVEL O
REGIME FALIMENTAR AS EMPRESAS PÚBLICAS OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA, AINDA
QUE SEJAM EXPLORADORAS DE ATIVIDADE ECONÔMICA.
A POSIÇÃO MAJORITÁRIA É QUE A SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA É SOCIEDADE ANÔNIMA,
MAS É INCORRETO AFIRMAR QUE TODA SOCIEDADE ANÔNIMA É EMPRESÁRIA, UMA VEZ QUE
A LEI DE FALÊNCIA NÃO É APLICÁVEL NEM A SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA, NEM A
EMPRESA PÚBLICA, LOGO O BRASIL ADOTA UM SISTEMA RESTRITIVO NO QUE TANGE A
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2 - SUJEITO ATIVO
DE ACORDO COM ANDRE SANTACRUZ, NA PÁGINA 716
PODE SER EMPRESÁRIO OU NÃO, E DE ACORDO COM A LRE, ART. 97, INCISOS I AO IV O PEDIDO
PODE SER FEITO PELO PRÓPRIO DEVEDOR, PELO CÔNJUGE SOBREVIVENTE, QUALQUER
HERDEIRO OU INVENTARIANTE, PELO COTISTA OU ACIONISTA (LEI OU ATO CONSTITUTIVO), E
POR FIM, QUALQUER CREDOR.
2.1 – AUTOFALÊNCIA
DE ACORDO COM ANDRE SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 716 E 717
A LRE, EM SEU ART. 105, DETERMINA QUE O DEVEDOR TEM O DEVER DE REQUERER SUA
PRÓPRIA FALÊNCIA. CONTUDO, TAL PRÁTICA É RARÍSSIMA, VISTO QUE OS DEVEDORES
TENDEM A TOMAR DUAS ATITUDES A UMA É NÃO ACEITAR SUA CRISE IRREMEDIÁVEL,
INSISTINDO NA ATIVIDADE ATÉ TER, EVENTUALMENTE SUA FALENCIA DECRETADA A PEDIDO
DE TERCEIRO, NORMALMENTE, CREDOR E A DUAS ENCERRA SUAS ATIVIDADES DE FORMA
IRREGULAR, OU SEJA, SEM A DEVIDA BAIXA NA JUNTA COMERCIAL.
CABE DESTACAR QUE A DETERMINAÇÃO LEGAL, NÃO TEM IMPOSIÇÃO DE SANÇÃO, PORTANTO
DESISTIMULA O DEVEDOR A SEGUIR TAL PRECEITO LEGAL.
“ART. 105. O DEVEDOR EM CRISE ECONOMICA-FINANCEIRA QUE JULGUE NÃO ATENDER AOS
REQUISITOS PARA PLEITEAR SUA RECUPERAÇÃO JUDICIAL DEVERÁ REQUERER AO JUÍZO SUA
FALÊNCIA, EXPONDO AS RAZÕES DA IMPOSSIBILIDADE DE PROSSEGUIMENTO DA ATIVIDADE
EMPRESARIAL, ACOMPANHADAS DOS SEGUINTES DOCUMENTOS:
I – DEMONSTRAÇÕES CONTÁBEIS REFERENTES AOS TRÊS ÚLTIMOS EXERCÍCIOS SOCIAIS E AS
LEVANTADAS ESPECIALMENTE PARA ISNTRUIR O PEDIDO, CONFECCIONADAS COM ESTRITA
OBSERVÂNCIA DA LEGISLAÇÃO SOCIETÁRIA APLICÁVEL E COMPOSTAS OBRIGATORIAMENTE DE
A) BALANÇO PATRIMONIAL
B) DEMONSTRAÇÃO DE RESULTADOS ACUMULADOS
C) DEMONSTRAÃO DO RESULTADO DESDE O ÚLTIMO EXERCÍCIO OCIAL
D) RELATÓRIO DO FLUXO DO CAIXA
II – RELAÇÃO NOMINAL DOS CREDORES, INDICANDO ENDEREÇO, IMPORTÂNCIA,
NATUREZA E CLASSIFICAÇÃO DOS RESPECTIVOS CRÉDITOS;
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III – RELAÇÃO DOS BENS E DIREITOS QUE COMPOEM O ATIVO, COM A RESPECTIVA
ESTIMATIVA DE VALOR E DOCUMETNOS COMPROVATORIOS DE PROPRIEDADE
IV – PROVA DA CONDIÇÃO DE EMPRESARIO, CONTRATO SOCIAL OU ESTATUTO EM
VIGOR OU, SE NÃO HOUVER, INDICAÇÃO DE TODOS OS SÓCIOS, SEUS ENDEREÇOS E A
RELAÇÃO DE SEUS BENS PESSOAIS
V – OS LIVROS OBRIGATÓRIOS E DOCUMENTOS CONTÁBEIS QUE LHE FOREM EXIGIDOS
POR LEI;
VI – RELAÇÃO DE SEUS ADMINISTRADORES NOS ÚLTMIS CINCO ANOS, COM OS
RESPECTIVOS ENDEREÇOS, SUAS FUNÇÕES E PARTICIPAÇÃO SOCIETÁRIA”.
POSIÇÃO STJ
O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA JÁ TEM DIVERSOS PRECEDENTES NO SENTIDO DE QUE NÃO
HÁ LEGITIMIDADE NEM INTERESSE DE AGIR DA FAZENDA PÚBLICA, UMA VEZ QUE ELA DISPÕE
DE INSTRUMENTO ESPECÍFICO PARA COBRANÇA DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO COM A LEI
6.380/1980 (LEF), AINDA HÁ O ENUNCIADO 56 NO MESMO SENTIDO “A FAZENDA PÚBLICA NÃO
POSSUI LEGITIMIDADE OU INTERESSE DE AGIR PARA REQUERER A FALÊNCIA DO DEVEDOR
EMPRESÁRIO”.
SE A FALÊNCIA FOR DECRETADA DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL, O FISCO PODERÁ DEIXAR DE
AJUIZAR A EXECUÇÃO FISCAL, E SE HABILITAR NO PROCESSO DE FALÊNCIA, INSTAURANDA
POR TERCEIRO.
EMPRESÁRIO INDIVIDUAL
PARTE II
IMPEDIMENTOS LEGAIS
O CC/02, ART. 972, DISPÕE QUE “PODEM EXERCER ATIVIDADE DE EMPRESÁRIO OS QUE ESTIVEREM
EM PLENO GOZO DA CAPACIDADE CIVIL E NÃO FORAM LEGALMENTE IMPEDIDOS”
BEM COMO O CC/02, ART. 1.011, §1º “NÃO PODEM SER ADMINISTRADORES, ALÉM DAS PESSOAS
IMPEDIDAS POR LEI ESPECIAL, OS CONDENADOS A PENA QUE CEDE, AINDA QUE TEMPORARIAMENTE,
O ACESSO A CARGOS PÚBLICOS, OU POR CRIME FALIMENTAR, DE PREVARICAÇÃO, PEITA OU
SUBORNO, CONCUSSÃO, PECULATO; OU CONTRA ECONOMIA POPULAR, CONTRA O SISTEMA
FINANCEIRO NACIONAL, CONTRA AS NORMAS DE DEFESA DA CONCORRÊNCIA, CONTRA AS RELAÇÕES
DE CONSUMO, A FÉ PÚBLICA OU A PROPRIEDADE, ENQUANTO PERDURAREM OS EFEITOS DA
CONDENAÇÃO”.
ESSE IMPEDIMENTO TEM POR FINALIDADE PROTEGER A COLETIVIDADE, EVITANDO QUE ESTA
NEGOCIE COM DETERMINADAS PESSOAS EM VIRTUDE DE SUA FUNÇÃO OU CONDIÇÃO SER
INCOMPATÍVEL COM O EXERCÍCIO LIVRE DE ATIVIDADE EMPRESARIAL. EX.: MAGISTRADOS,
SERVIDORES PÚBLICOS FEDERAIS, MEMBROS DO MINISTÉRIO PÚBLICO, PROCURADOR GERAL DA
UNIÃO/ESTADO OU MUNICÍPIO, ENTRE OUTROS.
ATENÇÃO!
A PROIBIÇÃO É PARA O EXERCÍCIO DE EMPRESA, NÃO SENDO VEDADO, POIS, QUE ALGUNS
IMPEDIDOS SEJAM SÓCIOS DE SOCIEDADES EMPRESÁRIAS, POSTO QUE QUEM EXERCE
FUNÇÃO EMPRESÁRIA É A PRÓPRIA PESSOA JURÍDICA, MAS CABE RESSALTAR QUE A
SOCIEDADE EMPRESÁRIA TEM QUE SER DE RESPONSABILIDADE LIMITADA E, AINDA ASSIM,
NÃO PODE EXERCER FUNÇÃO DE ADMINISTRADOR OU GERÊNCIA.
ALGUMAS PESSOAS NATURAIS SÃO IMPEDIDAS DE SEREM EMPRESÁRIAS. EX. EM ATIVIDADE OS
SERVIDORES CIVIS OU MILITARES, PROCURADORES, PROMOTORES, DEFENSORES, JUIZES,
CORRETORES DE NAVIOS E MERCADORIAS, LEILOEIROS. (DECORRE DE LEI).
SOCIEDADE EMPRESÁRIA
CABE DESTACAR NESSE VIÉS QUE NEM TODA ATIVIDADE ECONÔMICA, CONFIGURA COMO
ATIVIDADE EMPRESARIAL, UMA VEZ QUE É IMPRESCINDÍVEL O ELEMENTO ORGANIZAÇÃO DOS
FATORES DE PRODUÇÃO.
TODA SOCIEDADE EXERCE ATIVIDADE COM O FIM DE LUCRAR, MAS NEM TODA SOCIEDADE
OBRIGATORIAMENTE EXERCE ATIVIDADE ECONÔMICA ESTABELECIDA NO CONCEITO DE
EMPRESÁRIO, LOGO A SOCIEDADE PODE SER EMPRESARIA OU NÃO.
CC/02, ART. 44 SÃO PESSOA JURÍDICAS DE DIREITO PRIVADO:
INCISO I – AS ASSOCIAÇÕES;
INCISO II – AS SOCIEDADES (PODE SER EMPRESÁRIA OU NÃO);
INCISO III – AS FUNDAÇÕES;
INCISO IV – ENTIDADES RELIGIOSAS;
INCISO V – PARTIDOS POLÍTICOS;
INCISO VI – EIRELE (PODE SER EMPRESÁRIA OU NÃO).
CC/02, ART. 982 “SALVO AS EXCEÇÕES EXPRESSAS, CONSIDERA-SE EMPRESÁRIA A SOCIEDADE QUE
TEM POR OBJETO O EXERCÍCIO DA ATIVIDADE PRÓPRIA DE EMPRESÁRIO SUJEITO A REGISTRO NO
ART. 967”
LOGO, O QUE DEFINE UMA SOCIEDADE EMPRESÁRIA É O SEU OBJETO SOCIAL, SALVO DUAS
EXCEÇÕES ESTABELECIDA NO CC/02, ART. 982, PARÁGRAFO ÚNICO “INDEPENDENTEMENTE DE
SEU OBJETO, CONSIDERA-SE EMPRESÁRIA A SOCIEDADE POR AÇÕES; E SIMPLES, A COOPERATIVA”
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AULA 03 – 01/09/2016
ATENÇÃO!
