Nº

312
Martes 20 de julio de 2010 • Año 7

$.:,
La lógica
jurídica en el

$.:,
pensamiento
de Florencio
Mixán Mass
3, 4, 5 Y 6 JOSÉ F. PALOMINO MANCHEGO

2 / Proceso inmediato, 7 / El tesoro del 8 / Miscelánea jurídica:

acusación directa y principio galeón: historia del La FIA en Río de Janeiro
de legalidad procesal Derecho
MARCIAL E. PÁUCAR CHAPPA CARLOS A. RAMOS NÚÑEZ
 2 Suplemento de
análisis legal
Proceso inmediato,
acusación directa y principio
de legalidad procesal
Marcial Eloy
PÁUCAR CHAPPA
Abogado por la UNMSM.
Maestría en la USMP.
Secretario de Confianza de la Corte Suprema.
$.:,
N
uestra Carta Fundamental, en el
Art. 139º.3, alberga una garantía
trascendental destinada a evitar
la manipulación del proceso, denominada
“garantía de jurisdicción y procedimiento
determinado”, negador de los órganos ju-
risdiccionales de excepción o las comisiones
especiales. De esta forma, y no de otra, sa-
bemos que este principio garantiza a toda
persona que requiere del servicio de justicia
el tener y conocer, y ser sometido a un pro-
cedimiento preestablecido por la ley.
Es sobre esta base que la Sala de Apela-
ciones de La Libertad, en el Exp. N° 33-2007,
$.:,
estableció que debe declararse la nulidad
del proceso si es que el Ministerio Público
(MP) sigue la vía de la acusación directa;
pues, en función de la garantía del pro-
cedimiento preestablecido por la ley, el
procedimiento especial expresamente
regulado para ello es más bien el
proceso inmediato. Sin embargo,
ello nos permite apreciar el al-
cance –impresionante y muy
vasto–, de una aparente con-
fusión, donde nos pregunta-
mos si, en efecto, no existe
la figura de la acusación
directa, o es, simplemente,
la repetición de dos formas
–a su núcleo esencial– de
llegar a lo mismo. Al respec-
jurídica
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MARTES 20 DE JULIO DE 2010
to, adelantamos una respuesta: ambas son
autónomas, con rasgos similares pero con
características particularmente singulares.
EL PROCESO INMEDIATO
SÁNCHEZ VELARDE explica que el procedi-
miento ordinario constituye la normatividad
base para cualquier forma de especialidad
procedimental e incluso de los procesos es-
peciales, los cuales, por el contrario, están
previstos para delitos muy concretos o cir-
cunstancias específicas de especial relevan-
cia procesal, asimismo, están condicionados
para circunstancias o delitos específicos, en
los que se discute una concreta pretensión
punitiva.
Así, corresponde aplicar el proceso inme-
diato cuando no es necesaria la investigación
preparatoria, debido a que nos encontramos,
según el Art. 446º. 4, del CPP-2004, frente a
un supuesto de flagrancia delictiva, confe-
sión o elementos de convicción acumulados
durante las diligencias preliminares, previa
declaración del imputado –no perdamos de
vista esta última circunstancia que es la que
eleva la cuestión a un punto álgido–; mien-
tras que la oportunidad procesal del requeri-
miento será luego de culminar las diligencias
preliminares o, en su defecto, antes de los
treinta días de formalizada la investigación
preparatoria.
LA ACUSACIÓN DIRECTA
Por otro lado, dentro del proceso común nos
encontramos con la acusación directa, en la
que, en vez de disponer la continuación de la
formalización de la investigación preparatoria,
el fiscal “acusa”. En ese sentido, el Art. 336º.
4 del CPP-2004 señala que si el fiscal consi-
dera que las diligencias actuadas prelimi-
narmente establecen suficientemente
la realidad del delito y la intervención
del imputado en su comisión, podrá
formular directamente acusación,
es decir, cuando las investiga-
ciones preliminares conducen,
con probabilidad rayana en la
certeza, al resultado de que el
procesado cometió el hecho
delictuoso. Asimismo, respecto
a la realidad se deberá acre-
ditar que el delito existió, por
ejemplo, en un delito de ho-
COMENTARIO
micidio, con el protocolo de necropsia corres-
pondiente, en tanto que sobre la intervención
del imputado se debe probar el vínculo entre
el imputado y la ejecución material del delito,
verbi gratia, con una prueba de absorción ató-
mica y un dictamen pericial de huellas.
¿EXISTEN DIFERENCIAS?
Es claro, entonces, que ésta y la anterior
condición objetiva de procedibilidad tienen
mucho en común: son fruto de las diligencias
preliminares, pero lo que más de un fiscal se
preguntará es si hay diferencia entre ambos.
Ahora bien, la confusión es ver a la acusación
directa como una remisión al proceso inme-
diato, lo cual no es correcto. Así, para NEYRA
FLORES en la acusación directa el fiscal con
los resultados de las diligencias preliminares
acusa, prescindiendo de formalizar la inves-
tigación preparatoria, mientras que en el
proceso inmediato el fiscal antes de acusar
formula un requerimiento, para que el juez
apruebe su pedido de proceso inmediato.
De cara a este planteamiento, se advierte
que en la acusación directa sí existe un con-
trol por las partes de la acusación, en tanto y
en cuanto, la única etapa que no se realiza
es la investigación preparatoria, siguiendo su
curso normal a partir de la etapa intermedia
hasta el juzgamiento –todo dentro del marco
legal del proceso penal común–.
