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DERECHO CIVIL V
CONTRATOS
Profesor
Alex Zúñiga Tejos
Alumna
Ingrid Alejandra Concha Suazo
Verano de 2016.-
DEFINICIÓN DE CONTRATO
Art. 1438 CC
Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
I. Atendiendo a su perfeccionamiento
Contratos consensuales
Contratos reales
Contratos solemnes
En este contrato don Andrés Bello innovó respecto del CC francés, pues en éste sólo
se trataba de la Promesa de CV, en cambio, en el CC chileno trata de cualquier
Contrato de Promesa.
Este contrato es tratado en un solo artículo, el 1554 del CC. Está dentro de la
categoría de los contratos preparatorios.
CONTRATO DE PROMESA
Es aquel contrato solemne por el cual una o ambas partes se obligan a celebrar en el
futuro otro contrato, cumpliendo con los requisitos legales.
CARACTERISTICAS
3.- ES PRINCIPAL. Subsiste por sí solo, no necesita para que produzca sus
plenos efectos que el contrato prometido se llegue finalmente a celebrar.
Produce sus efectos propios con total independencia de si se llega a celebrar
o no el contrato prometido.
Art. 1682 CC
Señala que la falta de una solemnidad exigida por la ley trae como sanción la
nulidad absoluta.
N° 1º
EL CONTRATO DE PROMESA DEBE CONSTAR POR ESCRITO
Hemos hecho la precisión de por qué esto deba constar por escrito. Es un contrato
solemne.
N° 2º
QUE EL CONTRATO PROMETIDO NO SEA DE AQUELLOS QUE LAS LEYES
DECLARAN COMO INEFICACES
Que el contrato prometido no adolezca de un vicio de nulidad.
Requisitos nulidad
Pueden ser
De fondo
Voluntad
Objeto
Causa
Capacidad
De forma
Publicidad
Se entiende que se trata de vicios de fondo. En este contrato podrán faltar las
formalidades, siempre y cuando en el contrato prometido se cumplan con dichos
requisitos.
Razones de fondo.
Porque existen vicios en los actos jurídicos en que por razones de fondo adolecen de
nulidad, objeto ilícito, causa ilícita, voluntad y capacidad (más discutible).
Razones de forma.
Dice relación con el cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.
En este sentido, se entiende que se está refiriendo a los requisitos de fondo y por lo
tanto, se ponen como ejemplo que sería válida la promesa de bienes que pertenecen
a una persona que se requiere el cumplimiento de cierta autorización judicial y que
la promesa no requeriría de dicha autorización, toda vez que es una formalidad y
no es un requisito de fondo.
Siempre se plantea si ¿se puede celebrar la promesa de cosas que están embargadas
judicialmente?
Es posible siempre y cuando sea bajo la condición de que el contrato respectivo se
celebre cuando las cosas no estén embargadas, es decir, cuando se alce el embargo.
N° 3
QUE EL CONTRATO DE PROMESA CONTENGA UN PLAZO O UNA
CONDICION QUE FIJE LA EPOCA DE LA CELEBRACION DEL CONTRATO
PROMETIDO
Las modalidades, por regla general, son elementos accidentales de los actos
jurídicos. En este caso, excepcionalmente, son elementos de la esencia.
PLAZO
Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción
de un derecho.
Hay que distinguir en plazo suspensivo y plazo extintivo;
Plazo suspensivo.
Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un
derecho.
Plazo extintivo.
Es un hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un
derecho.
En este ejemplo,
Esta redacción permite ser interpretada en ambos sentidos. En los artículos 48, 49,
50 del CC se encuentra la expresión “dentro de…” La jurisprudencia mayoritaria lo
ha entendido como un plazo suspensivo. (Estas son las típicas cuestiones que se dan
cuando una parte quiere cumplir y la otra, no).
También puede ser una condición que fije la época y la condición del contrato
prometido.
CONDICIÓN
Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extinción de un derecho. Puede tratarse de una condición
determinada o una condición indeterminada.
Condición determinada.
Es aquella en que no se sabe si el hecho va a ocurrir o no, pero
si se verifica, se sabrá cuando.
Ejemplo1: “Si el domingo llueve, te regalo mi paraguas”
Ejemplo2: “El banco me otorgará el crédito me dará la respuesta
en dos meses más”.
Condición indeterminada.
Aquellas en que no se sabe si el hecho se va a verificar o no, ni
tampoco cuando.
Ejemplo1: “Te prometo que donaré mi casa cuando José se titule
de medicina.”
N° 4
QUE EL CONTRATO PROMETIDO SE ESPECIFIQUE DE TAL FORMA, QUE
SÓLO FALTE PARA QUE SEA PERFECTO LA TRADICIÓN DE LA COSA O
LAS SOLEMNIDADES QUE LAS LEYES PRESCRIBEN
1.- El primer problema que genera es la expresión “…se especifique de tal forma…”
y al respecto se han dado dos interpretaciones:
1ª Interpretación
Don Arturo Alesandri Rodríguez, ha sostenido que cuando se habla de
especificar es que el contrato prometido esté prácticamente contenido en el
contrato de promesa, lo que conforme al Diccionario de la Real Academia
Española, es explicar o declarar con individualidad la naturaleza de la cosa.
2ª Interpretación
Se ha señalado que con la palabra especificar se quiere decir que el bien, objeto
del acto o contrato, se identifique de tal manera que no se confunda con otro.
Por ejemplo
En el caso de una propiedad, señalar donde está ubicada, país, región,
comuna, etc.
Esto ha llevado a sostener que sólo se puede celebrar contrato de promesa respecto
de los contratos reales y de los contratos solemnes, y que en consecuencia, no sería
admisible en los contratos consensuales. ¿Cómo se concluye esto?
1º Argumento.
Que el contrato consensual es aquel que se perfecciona con el solo
consentimiento de las partes y que por lo tanto, si el contrato de promesa debe
contener todos los elementos del contrato prometido al momento de celebrar
el contrato de promesa se confundiría con el contrato prometido.
Ejemplo
Se celebra la promesa de un contrato de compraventa de un libro, ¿sería
necesario establecer en la promesa todas las estipulaciones que el contrato
prometido pretende contener o no?
No, porque basta para que se cumpla con la especificación que se mencione
los elementos de la esencia específicos del contrato prometido.
En el caso de la compraventa
Cuando se especifica la cosa que se da, ¿es necesario que se haga con todas las
precisiones que constan en el CBR cuando son bienes inmuebles o basta que se
mencionen generalmente?