1 - NÃO HÁ IMPEDIMENTO PARA O EXERCÍCIO DE ATIVIDADE EMPRESARIAL POR PESSOA
FÍSICA, COM NEGÓCIOS DE GRANDE, MÉDIO OU PEQUENO PORTE. CABENDO RESSALTAR QUE
O RISCO É INERENTE A ATIVIDADE EMPRESARIAL, SENDO QUE NA FORMA DE SOCIEDADE
EMPRESÁRIA OU EIRELI EMPRESÁRIA, ESSE RISCO DIMINUI, MAS NÃO DESAPARECE.
2 – O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL PODE TER EMPREGADOS, A ATIVIDADE EMPRESARIAL É
EXERCIDA DE FORMA INDIVIDUAL, NÃO “SOLITÁRIA”.
3 – O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL POSSUI INSCRIÇÃO NO CNPJ (CADASTRO NACIONAL DE
PESSOA JURÍDICA), CONTUDO NÃO É PESSOA JURÍDICA, O CADASTRO É FEITO COM A
FINALIDADE DE FISCALIZAÇÃO TRIBUTÁRIA.
4 - NÃO CABE O INCIDENTE DA TEORIA DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA
AO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL.
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
NESSE LIAME, RESSALTA-SE O ART. 980-A, §6º QUE DETERMINA A APLICAÇÃO DAS REGRAS DA
SOCIEDADE LIMITADA À EIRELI, RATIFICANDO O ENTENDIMENTO QUE O PATRMÔNIO DA
EIRELI É DIVERSO DO PATRIMÔNIO DA PESSOA NATURAL QUE A CONSTITUI. (ENUNCIADO 470)
ENUNCIADOS NAS JORNADAS DE DIREITO CIVIL NÚMERO 468 AO 473 (ANOTAR!!!!!!!!!!!!!) E
JORNADA DE DIREITO COMERCIAL NÚMERO 3 E 4 (ANOTAAAAAARRR!!!!)
CABE MENCIONAR TAMBÉM A EXIGÊNCIA DO CAPITAL MÍNIMO DEVENDO SER IGUAL OU
SUPERIOR A 100 VEZES O SALÁRIO MÍNIMO VIGENTE, ESSA PREMISSA ESTA SENDO OBJETO DE
ADI PERANTE O STF, SOB O NÚMERO 4.637, SOB A ARGUMENTAÇÃO DA VIOLAÇÃO AO
PRINCÍPIO DA LIVRE INICIATIVA, ESTABELECIDA NA CONSTITUIÇÃO NO ART. 170, BEM COMO
VIOLAÇÃO DO ART. 7º, INCISO IV, NÃO VINCULAÇÃO DO SALÁRIO MÍNIMO PARA QUALQUER
FIM.
A LEI 12.441/11 TROUXE O ART. 980-A PARA O CC/02, ONDE FICOU ESTABELECIDO UMA NOVA
FIGURA JURÍDICA: EIRELI – EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA.
CARACTERÍSTICAS:
1 - A EIRELI É UMA PESSOA JURÍDICA QUE EXERCE ATIVIDADE ECONÔMICA, PODENDO SER
EMPRESÁRIA OU NÃO;
2 – NO EXERCÍCIO DE ATIVIDADE EMPRESÁRIA, A EIRELI ESTA SUJEITA A LEI DE FALÊNCIA, CASO
CONTRÁRIO, AS REGRAS SERÃO DO CÓDIGO CIVIL;
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3 – A EIRELI TEM O PATRIMÔNIO PRÓPRIO, SENDO CERTO AFIRMAR QUE O QUE O INVESTIDOR
É PESSOA DISTINTA DA EIRELI.
EX.: EIRELI PIZZARIA (ATIVO E PASSIVO) + INVESTIDOR DA EIRELI (ATIVO E PASSIVO)
NÃO SE CONFUNDE COM EMPRESÁRIO INDIVIDUAL, POSTO QUE O EMPRESARIO É PESSOA
NATURAL QUE EXERCE ATIVIDADE EMPRESARIAL, LOGO, OBRIGATORIAMENTE, ESTA SUJEITO
A LEI FALIMENTAR, PODENDO, INCLUSIVE, SE BENEFICIAR DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL,
CABENDO DESTACAR QUE SEU PATRIMÔNIO É ÚNICO, OU SEJA, INTEGRA TAMBÉM AO
PATRIMÔNIO DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL AQUELES QUE NÃO SÃO RELACIONADOS AO
NEGÓCIO, PORTANTO A EXECUÇÃO É DIRETA AO EMPRESÁRIO, PODENDO RECAIR SOBRE OS
BENS AFETADOS OU NÃO PELA ATIVIDADE FIM.
NOME EMPRESARIAL
A PROTEÇÃO DECORRE DA LEI DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL Nº 9.279/1996, NOS ARTS. 191, 194
E 195, INCISO V, EM SÍNTESE, O USO INDEVIDO DE TÍTULO DE ESTABELECIMENTO (NOME
FANTASIA) DE OUTRO EMPRESÁRIO, AINDA QUE ESSA EXPRESSÃO NÃO SEJA REGISTRADA
COMO MARCA OU NOME DESSE EMPRESÁRIO, É CRIME!
1) FIRMA: PODE SER INDIVIDUAL OU SOCIAL, FORMADA POR UM NOME CIVIL (PRÓPRIO NOME
DO EMPRESÁRIO NA QUALIDADE DE FIRMA INDIVIDUAL, OU DO TITULAR, NO CASO DA EIRELI,
OU DE UM OU MAIS SÓCIOS, NO CASO DE FIRMA SOCIAL. O NÚCLEO DA FIRMA É SEMPRE UM
NOME CIVIL, CABE RESSALTAR QUE A FIRMA PODE INDICAR O RAMO DE ATIVIDADE, CONTUDO
ISSO É UMA FACULDADE, CONFORME DISPÕE CC/02, ART. 1.156, PARTE FINAL.
CABE MENCIONAR TAMBÉM A FIRMA EXERCE FUNÇÃO DE ASSINATURA DO EMPRESÁRIO,
SOCIEDADE EMPRESÁRIA OU EIRELI.
2) DENOMINAÇÃO: PODE SER USADA POR ALGUMAS SOCIEDADES OU PELA EIRELI, PODE SER
FORMADA POR QUALQUER EXPRESSÃO LINGUISTICA (ELEMENTO FANTASIA) E A INDICAÇÃO
DO OBJETO SOCIAL É OBRIGATÓRIA, POR FORÇA DO CC/02, ART. 1.158, §2º, ART. 1.160 E 1.161.
CABE MENCIONAR AQUI QUE A DENOMINAÇÃO NÃO EXERCE A FUNÇÃO DE ASSINATURA,
SERVINDO APENAS DE ELEMENTO IDENTIFICADOR.
CONCLUSÃO: A FIRMA, EM REGRA, É PRIVATIVA AOS EMPRESÁRIOS INDIVIDUAIS E
SOCIEDADES DE PESSOAS, ENQUANTO A DENOMINAÇÃO, EM REGRA, É PRIVATIVA DE
SOCIEDADES DE CAPITAL.
A EIRELE É EXCEÇÃO, POSTO QUE PODE ADOTAR TANTO A FIRMA QUANTO A DENOMINAÇÃO
PARA FORMAR SEU NOME EMPRESARIAL.
DESTACA-SE:
DREI 15/2013, ARTS. 2º E 3º “FIRMA É O NOME UTILIZADO PELO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL, PELO
SOCIEDADE EM QUE HOUVER SÓCIO DE RESPONSABILIDADE ILIMITADA E, DE FORMA FACULTATIVA,
PELA SOCIEDADE LIMITADA E PELA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA –
EIRELI” E “DENOMINAÇÃO É O NOME UTILIZADO PELA SOCIEDADE ANÔNIMA E COOPERATIVA E, EM
CARÁTER OPCIONAL, PELA SOCIEDADE LIMITADA, EM COMANDITA POR AÇÕES E PELA EMPRESA
INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA – EIRELI”
ATENÇÃO!
POR CONTA DO NOME EMPRESARIAL, NA PROVA PODE VIR: JOAO PAULO TEXEIRA PIZZARIA,
EXERCE EMPRESA, COM CNPJ... TRATA-SE DE EMPRESÁRIO INDIVIDUAL.
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ATENÇÃO!
NCPC, ART. 833, INCISO V C/C LRE, ART.108, §4º
O ENTEDIMENTO DOMINANTE (CAMPINHO, DE MIRANDA) É QUE O ART 833, INCISO V NÃO SE
APLICA AO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL, TENDO EM VISTA, QUE EM MUITOS CASOS, O
CONJUNTO DE BENS MATERIAIS E IMATERIAIS EMPREGADOS NO EXERCÍCIO DA ATIVIDADE
FIM, SÃO O PRINCIPAL ATIVO DO DEVEDOR, LOGO INVIABILIZAR A PENHORA OU
ARRECADAÇÃO, EM DETRIMENTO DOS CREDORES NÃO É RAZOÁVEL.
DESSA FORMA, FICOU ESTABELECIDO PELA DOUTRINA QUE O DISPOSITIVO 833, INCISO V DO
NCPC, APLICA-SE AOS PROFISSIONAIS LIBERAIS.
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1) DEFINIÇÃO
DE ACORDO COM ANDRE SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 885 A 888
EM VISTA DO LC 123, NO ART. 3º ESTABELECE QUE O ME/EPP PODE SER PESSOA NATURAL,
SOCIEDADE EMPRESÁRIA, SOCIEDADE NÃO EMPRESARIA OU EIRELE EMPRESÁRIA OU NÃO
EMPRESÁRIA. E TAMBPEM DEVE PREENCHER ALGUNS REQUISITOS: SER REGULAR, RECEITA
BRUTA AO ANO PEQUENA, DESEMPENHAR UMA ATIVIDADE QUE NÃO ESTEJA NO ART. 3º, §4º
DA MESMA LC.
CABE RESSALTAR QUE O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL (ME OU EPP) ESTA SUJEITO À FALÊNCIA,
POR FORÇA DA LEI 11.101, ART. 94, INCISOS I AO III
AINDA, EM ÂMBITO DE FALÊNCIA, SE O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL (ME OU EPP) FOR CREDOR,
SERÁ PREFERENCIALMENTE PAGO NO PROCESSO FALIMENTAR, NA ORDEM DE PAGAMENTO,
RECEBERÁ LOGO APÓS O FISCO, COM FULCRO NO ART. 83, IV, ALINEA D DA LRE.