En consecuencia, nuestra opinión y crí-
tica es que la acusación directa no colisiona
el principio de legalidad procesal ni con la
garantía constitucional del proceso predeter-
minado por la ley, toda vez que la acusación
directa forma parte del proceso común. No
obstante, será la estrategia procesal que el
fiscal adopte, la que finalmente aquilatará
determinar qué vía seguir. ◆
Jurídica es una publicación de
2008 © Todos los derechos reservados
RECONOCIMIENTO
La lógica jurídica en
el pensamiento de Florencio
Mixán Mass (1935-2009)
José Félix
PALOMINO MANCHEGO
Profesor de derecho
constitucional, ciencia política
y filosofía del derecho en las universidades
NMSM, de Lima, IGV, SMP y de la AMAG.
T
enía pendiente una deuda inte-
lectual con Florencio Mixán Mass,
quien nació en Chachapoyas, su
patria chica que alberga el imponente mo-
numento arqueológico llamado Kuelap, el
27 de octubre de 1935, y deseo saldarla –
reconociendo que resulta impagable– dan-
do cuenta de su pathos y ethos pensante
relacionado con la lógica jurídica, sin des-
conocer, por cierto, sus aportes doctrinales
de alta calidad científica a la ciencia del
derecho procesal penal.
Recuerdo perfectamente a nuestro ho-
menajeado cuando dictaba sus clases, con
abnegación ejemplar, en la Maestría de De-
recho Penal de la Universidad Nacional Ma-
yor de San Marcos (UNMSM). Mixán Mass
acudía los sábados en horas de la mañana,
de manera puntual. La hora británica y la
disciplina prusiana fueron dos referentes de
obligada recordación, que el extinto procesa-
lista cultivó en vida con toda evidencia, y a
cambio de nada, para beneficio de sus ávidos
alumnos.
VIDA Y OBRA
En su trabajada vida, Mixán Mass obtuvo el
título de abogado en 1965 y el grado acadé-
mico de doctor en derecho en 1971, ambos
al máximo de las posibilidades, en la Univer-
sidad Nacional de Trujillo (UNT), fundada el
10 de mayo de 1824, por el Libertador Simón
Bolívar (1783-1830). En su alma máter ocu-
pó, entre otros, los siguientes cargos, en los
que no descuidó el más mínimo detalle: ex
secretario docente de la Facultad de Derecho
y Ciencias Políticas (1966-1968), ex director
MARTES 20 DE JULIO DE 2010
Florencio Mixán Mass en el Tribunal de Garantías Constitucionales, en sesión del Pleno, el
4-02-1991, llevada a cabo en Arequipa.
del Programa Académico de Derecho y Cien-
cias Políticas (1977) y ex director de la antigua
Dirección Universitaria de Personal Docente,
Administrativo y de Servicio (1978-1980).
A sabiendas que el ejercicio de la pro-
fesión, que abrazó con verdadera vocación,
constituye uno de los pilares que debe cul-
tivar todo hombre de derecho con sentido
humanista, Mixán Mass –hombre de buenos
propósitos– fue decano del Colegio de Abo-
gados de la Libertad (1981-1982). Dos años
anduvo surcando mares en el referido gremio
profesional, con afanosa diligencia. Y la solíci-
ta educación que ahí dejó será recordada por
sus colegas de aquella época.
Sus sabias enseñanzas, Mixán Mass las
puso con total evidencia vocacional, ago-
tando todas sus energías mentales hasta
cerrar sus ojos, en diversas universidades de
la República, a nivel de pregrado y posgra-
do (maestría y doctorado), empezando, a tal
fin, con la entereza de un soldado espartano,
por la UNT, luego UNMSM, Universidad Pri-
vada Antenor Orrego –UPAO– (1998-2001),
Católica de Santa María de Arequipa (1998),
Nacional Pedro Ruíz Gallo (2001), Nacional
Santiago Antúnez de Mayolo (2001-2007),
Nacional del Centro (2004), entre otras. Con
Suplemento de
análisis legal
lo cual, reafirmó su plena posesión de sus fa-
cultades intelectuales.
Mixán Mass ocupó diversos cargos
públicos, todos ellos con entera responsa-
bilidad y sentido común: ex vicepresidente
del Consejo Nacional de la Magistratura, ex
magistrado del Tribunal de Garantías Consti-
tucionales, presidente del Comité Consultivo
que en 1990 elaboró el Proyecto Alternativo
del Código de Procedimientos Penales, dele-
gado del Ministerio de Justicia en la Comisión
Revisora del Código Procesal Penal (1991),
miembro de la Comisión de Reforma Consti-
tucional del Poder Judicial (1992), presidente
de la Comisión Principal para la Aplicación
del Código Procesal Penal de 1991 (1993),
miembro de la Comisión Especial Revisora
del Código Procesal Penal de 1991 (1994).
Como gran señor y verdadero hombre
de ciencia, Mixán Mass cumplió la honrosa
misión como miembro de la comisión encar-
gada de elaborar las Bases para la Reforma
Procesal Penal, nombrado mediante Resolu-
ción Administrativa N° 0077-2003 de la Pre-
sidencia de la Corte Suprema de Justicia de la
República, integrante del equipo que elaboró
el Proyecto Huanchaco, como aporte de la
sociedad civil para un nuevo Código Procesal
3
Penal para un nuevo Sistema Procesal Penal
(2003), miembro de la Asociación Nacional
de Derecho Penal y miembro fundador del
Instituto de Ciencia Procesal Penal.
