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EDITORA PERU
Fecha: 10/11/2018 04:31:23
JURISPRUDENCIA
Año XXVII / Nº 1094 8139
de apelación contra la Resolución N° 000000012494-2018- conjunto de normas jurídicas rectoras de las actividades
DPR.GD/ONP/D.L. 19990, del 11 de junio de 2018, alegando realizadas en la sociedad, en función del otorgamiento de las
que: prestaciones de seguridad social.
La Constitución Política del Perú, en su artículo 10°,
a) Sostiene que no se ha realizado un cálculo correcto ampara este derecho en los términos siguientes: “El Estado
de la remuneración de referencia, ya que no se ha tomado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona
las remuneraciones efectivas laboradas habiéndose tomado a la seguridad social, para su protección frente a las
meses en que no laboro. contingencias que precise la Ley y para la elevación de la
b) Solicita que los devengados se calculen en aplicación calidad de vida”.
del artículo 81° del Decreto Ley N° 19990. Para los efectos previsionales la jubilación es el derecho
que le asiste a toda persona luego de transcurrido cierto
número de años de trabajo, relacionado a la edad prudencial
III. COMPETENCIA promedio de ingreso al trabajo y la edad promedio de retiro3.
Según el artículo 11° de la Norma Fundamental4, el
Mediante el Decreto Ley N° 25967 modificado por la Ley Estado garantiza el libre acceso a la pensión; asimismo, el
N° 26323, se crea la Oficina de Normalización Previsional principio de integralidad de la seguridad social establece que
(ONP), reestructurada integralmente a través de la Ley las prestaciones en dinero o en especie deberían cubrir la
N° 28532, reglamentada a través del Decreto Supremo totalidad de los infortunios humanos de manera suficiente,
N° 118-2006-EF, siendo definida como un Organismo Público oportuna y completa, para ser consideradas eficaces.
Técnico Especializado del Sector de Economía y Finanzas, El derecho previsional público otorga una prestación
que tiene a su cargo la administración del Sistema Nacional económica a través del pago de una pensión de manera
de Pensiones a que se refiere el Decreto Ley N° 19990, así mensual, que es otorgada a los administrados o sus
como del Régimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades beneficiarios luego de cumplir con los requisitos establecidos
Profesionales del Decreto Ley N° 18846, de la Ley que por Ley, pudiendo ser de derecho propio (jubilación, cesantía
regula el Régimen Especial de Seguridad Social para los e invalidez) o derivado (viudez, orfandad y ascendientes).
Trabajadores y Pensionistas Pesqueros Ley N° 30003; y otros Mediante sentencia emitida por el Tribunal Constitucional
regímenes previsionales a cargo del Estado, que le sean recaída en el Expediente N° 1417-2005-PA/TC5, sobre
encargados conforme a Ley. la determinación del contenido esencial del derecho
A través de la Octogésima Disposición Complementaria Final fundamental a la pensión, el fundamento jurídico 36 señala:
de la Ley N° 30114 – Ley de Presupuesto del Sector Público para “El análisis sistemático de la disposición constitucional que
el Año Fiscal 2014, se crea el Tribunal Administrativo Previsional reconoce el derecho fundamental a la pensión (artículo 11º)
en la estructura administrativa de la Oficina de Normalización con los principios y valores que lo informan, es el que permite
Previsional, y mediante el Decreto Supremo N° 258-2014-EF, determinar los componentes de su contenido esencial. Dichos
se dispone la modificación del Reglamento de Organización y principios y valores son el principio-derecho de dignidad y los
Funciones (ROF) de la Oficina de Normalización Previsional valores de igualdad material y solidaridad”.
aprobado con Resolución Ministerial N° 174-2013-EF/10, El Tribunal Constitucional, en el fundamento jurídico 37 de
incorporándose en el Capítulo III-A del Título II, los artículos 20a, la citada sentencia, desarrollo criterios de procedibilidad de
20b, 20c, 20d y 20e que define las competencias y funciones del las demandas de amparo en materia pensionaria, los que han
Tribunal Administrativo Previsional. sido declarados como precedentes vinculantes, señalando los
Por medio del Decreto Supremo N° 385-2015-EF se siguientes:
aprobó el Reglamento del Tribunal Administrativo Previsional,
como órgano resolutivo de funcionamiento permanente con “a) En primer término, forman parte del contenido
competencia de alcance nacional, encargado de resolver en esencial directamente protegido por el derecho fundamental
última instancia administrativa las controversias que versen a la pensión, las disposiciones legales que establecen los
sobre derechos y obligaciones previsionales a cargo del requisitos del libre acceso al sistema de seguridad social
Estado de los Decretos Ley N° 18846, N° 19990, N° 20530 consustanciales a la actividad laboral pública o privada,
y la Ley N° 30003, así como otros regímenes previsionales dependiente o independiente, y que permite dar inicio al
a cargo del Estado que sean administrados por la Oficina de período de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones.
