Primera situación problema: Caso Resto-bar.

(50 puntos)

Los socios Esteban Armando Cavalli, Franco Estrella y Rubén Diomedes desean formar una sociedad
comercial. La misma se dedicará a la explotación del rubro gastronómico, y comenzarán con un resto-bar
ubicado en una de las zonas con más desarrollo comercial de la zona, para luego –si las cosas van bien-
expandirse a otras zonas de la ciudad.

Como saben que Ud. es un profesional conocedor de la materia societaria concurren a Ud. en una
primera visita, para que los informe sobre diversas cuestiones vinculadas a la materia.

Deberá responderles Ud. dando respuestas completas, fundadas y con desarrollo teórico y fundamento
legal, ya que es lo que se espera de cualquier buen profesional universitario, y siempre fundado en el
texto vigente de la ley 19.550 reformada por ley 26.994 (que introdujo el nuevo Código Civil y Comercial),
Ley General de Sociedades.

Una de las primeras opciones que barajan, es la de que la señora María Inés Rébora, esposa en primeras
nupcias de Franco Estrella, también forme parte de la sociedad. Por ello se le consulta:

¿Qué restricciones tienen los cónyuges para ser socios de sociedades comerciales?

Las restricciones es que podrían constituir sociedad entre sí los cónyuges bajo el régimen de separación
de bienes, eligiendo para su organización operativa societaria incluso a las de la Sección IV LGS, importa
una norma de excepción al régimen general de restricción a la capacidad ,La inhabilidad sólo alcanzaría a
los cónyuges que se rigieran por la comunidad de bienes.

¿Qué diferencias hay entre “domicilio” y “dirección de la sede”?.

La diferencia entre domicilio y sede social radica en que el primero se refiere en la inscripción de la
sociedad, a la jurisdicción a la que corresponde, por ejemplo, en Argentina, si corresponde a la ciudad
Autónoma de Buenos Aires o a alguna jurisdicción provincial. Para cambiar el domicilio social deben
cumplirse varios requisitos (pago de tasas y comprobación de que se han cumplido las reuniones
sociales, publicidades del cambio de domicilio y estado patrimonial de la empresa, entre otros). En
cambio la sede social es el lugar donde precisa y efectivamente desarrolla sus actividades (calle, número,
piso, oficina y localidad).

Según el Art 11 Si en el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá

inscribirse mediante petición por separado suscripta por el órgano de administración. Se tendrán por
válidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta

¿Qué diferencias hay entre “razón social” y “denominación social”?

Razón Social: es la denominación por la cual se conoce colectivamente a una empresa. Se trata de un
nombre oficial y legal que aparece en la documentación que permitió constituir a la persona jurídica en
cuestión. A través de este nombre la compañía mercantil es conocida; es su atributo legal, el cual figurará
en la escritura o el documento donde conste la creación de la misma. Dicho documento permite identificar
tanto a la persona jurídica como a los integrantes de la compañía y da seguridad sobre la su legalidad.
Para una compañía, la razón social permitirá que pueda diferenciarse legalmente del resto. La razón
social identificará a la empresa en tres ámbitos: el formal, el jurídico y el administrativo. La Denominación
Social: es el nombre que utiliza una empresa para anotarse en el Registro Público de la Propiedad y del
Comercio, para realizar todos aquellos trámites pertinentes. Esta figura se diferencia de la Razón Social,
en que no necesariamente debe incluir el nombre de alguno de los socios; en general, a lo que sí se hace
referencia en la denominación es a la actividad económica que se realiza. El Art. 11 inc. 2 L.S.C establece
dentro de los requisitos que debe contener el instrumento de constitución de la sociedad la razón social o
la denominación.

¿Qué es el “affectio societatis”?