Aquí me agrada recordar lo siguien-
te: en cada uno de los cargos que ejerció
$.:,
Mixán Mass demostró, con devoción y sa-
piencia ejemplar, que los puestos son para
fortalecer las instituciones a las cuales se
representa, dando lo mejor de sí y no para
servirse de ellas. Siempre expresados por
el conducto de la sencillez y la humildad,
y ambas despojadas de toda vanidad y pre-
juicio. Por lo tanto, responsable y compro-
metido, en toda la extensión del término:
así se puede resumir la personalidad del
recordado Florencio Mixán Mass, quien en
vida nunca pujó por las posiciones públicas.
Como si fuera poco, jamás se le cruzó por la
cabeza aspiraciones feudatarias.
Por eso, aunados a estos anteceden-
tes, es dable agregar rigurosamente que
$.:,
entre las distinciones que se le otorgó a
Mixán Mass, como resultado de sus cua-
lidades personales y académicas, tenemos
las siguientes: profesor honorario de la
Facultad de Derecho de la Universidad
Particular Los Andes, profesor honorario
de la Universidad Particular San Pedro
(2000) y miembro honorario de los Cole-
gios de Abogados de La Libertad, Amazo-
nas (1985), Cusco (1988) y Áncash (1989).
Además, producto del esfuerzo de su acos-
tumbrada laboriosidad sin par, fue home-
najeado en dos ocasiones con la Medalla
de Oro por el Concejo Provincial de Trujillo,
Distinción Honorífica José Faustino Sán-
chez Carrión otorgada por la UNT (1995) y
distinguido por el Tribunal Constitucional
con la Medalla de Honor Toribio Rodríguez
de Mendoza (2003).
El día que fue distinguido como Doctor
Honoris Causa por la UNT, el 24 de octubre
de 2008, pronunció un hermoso discurso que
lleva por título El método de enseñanza de
 4-5 Suplemento de
análisis legal MARTES 20 DE JULIO DE 2010

la ciencia jurídica y del derecho positivo, que recurrente. Se ha de evitar el facilismo o

constituye acaso un ajuste de cuentas de su
dilatada experiencia volcada con afanes y
desvelos.
En tal sentido, digno de transcribirse por
su contenido, son las condiciones adecuadas
que se requieren, en el sentir de Mixán Mass,
para implementar la aplicación del método
activo-discursivo:
“a) Rigurosa selección de postulantes
para el ingreso a la formación en la carrera
de abogado y graduandos en derecho; e,
igual rigor en las evaluaciones para su pro-
moción, titulación y graduación; b) Asimismo,
rigurosa selección de docentes tanto para el
ingreso cuanto para el ascenso; c) Política de
capacitación docente y remuneración satis-
$.:,
cualesquiera otras formas de desnaturaliza- En la izquierda, Mixán Mass
ción de la enseñanza-aprendizaje de la me- recibiendo el diploma de
todología de la investigación; e, igualmente, Doctor Honoris Causa de
evitar protoinvestigaciones o especulaciones la Universidad Nacional de
acientíficas. Trujillo (UNT) 24-10-2008.
(3) Epistemología. El futuro abogado o
magíster o doctor en derecho, durante su for-
mación comprenda la etiología, las fuentes,
el objeto, los métodos, los fines, etcétera, del
proceso del conocimiento humano; e, igual-
mente, oriente su inquietud heurística a iden-
tificar, contrastar y utilizar idóneamente las
categorías del saber humano, como son, por
ejemplo: la verdad factual, ya como proceso
o como resultado de la dinámica cognitiva; e,
igualmente, sea capaz de identificar y utilizar

factoria; d) Construcción y/o adecuación de la
infraestructura: (1) áreas físicas apropiadas;
(2) acústica, temperatura e iluminación ade-
cuadas; (3) mobiliario funcional, desplazable,
etcétera; e) Dotación y empleo de equipos y
medios técnicos, mantenimiento oportuno e
innovación de los mismos; f) Recurso biblio-
gráfico adecuadamente dotado con todo lo
que aportan tanto la evolución del conoci-
miento jurídico, la de los conocimientos afi-
nes, como también la tecnología avanzada,
en tanto fueren necesarios para satisfacer los
requerimientos del método activo-discursivo;
y g) Enriquecer el contenido curricular inclu-
yendo necesariamente:
$.:,
la verdad formal; así como logre comprender
y aplicar la interrelación entre la teoría y la
práctica, que tenga conciencia sobre la im-
portancia de la práctica como contrastación
de la teoría, etcétera. Y,
(4) Axiología. Esta teoría de los valores
servirá para que el discente comprenda y
asuma la importancia social de los valores
axiológicos como antídotos contra la subcul-
tura de la corrupción; e, igualmente, inicie su
aprestamiento hacia el logro de la convicción
de que el derecho no es un fin en sí mismo,
sino el medio para resolver los problemas ju-
rídicos con fidelidad a los valores axiológicos,

como son el valor justicia, el valor probidad,

(1) La lógica enunciativa como prerrequi-
sito de la lógica jurídica, pues la lógica como
ciencia formal, si es conocida y aplicada fiel-
mente, garantiza razonamientos correctos,
sean estos comunes o jurídicos; rigor formal
que es indispensable, por ejemplo, para la
argumentación jurídica exenta de falacias o
paralogismos.
(2) Metodología de la investigación
científica y metodología de la investigación
jurídico-social. La formación de investigado-
res para el área de los problemas jurídicos o
jurídico-sociales, etcétera; es indispensable
que la metodología de la investigación se in-
culque desde el pregrado y se continúe hasta
culminar el posgrado, única vía para lograr
la probabilidad de que, al culminar el grado
académico, unos pudieren formular y ejecu-
tar importantes proyectos de investigación
aplicada y otros formulen y ejecuten proyec-
tos de investigación pura o denominada tam-
bién básica; de lo contrario, será “pedir peras
al olmo”. Los docentes para el caso deberán
ser rigurosamente seleccionados y también
beneficiarios de programas de capacitación
etcétera.”