Normalización Previsional. (…).
Sobre el particular, en el artículo 9° de dicho reglamento
se establece que mediante el recurso de apelación se
impugnan los actos administrativos de la entidad que resolvió
sobre derechos y obligaciones previsionales, y que hayan
puesto fin a la primera instancia administrativa, siempre que 1
Perú. Decreto Supremo n. 006-2017-JUS: 17-03-2017: Decreto Supremo
se sustente en diferente interpretación de las pruebas o se que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 - Ley del
trate de cuestiones de puro derecho.
Procedimiento Administrativo General. Diario Oficial El Peruano. Lima,
Perú, 20 de marzo de 2017, vigente a partir del 21 de marzo de 2017.
IV. DE LA PROCEDENCIA DEL RECURSO 2
Perú. Decreto Supremo n. 385-2015-EF: 23-12-2015: Reglamento del
ADMINISTRATIVO Tribunal Administrativo Previsional. Diario Oficial El Peruano. Lima, Perú,
23 de diciembre de 2015.
El artículo 218° del Texto Único Ordenado de la Ley “Artículo 10°.- Requisitos de admisibilidad del recurso de apelación
N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General1 El recurso de apelación debe ser dirigido al Tribunal Administrativo
señala que: “El recurso de apelación se interpondrá cuando
Previsional, y deberá cumplir con los siguientes requisitos:
la impugnación se sustente en diferente interpretación de las
…)
pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro
derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió 2. Identificación del impugnante, sea el titular del derecho y/o beneficiario,
el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior debiendo consignar su nombre y apellidos completos, domicilio y número
jerárquico”. de documento nacional de identidad o carné de extranjería. En caso de
Asimismo, el Reglamento del Tribunal Administrativo actuación mediante representante, se acompañará el poder respectivo;
Previsional indica que “Mediante el recurso de apelación se 3. El petitorio, que comprende la determinación clara y concreta de lo que
impugnan los actos administrativos de la Entidad que resolvió se solicita;
sobre derechos y obligaciones previsionales, y que hayan 4.Las pruebas instrumentales que el impugnante estime pertinentes,
puesto fin a la primera instancia administrativa; siempre que enumeradas correlativamente;
se sustente en diferente interpretación de las pruebas o se 5. La firma del impugnante sea titular y/o beneficiario; o del apoderado. No
trate de cuestiones de puro derecho”. se requiere que el recurso esté autorizado por abogado;
Al respecto, el recurso interpuesto por don JOSE 6. Copia simple del escrito y sus recaudos, salvo que el acto impugnado
OSWALDO BENITES LA FUENTE cumple con los requisitos haya sido emitido por la Oficina de Normalización Previsional”.
establecidos por ley2, por lo que, el acto emitido por la primera 3
Cfr. Rendón Vásquez, Jorge. Derecho de la Seguridad Social. 4ta ed. Lima:
instancia será revisado por esta instancia superior, la cual 2008. pp. 285.
evaluará las pruebas actuadas o la interpretación jurídica del 4
Perú. Constitución: 29-12-1993: Constitución Política del Perú. Diario Oficial
derecho previsional materia de impugnación. El Peruano. Lima, Perú, vigente a partir del 31 de diciembre de 1993.
“Artículo 11°.- El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
V. PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO A a pensiones, a través de entidades públicas, privadas o mixtas. Supervisa
LA SEGURIDAD SOCIAL Y DEL DERECHO A LA PENSIÓN asimismo su eficaz funcionamiento. (…)”.
5
Perú. Tribunal Constitucional. Sentencia recaída en el Expediente n. 01417-
Previamente al planteamiento de las cuestiones 2005-PA/TC, de fecha 8 de julio de 2005, publicada el 12 de julio de 2005.
controvertidas a resolver, este Tribunal considera importante Disponible en:
resaltar que la noción sobre seguridad social abarca el http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/01417-2005-AA.html.