SEGUINDO, O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL PODE SER CONSIDERADO MICROEMPREENDEDOR
INDIVIDUAL (MEI), DENOMINADO PELO CÓDIGO CIVIL COMO PEQUENO EMPRESÁRIO
RECUPERAÇÃO JUDICIAL
1) ESPÉCIES
AULA 04 – 08/09/2016
EMPRESÁRIO INDIVIDUAL
IMPEDIMENTOS LEGAIS
(CONTINUAÇÃO)
1) CASADO
QUANDO A EXECUÇÃO SINGULAR OU CONCURSAL (FALÊNCIA) ATINGIR OS BENS DA MEAÇÃO
DO CÔNJUGE NÃO EMPRESARIAL ATRAVÉS DA PENHORA OU ARRECADAÇÃO, O CÔNJUGE
PODERÁ OPOR EMBARGOS DE TERCEIROS, CONFORME LEI 11.101/05, ART. 93. CABE RESSALTAR
QUE OS BENS DO CÔNJUGE SOMENTE PODERÁ SER ATINGIDO, SE A DÍVIDA CONTRAÍDA FOR
EM BENEFÍCIO DA FAMÍLIA
AÇÃO REIPERSECUTÓRIA OU RESTITUIÇÃO OU RESTITUTÓRIA, CONFORME LEI 11.101/05, ART.
85 E PARÁGRAFO ÚNICO C/C ART 86, INCISO II E III, COM CAUSA DE PEDIR ESPECÍFICAS, COM O
FIM DE RETIRAR DA MASSA FALIDA O BEM ARRECADADO.
ATENÇÃO! CONTRIBUIÇÕES DO INSS ARRECADADAS, E NÃO REPASSADAS PARA O INSS, POR
SER UM BEM EM PODER DE TERCEIROS, O INSS DEVERÁ AJUIZAR AÇÃO DE RESTITUIÇÃO, DE
ACORDO COM A LEI 8.212/91, ART. 51, PARÁGRAFO ÚNICO, CABE MENCIONAR QUE NO
REFERIDO DISPOSITIVO A NOMENCLATURA ESTA “REIVINDICATÓRIA”, CONTUDO, TAL
DENOMINAÇÃO ENCONTRA-SE INCORRETA.
ATÉ 1962 A MULHER ERA CONSIDERADA RELATIVAMENTE INCAPAZ, E O ESTATUTO DA
MULHER CASADA, DISPÕE QUE O CÔNJUGE QUE NÃO TEM A VER COM A DÍVIDA, A PRIORI, NÃO
RESPONDERÁ PELA DÍVIDA CONTRAIDA, SALVO SE A DÍVIDA CONTRAIDA FOR EM BENEFÍCIO
DA FAMÍLIA.
QUADRO COMPARATIVO
ÔNUS DA PROVA
DOS EMBARGOS DE TERCEIRO
4) MENOR DE IDADE, EM DECORRÊNCIA DO CC/02, ART. 972, C/C ART. 5º, PARÁGRAFO ÚNICO,
INCISO V, A INCAPACIDADE, EM REGRA, É PELA MAIORIDADE, CONTUDO, HÁ HIPÓTESES DE
EMANCIPAÇÃO, NO QUE SE REFERE AO INCISO V, PODERÁ SER EMANCIPADO MAIOR DE 16
ANOS, QUE TENHA RECURSOS PRÓPRIOS E EXERCENTE DE ATIVIDADE EMPRESARIAL,
PASSANDO A TER CAPACIDADE PLENA NO ÂMBITO CIVIL, CABE OBSERVAR QUE NÃO TORNA O
MENOR IMPUTÁVEL PARA FINS PENAIS.
CABE SALIENTAR QUE HÁ DUAS POSIÇÕES COM RELAÇÃO AO MENOR SER ABARCADO PELA
LEI 11.101/05.
CORRENTE MAJORITÁRIA, POR SÉRGIO CAMPINHO, O MENOR, NAS CONDIÇÕES DO CC/02,
ART. 5º, PARÁGRAFO ÚNICO, INCISO V, ESTA SUJEITO A FALÊNCIA, NÃO A RECUPERAÇÃO
JUDICIAL (PARA SOLICITAR A RECUPERAÇÃO JUDICIAL, DEVERÁ SER PREENCHIDO OS
REQUISITOS DA LEI 11.101/05, ART. 48, CAPUT, INCISO I, INCISO II OU INCISO III E INCISO IV).
CABE SALIENTAR QUE A LEI DE FALÊNCIAS NÃO FEZ NENHUMA RESSALVA COM RELAÇÃO A
IDADE MÍNIMA AO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL EM SEU ART. 1º.
COM RELAÇÃO A RESPONSABILIDADE PENAL, NOS ARTS. 168 AO 178 DA LEI 11.101/05, O MENOR
NÃO COMETERÁ CRIME, NÃO SERÁ RÉU EM PROCESSO PENAL, NEM RESPONDERÁ POR CRIME,
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SOCIEDADE EMPRESÁRIA E
EIRELI EMPRESARIAL
AULA 05 – 15/09/2016
TIPOS SOCIETÁRIOS
(INTRODUÇÃO)
ATENÇÃO!
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OU SEJA, O TIPO SOCIETÁRIO NO BRASIL (EM NOME COLETIVO, EM COMANDITA POR AÇÕES,
SOCIEDADE LIMITADA, SOCIEDADE ANÔNIMA, EM COMANDITA POR AÇÕES) PODE EXERCER
ATIVIDADE EMPRESÁRIA OU NÃO EMPRESÁRIA, MAS A DEPENDER DO TIPO, A SOCIEDADE
TERÁ NATUREZA EMPRESÁRIA POR FORÇA DE LEI, DE ACORDO COM CC/02, ART. 982.
DE ACORDO COM O DOUTRINADOR ANDRE SANTACRUZ, NAS PÁGINAS 264 E 265
SEGUNDO O CC/02, ART. 983, UMA SOCIEDADE EMPRESÁRIA PODE ORGANIZAR-SE COMO:
A) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
B) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
C) SOCIEDADE LIMITADA
D) SOCIEDADE ANÔNIMA
E) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES
JÁ A SOCIEDADE SIMPLES, PODERÁ SE ORGANIZAR-SE COMO
A) SOCIEDADE SIMPLES PURA OU SIMPLES SIMPLES
B) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
C) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
D) SOCIEDADE COOPERATIVA
**A SOCIEDADE COOPERATIVA É CONSIDERADA SEMPRE UMA SOCIEDADE SIMPLES,
INDEPENDENTE DO OBJETO, E A SOCIEDADE POR AÇÕES E ANÔNIMA SERÃO SEMPRE
SOCIEDADES EMPRESÁRIAS, POR FORÇA DO CC/02, ART. 982, PARÁGRAFO ÚNICO.
OBSERVAÇÕES!
TODA A SOCIEDADE SIMPLES EM SENTIDO ESTRITO OU HOMEGÊNEA, É SIMPLES EM SENTIDO
AMPLO, OU HETEROGÊNIA, MAS A RECÍPROCA NÃO É VERDADEIRA.
TJSP, SUMÚLA 49 – A LRE NÃO SE APLICA A SOCIEDADE SIMPLES, OU SEJA, TIPO SIMPLES,
POSTO QUE É UM DIRECIONADO A SOCIEDADE NÃO EMPRESÁRIA.
SOCIEDADE UNIPESSOAL
POR EXEMPLO O CASO EM QUE EXISTEM APENAS DOIS SÓCIOS E UM, POR VENTURA, VAI A
PASSAMENTO.
NESSE CASO, A SOCIEDADE UNIPESSOAL ACIDENTAL TERÁ UMA PRAZO DE 180 DIAS PARA
RESTABELECER A PLURALIDADE DE SÓCIOS, CC/02, ART. 1.033, SOB PENA DE DISSOLUÇÃO; OU
O SÓCIO REMANESCENTE TRANSFORMAR PARA EMPRESÁRIO INDIVIDUAL, CC/02, ART. 1.033,
PARÁGRAFO ÚNICO.
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AULA 06 – 22/09/2016
UNIPESSOALIDADE - CONTINUAÇÃO
EXISTE UNIPESSOALIDADE NO BRASIL DE FORMA EXCEPCIONAL, EXEMPLIFICANDO, A
PETROBRAS POSSUI S.A. COM SÓCIO UNIPESSOAL DE CAPITAL FECHADO.
A. UNIPESSOALIDADE PERMANENTE: SOCIEDADE FICA APENAS COM UM SÓCIO, E O TERMO
PERMANENTE, QUER DIZER QUE PODERÁ NASCER E SER EXTINTA COM APENAS UM SÓCIO, OU
SEJA, É UMA SOCIEDADE COM APENAS UM SÓCIO QUE PODE NASCER E MORRER DESSA
FORMA.
A.1. ORIGINÁRIA = DESDE A ORIGEM É UNIPESSOAL.
A.2. DERIVADA, QUANDO A SOCIEDADE TEM DOIS OU MAIS SÓCIOS, OU SEJA, NASCEU
PLURIPESSOAL, MAS FOI TRANSFORMADA EM UNIPESSOAL.
HIPÓTESES DE UNIPESSOALIDADE PERMANENTE (ORIGINÁRIA OU DERIVADA)
1. SUBSIDIÁRIA INTEGRAL, CONFORME A LEI 6404/76, ART. 251. É UMA SOCIEDADE ANONIMA
COMPOSTA POR UM ÚNICO SÓCIO, TENDO QUE SER UMA SOCIEDADE, DE NACIONALIDADE
BRASILEIRA.
ATENÇÃO: A LEI NÃO DEFINE O TIPO SOCIETÁRIA, BEM COMO A NACIONALIDADE, A SÓCIA TEM
QUE SER UMA SOCIEDADE NACIONAL (CONCEITO: CC/02, ART. 1.126) – O CONCEITO LEGAL É
CRITICADO PELA DOUTRINA, TENDO EM VISTA QUE NÃO É UM CONCEITO PRECISO, O
LEGISLADOR NÃO FAZ A DIFERENCIAÇÃO DE DOMICÍLIO E PRINCIPAL ESTABELECIMENTO.
CABE RESSALTAR O CONCEITO DOUTRINARIO, SENDO SOCIEDADE NACIONAL AQUELA
CONSTITUIDA DE ACORDO COM AS LEIS BRASILEIRAS (BUROCRACIA), POSSUIR NO BRASIL
SEU DOMICÍLIO (SEDE SOCIAL/SEDE DA ‘EMPRESA’ – OBRIGATORIAMENTE TEM QUE ESTAR NO
ATO CONSTITUTIVO – CC/02, ART. 997, INCISO II, NCPC, ART. 53, INCISO III, ALÍNEA A) E O SEU
PRINCIPAL ESTABELECIMENTO (NÃO TEM A VER COM ESTABELECIMENTO – QUE TEM A VER
COM FUNDO EMPRESARIAL/CONJUNTO DE BENS – CC/02, ART. 1.142 – JÁ NO QUE SE REFERE
EM PRINCIPAL ESTABELECIMENTO, É UM LOCAL, QUE TAMBÉM PODE SER O DOMICÍLIO, NÃO
NECESSARIAMENTE. É IMPORTANTE PARA FINS DE FALÊNCIA E RECUPERAÇÃO, DE ACORDO
COM A LEI 11.101/11, ART. 3º E ART. 183*).