2.- Abeliuk señala que no es necesario, que basta que se especifique el contrato de
modo que no se confunda con otro.
2º Argumento.
Que señala que se podría celebrar la promesa del contrato consensual, es decir, se
podría celebrar todo aquello que no esté prohibido y se funda en que el principio de
la voluntad.
1ª Posición
1º Argumento.
Arturo Alessandri Rodriguez dice, que en la promesa unilateral la parte que
no contrae obligación alguna se sujetaría a la regla del artículo 1478º, es decir,
que se trataría de una condición pura o meramente potestativa dependiente
de la voluntad del deudor y que el código la decreta “expresamente como
nulas”
2º Argumento.
Que la ley especifique el contrato prometido y que esta especificación no sería
tal si en el contrato de promesa no apareciere el propósito reciproco de
obligarse.
2ª Posición.
La plantea Luis Claro Solar y que modernamente la han seguido René Abeluik,
Fernando Fueyo, etc. Dice que sí son válidas por los siguientes argumentos;
1º Argumento.
Que el hecho de que el contrato de prometido deba especificarse quiere decir
que se individualice y no se confunda con ningún otro y por lo tanto no se
debe confundir las obligaciones que son propias del contrato prometido con
el contrato de promesa.
2º Argumento.
Si el legislador hubiere querido que ambas partes se obligaran, lo hubieren
exigido como así lo hacen en el artículo 98º CC. a propósito de los esponsales.
Ejemplo
En tres meses celebraré un contrato de compraventa.
Y así aparece de manifiesto en el último inciso del 1554º que señala que la promesa
que cumpla con todos estos requisitos se aplicará el artículo precedente (artículo
1553º). En este artículo se regulan las obligaciones de hacer.
Los dos últimos regímenes tienen una misma lógica para estos efectos: cada
cónyuge administra su patrimonio de forma independiente al otro.
Requisitos
1.- Que la mujer trabaje
2.- Que el trabajo que desempeñe sea remunerado.
3.- Que el trabajo remunerado sea devengado durante la sociedad conyugal.
4.- Que ese trabajo sea separado del marido.
¿Qué ocurre con el contrato de promesa tratándose de bienes raíces que estén en
este patrimonio?
Anteproyecto
La construcción en general no se puede ejecutar en cualquier parte, porque todas las
ciudades modernas tienen cierta planificación que recibe por nombre Plan
Regulador, plan al que todo aquel que desee construir debe ceñirse.
Si dentro del plazo de 30 días, prorrogable hasta por 6 meses, presenta el proyecto
de construcción, aun cuando haya variado el plano regulador, usted tiene un
derecho adquirido para construir en el el lugar.
En síntesis:
Anteproyecto aprobado.
Se congela el plan regulador
Presento proyecto dentro de plazo (30 días prorrogable hasta por 6 meses)
Se puede ejecutar la construcción
Resolución final: si se ajusta al proyecto: aprobado.
Lesión enorme
Vicio objetivo por un desequilibrio de las prestaciones. Sólo se aplica en
determinados contratos. Por ejemplo en el contrato de CV de bienes raíces, en el
contrato de mutuo o en el contrato de permuta.
Esta es una discusión muy antigua y consiste en lo siguiente: usted promete celebrar
un contrato bilateral, por ejemplo una compraventa, pero en el contrato de promesa
una sola de las partes se obliga, mientras que la otra no lo hace.
1.- Porque la ley no lo prohíbe. Y por lo tanto, se puede hacer todo aquello
que no esté expresamente prohibido.
2.- No se vulneraría el art. 1478 del CC, porque en distintas disposiciones del
CC vemos que la opción que una de las partes tiene no obstaculiza la validez
de los contratos.
Esta posición es muy importante, porque la figura del contrato de opción se sustenta
en esto, pues una parte se obliga y la otra tiene la alternativa de obligarse o no (un
derecho opcional).
Ejemplos
En materia minera, en el contrato de opción minera que está regulado en el art. 169
del Código de minería.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
CONSIDERACIONES PREVIAS
Por ejemplo, el derecho a poder solicitar que se otorgue otro producto cuando
viene con algún tipo de falla, o que se reponga o reembolse. Es lo que se
conoce como la garantía legal de los arts. 19 y 20 de LPC. Hay una regulación
especial en esta LPC y de manera supletoria el CC.
Para sus detractores, quienes señalan que no se puede hacer toda una nueva
lectura del CC, se deja en claro que esta es una ley especial solamente y la ley
general, los principios generales siguen estando en el CC.
¿Y por qué se enseña la compraventa del CC?
La compraventa del CC sigue siendo la más importante de todas, porque las grandes
compraventas –en la práctica- son las compraventas de bienes raíces. Y para este
tipo de compraventa las disposiciones que se aplican son las del CC.
Art. 1793
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar.
El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
La ley no exige que se tenga que en ese mismo momento dar o entregar la
cosa.
Ejemplo:
Basta con que usted diga le vendo mi auto en 5 millones y la otra parte
consienta en ello señalando que se lo compra en los 5 millones. El contrato ya
está perfeccionado. Aun cuando se lo entregue 2 meses después.
Ejemplo
Voy caminando, sufro un accidente y no logro determinar que otro fuera el
culpable de ese accidente, quien tiene que soportar ese riesgo soy yo. La lógica
de la responsabilidad civil es esta.
Hay una regla general que está en el art. 1550 del CC y que se ve replicada en
materia de compraventa en el art. 1809, “el riesgo de la cosa, una vez
perfeccionado el contrato, lo soporta el acreedor”.
Ósea, en mérito del art. 1550 del CC el riesgo del infortunio por caso fortuito,
lo debe aguantar, soportar el comprador. Pero se dice que acá en Chile esa
disposición es bastante injusta, porque existe otra máxima: “las cosas perecen
para su dueño”, y bajo esa lógica el problema lo encontramos en lo siguiente:
Jurídicamente, aún no se ha hecho la tradición del bien. Por lo tanto,
jurídicamente todavía es dueño del bien, si no se ha hecho la tradición, es el
vendedor. Y ahí radicaría la injusticia, porque por una parte encontramos que
“las cosas perecen para su dueño”, ósea, el que es dueño tiene que soportar ese
riesgo, pero por otra parte, nos encontramos con la regla del art. 1550 del CC
que traslada el riesgo al comprador, que es simplemente el acreedor. Por eso
sería injusta esa disposición.