Se entiende por Affectio Societatis a un deber que posee todo el que sea socio o forme parte de la
sociedad en la que vivimos, estos deben prestar un servicio o colaborar en algún plan que sea más
importante que ellos mismos. Forma parte de los deberes societarios y, si este deber no se hubiera
establecido, hoy en día no seríamos una sociedad.
Luego de la modificación que sufrió la ley de sociedades, destaca un nuevo tipo de sociedad que lleva
por nombre SAU. Esta significa Sociedad Anónima Unipersonal y con esta nueva sociedad cambia un
poco lo que se tenía estipulado en dicho deber, ya que la Affectio Societatis no posee ningún poder sobre
la sociedad unipersonal. En otros tipos de sociedades se puede llegar a permitir que los socios que
conforman las mismas puedan querer competir con esta a la que pertenecen.
El cambio que se realizó en esta ley trae consigo mejoras por completo para las reglas y establece unas
nuevas. Pero, para quienes no son sociedades unipersonales, sigue en total vigencia el artículo número
91, que conforma la ley societaria que establece que los socios están en todo su derecho de excluir a
quienes posean algunos intereses mayores a los que la sociedad necesita. Cuando se integra una
sociedad de tipo unipersonal, ya dejan de ser lo que se llama un contrato.

Esta ley posee una normativa bastante clara y en la mayoría de las veces se pone en práctica. Esta
establece que se puede llamar sociedad cuando hay más de dos personas que se encuentran
organizados según los tipos que determina la ley. A los socios se les obliga a colaborar con la sociedad y
deben aportar algunos bienes, pueden disfrutar de todos los beneficios y, si hay alguna perdida, deben
soportarlo.

Affectio Societatis es colaborar de manera totalmente voluntaria y ayudar a poner en marcha planes que
están por encima de sus propios intereses. El socio debe estar totalmente de acuerdo en ayudar sin
importar cuál pueda llegar a ser la causa. Se debe ser totalmente leal a la sociedad y se debe respetar el
interés social sea cual sea.

En relación al régimen de aportes sociales, se pregunta:

¿Cómo deben realizarse los aportes en dinero, en general?

Los aportes pueden consistir en obligaciones de hacer, salvo para los tipos de sociedades en los que se
exige que consistan en obligaciones de dar. Su forma de aporte se ajusta a los requisitos dispuestos por
las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.
Se requiere la inscripción en un registro, ésta se hará preventivamente a nombre de la sociedad en
formación.
En los aportes en obligaciones de dar, pueden ser en dinero o en especie.
Según los tipos de sociedades se efectúan las distintas clases de aportes.
En las sociedades en que los socios asumen una responsabilidad limitada al aporte comprometido, éstos
solo podrán consistir en obligaciones de dar, siendo el objeto de la prestación un bien sujeto a ejecución
forzada (S. R. L. y por acciones); en cambio si la responsabilidad es solidaria, subsidiaria e ilimitada, los
aportes pueden consistir en obligaciones de dar como de hacer (sociedades por interés).
El capital de una sociedad debe suscribirse íntegramente en el acto de constitución (Art. 149 y 186), pero
su integración se hará de acuerdo a la obligación de que se trate.
Si la obligación es la de entregar cierta suma de dinero, en el momento de la constitución no podrá ser
inferior al cincuenta por ciento en las S. R. L. (Art. 149) y al veinticinco por ciento en la S. A. (Art. 187)

Aportes en dinero: Deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mínimo y completarse en
un plazo de dos (2) años. Su cumplimiento se acreditará al tiempo de ordenarse la inscripción en el
Registro Público de Comercio, con el comprobante de su depósito en un banco oficial.

¿Y en el caso de las sociedades anónimas unipersonales?

Según el Art 11 el capital social deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de
cada socio. En las sociedades unipersonales, el capital deberá ser integrado totalmente en el acto
constitutivo.

¿Cómo se valúan los aportes en especie en general?

Los aportes en especie se valúan según la forma notificada en el contrato o según los precios de plaza o
por uno o más peritos que designará el juez de la inscripción.

De la Sociedad Anónima:

¿Cómo se valúan y qué recaudos deben tomarse en relación a los aportes en especie en el caso
particular de las S.R.L. y las sociedades en comandita?