El Peruano
Sábado 10 de noviembre de 2018 JURISPRUDENCIA 8141
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial aportaciones que permiten en el futuro el reconocimiento de
directamente protegido por el derecho fundamental a la un derecho pensionario.
pensión, las disposiciones legales que establecen los Es así que, el sistema pensionario peruano - público y privado
requisitos para la obtención de un derecho a la pensión. (…)”. – se construye en base a las contribuciones o aportaciones
que son descontadas de la remuneración del trabajador por
El 1 de mayo de 1973, mediante el Decreto Ley N° 19990, el empleador como agente de retención, en el caso de los
se creó el Sistema Nacional de Pensiones de la Seguridad asegurados obligatorios y también brinda la posibilidad de
Social, en reemplazo de los sistemas de pensiones de las aportar voluntariamente al sistema como consecuencia del
Cajas de Pensiones de la Caja Nacional de Seguro Social desarrollo de una actividad económica independiente.
y del Seguro Social del Empleado y del Fondo Especial de En ese marco, el Decreto Ley N° 19990 regula la
Jubilación de Empleados Particulares; es un sistema de remuneración asegurable e ingreso asegurable para los
reparto, que opera como un fondo de pensiones público, asegurados obligatorios y asegurados facultativos del
en el que las contribuciones que realizan los trabajadores Sistema Nacional de Pensiones; en los siguientes términos:
activos se utilizan para pagar las pensiones de quienes
están jubilados en el momento presente, y cuando estos CUADRO 1
trabajadores en actividad se jubilen, sus pensiones serán
pagadas con las cotizaciones de quienes están trabajando
en ese momento; este sistema está asociado con la idea de REMUNERACIÓN ASEGURABLE
solidaridad colectiva. El derecho a la pensión de jubilación Obligatorios Facultativos
se determina sobre la base de los criterios de la edad del Artículo 8°.- Para los fines Artículo 14°.- Las aportaciones
trabajador y sus años de aportaciones realizados durante su del Sistema se considera de los asegurados facultativos
periodo laboral. remuneración asegurable el total a que se refiere el inciso a) del
de las cantidades percibidas por artículo 4, se pagarán sobre la
VI. CUESTIONES CONTROVERTIDAS el asegurado por los servicios base del ingreso asegurable
que presta a su empleador o mensual.
Las cuestiones controvertidas a resolver en el presente empresa, cualquiera que sea
caso son las siguientes: la denominación que se les Se considera ingreso
dé, con las excepciones que asegurable mensual la
1. Determinar si corresponde realizar un nuevo cálculo
se consignan en el artículo doceava parte del ingreso
de la remuneración de referencia considerando las
remuneraciones efectivas. siguiente. anual que perciban por su
trabajo personal en actividad
2. Determinar si corresponde aplicar el artículo 81° del Artículo 9°.- Para los fines del económica independiente,
Decreto Ley N° 19990. Sistema no forman parte de según declaración jurada de
la remuneración asegurable, pago del impuesto a la renta del
VII. ANÁLISIS DE LAS CUESTIONES únicamente las cantidades que año anterior al cual corresponde
CONTROVERTIDAS perciba el asegurado por los el período de aportación.
siguientes conceptos:
Cuestión preliminar Si no hubiera obligación de
a) Gratificaciones presentar declaración jurada
De lo resuelto por la primera instancia se evidencia extraordinarias; de impuesto a la renta o si el
que para determinar la remuneración de referencia se han b) Asignación Anual trabajador iniciara actividad
considerado los 60 meses calendarios inmediatamente sustitutoria del económica independiente y no
anteriores al último mes de aporte, realizado el 31 de agosto régimen de hubiera estado obligado, con
de 2002 por el administrado, dentro de los cuales solo 39 participación en las anterioridad, a la presentación
meses contaban con remuneraciones efectivas, esto es utilidades; de la misma, las aportaciones
desde el 1 de agosto de 1997 hasta el 31 de julio de 2002. c) Participación en las serán establecidas según
Por su parte, el administrado argumenta que para utilidades; declaración jurada que hará a
realizar un cálculo correcto de la remuneración de referencia d) Bonificación por la Caja.
deben considerarse sólo las remuneraciones asegurables riesgo de pérdida de
efectivamente percibidas. dinero; En todo caso, la base para el
Este Tribunal Administrativo Previsional considera que e) Bonificación por cálculo de estas aportaciones
dilucidar la controversia requiere realizar un análisis de la desgaste de no podrá ser inferior a una
normativa que ha regulado la remuneración de referencia, herramientas; y remuneración mínima vital del
a fin de determinar cuál es la norma y sus alcances en el
f) Las sumas o bienes lugar de su trabajo habitual.
presente caso.
entregados al
Sobre la remuneración trabajador para la Las aportaciones de estos
realización de sus asegurados no podrán ser
La Constitución Política del Perú consagra que: “el labores, exigidos carga de la empresa.
trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y por la naturaleza
suficiente, que procure el bienestar material de la familia”6. de éstas, como La Caja podrá verificar los
Dicha garantía evidencia el compromiso del Estado en su los destinados a ingresos del asegurado
protección y que esta constituye un medio para la realización movilidad, viáticos, facultativo.
personal del individuo y los miembros de su familia en la representación y
sociedad. vestuario.