*L. 11.101/11 ART. 168 A 178, PREVISÃO DE CRIME TIPIFICADO NA LEI DE FALÊNCIA, O JUIZO
COMPETENTE SERÁ NA MESMA COMARCA QUE TRAMITA A FALENCIA E RECUPERAÇÃO
(DESCONSIDERANDO O LOCAL DA CONSUMAÇÃO), O USO DO CPP É UTILIZADO DE FORMA
SUBSIDIÁRIA.
ATENÇÃO!
*QUANDO SE TRATAR DE SOCIEDADE LIMITADA, DEVE-SE LEMBRAR QUE EXISTE LEI PRÓPRIA.
QUANDO SE TRATAR DA S.A. OS HERDEIROS SÃO AUTOMATICAMENTE INSERIDOS NA
SOCIEDADE COM A MORTE DO SÓCIO.
**HÁ AUTORES QUE QUANDO FOR UNIPESSOALIDADE INCIDENTAL
TEMPORÁRIA/PROVISÓRA, NÃO CONFIGURA UMA VERDADEIRA EXCEÇÃO. POSTO QUE A
SOCIEDADE É CONSTITUIDA COM O MÍNIMO DE DOIS E ESSE MÍNIMO DEVE SER ESTABELECIDO.
***HÁ OUTRA HIPÓTESE DE UNIPESSOALIDADE PERMANENTE, QUE É A EIRELI, MAS DEVE
ANALISAR SE A EIRELE É UMA SOCIEDADE, OU SEJA, HÁ QUEM CONSIDERE QUE A EIRELE NÃO
É UMA SOCIEDADE. LOGO NÃO SE PODE AFIRMAR COM TODA CONVICÇÃO QUE A EIRELE É UMA
SOCIEDADE UNIPESSOAL PERMANENTE. CABE ESCLARECER QUE A EIRELI É EMPRESA
INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA, AINDA CABE ESCLARECER QUE A EIRELI SÓ É
SUBMETIDA A LEI DE FALENCIAS QUANDO SE TRATAR DE EIRELI EMPRESÁRIA.
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AULA 07 – 06/10/2016
LEI. 6404/76, ART. 206, INCISO I, ALÍNEA D – FUNCIONAMENTO PROVISÓRIA ATÉ REALIZAÇÃO
DA ASSEMBLEIA GERAL.
EM CASO DE MORTE DO SÓCIO, NA SOCIEDADE LIMITADA A ANÁLISE É FEITA COM BASE NO
CONTRATO SOCIAL, PODENDO ESTABELECER A AUTORIZAÇÃO DO INGRESSO DOS HERDEIROS,
OU O INGRESSO DE HERDEIRO AUTORIZADO PELOS SOCIOS REMANESCENTES, CASO OS
HERDEIROS ESTEJAM IMPEDIDOS DE INGRESSAR NA SOCIEDADE, HAVERÁ A
UNIPESSOALIDADE, COM A DISSOLUÇÃO PARCIAL DA SOCIEDADE. JÁ NO CASO DE SOCIEDADE
ANÔNIMA, NA MORTE DO SÓCIO, POR SER UMA SOCIEDADE DE CAPITAL OU DE IMPESSOAL, A
MORTE NÃO GERA A UNIPESSOALIDADE, TENDO EM VISTA QUE AS AÇÕES SÃO TRANSFERIDAS
AUTOMATICAMENTE PELOS HERDEIROS, APLICANDO-SE O INSTITUTO DA SAISINE.
(I) PERSONIFICADA, OU SEJA, É UMA PESSOA JURÍDICA, POSSUINDO CNPJ, CC/02, ART. 44,
INCISO VI, APLICANDO-SE A TEORIA DA PERSONIFICAÇÃO, A PESSOA JURIDICA NÃO SE
CONFUNDE COM O SEU INTERGRANTE, SENDO PESSOAS DISTINTAS, COMO CONSEQUÊNCIA
DISTINÇÃO QUANTO A NACIONALIDADE, NOME, CAPACIDADE CONTRATUAL, CAPACIDADE
PROCESSUAL, CAPACIDADE CAMBIÁRIA (CREDOR E DEVEDOR DE TÍTULO – CABE RESSALTAR
QUE O SÓCIO PODE SER AVALISTA DO TÍTULO E SE A EMPRESA ESTIVER EM RECUPERAÇÃO
PODERÁ O CREDOR EXECUTAR O AVALISTA SOMENTE* – SÚMULA 581), DOMICÍLIO**
(OBRIGATÓRIO CONSTAR NO ATO CONSTITUTIVO LEI 8.934, ART. 35; DL 1.800/96, ART. 53;
CC/02, ART. 997, INCISO II; NCPC, ART. 53, INCISO III, ALÍNEA A), POR EXEMPLO.
*SALVO EXECUÇÃO FISCAL, NÃO SUSPENDE, POSTO QUE O CRÉDITO TRIBUTÁRIO NÃO ESTA
SUJEITO A RECUPERAÇÃO JUDICIAL, HÁ QUEM ENTENDA QUE RECUPERAÇÃO É ACORDO E O
CRÉDITO TRIBUTÁRIO É DE ORDEM PÚBLICA, NÃO SE ADMITINDO TRANSAÇÃO, BEM COMO
VEDAÇÃO LEGAL NO CC/02, 52, INCISO III, LEF, ART. ??? E LEI 11.101/05, ART. 6º, §7º
**SEDE – ATO CONSTITUTIVO – REGISTRADO NA JUNTA OU RCPJ – CABE RESSALTAR QUE O
DOMICÍLIO (FIXA COMPETÊNCIA) NÃO PODE SER CONFUNDIDO COM PRINCIPAL
ESTABELECIMENTO (L. 11.101/05, ART. 3º) QUE NÃO É SINÔNIMO DE ESTABELECIMENTO (CC/02,
ART. 1.042)
STJ, S. 435 - DOMICÍLIO FISCAL – PRESUNÇÃO DE DISSOLUÇÃO IRREGULAR.
POSIÇÃO DOUTRINÁRIA
PERGUNTA: TEM NATUREZA SOCIETÁRIA?
CORRENTE 01: POR SÉRGIO CAMPINHO E FÁBIO ULHOA COELHO, SUSTENTAM QUE É UMA
SOCIEDADE UNIPESSOAL PERMANENTE, POR INTERPRETAÇÃO LITERAL DO ART. 980-A, CAPUT
E §1º, OU SEJA, PODERÁ ESCOLHER DENOMINAÇÃO SOCIAL OU FIRMA, BEM COMO ART. 980-A,
§3º CONCENTRAÇÃO DE COTAS DE OUTRA MODALIDADE SOCIETÁRIA.
CORRENTE 02: POR TAVARES BORBA, FREDERICO GARCIA PINHEIRO, E CJF, (ENUN. DC
479/482), A EIRELI É PESSOA JURÍDICA, MAS NÃO É SOCIEDADE, SENDO UMA NOVA
MODALIDADE DE PESSOA JURÍDICA, OU SEJA, NOVO ENTE PERSONIFICADO. TENDO EM VISTA
SUA TOPOGRAFIA, SITUADA FORA DO TÍTULO DE SOCIEDADE, NÃO EXISTIRIA NECESSIDADE
DO ART. 44, INCISO VI, UMA VEZ QUE JÁ HÁ NESSE ARTIGO A HIPOTESE DE SOCIEDADE, POR
FIM A LC 123, ART. 3º, QUE ACRESCENTOU A EIRELI, CONTUDO HÁ PRECISÃO DE SOCIEDADE,
LOGO SE HOUVE UM ACRESCIMO, CONSIDERA-SE A EIRELI COMO UM NOVO INSTITUTO, OS
SUJEITOS CHAMAM-SE INTEGRANTE (S) NÃO SÓCIO (S).
ATENÇÃO!
VETADO "§ 4º SOMENTE O PATRIMÔNIO SOCIAL DA EMPRESA RESPONDERÁ PELAS DÍVIDAS DA
EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA, NÃO SE CONFUNDINDO EM QUALQUER
SITUAÇÃO COM O PATRIMÔNIO DA PESSOA NATURAL QUE A CONSTITUI, CONFORME DESCRITO EM
SUA DECLARAÇÃO ANUAL DE BENS ENTREGUE AO ÓRGÃO COMPETENTE."
RAZÃO DO VETO "NÃO OBSTANTE O MÉRITO DA PROPOSTA, O DISPOSITIVO TRAZ A EXPRESSÃO
'EM QUALQUER SITUAÇÃO', QUE PODE GERAR DIVERGÊNCIAS QUANTO À APLICAÇÃO DAS
HIPÓTESES GERAIS DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, PREVISTAS NO ART. 50 DO
CÓDIGO CIVIL. ASSIM, E POR FORÇA DO § 6º DO PROJETO DE LEI, APLICAR-SE-Á À EIRELI AS REGRAS
DA SOCIEDADE LIMITADA, INCLUSIVE QUANTO À SEPARAÇÃO DO PATRIMÔNIO."
1
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php/%3C?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=12680
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Direito Empresarial
Professor Cláudio Calo e Doutrinador André Santa Cruz
AULA 08 (13/10/2016)
EIRELE - CARACTERÍSTICAS
1. PESSOA JURÍDICA
2. UNIPESSOAL DE CARATER PERMANENTE
2.1. PESSOA NATURAL E PESSOA JURÍDICA
2.2. PESSOA IMPEDIDA, PODE CONSTITUIR UMA EIRELI, CC/02, ART. 974, §3º, TRATA-SE DE
SÓCIO INCAPAZ. (NÃO LER O CAPUT, POSTO QUE O §3º É UM DISPOSITIVO INDEPENDENTE).
SÓCIO DE LIMITADA PODE SER CAPAZ OU INCAPAZ, DESDE QUE PREENCHA AS CONDIÇÕES
(REPRESENTADO OU ASSISTIDO; NÃO PODE ADMINISTRAR; CAPITAL INTEGRALIZADO)
OBSERVAÇÃO: PESSOA JURÍDICA PODE SER SÓCIA DEPENDENDO DO TIPO SOCIETÁRIO, MAS
NÃO PODE SER ADMINISTRADOR OU GERIR SOCIEDADE, INDEPENDENTE DO TIPO SOCIETÁRIO,
CC/02, ART. 1.039, PODENDO SER APENAS ADMINISTRADORA JUDICIAL “SÍNDICO” LIGADO A
FALÊNCIA E RECUPERAÇÃO JUDICIAL. LRE, ART. 21, §.