.
En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de los
socios comanditarios, se indicara en el contrato los antecedentes, justificativos de la valuación.
Los acreedores pueden impugnarla por el plazo de cinco años de realizado el aporte, por insolvencia o
quiebra de la sociedad, esta no procederá si la valuación se realizó judicialmente.
¿Cómo se valúan y qué recaudos deben tomarse en relación a los aportes en especie en el caso
particular de las sociedades anónimas y otras sociedades por acciones?
ver

En las sociedades anónimas los aportes en especie se especificarán individualmente. En los casos en
que sea necesario determinar el aporte mediante inventario, éste se depositará en el banco.
En todos, el valor definitivo debe resultar de la aplicación del artículo 53
La asamblea es quien resuelve la constitución de la sociedad y valuación provisional de los aportes no
dinerarios, los aportantes no tienen derecho a voto en esta decisión

En las sociedades por acciones la valuación se hará, por valor de plaza si son bienes con valor corriente,
o valuación pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser reemplazada por informes
de reparticiones estatales o Bancos oficiales.
Los aportes serán aceptados cuando sean por un valor inferior a la valuación, y cuando sea superior se
exige la integración de la diferencia. El aportante podrá solicitar la reducción del aporte al valor de la
valuación siempre que socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, acepten esa reducción.

¿Qué son y en qué casos proceden los aportes de uso y goce?

Cuando se aportan bienes en propiedad si no se manifiesta expresamente su aporte de uso o goce.

El aporte de uso o goce solo se autoriza en las sociedades de interés, ya que responden sus socios en
forma solidaria, ilimitada y subsidiaria. En los casos de las sociedades de responsabilidad limitada y en
las sociedades por acciones la ley prohíbe el aporte de uso y goce, como integrador el capital social, sólo
son válidos como prestaciones accesorias (Art. 50)
Si se produce la perdida del aporte, y no exista pacto en contrario, el socio soportará la pérdida total o
parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad,
puede exigir su restitución en el estado en que se hallare.

¿En qué casos no proceden los aportes de uso y goce?

En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones la ley prohíbe el aporte
de uso y goce, como integrador el capital social, sólo son admisibles como prestaciones accesorias.

Esteban Armando Cavalli, tuvo un resto-bar también y desea aportar el fondo de comercio. Al respecto le
consulta ¿Cuáles son los pasos que deben seguir para su valuación como aporte y qué recaudos debe
observar para llevarlo a cabo?

Cuando se aporte un fondo de comercio, se hará inventario y valuación, cumpliendo con los requisitos
legales que rijan su transferencia.
1- el aportante debe hacer un inventario y valuación de todos los bienes y derechos que lo componen.
2-cumplir con las finalidades de la norma:
a) describir los elementos que componen el fondo que se aporta y su real valuación
b) proteger a los acreedores del socio aportante de una transferencia del establecimiento que los pueda
dejar sin garantía de cobro de sus créditos
c) liberar a la sociedad por las obligaciones pendientes del socio.

Cualquiera sea el tipo societario, y asumiendo que desean constituir un órgano de administración y
representación plural ¿Cómo puede organizarse, según Fourcade?

En todas las sociedades la función de administración esta cargo de un órgano integrado por uno o más
miembros socios o no. Involucra todos los actos de la gestión de los negocios sociales que se
manifiestan en actividades de decisión y ejecución.
Las funciones de administración abarcan: gestión operativa, empresaria y la cogestión societaria. Estas
funciones abarcan situaciones denominadas ordinarias, habituales, vinculadas con el objeto de la
sociedad, orientadas hacia la consecución lógica de un beneficio.
Las extraordinarias comprometen seriamente el patrimonio social.
Los actos de disposición que alteran el destino del patrimonio o lo ponen en peligro.

En caso de que el órgano de la administración sea plural podrá actuar de manera colegiada (voto de
mayoría); indistinta, cada administrador obliga individualmente a la sociedad; con asignación de
funciones y la correlativa responsabilidad a cada miembro del órgano; implementando un sistema mixto,
decisiones tomadas como colegio e individual.

La función de representación son actos que vinculan al ente con terceros en el cumplimiento de
decisiones internas de la administración que generan derechos y obligaciones para la sociedad, expreso
en Art. 58.

¿Cómo puede organizarse el órgano de fiscalización o control? (Sea unipersonal, o sea orgánico).

Contralor individual de los socios: pueden inspeccionar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes; con exclusión que no puede ser ejercido en las
sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo párrafo del artículo 158.
No corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del último párrafo del artículo
284.
El derecho surge del contrato plurilateral de organización que da origen a la sociedad y es fundamental en
las sociedades personalistas; presenta dos derechos: control y derecho a la información.
El control inspecciona y vigila actos de la administración, debe ser ejercido por el socio de buena fe,
intentando no obstaculizar el funcionamiento de la administración social, es amplio y no puede ser
arbitrariamente resistido o condicionado por la sociedad, lo puede reglamentar en el contrato social y
ejercido por peritos o profesionales designados por el socio o judicialmente. Además la información
permite conocer la marcha de los negocios, situación económica, financiera y patrimonial del ente.