La regla del 1550 del CC, que también se replica en el art. 1820 del CC, se
aplica a las compraventas y a las permutas que no están sujetas a condición
suspensiva.
Ejemplo:
Celebro un contrato de compraventa con Bernardette, ella me vende su
vehículo, el cual tiene una patente precisa y está a nombre de ella. Me señala
que me lo entregará al día siguiente. Ambos nos vamos a nuestra casa, pero
lamentablemente se produce un caso fortuito en la casa de ella, se produce un
incendio, un rayo o una persona lanza un explosivo al interior de su casa y se
destruye el automóvil, pese a que Bernardette había tomado todas las
providencias.
Por eso sólo tiene aplicación tratándose de una obligación de especie o cuerpo
cierto.
Pero también la compraventa puede ser aleatoria, lo que quiere decir que lleve
envuelta la contingencia incierta de ganancia o pérdida. Esto tiene por sustento el
art. 1813 del CC.
En el caso contrario, hay una lluvia tormentosa, cae sobre todo, es probable
que toda la producción se pudra. Sin embargo, la producción igual tendrá
que pagarle.
6. ES UN CONTRATO NOMINADO
Porque tiene una regulación, una reglamentación en la ley.
En el título sólo se generan los derechos personales que tiene cada una de las
partes en la compraventa y deberá operar la tradición como modo de adquirir
el dominio.
El consentimiento
La cosa
El precio
1.- El consentimiento
En la compraventa debe cumplir con todos los requisitos generales del
consentimiento en el acto jurídico:
La oferta y la aceptación. La oferta tiene que ser seria y con todos los
requisitos que ya conocemos.
A propósito de las compraventas forzosas hay un art. Expreso 671 inciso 3° del CC.
Si se cumplen tres requisitos se dará una situación excepcional. Será el juez quien
podrá actuar en estas ventas forzadas como representante legal del vendedor.
Requisitos
1.- Se debe tratar de una venta hecha en pública subasta. Debe cumplir con
todos los requisitos de lo que es una pública subasta.
2.- Se debe hacer por decreto judicial
3.- A petición de un acreedor.
Se hace el remate, el acta del remate hace las veces de la escritura pública para efectos
de entender perfeccionada la compraventa hecha. Solamente para esos fines, porque
después en la práctica se tiene que hacer una escritura pública, una compraventa
donde se haga todo y quien suscribe en representación del vendedor, como el
vendedor técnicamente es aquel que se le remató el bien, es el juez quien suscribe de
acuerdo al art. 672 inciso 3° y usted suscribe como comprador. Y es eso lo que usted
solicita al CBR que inscriba.
La cosa vendida es el objeto sobre el cual recae aquello que se debe dar, hacer o no
hacer. Debe cumplir con 4 características, debía ser: real, determinada o
determinable y pertenecer al vendedor o ser de un tercero ajeno.
Que sea real: que la cosa existiera o se esperara que existiera. Puede ser cosas
presentes o cosas futuras.
Ejemplo:
Usted va y conversa con un pescador y le ofrece 10 mil pesos por cada
congrio que le entregue. La persona se va a altamar y trae todo tipo de
pescados, pero no trae congrio. En este caso, ¿hay compraventa? NO,
porque el contrato decía que le pagaría 10 mil pesos por cada congrio
que le entregara. Como trajo cualquier pescado, pero no trajo congrio
lo que ocurre es que ese contrato estaba sujeto a una condición
suspensiva esa compraventa.
Ejemplo
Una persona contrata con otra, con un pescador, y le dice que le pagará
100 mil pesos por toda la pesca que logre ese día. El pescador se va a
altamar y trae lleno de pescados su embarcación, hizo un buen negocio
porque pagó 100 mil pesos y le entregaron llena la embarcación.
Que sea comerciable: significa que sea susceptible de relaciones jurídicas por
los particulares y por consiguiente, sea susceptible de dominio o posesión por
parte de ellos mismos.
Los bienes nacionales de uso público conforme al art. 589 del CC. Las
calles, por ejemplo.
1° POSTURA
Señala que la sola compraventa de la cosa embargada NO PRODUCE
OBJETO ILÍCITO, porque lo que se sanciona en el 1464 del CC es la
enajenación.
Art. 1810 CC
“Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales que no
estén prohibidas por ley”
¿Dónde están las cosas cuya enajenación esta prohibida por ley?
En el art. 1464 del CC.
Por tanto, sí habría objeto ilícito por el sólo hecho de celebrar una
compraventa de un bien que se encuentra embargado.
Hay que tener cuidado cuando una persona celebra una compraventa y se
demora mucho en inscribir, pues puede haber sido porque el bien estaba
embargado y en su momento o no quiso o no pudo hacerlo.
a) Determinada
Sabemos que la determinación puede ser hecha de dos formas:
Por ejemplo,
La venta de una casa.
La determinación se hace de forma bien precisa, bien especifica.
Por ejemplo, dice: “terreno ubicado en tal parte que deslinda al norte
al sur, al oriente y al poniente”.
Por ejemplo:
La compraventa de animales que se hace en las ferias se vende en
género, se vende una especie indeterminada de un género
determinado. Vende 200 de 400 caballos.
b) Determinable
Es determinable cuando, si bien no existe la determinación en el contrato, se
establecen las reglas para una posterior determinación.
“Sí es válido si una persona por escritura pública singulariza todos los
bienes que tiene y todos los que pretende adquirir”.
En este caso si es posible, porque técnicamente no se está vendiendo una
universalidad al individualizar lo que venderá y por ende, no pierde su
patrimonio. Esa es la razón.
Pero hay una excepción, donde una compraventa sí puede recaer sobre una
universalidad jurídica, que es la compraventa del derecho real de herencia.
Derecho real de herencia: aquel derecho real que recae sobre todo o
parte del patrimonio transmisible de una persona difunta.
La tradición del derecho real de herencia está vinculado con esto. Cuando se
haga una compraventa de este derecho, debe hacerlo por escritura pública,
porque el art. 1801 del CC en su inciso 2°, señala las compraventas que deben
contar por escritura pública.
Además, por una razón también jurídica pero con explicación, el art. 1516
del CC conllevaría sostener que faltaría el requisito de la causa, porque
¿cuál es el motivo que induce a la celebración del contrato? La
consideración recíproca.
3.- El precio
Es la principal obligación que tiene el comprador, es aquello que debe dar el
comprador.