Por su parte, el Tribunal Constitucional en el fundamento
jurídico 6 recaída en el Expediente N° 4922-2007-PA/TC7 ha
dejado sentado que: “(…) la remuneración como retribución De lo señalado por la normatividad previsional se advierte,
que recibe el trabajador en virtud del trabajo o servicio por un lado, lo que debe entenderse por remuneración
realizado para un empleador, debe ser entendida como un asegurable e ingreso asegurable; y por otro, que no todos
derecho fundamental. Además de adquirir una naturaleza los conceptos percibidos como contraprestación por la labor
alimentaria, tiene una estrecha relación con el derecho a realizada son considerados para determinar la remuneración
la vida, acorde con el principio - derecho a la igualdad y la asegurable, sino únicamente aquellos que están destinados
dignidad, amen que adquiere diversas consecuencias o al descuento del Sistema Nacional de Pensiones.
efectos que serán de vital importancia para el desarrollo
integral de la persona humana. (…)”.
Finalmente, este Tribunal Administrativo Previsional ha
señalado que se entiende por remuneración a todo ingreso
que percibe el trabajador en razón de los servicios prestados
6
Cfr. Perú. Constitución: 29-12-1993: Constitución Política del Perú, articulo
a su empleador, sea en dinero o en especie, siempre que sea 24. Diario Oficial El Peruano. Lima, Perú, 30 de diciembre de 1993, vigente
de su libre disposición8. a partir del 31 de diciembre de 1993.
7
Perú. Tribunal Constitucional. Sentencia recaída en el Expediente n. 4922-
Sobre la remuneración asegurable 2007-PA/TC, de fecha 18 de octubre de 2007. Disponible en:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04922-2007-AA.pdf
Los regímenes pensionarios de índole contributiva 8
Cfr. Perú. Tribunal Administrativo Previsional. Resolución n. 1392-2017-
establecen una relación directa entre el trabajo y el acceso a ONP/TAP del 29 de mayo de 2017 recaído en el Expediente n. 01300058600
los sistemas de pensiones, dicha situación faculta efectuar las del Decreto Ley n. 19990.
El Peruano
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OBLIGATORIOS
asegurable mensual (asegurado facultativo), que se encuentra forzoso, se sustituirá es igual al promedio anteriores.
afecta al descuento previsto en cada sistema pensionario, y dichos periodos por mensual que resulte de
por ende, en base a esta remuneración asegurable o ingreso igual número de dividir entre sesenta, el
asegurable se genera la obligación de realizar aportaciones al meses consecutivos total de remuneraciones
Sistema Nacional de Pensiones. i n m e d i a t a m e n t e asegurables, percibidas
anteriores”. por el asegurado en
Sobre la remuneración de referencia los últimos sesenta
meses consecutivos
El Tribunal Administrativo Previsional, ha tenido ocasión inmediatamente
de definir la remuneración de referencia como la cuantía anteriores al último mes
del promedio de remuneraciones que dieron mérito a las de aportación.