El 17 de noviembre de 2009, a la sabia
edad de 74 años, Mixán Mass recibió, con re-
signación de su fe cristiana, la orden de partir
al viaje eterno. En el orden de los resultados,
con su deceso se fue uno de los grandes edu-
cadores de la juventud peruana, justo cuan-
do se encontraba amasando la educación
con su inteligencia. Sus restos mortales se
encuentran en el cementerio Parque Eterno
de Trujillo. Ahora que sus sienes están frías
queda tan solo que sus discípulos concluyan
el proyectado y justo libro-homenaje en su
honor, sin importar que Mixán Mass ya está
gozando la paz de la tumba. ¡Qué noble co-
razón el suyo que a diario estamos echando
de menos! ¡Cuántos docentes, que fungen de
tales, quisieran tenerlo!
El día del entierro, y antes de ver partir
a su maestro con destino a la inmortalidad,
Carlos Vásquez Boyer dijo que Mixán Mass,
diligente y educador, fue “… uno de los más
tenaces defensores de un Código Procesal
Penal garantista y de corte adversarial, el Có-
digo de sus sueños y de sus preocupaciones”.
Y su discípulo Víctor Burgos Mariño, en justi-
ciera vocación, recordó a Mixán Mass mani-
festando ante su tumba que fue “… líder y
principal protagonista de la reforma procesal
penal en el Perú”.
¿CÓMO ENFOCABA MIXÁN MASS
A LA LÓGICA JURÍDICA?
Antes de entrar a desarrollar el pensa-
miento de Mixán Mass, acerca de la lógica
jurídica, es conveniente hacer algunas pre-
cisiones conceptuales y ubicar a la lógica
jurídica en el panorama actual. Según el
catedrático de la Universidad de Huelva,
Carlos Alarcón Cabrera, la lógica jurídica es
una “rama de la lógica que estudia, desde
el punto de vista formal, las operaciones
intelectuales del jurista y los productos
mentales de esas operaciones: los concep-
tos jurídicos, las definiciones jurídicas, las
categorías jurídicas y, como consecuencia
de dichas creaciones mentales, los racioci-
nios jurídicos, utilizados por el jurista para
la elaboración, la interpretación o la aplica-
ción del derecho.” (1)
La primera edición del libro Lógica Ju-
rídica (Marsol Perú Editores, S.A., Trujillo,
1988, 416 págs.) de Mixán Mass, digna
del mejor elogio, tiene la siguiente estruc-
tura:
– Dedicatoria.
– Presentación.
– Prólogo.
– Introducción: Interrogantes e Hipótesis.
CAPÍTULO I
-Reminiscencia sobre norma y norma
jurídica.
CAPÍTULO II

CAPÍTULO IV
Nociones de Lógica moderna.
I. Nociones de Lógica proposicional.
II. Nociones sobre Lógica de clase.
TÍTULO SEGUNDO
Lógica Jurídica.
CAPÍTULO I
Norma y Norma Jurídica.
CAPÍTULO II
Formas del conocimiento jurídico.
CAPÍTULO III
Argumentación Jurídica.
Haciendo una comparación entre ambas
ediciones, el lector podrá sacar sus propias
conclusiones. Sin embargo, es importante
señalar que Mixán Mass era consciente que
para poder entender la Lógica Jurídica, pre-
viamente hay que conocer la Lógica General.
Y eso se desprende del libro Lógica para ope-
radores del Derecho (1998) en donde Mixán
Mass empieza primero a desarrollar la Lógica
General y luego esboza el contenido de la
Lógica Jurídica. De ahí que, comparto abierta-
mente la postura que optó, con criterio objeti-
vo el recordado maestro de Chachapoyas.
Ahora bien, al empezar a hojear su libro
Lógica Jurídica (1988), que conserva todavía
magnífico vigor, Mixán Mass decía en el Pró-
logo lo siguiente: “No pretendo enseñar, sino,
simplemente, provocar, motivar, a quienes en
el Perú tienen dominio en la materia para que
se decidan a publicar sus trabajos y, de ese
modo, a su vez estimulemos a los estudian-
tes de Derecho a sentir amor, y ¡ojalá! pasión
por la Lógica General y la Lógica Jurídica en
especial” (pág. 9). Colocándose a la altura
de las circunstancias, Mixán Mass antes de
abordar a la Lógica Jurídica, empieza recor-
dando algunos aspectos generales de la nor-
ma jurídica. Previamente, enseña que norma
-Estructura de la norma jurídica. En la segunda edición, si así se prefiere significa una pauta, una regla de comporta-
-Formas del pensamiento. denominarla, aun cuando lleva por título Ló- miento, destacándose en el universo norma-
I. Concepto jurídico. gica para operadores del Derecho (Ediciones tivo aquellas que son de naturaleza eminen-
II. El juicio jurídico. BLG, Lima, 1998, 410 págs.), Mixán Mass temente prescriptiva –(prevén: obligaciones,
CAPÍTULO III añadió al final, con su habilidosa maestría y prohibiciones, permisiones y dispensas)–: las
I. Inferencia enunciativa. criterio analítico, gran parte de lo que había que están destinadas a regular las relaciones
II. Inferencia jurídica. elaborado en la primera edición de 1988, es interactivas de las personas naturales entre sí
CAPÍTULO IV decir, con el título de Lógica Jurídica. o de éstas con las entidades. El universo nor-
-Conectivas lógicas (Constantes La composición general del libro Lógica mativo está integrado por las normas éticas,
proposicionales). para operadores del Derecho es la que sigue: consuetudinarias, reglas de juego, reglas gra-
CAPÍTULO V – Presentación. maticales, directivas técnicas, reglas ideales,
Nociones sobre Lógica de clases. TÍTULO PRIMERO religiosas, jurídicas y órdenes o instrucciones,
CAPÍTULO VI Lógica Enunciativa. emitidas jerárquicamente (pág. 19).