Fiscalización orgánica: en este caso las facultades de fiscalización son adjudicadas por la ley o contrato
social a un órgano que puede ser la sindicatura o consejo de vigilancia, regulado por artículos 280 a 298.

Segunda situación problema: Manrique y Ramos Sociedad de Hecho. (50 puntos)

Los ingenieros en electrónica Matías Martínez y Raúl Ramos, tienen una vieja sociedad de hecho que
habían constituido en el año 1992, dedicada a la fabricación de dispositivos electrónicos de vigilancia y
control. El negocio funciona bien, pero como oyeron que la Ley 26.994 introdujo reformas a la Ley
General de Sociedades, y en particular a las sociedades no regulares, decidieron consultarle para
evacuar sus dudas. Por ello, le preguntan;

¿Es cierto que el contrato de sociedad, ahora es oponible entre los socios? ¿Qué significa eso y qué
diferencias hay con el régimen societario anterior?

Si el contrato ahora es oponible entre los socios, es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo
conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de la relación obligatoria y también
puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, los socios y los administradores.
Tiene valor entre las partes; ósea que los socios pueden invocar el uno contra el otro las cláusulas de ese
acuerdo.

Que el contrato sea oponible es muy importante, pues permite a los socios exigir el cumplimiento de las
obligaciones que les corresponde en su calidad de tales, prever pautas de funcionamiento interno en
punto a la actividad de sus órganos, la posibilidad de incorporar cláusulas referidas a la inclusión de
supuestos de resolución parcial y de disolución (artículo 89 LGS), entre muchos otros, y que todos estos
sean plenamente válidos y exigibles.

Las principales diferencias con el anterior.

1. El contrato social, que antes era inoponible ante terceros y aun entre socios, pasa a ser oponible
siempre entre estos últimos y aun ante terceros si lo hubiesen conocido al momento de contratar o nacer
la obligación. Por ejemplo, si el contrato de sociedad simple es presentado a la AFIP con la inscripción
pasa a ser oponible ante este organismo.
2. Deriva de tal oponibilidad que la sociedad solo es obligada por quienes el contrato sindica como
representantes, que el domicilio legal es el que surge del contrato, su denominación social, etc.
3. Los socios responden siempre en forma ilimitada con todo su patrimonio por las obligaciones sociales –
igual que antes-, pero como novedad tal responsabilidad es en principio simplemente mancomunada, por
partes iguales, y subsidiaria. Esto último se cumplirá, salvo que otra cosa se pacte expresamente con
algún tercero, o surja del contrato en la medida en que sea oponible o bien surja de las reglas del tipo que
se dijo adoptar.
4. Estas sociedades pueden ser titulares de bienes registrables siempre y cuando identifiquen por escrito
–con firmas certificadas- a sus socios y proporciones.
5. Se crea un procedimiento de subsanación, que se ha interpretado es similar al de regularización que
contenía la Ley anterior, aunque ahora requiere la unanimidad o la autorización judicial.
6. Los socios no pueden exigir la disolución si el contrato tienen fijada duración y esta está vigente.
7. Se admite el retiro y/o ingreso de socios, oponible solo a quienes se pruebe que lo conocieron.

¿En qué casos ahora es oponible el contrato social frente a terceros?

En relación a funcionamiento del contrato, la Ley General de Sociedades ha vuelto a principios del
derecho común del cual se había autoexcluido, con un contrato que es plenamente oponible entre partes
–los socios-, y por terceros. Frente a terceros será oponible sólo si se prueba que lo conocieron (con
contrato) al momento de asumir la obligación.

Por vía de aplicación e interpretación normativa, entendemos que existen dos vías para acceder a la
oponibilidad (tanto del contrato social, de la existencia misma de la sociedad como sujeto de derecho,
como de las modificaciones al contrato social que aún no hayan sido inscriptas), a saber:
1) La siempre vigente publicidad, consistente en la toma de razón o inscripción del contrato social o de
sus modificaciones en el Registro Público.
2) El conocimiento efectivo de los terceros en el contrato social o en la existencia de la sociedad. Que,
para el contrato social y la existencia de la sociedad, podría ser demostrado por la sociedad o los socios
y, para las modificaciones no inscriptas, sólo evidenciado por la propia voluntad del tercero. Todo ello, muy
a pesar de que la LGS omite prescribir la forma en que se puede demostrar el conocimiento de los
terceros.