1.- Debe ser en estipulado en dinero: lo que importa para que exista
compraventa es que se deba haber estipulado que la obligación del
comprador es que sea pagado en dinero.
Pero si con posterioridad, las partes llegan a un acuerdo y se entrega una cosa
en vez de entregar dinero, igualmente es compraventa.
Ejemplo
Yo compro un auto en 5 millones de pesos. 2 millones de pesos los pago al
contado y los otros 3 restantes los pagaré un mes después. En este caso, al
momento de perfeccionar el contrato me obligué a entregar dinero.
Llega el día 29 del mes y yo no tengo los 3 millones de pesos. Pero yo sé que
usted anda buscando una maquinaria, que yo sí tengo, y que vale 3 millones
de pesos, ¿qué le parece que yo le entregue esa máquina y con eso dejamos
saldado el precio?
Si usted se obligó a pagar parte del precio en dinero y parte del precio
en una cosa, tendremos que determinar qué vale más:
2.- Debe ser serio: se opone al precio serio, el precio irrisorio, es decir, el
precio que al ser tan desproporcionado con el valor del bien, se entiende que
no existe una intención real de obligarse.
Por eso también, se señala que se opone al precio serio, el precio simulado.
Ejemplo
Cuando yo voy a la cafetería y pido que me vendan un café, quien me
atiende me dirá que vale 600 pesos. Si yo no estoy de acuerdo, no
compro. Pero si yo le digo: “perfecto, véndamelo”, ahí ya se cumple
con el requisito de que sea fijado por ambas partes.
Por eso decimos que el precio debe ser fijado por ambas partes, decir,
al momento de perfeccionarse el contrato, ambas partes deben estar de
acuerdo en cuanto vale la cosa.
LA CAPACIDAD EN LA COMPRAVENTA
I. LAS PROHIBICIONES VINCULADAS CON LA COMPRAVENTA (art. 1896 y
ss.)
Incapacidad absoluta
Dementes
Impúberes (menores de 14 años)
Sordos y sordomudos que no se pueden dar a entender claramente.
Incapacidad relativa
Interdictos por disipación
Menores adultos
Los que no estén en las situaciones anteriores, podrán celebrar compraventa, porque
son capaces. Por eso la RG es la capacidad (art. 1795 CC). Pero luego el CC va
haciendo un desarrollo, en los artículos 1796 al 1800, señalando caso por caso
diversas situaciones de incapacidades particulares.
Aún permanece en nuestra ley, más que todo para dejar contentos a
quienes no querían legislar sobre el divorcio. En este caso, las personas
siguen casadas, pero no tienen estos tres deberes. Pero hay otros
deberes que permanecen, como por ejemplo el deber de socorro
mutuo.
Pero hay un caso de excepción que tiene lugar cuando los hijos tienen
un peculio profesional o industrial.
Art. 251 CC
El hijo se mirará como mayor de edad para la administración y
goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 254.
Los actos celebrados en el derecho público pueden tener dos tipos de efecto:
1.- Desde la perspectiva del derecho público, en cuyo caso tendrá las sanciones
inherentes del derecho público: la nulidad de derecho público.
En el año 200 se da un famoso fallo “Aedo con Fisco2 (2000) que senta la
jurisprudencia que viene con posterioridad. Y dice lo siguiente: “un acto de derecho
público, efectivamente produce efectos desde la perspectiva publica, pero ese acto
también puede producir efectos patrimoniales.
Entonces, un acto –que puede generar responsabilidad civil o penal- produce efectos
desde la perspectiva del derecho administrativo, pero también puede producir
efectos patrimoniales se debe regir por la lógica del derecho patrimonial donde las
cosas prescriben, porque al cabo de cierto tiempo las cosas se tienen que sanear. Y
ahí si tiene sentido el art. 1797 del CC., porque sí se le puede aplicar a un funcionario
público y por lo tanto, cuando ese funcionario público no cumple con las
autorizaciones debidas, también tendrá una sanción desde el derecho privado, que
será la nulidad relativa, por ser una norma imperativa de requisito.
Esta norma hace un reenvío: una norma señala que hay que remitirse a otras
disposiciones para su solución. Este reenvío nos lleva al art. 412 del CC.
Por regla general, ningún acto o contrato en que directa o indirectamente tenga
interés el tutor o curador, o su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguíneos o afines hasta el cuarto
grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podrá ejecutarse o celebrarse sino
con autorización de los otros tutores o curadores generales, que no estén implicados
de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo, o
tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes
o descendientes.
Acá existe una prohibición, porque señala que ni aun contando con la
autorización se puede celebrar. Por consiguiente, ¿Cuál sería la sanción?
V. Art. 1800
Los mandatarios, los síndicos de los concursos, y los albaceas, están sujetos en cuanto a la
compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a
lo dispuesto en el artículo 2144.
Este artículo menciona tres tipos de personas: los albaceas, los síndicos de
quiebra (actualmente llamados liquidadores) y los mandatarios.
1.- Respecto a los albaceas: porque los albaceas no se rigen por el art. 2144
del CC, sino que se rigen por el art. 1294 del CC: “lo dispuesto en los artículos
394 y 412 se extenderá a los albaceas”.
Por lo tanto, a los albaceas se les aplica el art. 412 que es de los tutores y
curadores. Por consiguiente, el albacea se rige por el art. 412.
3.- Respecto a los mandatarios: a ellos si se les aplica el art. 2144 del CC. Ósea
el verdadero campo de aplicación está en el art. 2144 y sólo para los
mandatarios.
El marido para vender bienes que son parte de su patrimonio propio, basta
con que él mismo concurra, no necesita de la autorización de la mujer.
Respecto de los únicos bienes que la mujer puede vender por si sola es de los
bienes que conforman el patrimonio reservado de la mujer (art. 150 del CC)
tienen que darse ciertos requisitos para que la mujer tenga este derecho.
Bienes familiares: es para proteger la familia, la lógica es que el bien que sirve
de residencia principal de la familia constituida pueda ser declarada con este
carácter de bien familiar, con la finalidad de que el cónyuge propietario no
pueda disponer de este bien sin pedirle la autorización a la mujer. Esto tiene
aplicación en cualquier régimen. (Art. 141 y siguientes del CC).
EFECTOS DE LA COMPRAVENTA
Cuando hablamos de los efectos de la compraventa o cualquier contrato, hablamos
de los derechos y obligaciones que emanan de los contratos. Esto se encuentra en los
artículos 1817 y siguientes.