Falacias. CAPÍTULO I Y en cuanto respecta a la norma jurídi-
CAPÍTULO VII Principios lógicos. ca, Mixán Mass nos dice que es aquella de
-Demostración. Argumentación. CAPÍTULO II naturaleza genuinamente prescriptiva, pues
Refutación. Algunas inferencias enunciativas. ordena, prohíbe, permite, dispensa, declara,
-Argumentación. CAPÍTULO III determinados comportamientos humanos;
-Refutación. Razonamiento incorrecto. y, es emitida mediante “acción normativa”
RECONOCIMIENTO
estatal (tratándose de normas jurídicas inter-
nas) o interestatales (si la norma jurídica es
internacional). A este fin, preciso es tener cla-
ro –como observa Mixán Mass– que median-
te la norma jurídica el Estado puede instituir
la regulación jurídica; y el universo de normas
jurídicas estatales o interestatales conforman
lo que se llama el orden jurídico de un deter-
minado Estado o de una determinada época
del Derecho Internacional (pág. 31).
Al ocuparse de las características de la
norma jurídica, Mixán Mass menciona proli-
jamente las siguientes: a) Es heterónoma, b)
tiene jerarquía normativa, c) conlleva coer-
cibilidad y coacción estatal, d) es bilateral y
coimplicante, e) es eminentemente prescrip-
tiva, f) es teleológica, g) existe correlación en-
tre el Estado y la norma jurídica, h) requiere
$.:,
implementación para su aplicación, i) es dife-
rente de la ley, pero se relaciona con ella, j) es
temporal y espacial, k) refleja las relaciones
de poder al interior del Estado y, en su caso,
las que acontecen a nivel internacional, y l) es
válida o inválida (págs. 32-69).
En cuanto atañe a la clasificación de la
norma jurídica, Mixán Mass advierte con pre-
cisión que no existe unanimidad de criterios,
y ofrece de manera apropiada, según su pa-
recer, la siguiente:
A) Según el sentido del operador deón-
tico:
a) norma jurídica obligatoria,
$.:,
b) norma jurídica facultativa,
c) norma jurídica prohibitiva,
d) norma jurídica excluyente,
e) norma jurídica de exención,
f) norma jurídica declarativa,
g) norma jurídica aclaratoria,
h) norma jurídica de organización y
i) norma jurídica de procedimiento.
En este rubro Mixán Mass ubica también
a la fe de erratas.
Cuando la formulación y publicación de
las proposiciones jurídicas se hace emplean-
do la escritura se presenta el riesgo de que
durante el proceso de impresión se cometan
errores. El medio para salvar esos errores
consiste en publicar las correcciones hechas
ciñéndose fielmente al texto de la autógrafa.
B) Según el lenguaje legal (o sea, según
la estructura proposicional):
• normas jurídicas consistentes y
• normas jurídicas inconsistentes (págs.
70-95).
La norma jurídica, enseña Mixán Mass,
tiene: a) una estructura interna que está
constituida por el lenguaje (escrito u oral) que
 6 Suplemento de
análisis legal
sirve de medio, de “cobertura material”, para
expresarla, para exteriorizarla, para conocerla
y darla a conocer. Y, b) una estructura interna
que está dada por la forma del pensamiento:
el concepto jurídico y el juicio jurídico, que
la encarnan, y que la reflejan. Visto así las
cosas, Mixán Mass recuerda que se conoce
con el nombre de forma del pensamiento
(entiéndase del conocimiento) al sistema de
abstracciones que reflejan adecuadamente
la esencia del objeto del conocimiento (de
la realidad natural o social o de la trayecto-
ria evolutiva del propio pensamiento) (pág.
101).
Y en lo que respecta a las formas del
conocimiento (pensamiento) jurídico, Mixán
Mass desarrolla tres:
a) Concepto jurídico: permite reflejar en
síntesis, según el caso, las características tan-
$.:,
to esenciales como secundarias de aquello
que es objeto y sujeto, respectivamente, de la
regulación jurídica, de la conducta objeto de
la consecuencia jurídica, de las circunstancias
objetivas y subjetivas de la regulación jurídi-
ca; e igualmente, permite reflejar la trayecto-
ria histórico lógica del conocimiento jurídico,
la clase de norma jurídica, la estructura inter-
na del juicio jurídico, etc. (pág. 114).
b) Juicio jurídico: es una de las formas
del conocimiento jurídico que, incidiendo en
la correlación entre la prescripción jurídica y
la conducta regulada, expresa el sentido de la
resolución jurídica. El juicio jurídico –agrega
Mixán Mass– es la modalidad que necesaria-
$.:,
mente adopta la norma jurídica en el acto de
instituir una regulación jurídica, esto es, en el
acto de prescribir jurídicamente el comporta-
miento de las personas (pág. 138).
c) Inferencia jurídica: es tal cuando opera
con conceptos y con juicios jurídicos, y con
estricta sujeción a los principios y a las reglas
de la inferencia que la Lógica general tiene
establecidos. Mixán Mass, citando a Georges
Kalinowski, estima que una inferencia jurídi-
ca resulta necesaria en toda actitud jurídica:
elaboración, interpretación y aplicación de
una proposición jurídica, y en el estudio de
dicha norma, como parte integrante del De-
recho. Es decir, es ineludible para el legislador,
para el magistrado, para el funcionario públi-
co encargado de opinar o resolver problemas
jurídicos, para el jurista, para el profesor de
Derecho, para el estudiante de Derecho
(págs. 249-250).