A PESSOA NATURAL SOMENTE PODE CONSTITUIR UMA ÚNICA EIRELI NO PAÍS* – PRINCÍPIO
DA UNICIDADE, CC/02, ART. 980-A, §2º, MAS SE O CANDITATO ENTENDER QUE PESSOA JURÍDICA
PODE CONSTITUIR EIRELI, NÃO HÁ LIMITAÇÃO, POR FORÇA DO CC/02, ART. 980-A, §2º.
*NÃO CONFUNDIR COM UMA SOCIEDADE UNIPESSOAL DE ADVOCACIA, QUE PODE SER
CONSTITUIDA UMA POR CADA SECCIONAL.
3. CAPITAL DA EIRELI NÃO INFERIOR A 100X O SALÁRIO MÍNIMO VIGENTE DA DATA DA
CONSTITUIÇÃO, NÃO PODENDO SER SUBSCRITO, DEVENDO SER INTEGRALIZADO, CC/02, ART.
1.004. QUAALQUER BEM SUSCETÍVEL DE AVALIAÇÃO PECUNIÁRIA (CORPÓREO OU
INCORPOREO).
NÃO HÁ INCIDENCIA DE ITBI, CF/88, ART. 156, CC/02, ART. 1.004, SE O IMÓVEL INTEGRALIZAR A
SOCIEDADE.
4. NOME: CC/02, ART. 980-A, §1º, FIRMA OU DENOMINAÇÃO, MAS SEMPRE SEGUIDO COM A
NOMENCLATURA EIRELI, NO FINAL, OBRIGATORIAMENTE.
5. ME/EPP, LC 123/06, ART. 3º.
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AULA 09 – 20/10/2016
EIRELI - CONTINUAÇÃO
EM REGRA, O INTEGRANTE DA EIRELI NÃO RESPONDE POR DÍVIDAS CONTRAÍDAS PELA PESSOA
JURÍDICA.
CABE RESSALTAR QUE O ADMINISTRADOR QUANDO PRATICA ATOS DE GESTÃO SE CAUSAR
DANOS A TÍTULO DE DOLO OU CULPA, A EIRELI OU A TERCEIROS, TEM RESPONSABILIDADE
DIRETA E PESSOAL PARA REPARAÇÃO.
CC/02, ART. 1.015
CULPA IN ELIGIENDO OU IN VIGILANDO A PESSOA JURÍDICA PODERÁ ACIONAR O
RESPONSÁVEL, NÃO PRECISA NECESSARIAMENTE SER SÓCIO, MAS AQUELE QUE PRESENTA A
EMPRESA.
CREDORES DA EIRELI A PRINCIPIO NÃO PODEM INGRESSAR NO PATRIMONIO DA EIRELI, MAS
HÁ HIPÓTESES DE RESPONSABILIDADE DIRETA E PESSOAL DO ADMINISTRADOR.
EXCEÇÃO DE RESPONSABILIDADE DE SÓCIO POR DÍVIDA DA EIRELI DE FORMA SUBSIDIÁRIA,
CC/02, ART. 1.024 C/C NCPC, ART. 795.
- DÍVIDA TRIBUTÁRIA: EM REGRA, NÃO RESPONDEM QUANDO CAPITAL JÁ ESTA
INTEGRALIZADO, LOGO É UMA ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE – SUMULA 430 STJ, APLICA-
SE TAMBÉM A EIRELI - CABE RESSALTAR QUE DEPENDE DA SOCIEDADE, SE A SOCIEDADE TIVER
BLINDAGEM, APLICA-SE A SUMULA.
NA SÚMULA 430 DO STJ (REFERÊNCIA CTN, ART. 135, INCISO III), O TERMO SOCIO GERENTE
DEVE SER LIDO COMO ADMINISTRADOR.
SOCIO = PARTICIPANTE.
ADMINISTRADOR = ÓRGÃO/PRESENTANTE – PODE SER SÓCIO OU NÃO, DEPENDE DO TIPO
SOCIETÁRIO ESCOLHIDO. CC/02, ART. 1.060.
GERENTE = CC/02, ART. 1.172 – É UM MERO PREPOSTO.
13 – 8620 REVOGADO
OBS4: A LTDA E EIRELI TEM OBRIGAÇÃO DE RECOLHER IMPOSTO NA FONTE,
‘CEAP’ DEVE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIARIA AO INSS, E UMA SEGUNDA RELAÇÃO JURIDICA
CABE AO EMPREGADOR DESCONTAR A CONTRIBUIÇÃO DO EMPREGAGDO. OBRIGAÇÃO EX
LEGIS. ESSE DINHEIRO CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIARIA RECOLHIDO PELO EMPREHADOR E
REPASSADA PELO INSS, O DINHEIRO É DO EMPREGADO. CASO COMUM É O EMPREGADOR NÃO
REPASSAR AO INSS, O EMPREGADO É OBRIGADO A FISCALIZAR O FGTS.
DIGAMOS QUE O CEAP É EIRELI O LTDA, RECOLHA NA FONTE, NÃO REPASSA PARA AUTARQUIA
FEDERAL E FALIU, O INSS TEM QUE FAZER O QUE?
A PERGUNTA DO MP TE INDUZIA EM ERRO, O INSS TERIA QUE SE HABILITAR?
DECLARAR QUE É CREDOR E QUANTO TEM PARA RECEBER
EM RELACAO A BERVA DA PH QUE DEVE AO INSS, SE NÃO PAGAR E FALIR, PODE AJUIZAR
EXECUÇÃO FISCAÇ MP KIOZP FAZENDARIO OU HABILITAR O CREDITO.
A DIVIDA DO CEAP, COM O INSS, MÃO TEM NADA A VER COM EMPREGADO.
PODE AJUIZADO EM JUIZO PROPRIO OU JUIZO CONCURSAL – NESSE CASO RECEBERA NO
ART.83, III, UNIAO E AUTARQUIA FEDERAL
29, PU, LEF
ESSA VERBA DO INSS PODE SER OBJETO DE HABILITAÇÃO NA FALENCIA
A VERBA É DO EMPREGADO DO CEAP, O DINHEIRO É UM BEM FUNGIVEL, DECRETADA A
FALENCIA, O DINHEIRO É DO INSS E ESTA EM PODER DO FALIDO, O INSS TEM QUE PEDIR
DEVOLUÇÃO DE UM BEM, O INSS DEVERA AJUIZAR UMA AÇÃO DE RESTITUIÇÃO OU
RESTITORIA OU REIPERSECUTORIA, TEM POR FIM A RESTITUIÇÃO DOS BENS QUE ESTA EM
PODER DO ‘CEAP’.
L. DE FALENCIA – ART. 85 SEGUINTES E L 8212, ART. 51 – LEI DA PREVIDENCIA
SÚMULA 192
NÃO SE INCLUI NO CRÉDITO HABILITADO EM FALÊNCIA A MULTA FISCAL COM
EFEITO DE PENA ADMINISTRATIVA.
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SUMULA 565
23, PU NÃO FAZIA REFERENCIA A MULTA TRIBUTARIA
SUMULA 191 ESTA PREJUDICADA
SUMULA 192 E 565 ESTA EXCLUIDA DA FALENCIA MULTA PENAL E ADMINISTRATIVA – LATO
SENSU – PARA ABRANGER O DIREITO TRIBUTARIO, NA VIGENCIA DA LEI DE 45.
COM O ADVENTO DA NOVA LEI DE RECUPERAÇÃO E FALENCIA TROUXE TAMBEM ALGUNS
CREDITOS EXCLUIDOS DA FALENCIA, ART. 5º - CORRESPONDE AO 23, PU DA LEI DE 45.
PELA NOVA LEI, PODEM SER COBRADOS AS PENAS PECUNIARIAS DE NATUREZA PENAL, ADM,
E TRIBUTARIA. OU SEJA, DEIXARAM DE SER EXCLUIDAS. OU SEJA, AS SUMULAS ESTAO
PREJUDICADAS.
_________
SEGUNDA POSIÇÃO – ISOLADA
A CONSTITUIÇÃO ESTABELECE O PRINCÍPIO DA INSTRANSCENDENCIA DA PENA. A ORDEM DO
PAGAMENTO ESTA ESTABELECIDA NA LRE, 83, VII, PENAS, A PJ PAGOU, NÃO TEM MAIS
DINHEIRO ENTO O INCISO VIII MORREU.
QUEM SOFREU A PENA ENTAO FOI OS CREDORES DO INCISO VIII, O NEGRAO DEFENDE QUE A
PENA COMO ULTIMA FORMA DE PAGAMENTO!
A POSIÇÃO É DE QUE O INCISO VII É INCONSTITUCIONAL, COMO SE TRATA DE SANÇÃO, DEVE
SE RESPEITAR O PRINCIPIO DA INTRANSCEDENCIA DA PENA, SEGUNDO O QUAL A PENA NÃO
PODE PASSAR DA PESSOA DO APENADO. E SE FOREM APGAS AS PENAS DO INCISO VII, PODERA
SUPORTAR A PENALIDADE COM RELAÇÃO AO PAGAMENTO ANTECIPADO.
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AULA 10 (03/11/2016)
TIPOS SOCIETÁRIOS
CC/02, ART. 977 AO 1092
SOCIEDADE LIMITADA
1) ATO CONSTITUTIVO (CONTRATO SOCIAL) E PRINCIPAIS ALTERAÇÕES. A CRIAÇÃO DA S.A. É
POR CONTRATO REGENDO O PRINCÍPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE.
ADMINISTRADOR DE DIREITO: ADMINISTRADOR FORMAL
ADMINISTRADOR DE FATO: EXERCENTE REAL DA GESTÃO/ADMINISTRAÇÃO
2) CC/02, ART. 1.052 AO ART. 1.082
3) CC/02, ART. 1.053: APLICA-SE A LEI DA SOCIEDADE LIMITADA, NA OMISSÃO DO CONTRATO
SOCIAL E DO CAPITULO ESPECÍFICO DA SOCIEDADE LIMITADA.
- O CONTRATO SOCIAL PODE DETERMINAR (NAS OMISSÕES) A APLICAÇÃO DAS REGRAS DA
SOCIEDADE SIMPLES, CC/02, ART. 997 AO 1.018 (CAPÍTULO I).
- O CONTRATO SOCIAL PODE DETERMINAR (NAS OMISSÕES) A APLICAÇÃO DAS REGRAS DA
SOCIEDADE ANÔNIMA, LEI 6.404/76.
- O CONTRATO SOCIAL PODE DETERMINAR (NAS OMISSÕES) A APLICAÇÃO DAS REGRAS DA
SOCIEDADE SIMPLES, CC/02, ART. 997 AO 1.018 (CAPÍTULO I).
CARACTERÍSTICAS
1) PERSONIFICADA, OU SEJA, É UMA PESSOA JURÍDICA, PRESSUPOE QUE A SOCIEDADE SEJA
REGULAR.