2.- Si ambos han entrado en posesión, en ese caso se prefiere el que lo haya hecho
primero
Donde se rompe esta regla; cuando la cosa esta sujeta a una condición suspensiva.
Aspecto material: la entrega material consiste en el traspaso material del bien, físico
del bien, esto es poner a disposición del comprador el bien que se le ha entregado.
Argumentos:
A.- Art. 1815: este artículo permite la venta de cosa ajena, y al permitirse dejaría en
claro que no es obligación del vendedor transferir el dominio.
Pero habría una posición contraria, los que sostienen que sería obligación del
vendedor transferir el dominio
Argumentos:
A.- La misma definición del art. 1793 de la compraventa: el código civil define a la
compraventa como un contrato en que una parte se obliga a dar una cosa, y las
obligaciones de dar consisten en transferir el dominio o bien constituir un derecho
real sobre una cosa.
B.- Por la voluntad de las partes: todo comprador compra un bien para adquirir el
dominio no simplemente para quedar como poseedor, y por lo tanto en un sistema
como el nuestro en donde es tan importante la voluntad de las partes no se puede
obviar esa intencionalidad.
C.- En mérito del art. 1575 del CC: donde señalaría que si la cosa cuando la
obligación de transferir el dominio no pertenece al tradente, no sería válida.
2.- El vendedor también tiene la obligación de que la cosa vendida sea útil para el
comprador. Cuando se infringe esta obligación nace la obligación de saneamiento
de vicios redhibitorios.
1.- Es una obligación eventual porque se entiende que solo va a existir esta
obligación en el evento que existiere alguno de estos inconvenientes.
3.- Es una manifestación del principio de la buena fe, o sea, todo esto
implicaría una manifestación de la buena fe contractual, sería una obligación
de garanta. Y es muy importante que sea una obligación de garantía, porque
si es una garantía se tiene que responder por parte del vendedor
independiente si había dolo o si había culpa o incluso si lo ignoraba, da lo
mismo, porque se obliga a eso, y si tiene esa obligación independiente a cual
haya sido su actuar tiene que responder igual.
Elementos de la definición:
La evicción puede ser total o parcial
evicción total: privación integra de la cosa comprada
evicción parcial: puede ser analizado desde dos perspectivas:
Para que hablemos técnicamente de evicción, esta privación tiene que ser por una
sentencia judicial, dicho de otra manera, tiene que ser una turbación jurídica. Si se
trata en cambio de una privación o una turbación de hecho no sirven.
Por una causa anterior a la compraventa de los derechos del vendedor. Cuando
hablamos de evicción la privación se produce porque el vendedor no tenía los
suficientes derechos sobre la cosa, hay un problema en la órbita de los derechos que
tenía el vendedor sobre la cosa. En cambio cuando hablamos de vicios redhibitorios,
es porque la cosa misma desde su perspectiva material tenia defectos.
1° es una acción indivisible. (En lo relación obligación de hacer). Es decir que si son
varios los compradores la acción la debe ejercer en contra todos ellos y a su vez todos
los vendedores tienen la obligación. Por eso es indivisible desde esas dos
perspectivas.
Analicemos como se comienza el problema por una evicción, cómo se inicia y como
ya habíamos algo comentado, cuando haya una obligación de saneamiento de
evicción debe haber una acción judicial por parte de un tercero que reclame tener
derechos sobre la cosa vendida.
Obviamente que esta acción debe ser notificada al comprador, desde ese momento
es en donde el comprador tiene una carga desde una perspectiva jurídica. La carga
consiste en que él debe citar de evicción a su vendedor, es decir una vez que a él lo
notifican el rápidamente en el proceso debe solicitar que se le notifique a su propio
vendedor, eso se denomina la citación de evicción, lo que además tiene un
procedimiento especial en los artículos 584 AL 587 C.C
En virtud de estos artículos se deben notificar al propio vendedor, Aquí viene toda
la dinámica de juicio y de la evicción, ahora debemos centrar nuestro estudios cuales
son las actitudes que debe adoptar el vendedor ante dicha situación, a él lo van a
notificar, (usted vendió tal cosa a esta persona) y ahí el vendedor va tener las
siguientes actitudes
Una vez terminado el juicio puede que el vendedor gane el juicio, logre acreditar
que este tercero no tenía ni un derecho sobre la cosa, la regla general que no deba
indemnizar nada al comprador, salvo que la demanda se haya provocado por hecho
o culpa del vendedor.
Primer caso;
i. si se trata de una evicción total: en este caso el vendedor deberá indemnizar
al comprador los siguientes conceptos que están enumerados en el artículo
1847 (saber de qué trata este artículo), el comprador debe indemnizar varios
conceptos, El saneamiento de evicción, a que es obligado el vendedor,
comprende:
ii. Si la evicción es parcial; se aplican los artículos 1852 inciso final, 1853 y 1854.
Artículo 1852: “Si la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte
evicta es tal, que sea de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella,
habrá derecho a pedir la rescisión de la venta. “
Por consiguiente, cuando alguien quiere comprar un bien raíz, que es lo que hace
profesionalmente un estudio de título, y en chile son tremendamente acuciosos
porque tarde o temprano usted va a terminar en un banco, y son los más absurdos
los más mañosos que son frente a las propiedades, si tienen hasta una coma errada
porque piden subsanarlo si no lo corrigen, por lo cual son raros estos juicios en chile,
sobre los bienes muebles es muy raro que haya un juicio de evicción, ya que los
costos del juicio son casi igual que los de un auto, en caso que hayan juicios en bienes
raíces son juicios grandes.
Se extingue de 2 formas:
1.- Por renuncia: En cuanto a la renuncia existen 2 tipos
Esto es importante porque el vendedor no se obliga a entregar una cosa perfecta pero
si hay un mínimo que se exige no ser, esto es no ser perturbado en la posesión y que
la cosa cumpla con el uso que se esperaba.
Definición: no tiene definición pero están tratados en los artículoS 1857 y siguientes
del código Civil.
El artículo 1858 del CC, establece tres requisitos que se deben cumplir para que sean
considerados como vicios redhibitorios.
Concepto: son defectos graves ocultos y que existen a tiempo al tiempo de la compraventa.
Precisión:
Los vicios redhibitorios existen cuando existen defectos materiales.