Es menester observar a este propósito,
MARTES 20 DE JULIO DE 2010
que Mixán Mass al abordar las conectivas ló-
gicas precisa muy bien que sí tienen significa-
ción objetiva, por cuanto reflejan adecuada-
mente los distintos tipos de conexiones que
acontecen en la propia realidad (pág. 292). ¡Y
qué decir de las falacias! Mixán Mass advier-
te que el error en el procedimiento de infe-
rencia, así como la infracción deliberada de
las reglas de la inferencia, conduce necesaria-
mente a una conclusión inválida. En su opi-
nión, el error en el procedimiento discursivo,
es decir, el error cometido sin darse cuenta, se
llama paralogismo. En cambio, la infracción
intencional de las reglas de inferencia para
inducir en error al contrario se denomina fa-
lacia o sofisma (pág. 353).
Y a continuación, Mixán Mass enumera
algunas de las falacias en las que incurrimos
con frecuencia: falacia de afirmar disyun-
tivo no exclusivos, negación del conjunto
de una conjunción negativa, negación del
antecedente, afirmación del consecuente, ar-
gumentun ad baculum, argumentum ad ho-
minem ofensivo, argumentum ad hominem
circunstancial, argumentum ad ignoratiam,
argumentum ad misericordiam, argumentum
ad veracundiam falacia de accidente, falacia
de precipitación por obtener la consecuencia
(accidente inverso), falacia de causa falsa, fa-
lacia de consecuencia falsa, falacia de falsa
premisa (“antecedente”), falacia de petición
de principios, falacia de non sequitur, falacia
por introducción de un cuarto término (qua-
ternio terminorum), falacia de término medio
no distribuido, falacia de ilícito mayor e ilícito
menor, falacia de premisa excluyente, falacia
de extraer una conclusión afirmativa de una
premisa negativa y falacia de falsa oposición
lógica (págs. 353-385).
En conclusión, Mixán Mass escaló altu-
ras en el mundo de la Lógica Jurídica por la
propia gravitación de su inteligencia, dejan-
do ideas fértiles a las nuevas generaciones,
y de las cuáles se valió para poder razonar
y argumentar sus propios puntos de vista.
Por ejemplo, en el área del Derecho Proce-
sal Penal, disciplina del Derecho Público que
actualmente requiere de un conocimiento ló-
gico para poder acentuarse como tal, Mixán
Mass lo corroboró en cada una de sus obras.
¿Qué autores consultó Florencio Mixán
Mass para elaborar su libro Lógica Jurídica?
Entre varios, tanto americanos como euro-
peos, tenemos los siguientes: Georg Henrik
von Wright, Eduardo García Máynez, Hans
Kelsen, Carlos Cossio, Karl Larenz, Nicolás
María López Calera, Georg Kalinowski, Fran-
cisco Miró Quesada Cantuarias, Juan Ramón
Capella, Albert Calsamiglia, Norberto Bobbio,
Georg Wilhelm Friedrich Hegel, Jacques Ma-
ritain, Marcial Rubio Correa, Klaus Adomeit,
Edmund Husserl, José Ferrater Mora, Aristó-
teles y Jaime M. Mans Puigarnau.
REFLEXIONES FINALES
No quiero poner fin a estos renglones redac-
RECONOCIMIENTO
tados con nostalgia y hondo dolor, testimo-
niando un grato recuerdo que siempre tengo
presente, el cual, reafirma el humor habitual y
grata simpatía que encarnaba en vida Mixán
Mass. ¡Cómo no recordarlo! ¡Cómo no hacer
un justo homenaje a quien fue conmigo, y
con muchos, extraordinariamente bondado-
so! A inicios de 1990 mi dilecto amigo y nota-
ble maestro universitario Víctor Julio Ortecho
Villena, con quien tengo una amistad con-
sustanciada en la hermandad de ideales, me
invitó un fin de semana a la UPAO de Trujillo
a dictar un ciclo de conferencias sobre las lí-
neas tendenciales del Derecho Constitucional
en las postrimerías del siglo XX, centrando la
exposición en la Jurisdiccional Constitucional,
y el influjo de la Constitución de Austria del 1-
10-1920, cuyo mentor fue el admirado Hans
Kelsen (1881-1973).
La velada académica sabatina concluyó
al atardecer. Al día siguiente, domingo, sien-
do aproximadamente las 06:00 de la mañana
llamaron a mi habitación en el Hotel donde
me encontraba alojado. Al abrir la puerta,
grande fue mi sorpresa ver frente a mí a Flo-
rencio Mixán Mass y a Gerardo Eto Cruz. Este
último, por aquella época jovencísimo docen-
te todavía, y hoy por sus propios méritos, en-
contrándose en la quinta decena de la vida,
flamante magistrado del Tribunal Constitu-
cional de Perú. Mixán Mass –“Floro”, como
cariñosamente le decíamos sus amigos– con
su mirada vivaz y tierna sonrisa me manifes-
tó: “Pepe, vamos al mercado a servirnos un
caldo de cabeza de carnero”, invitación que
acepté sin vacilación alguna, no sin antes pre-
guntarme, sin tener respuesta hasta el día de
hoy ¿cómo Mixán Mass y Eto Cruz dieron con
mi paradero? De aquel día en adelante, cada
vez que viajaba a Trujillo se hizo moneda co-
mún esa clase de sólidos desayunos con mis
dos queridos y admirados colegas.