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones e incide
directamente en el monto de la prestación a la cual tiene Si cualquiera de los
derecho el asegurado9. casos mencionados en
los incisos precedentes,
durante los meses
Al respecto, la remuneración de referencia se obtiene de
la sumatoria de las aportaciones que se encuentra en el rango Artículo 74°.- El especificados, no se
hubiese aportado por
de meses (12, 36, 48 o 60), dividido entre igual número de monto de las falta de prestación de
meses según la normatividad previsional. prestaciones para servicios, en razón de
los asegurados accidente, enfermedad,
FACULTATIVOS INDEPENDIENTES
entre 12 el total de asegurables, percibidas total de remuneraciones Sobre lo anotado, y de manera preliminar, debe tenerse
r e m u n e r a c i o n e s por el asegurado en o ingresos asegurables, en cuenta que si bien el concepto acuñado por el Tribunal
a s e g u r a b l e s , los últimos treintaiséis percibidos por el Administrativo Previsional alude a la forma en que se obtiene
definidas por el meses consecutivos asegurado durante los la remuneración de referencia, ello no permite dar una
Art. 8, percibidas i n m e d i a t a m e n t e últimos sesenta (60) solución a la controversia suscitada. Ante ello la cuestión
por el asegurado anteriores al último mes meses consecutivos que corresponde ser dilucidada en esta ocasión exige a este
en los últimos 12 de aportación. inmediatamente Colegiado establecer los alcances de la normativa precitada en
meses consecutivos anteriores al último mes cuanto señala la forma de determinación de la remuneración
i n m e d i a t a m e n t e b) Para los asegurados de aportación. de referencia, esto es cómo debe obtenerse el promedio
anteriores al último que hubieran aportado mensual resultante de dividir el total de las remuneraciones
mes aportación, durante veinticinco años En caso que durante los asegurables percibidas por el asegurado en los últimos (12,
salvo que el completos y menos meses especificados no 36, 48 o 60) meses consecutivos inmediatamente anteriores
promedio mensual de treinta, es igual al se hubiere aportado por al último mes de aportación.
de los últimos 36 o 60 promedio mensual que falta de prestación de En ese orden de ideas, este Tribunal reitera que considera
meses sea mayor, en resulte de dividir entre servicios, en razón de
necesario establecer los alcances de la normativa que regula
cuyo caso se tomará cuarenta y ocho, el total accidente, enfermedad,
la forma de determinar la remuneración de referencia, de
en cuenta el más de las remuneraciones maternidad, licencia
modo tal que luego de ello pueda adoptarse la interpretación
que dicha previsión legal debe tener en el ordenamiento legal
elevado. asegurables, percibidas con goce de haber
vigente en materia pensionaria.
por el asegurado en los o paro forzoso, los
Si durante dichos 12, últimos cuarenta y ocho
36 ó 60 meses no se meses consecutivos
hubiese aportado por i n m e d i a t a m e n t e
falta de prestación de anteriores al último mes 9
Cfr. Perú. Tribunal Administrativo Previsional. Resolución
servicios en razón de de aportación. n. 33-2016-ONP/TAP del 22 de junio de 2016 recaído en el
accidente, enfermedad
Expediente n. 11102524107 del Decreto Ley n. 19990.
El Peruano
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Sobre la remuneración de referencia en razón de la ambigüedad del propio texto legal y que ha originado un
accidente, enfermedad, maternidad, licencia con goce y distinto alcance atribuido a la misma normativa, corresponde
paro forzoso recurrir la interpretación funcional o teleológica12 también
conocido como finalista, que indica lo siguiente: “Una
Las normas previsionales glosadas en el Cuadro 2 disposición debe ser interpretada atendiendo a su finalidad.
establecen que la remuneración de referencia para los Unas veces esta finalidad se identifica con el espíritu de la
asegurados facultativos y obligatorios, es igual al promedio ley, otras con la voluntad de su autor, o con la realidad social,
mensual que resulte de dividir el total de remuneraciones o etc.”. Es decir, lo que se busca es interpretar el contenido de
ingresos asegurables, percibidos por el asegurado durante la norma a partir de su finalidad.
los últimos meses consecutivos inmediatamente anteriores Se advierte, que los artículos 73° y 74° del Decreto Ley
al cese y/o al pago efectuado en la condición de facultativo. N° 19990, del artículo 2° del Decreto Ley N° 25967 y del
Asimismo, las normas mencionadas en el Cuadro 2 artículo 2° del Decreto Supremo N° 099-2002-EF, establecen
contemplan la sustitución de los periodos en los que no se que la remuneración de referencia se obtiene tomando en
efectuó aportaciones por igual número de meses consecutivos cuenta las remuneraciones asegurables percibidas en un
inmediatamente anteriores, siempre que el trabajador no número de meses consecutivos inmediatamente anteriores al
hubiera aportado por falta de prestación de servicios en razón último mes aportación. Tal previsión, para este Tribunal, solo
de accidente, enfermedad, maternidad, licencia con goce de admite entender que los meses consecutivos inmediatamente
haber 10 o paro forzoso11. anteriores al último mes de aportación solo corresponden a
De lo señalado, fluye que el legislador ha establecido aquellos meses en los que se efectivizó una remuneración
los supuestos de hecho en los que se sustituye los meses asegurable y consecuentemente generó un aporte. En efecto,
de la remuneración de referencia, cuando se configura la
suspensión imperfecta del contrato de trabajo (en razón de
accidente, enfermedad, maternidad o licencia con goce de
haber) y la suspensión perfecta del contrato de trabajo (paro
forzoso). Es decir, se sustituye los meses cuando el trabajador 10
se ve impedido de prestar servicios, dicho supuesto se Perú. Decreto Supremo n. 003-97-TR: 21-03-1997: Texto
configura para los asegurados obligatorios dado su relación Único Ordenado del D. Leg. n° 728, Ley de Productividad y
de dependencia con su empleador. Competitividad Laboral. Diario Oficial El Peruano. Lima, Perú,
Cabe señalar que, distinto es el caso de los asegurados 27 de marzo de 1997.