Hay un elemento de integración, dice que existiría una regla de derecho que
la persona cuando tiene una expertiz es el ámbito que corresponda y la
persona lo ha ignorado, entonces no tiene protección jurídica.
Hay otra observación, este artículo nos permite equiparar la culpa grave de
una persona normal con otra en que por su expertiz profesional debiera
haberlos conocido
El ejercicio de estas acciones son de libre ejercicio por parte del comprador.
Posibilidad de cumulo de acciones, es decir que un mismo hecho jurídico pueda ser
enfocado desde distintas perspectivas jurídicas.
Mora del acreedor: es el rechazo injustificado por parte del acreedor del
cumplimiento que el deudor pretende hacer en tiempo y forma oportuna.
Sin embargo en materia de compraventa hay una norma específica que regula esto,
articulo 1827 CC.
En el artículo 1872 CC, establece un derecho porque dice que el comprador también
tiene un derecho cuando está en una situación compleja.
Puede hacer también un depósito:
Cuando el comprador fuere turbado en su posesión.
Cuando hay una acción real
¿La gran pregunta es si este depósito constituye pago?
Existe unanimidad de que no constituye pago ya que este debe ser hecho a quien
corresponda y el tribunal, no constituye esa parte. Esta vendría siendo como una
medida de seguridad.
Vendedor:
Que se le restituya la cosa
Que si habían arras, el derecho a retenerlas
Arras: es una institución tratados en los artículos 1802 y 1805, pueden ser de dos
tipos;
a) Las arras en garantía
b) Las arras como parte del precio
a) Arras en garantía:
Consiste en la entrega de algo para asegurar la celebración de un contrato
En el derecho comparado, ej.: Argentina es lo que se le dice señar, es dar algo,
garantizando que un contrato determinado se va a celebrar.
2. Tiene derecho a que se le paguen los frutos en proporción a la parte del precio
que no le pagaron
3. Tiene derecho a que se le paguen los deterioros para cuyos efectos al poseedor
se le mirara como de mala fe, a menos que éste pruebe que ha habido
menoscabo que le haya hecho incumplir.
Comprador:
Tiene derecho a que se restituya el precio que ya había pagado.
Pero hay otra disposición del código civil el artículo 680 inc. 2, la cual establece lo
contrario que es la cláusula de reserva de dominio.
Por otra parte es el articulo 1876 CC, trata sobre la cláusula de haberse pagado el
precio.
En esto se habla de lo siguiente, en una compraventa se establece que el precio fue
efectivamente real, pero esto no es efectivo.
Argumentos:
No se puede ir contra sus propios actos, etc.
Segunda posición que plantea que si se puede contradecir entre las partes y
la razón estaría dada que esta disposición habla de terceros por lo que no sería
aplicable a las partes.
Observación:
Jamás alterar las clausulas. Tampoco digan que se nos está pagando en efectivo, si
nos están pagando con cheques.
PACTOS DE LA COMPRAVENTA
La raíz histórica de los pactos que se le pueden agregar a la compraventa están dados
por el derecho romano, después poco a poco en la práctica profesional de la época
comenzaron agregar ciertas cláusulas que se denominaron pactos.
Estos pactos llegaron a nuestra legislación, pero lo primero que debemos decir es
que las partes en un contrato de compraventa pueden pactar todo lo que ellas
quieran en la medida que no sea contrario a la ley, a la mora, orden público y buenas
costumbres (principio de la autonomía de la voluntad).
Pactos que regula el código civil:
Este pacto ha sido un pacto que ha sido utilizado de forma ilícita, porque el
pacto de retroventa sirve para hacer muchas veces ciertas jugadas de la
perspectiva legal que pueden servir para hacer ilícitos.
Para que ilícitos en concreto: se utiliza mucho para lo que se denomina los
prestamos usureros, porque utilizan el siguiente mecanismo;
Estos pactos de retroventa tienen un plazo máximo dentro del cual se pueden
recuperar, que es en el plazo de 4 años contados desde la celebración del
contrato.
Además, también el código civil en las disposiciones pertinentes sobre el
pacto de retroventa en los art. 1881 y siguientes establece cuales son los
deberes u obligación y derechos que tiene cada una de las partes en caso que
se haga valer este pacto de retroventa.
Consideraciones:
Tiene un plazo máximo dentro del cual puede celebrarse de 1 año.
LA LESION ENORME
Concepto: es un vicio objetivo que se produce por el desequilibrio de las
prestaciones superando los márgenes que establece la ley.
Compraventas excluidas:
Compraventa de bienes muebles
Compraventas mercantiles
2. Que supere los márgenes legales en su relación con el justo precio (1889 CC);
Justo precio: es el valor comercial que tenga el bien al tiempo de la
compraventa.
Cuando sufre el comprador de lesión enorme: cuando paga más del doble
del justo precio del bien.
5. Que la acción por lesión enorme se ejerza en el lapso de 4 años contados desde
la celebración del contrato.
CONTRATO DE MANDATO
Artículos 2116 y siguientes del CC: “Contrato por el cual una parte confía la gestión de
uno o más negocios a otra que se obliga a ejecutar por cuenta y riesgo del primero”.
El mandato también tiene una regulación específica en el Código de comercio,
también tiene una regulación en el Código de procedimiento civil a propósito del
mandato judicial.
En cuanto al concepto;
Es un contrato en que una parte confía la gestión; de esta parte de la definición se
concluye que el contrato de mandato es un contrato que se sustenta en la
confianza.
Confía la gestión de uno o más negocios a otro; en este punto hay que poner
mucho énfasis a “negocios”. Para que exista verdadero contrato de mandato
debe consistir en la ejecución de negocios, lo que tradicionalmente se ha
entendido que los actos se deben encomendar es la realización de actos
jurídicos.
Para que exista un mandato, el mandatario obra por cuenta y riesgo propio del
mandante, esto quiere decir que en definitiva el que debe soportar las
consecuencias del mandato es el mandante.
Art. 2124: la aceptación del mandato también puede ser de cualquier manera,
ya sea de forma expresa o tácita. En los mandatos es muy común a diferencia
de todos los contratos, que uno vea solamente la firma del mandante pero eso
no es tal porque si es el mandatario el que presenta este escrito quiere decir
que ha aceptado el mandato, y si hay una aceptación tácita del mandato,
quiere decir que con eso es suficiente.
ii. Lo realiza una persona que está ausente, estas son aquellas que se
encuentran en un lugar distinto en relación con el otro. Tiene lugar
cuando el oferente y aceptante están en lugares distintos.