2) CONTRATUAL, CC/02, ART. 1.054, CLÁUSULAS OBRIGATÓRIA MÍNIMAS, CC/02, ART. 997.
CABÍVEL A APLICAÇÃO DO ART. 997, INCISOS I, II, III, IV, VI (A ADMINISTRAÇÃO DEVE SER FEITA
POR PESSOA NATURAL), VII (CC/02, ART. 1.008 – CLÁUSULA LEONINA) NA SOCIEDADE
LIMITADA.
ATENÇÃO! SE EM UMA SOCIEDADE SIMPLES TIVER UM SOCIO INDUSTRIA, A CLÁUSULA
CONTIDA NO INCISO V É OBRIGATÓRIA, NÃO É CABÍVEL A SOCIEDADE LIMITADA, POSTO QUE
HÁ VEDAÇÃO, CC/02, ART. 1.055, §2º. O INCISO VIII, TAMBÉM NÃO SE APLICA, UMA VEZ QUE OS
SÓCIOS RESPONDEM LIMITADAMENTE, SUBSIDIARIAMENTE, SOLIDÁRIA ENTRE ALGUNS
SÓCIOS (CC/02, ART. 1.052).
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PERGUNTA: TERCEIRO PODE RESPONSABILIZAR PESSOA JURIDICA POR ATO ULTRA VIRES
PRATICADO PELO ADMINISTRADOR?
CORRENTE 01 (MAJORITÁRIA): PODE, DESDE QUE O TERCEIRO ESTEJA DE BOA FÉ, BEM COMO
O ATO PRATICADO PELO ADMINISTRADOR NÃO SEJA MANIFESTAMENTE CONTRÁRIO AS
ATIVIDADES DA SOCIEDADE* (TEORIA DA APARÊNCIA). A PESSOA JURÍDICA TEM AÇÃO DE
REGRESSO PERANTE O ADMINISTRADOR QUE PRATICA ATO VIOLADOR DO CONTRATO SOCIAL,
ART. 1015, PARÁGRAFO ÚNICO, INCISO III.
*SE HOUVER PROVA DE QUE A PESSOA JURÍDICA SE BENEFICIOU DO ATO ULTRA VIRES, A
PESSOA JURÍDICA PODERÁ SER ACIONADA, AINDA QUE O ATO PRATICADO PELO
ADMINISTRADOR SEJA MANIFESTAÇÃO ESTRANHO AO CONTRATO SOCIAL.
IMPEDIDO: SÃO AQUELES QUE NÃO PREENCHE OS REQUISITOS DA LRE, ART. 48 X EXCLUÍDO:
PREENCHE OS REQUISITOS, MAS A LEI OS PROIBEM DE REQUERER A RECUPERAÇÃO, LRE, ART.
2º.
OBSERVAÇÃO: COMPANHIA AÉREA: NA VIGÊNCIA DO DL 7661/45 NÃO PODERIAM SE
BENEFICIAR DA CONCORDATA/RECUPERAÇÃO, PROIBIDAS.
ART. 98 C/C ART. 199, DA L. (?) CÓDIGO BRASILEIRO DA AERONÁUTICA L. 7565, ART. 187.
10) ADMINISTRAÇÃO EXERCIDA POR SÓCIO OU ESTRANHO, CC/02, ART. 1.061.
11) A ADMINISTRAÇÃO DEVE SER EXERCIDA POR PESSOA NATURAL, CC/02, ART. 1.054, ART. 977,
INCISO VI, POSIÇÃO DO CAMPINHO, DREI (DOMINANTE).
CORRENTE MINORITÁRIA, POR RUBENS REQUIÃO, A ADMINISTRAÇÃO PODE SER EXERCIDA
POR PESSOA NATURAL OU PESSOA JURÍDICA, TENDO EM VISTA QUE A ADMINISTRAÇAO NA
SOCIEDADE LIMITADA, COMEÇA DO ART. 1.060, “UMA OU MAIS PESSOAS”, SEM ESPECIFICAR.
12) A SOCIEDADE LIMITADA POR SER FORMADA ENTRE CÔNJUGES, APLICA-SE O CC/02, ART.
977, EFICÁCIA EX NUNC (NÃO RETROAGE), OBSERVANDO O REGIME DE BENS.
CORRENTE 01 (MINORITÁRIA) NÃO PODE ALTERAR O REGIME DE BENS, POR CONTA DO CC/02,
ART. 2.039 C/C CC/16, ART. 230.
CORRENTE 02 (MAJORITÁRIA) POR TEPEDINO, LEONI, PABLO STOLZE, JURISPRUDENCIA,
BERENICE DIAS É POSSÍVEL A ALTERAÇÃO DE REGIME DE BENS, NOS CASAMENTOS
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CELEBRADOS NA VIGÊNCIA DO CC/16, POR CONTA DO CC/02, ART. 2.035, SEGUNDA PARTE. BEM
COMO CC/02, ART. 2.039, NÃO VEDA A MODIFICAÇÃO DE REGIMES DE BENS.
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AULA 11 (08/11/2016)
A QUEM SEJA SÓCIO, MAS PARA TERCEIRO É CONDICIONADA, DESDE QUE NÃO HAJA
MANIFESTAÇÃO CONTRÁRIA DE SÓCIO QUE DETENHA MAIS DE 25% DO CAPITAL SOCIAL.
OBSERVAÇÃO!
01) TÍTULO DE CRÉDITO REPRESENTA DIREITO, PODENDO SER PRÓPRIO, QUE REPRESENTA O
PRÓPRIO CRÉDITO; OU IMPRÓPRIO, REPRESENTA QUALQUER DIREITO, NÃO DE CRÉDITO, POR
EX.: AÇÕES. SEGUNDO REQUIÃO, AS AÇÕES TÊM SEMELHANÇAS COM OS INSTITUTOS
CAMBIÁRIOS, OU SEJA, CARTULARIDADES (DOCUMENTADO/PAPEL); CIRCULABILIDADE (AS
AÇÕES SÃO TRANSMISSÍVEIS), ETC.
02) CESSÃO QUOTA EM SOCIEDADE SIMPLES EM SENTIDO ESTRITO, CC/02, ART. 1.003,
CONSENTIMENTO DE TODOS OS SÓCIOS.
03) CC/02, ART. 1.010
04) QUOTAS TEM NATUREZA DE BEM MÓVEL, PASSÍVEL DE PENHOR, DIREITO REAL DE
GARANTIA.
05) PODE A SOCIEDADE LIMITADA ADQUIRIR QUOTAS DE UM SÓCIO E SER SÓCIA DE SI
PRÓPRIA?
R: ANTES, SIM, A QUOTA ESTEJA INTEGRALIZADA, NÃO PODE HAVER REDUÇÃO DO CAPITAL
SOCIAL, A COMPRA É REALIZADA COM O FUNDO DE RESERVA
CORRENTE 01: POR SÉRGIO CAMPINHO, ENTENDE QUE O CC/02 VEDOU TACITAMENTE (CC/02,
ART. 1.057, ART. 1.058).
CORRETE 02: POR TAVARES BORBA, ENTENDE QUE PODE A SOCIEDADE LIMITADA ADQUIRIR
QUOTA DO SÓCIO EM DETERMINADA HIPÓTESES, E PRESENTE UMA DAS HIPÓTESES
ALTERNATIVAS, DEVE-SE PREENCHER CONDIÇÕES CUMULATIVAS, (I) SE O CONTRATO SOCIAL
PERMITIR, CC/02, ART. 1.057; OU (II) CONTRATO SOCIAL NÃO PREVER, MAS SE HOUVER
AUTORIZAÇÃO DOS SÓCIOS; (III) OMISSÃO DO CONTRATO SOCIAL, SEM AUTORIZAÇÃO DOS
SÓCIOS, MAS O CONTRATO SOCIAL EXPRESSAMENTE DETERMINA A APLICAÇÃO NAS
OMISSÕES AS REGRAS DA LEI DA S.A. CC/02, ART. 1053, PARÁGRAFO ÚNICO, C/C L. DA S/A ART.
30. AS CONDIÇÕES ESTÃO NO ART. 8º (REVOGADO) (A) QUOTA INTEGRALIZADA + (B) COMPRA
COM RESERVA DE CAPITAL
OS DIREITOS DECORRENTES DAS QUOTAS ADQUIRIDAS PELA SOCIEDADE FICAM SUSPENSOS,
DE VOTO E DE LUCRO, ATÉ QUE ALGUÉM PREENCHA ESSA QUOTA PARTE.
06) É POSSÍVEL PENHORA DE QUOTAS?
CORRENTE 01 (POSIÇÃO MAJORITÁRIA): AS QUOTAS SÃO PASSÍVEIS DE PENHORA EM CARATER
ABSOLUTO, OU SEJA, SEMPRE É POSSÍVEL PENHORAR QUOTAS. LOGICAMENTE RESPEITADO
UMA ORDEM DE PREFERENCIA E O PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE. A MOTIVAÇÃO É EM
DECORRÊNCIA DA AUSENCIA DE VEDAÇÃO LEGAL, NÃO ESTA NA LISTA DO NCPC, ART 833; BEM
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AULA 12 (17/11/2016)
ATENÇÃO!
01) TENDO EM VISTA QUE A RESPONSABILIDADE ENTRE OS SÓCIOS É SOLIDÁRIA, O
QUANTITATIVO É ATÉ O QUE FALTAR DO CAPITAL DA SOCIEDADE FICAR INTEGRALIZADO,
INDEPENDENTE DA QUOTA QUE O SÓCIO CONTRIBUIU PARA O CAPITAL SOCIAL, COM A
POSSIBILIDADE DE AÇÃO DE REGRESSO.
02) SE TODOS OS SÓCIOS TIVEREM CONTRIBUIDO PARA INTEGRALIZAR O CAPITAL SOCIAL, HÁ
ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE. OU SEJA, NÃO PODEM SER ACIONADOS DE FORMA
SECUNDÁRIA, MAS HÁ RESSALVA, PARA FRAUDE E DIREITO TRABALHISTA, INDEPENDENTE DE
FRAUDE.
03) TUDO QUE FOI FALADO COM RELAÇÃO A RESPONSABILIDADE DA EIRELI, APLICA-SE A
SOCIEDADE LIMITADA.
SOCIEDADE OU
NATUREZA JURÍDICA SOCIEDADE NOVO ENTE
PERSONIFICADO
PLURIPESSOAL*
PODE SER UNIPESSOAL
UNIPESSOAL
TEMPORÁRIA OU
PERMANENTE
CAPITAL SOCIAL SEM EXIGÊNCIA DE UM VALOR CAPITAL MÍNIMO DE <=
(VALOR) MÍNIMO 100X SALÁRIO MÍNIMO
AULA 15 (21/11/2016)
É QUANDO A SOCIEDADE “FECHA AS PORTAS” SEM AVISAR, E NÃO HONRA COM TODAS AS
DÍVIDAS ASSUMIDAS PELA SOCIEDADE.