facultativos independientes dado que sus aportaciones son “Artículo 11.- Se suspende el contrato de trabajo cuando
efectuadas por las actividades económicas que desarrolla de cesa temporalmente la obligación del trabajador de prestar
manera independiente, habiéndose regulado su tratamiento el servicio y la del empleador de pagar la remuneración
en el artículo 74° del Decreto Ley N° 19990 y artículo 2° del respectiva, sin que desaparezca el vínculo laboral.
Decreto Supremo N° 099-2002-EF. Se suspende, también, de modo imperfecto, cuando el
En conclusión, la normatividad previsional permite sustituir empleador debe abonar remuneración sin contraprestación
los meses del promedio de la remuneración de referencia, efectiva de labores”.
por falta de prestación de servicios en razón de accidente, 11
Perú. Decreto Supremo n. 003-97-TR: 21-03-1997: Texto
enfermedad, maternidad, licencia con goce o paro forzoso,
Único Ordenado del D. Leg. n° 728, Ley de Productividad y
regulando la situación de los asegurados que estaban en una
relación laboral con su empleador. Competitividad Laboral. Diario Oficial El Peruano. Lima, Perú,
27 de marzo de 1997.
La interpretación jurídica sobre la remuneración de “Artículo 15.- El caso fortuito y la fuerza mayor facultan
referencia para el cálculo de la pensión al empleador, sin necesidad de autorización previa, a la
suspensión temporal perfecta de las labores hasta por un
Como se ha señalado en el acápite de la Cuestión
preliminar, la primera instancia, a partir de las normas que máximo de noventa días, con comunicación inmediata a la
regulan la remuneración de referencia, ha efectuado su Autoridad Administrativa de Trabajo. Deberá, sin embargo, de
cálculo, considerando todos los meses calendarios que haya ser posible, otorgar vacaciones vencidas o anticipadas y, en
percibido o no remuneración. Por otro lado, el administrado general, adoptar medidas que razonablemente eviten agravar
tomando en cuenta las mismas disposiciones legales sostiene la situación de los trabajadores”.
12
que el cálculo debe realizarse considerando los meses en que Gascón Abellán, Marina; García Figueroa, Alfonso J.
hubo remuneración. La argumentación en el Derecho, Algunas cuestiones
Por ello, este Colegiado debe señalar que ante un fundamentales. Palestra Editores, 3ra ed., 1ra reimpr, Perú:
problema de interpretación como el anotado, ocasionado en 2017. pp. 191.
cuando se establece que la remuneración de referencia se en consideración los meses en los que se cuente con
obtiene de las remuneraciones asegurables percibidas en un remuneraciones y/o ingresos asegurables efectuadas de
periodo consecutivo inmediatamente anterior al último mes manera efectiva, no debiéndose utilizar para el cálculo,
aportación, lo que se procura es que el monto de la pensión los meses no laborados o en los que no se haya realizado
no tenga una merma al considerar los meses que no tengan aportaciones en su condición facultativo.
una remuneración asegurable que haya originado un aporte Cabe agregar que, al configurarse la falta de prestación
efectivo. Y esto es así pues, tal como se ha dejado sentado, de servicios en razón de accidente, enfermedad, maternidad,
el sistema pensionario peruano se construye sobre la base licencia con goce o paro forzoso de un asegurado sujeto a una
del aporte, tanto como requisito legal que debe ser cumplido relación laboral con su empleador se establece la sustitución
para el acceso, como base, a través de la remuneración de los periodos por igual número de meses consecutivos
asegurable, para realizar el cálculo de la pensión. inmediatamente anteriores los meses. Tales supuestos
En ese orden de ideas, debe concluirse que en la tienen una regulación particular y por tanto no inciden en la
determinación del monto de la pensión en el marco de interpretación que realiza este Órgano Colegiado.