Sin embargo, ahora, solamente será en
compañía del juez de la constitucionalidad
Eto Cruz y de su amada esposa Irene Bardales
Vigo, y sin la presencia –¡insustituible!– del
abnegado profesor y apóstol de la educación,
en el verdadero sentido de la palabra: Floren-
cio Mixán Mass. ◆
[1] Vid. Voz “Lógica Jurídica”,
a cargo de Carlos Alarcón Cabrera,
en Antonio-Enrique Pérez Luño,
Ramón Luis Soriano Díaz, Carmelo
José Gómez Torres (Directores):
Diccionario Jurídico. Filosofía y
Teoría del Derecho e Informática
Jurídica, Editorial Comares,
Granada, 2004. pp. 100-101.
OPINIÓN
El tesoro del galeón:
un caso de la utilidad práctica
de la Historia del Derecho
Carlos Augusto
RAMOS NÚÑEZ
Profesor de Historia del
Derecho en la PUCP. Miembro
de Número de la Academia Nacional de
Historia y de la Academia Peruana del
Derecho.
E
n mayo de 2007, frente a las costas
portuguesas, la empresa estadouni-
dense Odysssey Marine Exploration
(OME) anunció el sensacional rescate de
quinientas mil monedas de oro y plata, que
pesadas constituían nada menos que 17 to-
neladas de lujoso metal, de incalculable valor
no solo material sino también histórico. Las
monedas encontradas se hallaban esparcidas
y al parecer correspondían a las bodegas del
galeón Nuestra Señora de las Mercedes, nave
de guerra española hundida en el Atlántico,
por piratas ingleses en las inmediaciones del
estrecho de Gibraltar, hacia 1804, a la que
los cazatesoros denominaban Black Swan o
Cisne Negro, habían sido acuñadas en Lima
(y parece que también en Potosí) en la época
colonial.
EL JUICIO POR EL TESORO
El Estado español, representado por un abo-
gado mediático, James Goold (curiosamente
sin una “o”, oro en inglés), especialista en la
materia, planteó entonces un juicio contra la
empresa OME para que le entregara el tesoro
encontrado y sostuvo con brillo forense inne-
gable, tanto que los tribunales elogiaron a la
defensa en gesto poco común, que el navío
portaba su bandera y circulaba, no obstan-
te la índole comercial de su cargamento, de
modo oficial. El corolario resultaba obvio: el
cuantioso tesoro es propiedad de España.
Empero, hasta que se confirmara la iden-
tidad del barco y el lugar exacto del hallazgo,
el juez Mark Pizzo, de la Corte Federal de
Tampa, antes de emitir su pronunciamiento,
MARTES 20 DE JULIO DE 2010
dictó una medida cautelar: el embargo de la
valiosa carga.
EL PERÚ PRESENTE
Nuestro Gobierno, en representación del Es-
tado peruano, valgan verdades no se quedó
atrás y salió a juicio con evidencias: las mone-
das habían sido acuñadas en Lima, la Ciudad
de los Reyes, entonces sede del Virreinato del
Perú.
A este efecto, el Ministerio de Justicia,
mediante Res. Suprema N° 045–2009, de-
signó a una voluntariosa y discreta abogada,
Katty Aquize Cáceres, como procuradora
pública ad hoc para la defensa de nuestro
patrimonio cultural, mientras que la Emba-
jada peruana en Washignton, por indicación
expresa de la Cancillería, tomó los servicios
de un estudio de abogados en el lugar del
contencioso. Poco o nada frente al despliegue
forense que España llevó a cabo con expertos
en diferentes materias, a tal punto que los tri-
bunales se refirieron a su informe legal como
una “verdadera enciclopedia histórica”.
Suplemento de
análisis legal
SENTENCIA
El juez Pizzo, finalmente, emitió sentencia
en consonancia con los intereses de España,
postuló en juicio una inconsistencia crucial:
el Perú no tendría derecho a reclamar dichos
bienes debido a que en el momento del hun-
dimiento, 1804, no era todavía un Estado,
sino una colonia del reino. Dispuso el ma-
gistrado que las 17 toneladas de monedas
se entreguen provisionalmente a España. La
empresa Odyssey tampoco tendría derecho,
habida cuenta de que el galeón se hallaba en
servicio oficial, bajo la inmunidad de la ban-
dera española y no se trataba de un transpor-
te privado, bajo el cual se aplicarían las reglas
del Derecho romano de hallazgo de tesoros,
perdidos en el tiempo, que generarían dere-
chos patrimoniales al inventor o hallador de
los bienes valiosos, vale decir, Odyssey.
Todo esto en virtud de las reglas de la
Ley de Inmunidad de Soberanía Extranjera,
esmeradamente observada en los tribunales
estadounidenses, y auspiciada por el propio
presidente Obama.
7
PRIMERA APELACIÓN
Tanto Odyssey como el Perú apelaron de la
sentencia. Goold hábilmente también re-
currió del fallo sobre la base de su herencia
histórica (como si el Perú no la tuviera). La
participación de supuestos herederos encen-
$.:,
dió el debate judicial, pero también favoreció
a España.