ENTENDIMENTO:
01) PELO STJ*, MÁRCIO GUIMARÃES (MPRJ), MARLOM TOMAZETI (MAJORITÁRIA),
SUSTENTAM QUE É CASO DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, BEM COMO
INSTAURAÇÃO DO INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA (IDPJ).
*1.1) 3ª TURMA DO STJ, RESP 1.306.553/SC, O SIMPLES FATO DO ENCERRAMENTO DAS
ATIVIDADES, POR SI SÓ, JÁ DENOTA UMA CONDUTA FRAUDULENTA.
*1.2) 4ª TURMA DO STJ E MARLOM TOMAZETI, RESP 1.908.712/RJ, NÃO BASTA O FECHAMENTO
DE PORTAS, DEVENDO-SE COMPROVAR O ELEMENTO SUBJETIVO: FRAUDE.
*CONFLITO SOLUCIONADO, ADOTANDO O ENTEDIMENTO DA 4ª TURMA.
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DIREITO CAMBIÁRIO
TÍTULO DE CRÉDITO
BIBLIOGRAFIA:
LUIS EMYGDIO F. DA ROSA JR– TÍTULOS DE CRÉDITO
FRAN MARTINS – TÍTULOS DE CRÉDITO
1) LEGISLAÇÃO: CC/02, ART. 887 AO ART. 903 (DISPOSIÇÕES GERAIS) ART. 904 AO ART. 923
(CIRCULAÇÃO DE CRÉDITO), BEM COMO LEI ESPECÍFICAS.
RESSALTA-SE
*CC/02, ART. 897, PARÁGRAFO ÚNICO: VEDAÇÃO AVALIAÇÃO PARCIAL X L. ESPECIAL:
ADMISSÍVEL AVAL TOTAL E PARCIAL
*CC/02, ART. 914: ENDOSSANTE NÃO GARANTE PAGAMENTO X L. ESPECIAL: PODERÁ SER
COBRADO, TORNANDO-SE DEVENDOR.
ATENÇÃO!
01) SE O EXAMINADOR FIZER SOMENTE REFERÊNCIA “TÍTULO DE CRÉDITO” SEM ESPECIFICAR
O NOME DO TÍTULO, PRIMEIRO APLICA-SE O CÓDIGO CIVIL, E A LEI ESPECIAL POR ANALOGIA.
SE O EXAMINADOR ESPECIFICAR O NOME DO TÍTULO DE CRÉDITO, COM TIPICIDADE
CAMBIÁRIA, APLICA-SE A LEI ESPECIAL, E O CÓDIGO CIVIL ART. 903, QUE INFORMA QUE O CC/02
É FONTE SUBSIDIÁRIA
02) SE O TÍTULO FOR LETRA DE CÂMBIO OU NOTA PROMISSÓRIA, SÃO REGIDOS PELO DL
57.663/66 (LEI UNIFORME DE GENEBRA - LUG), ART. 1º AO ART. 74 (LETRA DE CÂMBIO) E ART.
75 AO ART. 78 (NOTA PROMISSÓRIA). SE A LUG FOR OMISSA, OU NÃO REGULAR O TEMA, A
APLICAÇÃO SERÁ DE FORMA SUBSIDIÁRIA DO DL 2.044/1908, SE TAMBÉM NÃO REGULAR,
UTILIZA-SE O CC/02, POR FIM ANALOGIA, POR FORÇA DA LINDB.
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03) SE O TÍTULO FOR DUPLICATA, REGIDA PELA L. 5.474/68, ART. 1º AO ART. 19, TRATA-SE DA
COMPRA E VENDA, E DO ART. 20 E SEGUINTES TRATA-SE DE PRESTAÇÕES DE SERVIÇOS. EM
CASO DE OMISSÃO DA LEGISLAÇÃO, APLICA-SE L. 5.474, ART. 25, OU SEJA, APLICA-SE A LUG,
EM SEGUIDA O DL 2.044/1908, EM DIANTE CC/02 E ANALOGIA.
04) SE O TÍTULO FOR CHEQUE, APLICA-SE L. 7.357.
05) SE O TÍTULO DE CRÉDITO RURAL, APLICA-SE DL 167/67.
06) SE O TÍTULO FOR CRÉDITO BANCÁRIO (CÉDULA DE CRÉDITO BANCÁRIO)
AULA 14 (29/11/2016)
DIREITO CAMBIÁRIO
TÍTULOS DE CRÉDITO (CONTINUAÇÃO)
1) DISPOSIÇÕES PRELIMINARES
TEM IMPORTÂNCIA NA ÁREA PROCESUAL, UMA VEZ QUE VIABILIZA A AÇÃO EXECUTÓRIA,
AINDA NO ÂMBITO CIVIL, QUE CONSIDERA O TÍTULO DE CRÉDITO COMO BEM MÓVELM SENDO
OBJETO DE GARANTIA REAL (PIGNORATÍCIO). NO ÂMBITO PENAL TAMBÉM, O TÍTULO É
ELEMENTAR DO TIPO, POR EXEMPLO, CHEQUE SEM FUNDO, CP, ART. 171 §2º, INCISO VI; UMA
DAS CONDUTAS QUE ENSEJAM A FRAUDE TRIBUTÁRIA, É A DUPLICATA, L. 8.137/90, ART. 1º
(CRIMES CONTRA ORDEM TRIBUTÁRIA, RELAÇÕES DE CONSUMO, ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA);
DUPLICATA SIMULADA, CP, ART. 172; CP, ART. 178.
PARA FINS PENAIS O TÍTULO DE CRÉDITO É EQUIPARADO A DOCUMENTO PÚBLICO, CP,
ART;297, §2º.
OBSERVAÇÃO!
01) PROVA DA DPERJ, ABSTRAINDO EVENTUAIS CONTROVÉRSIAS, QUAL O PRINCÍPIO
CAMBIÁRIO (TÍTULO DE CRÉDITO), QUE EXIGE QUE O TÍTULO DE CRÉDITO SEJA APRESENTADO
NO ORIGINAL? PRINCIPIO CAMBIÁRIO DA CARTULATIDADE/INCORPORAÇÃO, CARTULA,
PAPEL, CABE RESSALTAR QUE O FATO DO DOCUMENTO SER DESPAPELIZADO, OU VIRTUAL,
NÃO DEIXA DE SER UM DOCUMENTO, CC/02, ART. 887.
PRINCIPIO CAMBIÁRIO DA CARTULATIDADE/INCORPORAÇÃO O DIREITO DEVE ESTAR
INCORPORADO EM UM DOCUMENTO FÍSICO OU ELETRÔNICO.
TÍTULO VIRTUAL É O TITULO DE CRÉDITO EM QUE O DOCUMENTO É CIBERNÉTICO, VIRTUAL,
DESPAPELIZADO, ENTRE OUTROS NOMES. EX.: L. 10.931/04, ART. 21; CERTIFICADO DE DEPÓSITO
AGROPECUÁRIO VIRTUAL; WARRANT AGROPECUARY.
O DIREITO DEVE ESTAR INCORPORADO A UM DOCUMENTO, LOGO O DOCUMENTO VIRTUAL
NÃO SIGNIFICA QUE ELE DEIXA DE SER UM DOCUMENTO. OS TÍTULOS VIRTUAIS NÃO
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OBSERVAÇÃO!
1) A DATA DE VENCIMENTO NÃO É ESSENCIAL PARA O TÍTULO DE CRÉDITO, PELA LEI É
CONSIDERADO NÃO ESSENCIAL, QUANDO A LEI SUPRE A AUSÊNCIA/FALTA. EX.: NOTA
PROMISSÓRIA SEM VENCIMENTO, TEM VENCIMENTO A VISTA, OU SEJA, NO DIA DA APRESENTAÇÃO
DO DOCUMENTO AO DEVEDOR PARA O PAGAMENTO.
ATENÇÃO!
01) DOCUMENTO QUIRÓGRAFO É UM DOCUMENTO COMUM, POR EX.: CHEQUE NÃO
PREENCHIDO.
02) TRÊS REQUISITOS ESSENCIAIS A TODOS OS TÍTULOS: I. NOME DO TÍTULO (PARA SABER A
LEI APLICÁVEL); II. DATA DA EMISSÃO (ANÁLISE DA CAPACIDADE DO EMITENTE); III.
ASSINATURA DO EMITENTE (PARA VINCULAR A OBRIGAÇÃO AO EMITENTE, PRINCÍPIO DA
LITERALIDADE, VALE O QUE ESTA ESCRITO NO DOCUMENTO CAMBIÁRIO).
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03) L. DO CHEQUE, ART. 51, RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA, MAS CABE RESSALTAR QUE É
NECESSÁRIO A ASSINATURA DE TODOS OS OBRIGADOS, FACE O PRINCÍPIO DA LITERALIDADE,
NÃO EXISTINDO ASSINATURA, NÃO HÁ RESPONSABILIDADE DO “SUPOSTO” DEVEDOR
PERANTE O CREDOR.
04) AINDA CABE MENCIONAR QUE É NECESSÁRIO A IDENTIFICAÇÃO DO ATO CAMBIÁRIO, CASO
O ATO NÃO SEJA INDICADO NA CÁRTULA, A ASSINATURA SERÁ REALIZADA EM LOCAIS
ESPECÍFICOS NO TÍTULO DE CRÉDITO.
05) ANALFABETO/CEGO/MUTILADO PODE CONSTITUIR TÍTULO DE CRÉDITO? SÃO
PLENAMENTE CAPAZES, MAS DIANTE DA VULNERABILIDADE DESSAS PESSOAS, É MISTER UMA
PROTEÇÃO MAIOR. PARA ANALISAR O SUPRIMENTO DA ASSINATURA, PRIMEIRO IDENTIFICAR
O TÍTULO EXECUTIVO, PARA IR A LEI ESPECÍFICA APLICÁVEL.
EX.: SE FOSSE CHEQUE, O SUPRIMENTO É ATRAVÉS DE UMA PROCURAÇÃO (INSTRUMENTO
PÚBLICO); CABE RESSALTAR QUE A NOTA PROMISSÓRIA, A LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA (LUG) NÃO
REGULA O AUSÊNCIA DE ASSINATURA. LUG, ART. 2º (ANEXO II), DETERMINA QUE O SIGNATÁRIO DA
LUG, DEVERÁ REGULAR INTERNAMENTE O TEMA. O SEGUNDO PASSO, DL 2.044/1908, ART. 54, INCISO
IV, TRATA DA ASSINATURA POR PROCURAÇÃO (INSTRUMENTO PÚBLICO).
06) STF, SÚMULA 387, MITIGAÇÃO DO MOMENTO DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS
ESSENCIAIS, PERMITINDO QUE O PREENCHIMENTO SEJA A POSTERIORI, ANTES DA COBRANÇA
OU ANTES DO PROTESTO NO CARTÓRIO.
07) L. 9.069/95, ART. 69, LEI QUE TRATA DO CONSELHO MONETÁRIO NACIONAL (CMN).