Pero además, el inc.2 dice que incluso cuando esta persona se ha negado tiene
que tomar las medidas conservativas urgentes, es netamente un deber
emanado de la ley.
Las medidas conservativas son todas aquellas que tienen por objeto preservar
el patrimonio de otra persona, y preservarlo en un amplio sentido.
Mandatos solemnes
i. Mandato para contraer matrimonio (art. 103 del CC): es un mandato
que se hace por escritura pública, pero además es un mandato que
hace para esta finalidad, y además la ley exige ciertas cosas.
ii. Mandato para reconocimiento de hijos (art. 190): esto se hace por
escritura pública.
iv. Mandato judicial: este se constituye por escritura pública, por un acta
extendida ante juez de letras o juez árbitro y suscrito por todos los
otorgantes y, por una declaración escrita del mandante y autorizada
por el secretario del tribunal que conoce de la causa. Y
excepcionalmente por el endoso en cobranza regulado en la Ley de
letra de cambio y pagare.
3. Es un contrato naturalmente oneroso: esto quiere decir que si las partes nada
dicen, el mandatario debe recibir una contraprestación por su ejecución
(artículos 2117 y 2158 N° 3 del CC). Poco de los casos en donde la ley se remite
a la costumbre.
a) La ley: el ejemplo más típico es la representación legal que tienen los padres
de los hijos. ¿por qué los padres pueden representar a los hijos? Porque la ley
así lo dice.
Por ejemplo
Para que los padres representen a sus hijos tienen que darse estos tres requisitos.
A partir de esto, nace la siguiente expresión: “existe mandato sin representación, así
como existe representación sin mandato”.
Es decir, si yo le doy mandato a Ingrid y ella quiere contratar con Sandra, ¿se
entiende que Ingrid tiene facultades para representarme con este contrato?
Por lo tanto, esta es por cierto la concepción más natural. Pero también existe
el mandato sin representación.
Efecto importante
Cuando hay un mandato sin representación, los actos celebrados por el
mandatario con este tercero se radican exclusivamente entre ellos, el
mandatario con el tercero.
El mandatario contrata con el tercero, pero está actuando para otro, desde la
perspectiva económica. Pero desde la perspectiva jurídica es como si esa
persona estuviera actuando para sí mismo.
Por lo tanto, cuando el mandatario actúa con este tercero, los actos celebrados
en virtud de este mandato sin representación se radican entre el mandatario
y el tercero con quien se está contratando. Y posteriormente, por un acto
posterior, el mandatario tendrá que transferir los efectos de ese contrato al
mandante.
Ejemplo
Según el art. 218 la ley dice que se aplican las reglas del mandato y esto tiene
importancia, por ejemplo, para determinar el pago de honorarios.
Ejemplo
Si usted va a aun médico particular debe pagarle, porque se entiende que en materia
de mandato se entiende que es oneroso. La única manera que no obliga a pagar es
que expresamente se haya dicho que es gratuito. Y por eso, por ejemplo, se aplican
las reglas del mandato.
Ejemplo
Yo le digo a una persona que vende paraguas.
Mire, yo vi que los paraguas que usted vende, a dos cuadras más allá, los están
vendiendo a 2/3 del precio suyo. Por lo tanto, yo le diría vaya a comprarlos usted
para que después los pueda vender.
Inciso 2° señala
“…pero si este consejo se da maliciosamente obliga a la indemnización de perjuicios”
Ejemplo
Si yo le digo, vaya para allá y yo sé que allá lo van a asaltar, porque lo están
esperando.
En ese caso, hay dolo de mi parte, porque la palabra malicioso hay que entenderlo
como sinónimo de dolo. Y en ese caso a mí me corresponde indemnizar pero por
responsabilidad extra contractual, porque no hay contrato sino porque cometí un
hecho ilícito. Y por lo tanto, se dan los elementos de la responsabilidad
extracontractual.
Por esta razón el art. 2120 del CC da las coordenadas para que exista un verdadero
mandato:
Responde de culpa leve, así los dice el art. 2129 del CC.
Este artículo tiene una curiosidad, pues permite concluir que la culpa leve también
se puede graduar, es decir, se puede establecer dentro de la culpa leve diversos
grados de culpa.
Culpa grave
Culpa leve
Culpa levísima
Conforme al art. 2129 del CC., podríamos decir que, además dentro de la culpa leve
se podría llegar incluso a apreciar un grado también, que a veces sin salirnos de la
culpa leve, se puede hacer de forma más o menos estricta.
CAPACIDAD EN EL MANDANTE
¿Cuál es la capacidad para ser mandante? ¿Cuál es la capacidad para ser
mandatario?
Todas las personas tenemos capacidad de goce, porque todas las personas
podemos adquirir derechos, aunque tuviéramos un día de nacimiento. Por
eso las guaguas son herederos de sus padres, porque tienen capacidad para
adquirir derechos.
Es un atributo de la personalidad, todas las personas tienen capacidad de
goce, porque basta con que sean personas para que puedan adquirir derechos.
Incapaces absolutos
Los dementes
Los impúberes
Los sordos y sordos mudos que no se puedan dar a entender
claramente.
Incapaces relativos
Los menores adultos
Los interdictos por disipación
Ejemplo
Mujer casada en sociedad conyugal con patrimonio propio
¿Ella podría darle mandato a otro, a un tercero, para que venda un inmueble
parte de dicho patrimonio propio?
CAPACIDAD EN EL MANDATARIO
“Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán
válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones
del mandatario para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas
relativas a los menores”
Por lo tanto, aquí se establece una capacidad especial. El mandatario puede ser un
menor adulto (incapaz relativo).
Por eso el CC señala que se le puede dar el mandato y lo que haga el mandatario a
usted quizás lo obliga, pero en la relación interna que usted tenga como mandante
con el mandatario, se va a regir por las reglas de los incapaces.
CLASES DE MANDATO
I. Atendiendo al número de negocios que incorpora el mandato
Esto es importante porque una de las primeras cosas que debemos mirar
cuando actuamos con un mandatario es saber si está dentro de lo que puede
actuar, qué tipos de negocios puede realizar.
Ejemplo
Es una situación común que se diga ”Yo Pedro Pérez doy amplio poder a..”. Pero,
¿qué facultades, qué poderes estoy dando?