los artículos 73° y 74° del Decreto Ley N° 19990, del
artículo 2° del Decreto Ley N° 25967 y del artículo 2° del Por lo indicado, con la finalidad de esquematizar lo
Decreto Supremo N° 099-2002-EF, únicamente se toman expuesto líneas arriba se presenta el gráfico a continuación:
GRAFICO 1
CALCULO DEL PROMEDIO DE LA REMUNERACION DE REFERENCIA PARA OBTENER LA PENSIÓN SEGÚN LA PRIMERA INSTANCIA
60 MESES CALENDARIOS
CALCULO DEL PROMEDIO DE LA REMUNERACION DE REFERENCIA PARA OBTENER LA PENSIÓN SEGÚN EL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO PREVISIONAL
(x) Período desde 1-2016 hasta 12-2016 que no debe incluirse en la remuneración de referencia.
En relación con lo anotado en el párrafo anterior, debe el Año Fiscal 2014” el artículo 26° del Texto Único Ordenado
precisarse que en opinión de este Colegiado no corresponde de la Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto y el
aplicar, para el caso en concreto, el abono de las pensiones Reglamento del Tribunal Administrativo Previsional aprobado
devengadas conforme al artículo 81° del Decreto Ley con del Decreto Supremo N° 385-2015-EF.
N° 19990 en tanto que el administrado, con fecha 17 de abril
de 2018 cumplió con la edad requerida (65 años), requisito SE RESUELVE:
indispensable para obtener el derecho a la pensión de
jubilación; en la condición de asegurado obligatorio en estricto Artículo 1°. - Declarar FUNDADO EN PARTE el recurso
cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 80° del Decreto Ley de apelación interpuesto por don JOSE OSWALDO BENITES
N° 19990, no existiendo variación en la mencionada fecha. LA FUENTE, contra la Resolución N° 000000012494-2018-
DPR.GD/ONP/D.L. 19990, del 11 de junio de 2018, al haberse
En ese sentido, no es posible otorgar beneficios con determinado que procede realizar el cálculo de la remuneración
anterioridad al 17 de abril de 2018, ya que es la fecha en que de referencia considerando únicamente las remuneraciones
se genera el derecho a la pensión. e ingresos asegurables percibidos de manera efectiva por
el administrado e INFUNDADO en el extremo de efectuar
Lo indicado se advierte de la Hoja de Liquidación de un nuevo cálculo de la pensión conforme al inciso b) del
folios 210 y 211, que determinó el cálculo de las pensiones artículo 2° del Decreto Ley N° 25967 y pago de devengados
devengadas a partir del 17 de abril de 2018 (fecha de inicio de de acuerdo con el artículo 81° del Decreto Ley N° 19990, por
pensión) hasta el 30 de junio de 2018 (fecha fin del periodo de los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la
regularización), por la suma de S/ 1,163.50, permaneciendo presente resolución; quedando agotada la vía administrativa.
invariable el monto otorgado. Artículo 2°. - RECONOCER a don JOSE OSWALDO
BENITES LA FUENTE, seis (6) meses de aportaciones, los
Se observa que se han considerado los devengados que agregados a los reconocidos por la primera instancia
teniendo en cuenta la fecha de inicio de pensión, no siendo acreditan un total de veintiséis (26) años y diez (10) meses
de aplicación el artículo 81° del Decreto Ley N° 19990. completos de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones,
de conformidad a lo señalado en la parte considerativa de la
presente resolución.
De la necesidad de expedir un precedente Artículo 3°. - Notificar la presente resolución a don JOSE
administrativo de observancia obligatoria OSWALDO BENITES LA FUENTE para su conocimiento y
remitir el expediente a la Dirección de Producción de la Oficina
Según lo dispuesto en el artículo 814 y la Tercera de Normalización Previsional, para los fines pertinentes.