¿Qué se prevé actualmente en relación a los bienes registrables y cómo se debe proceder para
inscribirlos registralmente a nombre de la sociedad?

Según el artículo 23 estas sociedades pueden ser titulares de bienes registrables siempre y cuando
identifiquen por escrito –con firmas certificadas- a sus socios y proporciones.
Para adquirirlos se debe inscribir ante el Registro a nombre de la sociedad su existencia indicando en
cuanta proporción participan y las facultades de su representante por un acto de reconocimiento en
escritura pública de todos quienes afirman ser sus socios o instrumento privado con firma certificada por
escribano.

¿Cuál es el régimen actual de responsabilidad de los socios y qué significa?

El régimen de responsabilidad se altera: se pasó de la anterior responsabilidad ilimitada, directa (no

subsidiaria) y solidaria a una responsabilidad también ilimitada, aunque subsidiaria y mancomunada, por
partes iguales, actualmente vigente.
La norma brinda la posibilidad de plantear expresamente una responsabilidad en distinto sentido: en
forma mancomunada en una distinta proporción; o de manera solidaria con la Sociedad (apuntando a la
posibilidad de una responsabilidad directa del socio, donde sí se produciría una postergación de los
acreedores individuales del socio frente a los acreedores sociales); o la posibilidad de plantear la
solidaridad entre los socios (aquí la responsabilidad ya no es directa como en el caso anterior, sino
subsidiaria, previa excusión del patrimonio social)
Se plantea como principio general la responsabilidad ilimitada, subsidiaria y mancomunada en idéntica
proporción, pero existe la posibilidad de alterar este principio, siempre que ello surja: a) de una
estipulación expresa respecto de una relación (por ejemplo de una cláusula que así lo disponga en un
contrato celebrado con terceros); b) o del propio contrato social (si es que lo hay, aquí, una vez más, se
alude a una manifestación escrita del contrato con lo que se observa la efímera existencia de una
eventual sociedad de hecho); o c) de las reglas comunes del tipo respecto del cual no se cumplieron los
requisitos.

¿Qué es la subsanación y cómo se lleva a cabo?

Subsanación sólo tiene significación si se le relaciona con una actuación anterior que engloba una
equivocación o anomalía que le sirva de causa o fundamento; reparar y resolver un error o resarcir un
daño. Según el artículo 25 cuando haya elementos incompatibles, omisión de requisitos formales, pueden
subsanar a iniciativa de la sociedad o de los socios; en caso de desacuerdo puede ser ordenada
judicialmente en procedimiento sumarísimo.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de quedar firme la
decisión judicial, en los términos del artículo 92.
¿Están obligados a llevar contabilidad? ¿Por qué?

La ley 26.994, que deroga el Código de Comercio, aprueba el Código Civil y Comercial (CCyC), cuyo art.
320 dice que están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan
una actividad económica organizada o sean titulares de una empresa o establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su
inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de los libros.
Esto se podrá eludir y llevar Registros Digitales dado el artículo 61: El libro diario que no comprendan
períodos mayores de un mes.
Para el caso que se disponga la individualización, a través de medios digitales, de la contabilidad y de los
actos societarios adecuados, los registros públicos deberán implementar un sistema al sólo efecto de
comprobar el cumplimiento del tracto registral, en las condiciones que se establezcan.

Estas sociedades no regulares ¿Tienen personalidad jurídica? ¿Qué implica eso?

La personalidad jurídica que la Ley de Sociedades concede a las sociedades no constituidas

regularmente, a más de ser limitada y precaria, es para amparar el tráfico negocial y a los terceros, y no
en beneficio de sus integrantes, conforme surge del régimen previsto en los alcances de los arts. 22 y 26.
Como sujeto de derecho distinto a la persona de los socios, y sin perjuicio de la responsabilidad de estos
que puede ser perseguida en el mismo juicio, corresponde sustanciar con la sociedad irregular el litigio
cambiario, reservando para una etapa ulterior la extensión de la sentencia a sus socios.