En nuestra legislación, por muy amplias que sean las expresiones que utiliza el
mandante, la verdad es que solamente se le dan facultades de administración. Es
decir, son total y absolutamente básicas, las facultades que se le dan a un mandato
con facultades indeterminadas.
“El mandato no confiere naturalmente al mandatario más que el poder de efectuar los actos
de administración; como son pagar las deudas y cobrar los créditos del mandante,
perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los
deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales
necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fábricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos límites, necesitará de poder especial”
En este artículo se señala que sólo da facultades de administración dentro del giro
ordinario.
“El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservación de estos
bienes y a su reparación y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve
inclusive”
Reparar: corregir o refaccionar los defectos que el bien haya tenido. También
incluye desde una perspectiva material y otra jurídica.
Ejemplo
A una persona le dejan a carago un fundo, ¿qué tiene que hacer con el fundo?
Administrar bien el fundo y estos ¿en qué consiste?
¿Por qué los mandatos que uno ve en la vida profesional son extensos y se
establece facultad por facultad?
Acá en Chile no hay norma que, en materia civil señale todas las facultades que se
entienden incorporadas. En materia civil no existe una disposición así y eso obliga a
ser cuidadoso y determinar claramente las facultades que entrego.
En materia civil, no hay una norma como el art. 7 del CPC en materia judicial que
señale las facultades otorgadas. En este caso, con una norma como esta uno puede
decir: “se entiende incorporadas las facultades del artículo 7mo del CPC”
En temas civiles no existe una disposición así y eso obliga a tener mucho cuidado.
Los bancos lo han utilizado. Para ellos lo que no está expresamente señalado, no
está. Por ello se da que los mandatos son sumamente extensos y detallados.
Esto explica que cuando tenga que redactar un mandato tengan que revisar clausula
por clausula.
Art. 2131 CC
Esta disposición señala que el mandatario debe ceñirse rigorosamente a los
términos del mandato.
Es decir, el mandatario debe actuar como se le dijo que tiene que actuar. Por
eso dice “rigorosamente”.
Art. 2134 complementa esto diciendo:
Ese cumplir rigorosamente incluye, tanto la finalidad perseguida como los
medios para alcanzar dicha finalidad.
Sin embargo, luego encontramos diversas reglas que matizando esta regla general,
esta regla tan estricta y eso lo encontramos en otras disposiciones: en los artículos
2147 al 2150 del CC.
Art. 2147
“En general, podrá el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo
con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo
otros respectos no se aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que
exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los designados en el
mandato, le será imputable la diferencia”
Por ejemplo
Cuando estudiamos los vicios redhibitorios dijimos que tenían que ser ocultos. Por
lo tanto, aquello que está a la vista, yo como vendedor no tengo por qué responder.
Porque si están a la vista y usted está comprando así es porque usted está aceptando
la cosa como está.
Por lo tanto, así como tengo un derecho también tengo un deber cada vez que
negocio. Y ese deber es que si algo me están vendiendo, yo tengo el deber de al
menos tomar ciertas medidas básicas, como el revisar lo que me están vendiendo.
Existe un deber, una carga que tiene todo comprador de revisar lo que se le entrega,
porque si tiene un defecto que era patente, que se percibe y así y todo usted lo recibe,
se entiende que usted lo aceptó así.
En el 2147 nos dice que el mandatario, para ser un verdadero mandatario, debe tener
iniciativa propia.
De ahí viene una posición que está muy poco estudiada en el derecho nacional, que
es la diferencia entre el apoderado y mandatario.
APODERADO MANDATARIO
Tiene poder concreto para hacer algo De acuerdo al art. 2147 tiene iniciativa.
determinado.
Art. 2148
“Las facultades concedidas al mandatario se interpretarán con alguna más latitud, cuando
no está en situación de poder consultar al mandante”
Las facultades para obrar se interponen de forma más amplia cuando no está en
condiciones de consultar al mandante. Siempre deben consultarle a su mandante.
Art. 2149
“El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecución sería manifiestamente
perniciosa al mandante”
Siempre vinculado con la iniciativa propia, pues es también saber abstenerse cuando
sé que será perjudicial para el mandante.
Por lo tanto, si el tomó todas las providencias, invirtió tomando los resguardos
pertinentes y a las tres semanas se produce un desplome, el mandatario no es
responsable.
Usted se obliga a una obligación de medios, el resultado final siempre tiene mucho
de incertidumbre. El riesgo, que es esta aleatoriedad, va siempre por cuenta del
mandante, no del mandatario.
Por eso fíjese en la definición que se hace en el art. 2116: “…es un contrato que se hace
por cuenta y riesgo del mandante…”.
Ejemplo
Sólo un bandido podría asegurar un porcentaje de un 18% de utilidad o un
abogado que se obligará a asegurar un determinado resultado en un juicio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a
efecto las órdenes del mandante”
Inciso 1°
Nadie está obligado a constituirse en agente oficioso cuando se encuentra en la
imposibilidad de cumplir las instrucciones. Basta tomar las providencias
conservativas, por ejemplo.
En cambio, en la agencia oficiosa una persona empezó a actuar por otra, pero
siempre que no tuviera un mandato legalmente constituido.
Técnicamente:
MANDATO AGENCIA OFICIOSA
Es un contrato. Es un cuasicontrato.
Por eso el art. 2150 dice que ningún mandatario está obligado en constituirse en
agente oficioso, porque constituirse en agente oficioso significa salirse de la lógica
del mandato. Basta con que yo tome los resguardos necesarios.
Inciso 2°
Viene a ser una verdadera excepción al inciso 1°
Señala que si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante. Es decir, que si usted deja de obrar pone en una situación de riesgo a su
mandante, el mandatario tomará el partido que más se acerque a sus instrucciones
y que convenga al negocio. En ese caso, el mandatario está obligado a actuar.
Muy importante
Todos los seres humanos que viven en una sociedad tienen el deber jurídico de velar
por sus propios intereses. Es el deber autoprotección, de autodefensa, que significa
que tengo que emplear diligencia para que no me defrauden se transforma en que
existe el deber de autoinformarse. Por lo tanto, el tercero que contrata con un
mandatario y ese mandatario se excede en sus facultades, él como tercero asume el
riesgo, porque no actuó diligentemente.
Y esa es la regla generalísima, por eso los bancos revisan palabra por palabra y si no
está la facultad no la dan.
LA DELEGACIÓN EN EL MANDATO
La delegación existe en todo lo que dice relación con el mandato, mandatos civiles y
mandatos judiciales.