Disposición Complementaria Final del Reglamento del Artículo 4°.- Declarar que de acuerdo con el artículo
Tribunal Administrativo Previsional, aprobado con Decreto 8° y la Tercera Disposición Complementaria Final del
Supremo N° 385-2015-EF, concordante con el numeral 1 del Decreto Supremo N° 385-2015-EF, Reglamento del Tribunal
artículo VI del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Administrativo Previsional, concordante con el numeral 1 del
mediante acuerdos adoptados en sesión de Sala Plena, el artículo VI del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444,
Tribunal Administrativo Previsional tiene la facultad de expedir la presente resolución constituye precedente administrativo
y publicar precedentes administrativos de observancia de observancia obligatoria, mediante el cual se establece la
obligatoria en materias de su competencia. remuneración de referencia para el cálculo de la pensión de
un derecho pensionario, en los siguientes términos:
En tal sentido, el Tribunal Administrativo Previsional ha
interpretado de modo expreso y con carácter general el sentido “El cálculo del promedio de la remuneración de referencia
de la legislación relativa al Sistema Nacional de Pensiones, para determinar el monto de la pensión se realizará
mediante el cual se establece que previamente a otorgar una considerando las remuneraciones y/o ingresos asegurables
pensión de jubilación, el cálculo de la remuneración de referencia efectuados de manera efectiva, no debiéndose utilizar para
debe realizarse sobre los periodos efectivamente aportados; el cálculo, los meses no laborados o en los que no se haya
por ende, se considera relevante que el criterio interpretativo realizado aportaciones en su condición facultativo”
contenido en la presente resolución sea declarado precedente
administrativo de observancia obligatoria, permitiendo que las Artículo 5°. - Disponer la publicación de la presente
controversias derivadas de los procedimientos administrativos resolución en el diario oficial El Peruano y en el portal institucional
relativas a la remuneración de referencia para el cálculo de la de la Oficina de Normalización Previsional (www.onp.gob.pe).
pensión, sean resueltos conforme a aquel y siendo su aplicación
obligatoria por parte de la Entidad, en los siguientes términos:
Regístrese, comuníquese y publíquese
“El cálculo del promedio de la remuneración de
referencia para determinar el monto de la pensión JAIME PEDRO DE LA PUENTE PARODI
se realizará considerando las remuneraciones y/o Presidente
ingresos asegurables efectuados de manera efectiva, Tribunal Administrativo Previsional
no debiéndose utilizar para el cálculo, los meses no
laborados o en los que no se haya realizado aportaciones ROBERTO ROLANDO BURNEO BERMEJO
en su condición facultativo” Vocal
Tribunal Administrativo Previsional
Por consiguiente, este Tribunal Administrativo Previsional
concluye que el recurso administrativo interpuesto por don HUGO ANDRÉS LEÓN MANCO
JOSE OSWALDO BENITES LA FUENTE, contra la Resolución Vocal
N° 000000012494-2018-DPR.GD/ONP/D.L. 19990, del 11 de Tribunal Administrativo Previsional
junio de 2018, debe ser declarado FUNDADO EN PARTE
al haberse determinado que procede realizar el cálculo de
la remuneración de referencia considerando únicamente
las remuneraciones e ingresos asegurables percibidos de
manera efectiva por el administrado e INFUNDADO en el
extremo de efectuar un nuevo cálculo de la pensión conforme 14
Perú. Decreto Supremo n. 385-2015-EF: 23-12-2015:
al inciso b) del artículo 2° del Decreto Ley N° 25967 y pago Reglamento del Tribunal Administrativo Previsional. Diario
de devengados de acuerdo con el artículo 81° del Decreto Oficial El Peruano. Lima, Perú, 23 de diciembre de 2015.
Ley N° 19990.
“Artículo 8.- Precedentes administrativos de observancia
Estando a lo dispuesto por el Texto Único Ordenado de la
Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General obligatoria
aprobado por Decreto Supremo N° 006-2017-JUS, el Decreto 8.1 Mediante acuerdos adoptados en sesión de Sala Plena, el
Ley N° 19990 “Crea el Sistema Nacional de Pensiones de la Tribunal Administrativo Previsional interpreta de modo expreso
Seguridad Social”, el Decreto Ley N° 25967 “Modifica el Goce y con carácter general el sentido de la normativa previsional de
de Pensiones de Jubilación que administra el Instituto Peruano su competencia y aprueba criterios recurrentes de calificación,
de Seguridad Social – IPSS”, el Decreto Supremo N° 011- los cuales constituyen precedentes administrativos de
74-TR “Reglamento del Decreto Ley Nº 19990”, el Decreto observancia obligatoria para los órganos que administren
Supremo N° 258-2014-EF “Modificación del Reglamento de la materia previsional. Dichos acuerdos son publicados en
Organización y Funciones de la Oficina de Normalización el Diario Oficial El Peruano y en el portal institucional de la
Previsional aprobado mediante Resolución Ministerial N° 174- Oficina de Normalización Previsional (ONP)”.
2013-EF/10”, Octogésima Disposición Complementaria Final
de la Ley N° 30114 “Ley de Presupuesto del Sector Público para 1710214-1