Conviene señalar que la empresa esta-
dounidense, que sostiene que no se ha iden-
tificado la bandera oficial española ni el lugar
exacto del hundimiento, tanto que asegura
que los restos estaban dispersos en el mar en
una amplia área, ha estado siempre llana al
diálogo, a diferencia del Estado español. En
palabras, del abogado Goold, no hay nada
que negociar. En los días justo antes de la
última Navidad, el canciller José Antonio Gar-
cía Belaunde informaba que otro juez, Ste-
ven Merrydan, del distrito federal de Tampa
(Florida), ratificó la sentencia expedida por el
magistrado Pizzo. España obtenía una nueva
$.:,
victoria judicial.
NUEVO PLANTEO
La tesis conforme a la cual la riqueza del
Perú se remonta a su constitución o con-
formación como país, por lo que tiene
derecho a reivindicar la propiedad, peca
de anacronismo. Las voluntariosas teorías
sobre patrimonio cultural son más bien
recientes. Si el galeón transportaba pro-
ductos y elaborados en el Perú no echan
por tierra la teoría de que el Perú formaba
parte del Estado español. El patriotismo y
el sentimentalismo, por genuinos que sean,
no caben en esta clase de alegaciones. En
realidad, si no existía el Perú como Estado
independiente, tampoco existía España,
por lo menos tal como la conocemos hoy.
En ambos casos, la estructura política y
constitucional ha cambiado. El Perú for-
maba parte del Estado español, pero no en
condición de colonia, sino como un reino,
como podía ser el reino de Aragón o el pro-
 8 Suplemento de
análisis legal
$.:,
pio reino de Castilla y el reino de Nueva
España (hoy México). Nos explicamos.
$.:,
El término “colonial” tuvo una impor-
tancia económica pero nunca jurídica. Tal
vez aquí exista entre los jueces anglosajo-
nes un problema de apreciación cultural,
pues, la Unión Americana antes de su inde-
pendencia nunca tuvo esa calidad. El Perú
no puede pretender excluir a España, pero
España tampoco puede separar al Perú en
esta controversia y de sus resultados.
La literatura sobre el particular es
abundante. Ricardo Levene, el notable
historiador del derecho argentino, escribió
un famoso libro con un título emblemáti-
co: Las Indias no fueron colonias. No solo
eso, también el profesor español Alfonso
García Gallo compartía este criterio, que,
finalmente, es communis opinio entre los
historiadores del Derecho y, en especial,
entre quienes cultivan el Derecho indiano.
El Perú no era terra ignota ni nos hallá-
bamos carentes de ciudadanía, pues, no
se olvide que en el lenguaje oficial de la
corona se hablaba de “españoles ameri-
MARTES 20 DE JULIO DE 2010
canos”. En esa condición asistieron nues-
tros representantes a las Cortes de Cádiz
(1810-1812), antes de nuestra Indepen-
dencia, y tal fue el vocativo de la famosa
carta de Juan Pablo Viscardo y Guzmán,
redactada en 1792.
SEGUNDA APELACIÓN
La sentencia ha sido apelada por las partes
ante el Undécimo Tribunal de Apelaciones
con sede en Atlanta. Después solo queda
la Corte Suprema federal. Es de desear que
el team jurídico del Estado peruano utilice
una argumentación histórico-jurídica y no
se limite a la tesis simplista del lugar de
acuñación ni al recurso de una soberanía
republicana inexistente en esa época.
Sin duda, no se obtendrá ciertamente
todo el tesoro, pero el Perú podría concu-
rrir con España en la división del mismo
en partes iguales con exclusión de la em-
presa Odysssey Marine Exploration. Este
es, pues, un irrecusable ejemplo de la utili-
dad práctica de la historia del Derecho en
los procesos judiciales. ◆
MISCELÁNEA JURÍDICA
De izqda. a dcha: Adalberto Simao (Brasil), Raúl Lozano (Perú), Carlos Gorrin (Puerto Rico),
Gabriel Cavazos (México), María Carolina La Motta (Brasil) y Fernando Saenger (Chile).
La Federación
Interamericana
de Abogados
en Río de Janeiro
Del 15 al 19 de junio de 2010, la Fe-
deración Interamericana de Abogados
(FIA), con sede en Washington DC, ce-
lebró en la ciudad de Río de Janeiro
(Brasil) la 46a Conferencia Interame-
ricana de Abogados, con una notable
participación de hombres de leyes de
todos los países del hemisferio occi-
dental y de España y Francia, además
de un importante número de aboga-
dos del Brasil.
La Academia Interamericana de
Derecho Internacional y Comparado,
que preside el jurista peruano Raúl
Lozano Merino, desarrolló durante
este importante certamen internacio-
nal una conferencia-presentación de-
nominada Estrella Azul, con el tema
de “Tratado de Libre Comercio: impli-
cancias jurídicas sobre las economías
de América”.
Paralelamente a esta especial
actividad, en el desarrollo de la Con-
ferencia de la FIA, participaron como
expositores los juristas Gabriel Cava-
zos Villanueva, catedrático del Institu-
to Tecnológico de Monterrey, México;
Adalberto Simao Filho, profesor en
la Universidad de Sao Paulo, Brasil;
Carlos Gorrin Peralta, docente en la
Universidad Interamericana de Puer-
to Rico; Fernando Saenger Gianoni,
profesor en la Universidad Católica
de Concepción, Chile; Ulises Monto-
ya Alberti, profesor en la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, Perú;
Luis Delgado de Molina, presidente
de honor de la Unión Internacional
de Abogados (UIA); María Carolina La
Motta Araujo, del Despacho Almeida,
Brasil, y Raúl Lozano Merino, presi-
dente de la anteriormente menciona-
da academia.
Con ocasión de estas actividades
se incorporó como miembros de Nú-
mero de la Academia a los profesores
Gabriel Cavazos de México y Adalber-
to Simao de Brasil. ◆