DETERMINA QUE O CHEQUE, CUJO O VALOR SEJA SUPERIOR AO VALOR DE R$ 100,00, DEVE
TER O NOME DO BENEFICIÁRIO (TÍTULO NOMINAL).
08) NO CHEQUE CRUZAMENTO EM PRETO OU EM BRANCO, SE FOR EM PRETO, É QUANDO HÁ
ESPECIFICAÇÃO DO BANCO, EM BRANCO, O DEPÓSITO PODE SER REALIZADO EM QUALQUER
BANCO (CRUZAMENTO SIMPLES).
D. O TÍTULO DE CRÉDITO É BEM MÓVEL, PODENDO SER GARANTIA REAL PIGNORATÍCIA, NÃO
HÁ TRANFERÊNCIA DE CRÉDITO, APENAS GARANTIA, SENDO UMA GARANTIA IMPRÓPRIA,
ENDOSSO PENHOR, ENDOSSO PIGNORATÍCIO, ENTRE OUTROS.
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Professor Cláudio Calo e Doutrinador André Santa Cruz
F. OBRIGAÇÃO QUÉRABLE,
CC/02, ART. 914, §2º, POR FORÇA DE LEI, O DEVEDOR SOLIDÁRIO QUE PAGOU O
TÍTULO DE CRÉDITO, SÓ PODE ENTRAR COM AÇÃO DE REGRESSO CONTRA QUEM
ESTÁ ANTES DELE.
SISTEMA REGRESSIVO
DECORRE DA VONTADE E
1 DECORRE DA LEI
LEI
CADA DEVEDOR
CAMBIÁRIO, AO
ASSINAR, ASSUME UMA
TODOS ESTÃO VINCULAÇÃO PRÓPRIA.
2 VINCULADOS A MESMA ELES ESTÃO
OBRIGAÇÃO VINCULADOS APENAS
AO MESMO TÍTULO DE
CRÉDITO, AO MESMO
DOCUMENTO.
O DEVEDOR EXECUTADO
O DEVEDOR SOLIDÁRIO QUE POR VENTURA
QUE É EXECUTADO PODE ALEGA AQUELA
ALEGAR MATÉRIAS NULIDADE NA SUA
4
IMPUGNATIVAS QUE OBRIGAÇÃO, OS DEMAIS
APROVEITAM OS DEMAIS DEVEDORES NÃO PODEM
DEVEDORES SOLIDÁRIOS INVOCAR A MESMA
MATÉRIA IMPUGNATIVA
O DEVEDOR SOLIDÁRIO
QUE PAGA TEM DIREITO
O DEVEDOR QUE PAGA O
DE AÇÃO DE REGRESSO
TÍTULO TEM AÇÃO
EM FACE DE TODOS OS
REGRESSIVA, MAS SÓ
DEMAIS DEVEDORES
5 PODE COBRAR EM
SOLIDÁRIOS. MAS SÓ
REGRESSO OS
PODE COBRAR DE CADA
DEVEDORES QUE LHE
UM A QUOTA PARTE.
SEJAM ANTERIORES
NÃO HÁ ORDEM DE
REGRESSO
I. EXECUTORIEDADE
CARTILHA:
OBS: AVAL É UMA GARANTIA CAMBIAL. NÃO EXISTE AVAL EM CONTRATO, APENAS EM
TÍTULO DE CRÉDITO.
MODALIDADES:
ATENÇÃO!
AVAL FIANÇA
DECLARAÇÃO UNILATERAL DE
VONTADE (ASSIM COMO TODA
DECLARAÇÃO BILATERAL DE VONTADE
DECLARAÇÃO DE VONTADE EM
TÍTULO DE CRÉDITO)
ACESSORIEDADE (É UM CONTRATO
ACESSÓRIO – NÃO INCIDE O PRINCÍPIO
AUTONOMIA
DA AUTONOMIA – SÃO OPONÍVEIS AS
EXCEÇÕES PESSOAIS)
PRINCÍPIOS CAMBIÁRIOS:
2) LITERALIDADE
3) AUTONOMIA
ATENÇÃO!
05) PODE O TÍTULO DE CRÉDITO SER NOMINAL, SER À ORDEM E CIRCULAR POR
ENDOSSO (ENDOSSANTE E ENDOSSATÁRIO), APESAR DISSO, OS EFEITOS SÃO DE
CESSÃO ORDINÁRIO DE CRÉDITO? SIM. QUANDO SE DÁ ISSO? OCORRE QUANDO
HOUVER ENDOSSO PÓSTUMO (INTEMPESTIVO, TARDIO OU POSTERIOR AO
VENCIMENTO). APESAR DE SER ENDOSSO, ELE POSSUI OS EFEITOS DE CESSÃO. ART.
20 DA LUG E ART. 27 DA LEI DO CHEQUE. SE NÃO TIVER DATA, PRESUME-SE
ENDOSSO, COM EFEITOS DE ENDOSSO. PARA SER ENDOSSO PÓSTUMO E PRODUZIR
EFEITOS DE CESSÃO SÃO NECESSÁRIOS DOIS REQUISITOS: (I) QUE O ENDOSSO SEJA
FEITO APÓS O VENCIMENTO DO TÍTULO DE CRÉDITO E (II) QUE O ENDOSSO TENHA
SIDO FEITO APÓS O PROTESTO DO TÍTULO EM CARTÓRIO OU O ENDOSSO OCORRER
APÓS O DECURSO DO PRAZO DO PROTESTO (NOTA PROMISSÓRIA POSSUI COMO
PRAZO PARA PROTESTAR O PRIMEIRO DIA ÚTIL APÓS O VENCIMENTO).
4) PRINCÍPIO DA ABSTRAÇÃO
MODALIDADES DE ENDOSSO:
I) QUANTO AO DIREITO:
. ENDOSSO TEMPESTIVO:
. SEM GARANTIA: QUANDO A LEI PERMITE QUE QUE SEJA SEM GARANTIA OU
QUANDO A LEI DETERMINE QUE SEJA SEM GARANTIA.
V) QUANTO A CONDIÇÃO:
VI)
. ASSOCIAÇÕES;
. FUNDAÇÕES;
. PARTIDOS POLÍTICOS;
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. EMPRESA PÚBLICA;
. TAL ARTIGO DÁ UMA FALSA IDEIA DE QUE A LEI 11.101 NÃO SE APLICA NUNCA PARA
OS CASOS ACIMA ESTABELECIDOS. ISSO É FALACIOSO.
OBS: O ART. 2º, II, ELES SÃO EXCLUÍDOS DE FORMA RELATIVA, OU SEJA, EM
ALGUMAS HIPÓTESES ADMITE-SE A APLICAÇÃO DESSA LEI PARA ELES. EM
PRINCÍPIO, NÃO SE APLICA A FALÊNCIA PARA ESSAS INSTITUIÇÕES, MAS SE
HOUVER LEI ESPECÍFICA ONDE PERMITE A FALÊNCIA, APLICA-SE A LEI DE FALÊNCIA.
AS PESSOAS DO INCISO II SÃO DISCIPLINADOS POR LEIS ESPECÍFICAS E ESSAS
RESPECTIVAS LEIS ESTABELECEM EM ALGUMAS HIPÓTESES ONDE PODEM TER A
FALÊNCIA DECRETADA. EXCEÇÃO: SOCIEDADE DE PREVIDÊNCIA COMPLEMENTAR
(EXCLUÍDA DE FORMA ABSOLUTA)
ATENÇÃO 2:
. DIFERENÇAS:
BASEIA-SE NA BASEIA-SE NA
IMPONTUALIDADE INSOLVÊNCIA,
(CREDOR NÃO CUMPRIU BASTANDO QUE ELA
COM SUA OBRIGAÇÃO SEJA PRESUMIDA (ART.
NO DIA DO 94, INCISOS I, II OU III)
VENCIMENTO)
(PODE A
IMPONTUALIDADE
GERAR A FALÊNCIA, MAS
PODE A FALÊNCIA SER
GERADA SEM SER COM
BASE NA
IMPONTUALIDADE)
OBS: SÚMULA 42 TJSP – O DEVEDOR PODE OPTAR POR EXECUÇÃO SINGULAR, MAS
NÃO IMPEDE QUE ENTRE COM PEDIDO DE FALÊNCIA.
(I) ART. 187 DO CTN E ART. 29 DA LEI 6830/80 – LEI DA EXECUÇÃO FISCAL –
ESTABELECE QUE A FAZENDA PÚBLICA NÃO SE SUJEITA A CONCURSO DE
CREDORES. A FALÊNCIA É UM CONCURSO DE CREDORES.
R.: A REGRA É O ART. 99, V DA LEI DE FALÊNCIAS. UMA VEZ DECRETADA A SENTENÇA
DECLARATÓRIA DE FALÊNCIA A REGRA É SUSPENDER AS EXECUÇÕES SINGULARES.
PARA AQUELES CREDORES QUE ESTÃO EXECUTANDO, AS EXECUÇÕES SÃO
SUSPENSAS E ELES SE HABILITAM A FALÊNCIA. PORÉM, A EXECUÇÃO NÃO É
SUSPENSA, MESMO COM A SENTENÇA DECLARATÓRIA DE FALÊNCIA. É UMA
EXCEÇÃO AO ART. 99, V. ESSA EXCEÇÃO ESTÁ NO ART. 177 DO CTN E ART. 29 DA LEI
6830/80. A EXECUÇÃO FISCAL PROSSEGUE NORMALMENTE NO JUÍZO DE ORIGEM,
NO JUÍZO FAZENDÁRIO, TEM-SE A PENHORA DE BENS, OS EMBARGOS, O RITO
NORMAL, OCORRE LEILÃO, ARREMATAÇÃO. MUITO EMBORA A EXECUÇÃO FISCAL
PROSSEGUE, NÃO PODE O JUIZ PEGAR O DINHEIRO ARRECADADO COM O BEM
LEILOADO E ENTREGAR A FAZENDA PÚBLICA. POR TER A FALÊNCIA, O FISCO IRÁ
RECEBER NA SEQUÊNCIA DO ART. 83 DA LF. A JUSTIFICATIVA É PARA NÃO OCORRER
A VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA PARIDADE. ART. 186, CTN.
FALÊNCIA COM BASE NA CAUSA DE PEDIR DO ART. 94, I DA LEI DE FALÊNCIA. NÃO
HÁ JUSTIFICATIVA PARA AJUIZAR REQUERIMENTO DE FALÊNCIA SE A FAZENDA
PÚBLICA TEM O INSTRUMENTO PROCESSUAL EXECUTIVO PRÓPRIO, A CDA. MAS SE
A CAUSA DE PEDIR ESTIVER FUNDADA NOS INCISOS II E III A FAZENDA PÚBLICA
PODE REQUERER FALÊNCIA DO DEVEDOR. TEM QUE APLICAR A FAZENDA O
PRINCÍPIO DA ISONOMIA.
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AULA 18/19