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Derecho Romano
El IUS y el Fas estaban relacionados. Los únicos en aplicar el derecho eran los sacerdotes.
Una vez lo juristas fueron otros Ulpiano dijo que con razón eran sacerdotes, porque rendían
culto a la justicia y al Bien.
El Derecho se divide en dos ramas, es decir dos son las posiciones en estudio. Bipartición
romana:
- IUS NATURALE: los romanos decían que el derecho natural era un derecho que ni
siquiera pertenencia a las personas, es común a todas las especies naturales. Aunque
hay cuestiones de carácter jurídico, en realidad son meta-jurídicos, de carácter natural,
traspasan lo jurídico y nosotros lo juridificamos (como el matrimonio). El Derecho
natural es propio de todos.
- IUS GENTIUM: es aquel derecho común a todos los hombres, no sólo propio de los
ciudadanos romanos, es aquel de todos los pueblos humanos. Puede entenderse
fácilmente, se distingue del natural en que uno se dedicaba exclusivamente a los
hombres y el otro a toda la naturaleza. Lo importante es que crearon este derecho para
las relaciones de romanos con extranjeros o de extranjeros entre sí. Idea de un derecho
conforme a la razón común para todos. Lo usó el imperio español en la conquista de
América ya que necesitó un instrumento para regir las relaciones de los indígenas.
- IUSTITIA: si nosotros desviamos lo que es el derecho de lo que es la justicia en ese mismo
momento se deja de ser jurista para ser simples técnicos de leyes. No se han de alejar.
La justicia es según Agustiniano: la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno su derecho. La voluntad es una de las potencias humanas, a la que asocian los
La ley según Gallo es lo que el pueblo ordena y establece. Nos contrapone la ley, de los
patricios, y el plebiscito, la ley de los plebeyos. Celso dice: no consiste el entender las leyes en
retener sus palabras sino en comprender su fin y sus efectos. Por lo tanto la ley es una fuente del
derecho, tal vez la principal, pero no la única. Hay más fuentes del derecho, como la costumbre,
los principios generales del derecho, o la jurisprudencia. No todo el derecho es ley. Roma
distinguía distintos tipos de leyes.
- ETAPA MONÁRQUICA , del año 753 a.C. al 509 a.C.: Son siete los reyes que reinan, según
la tradición. Los 4 primeros serían latino-sabinos y los tres últimos etruscos. Los reyes
latinos serían: Rómulo, Numa Pompilio, Tulo Hostilo y Anco Marcio. Por su parte los
etruscos son: Tarquino “el antiguo”, Servio Tulio, de quien se tiene más información, y
Tarquino el Soberbio, de quien se tiene constancia histórica.
- ETAPA REPUBLICANA , del año 509 a.C. al 27 a.C.: con dos Cónsules.
- ETAPA DEL PRINCIPADO , del año 27 a.C. al 284 d.C.: Octavio Augusto asume en su
persona todos los poderes del Imperio.
- ETAPA DEL DOMINADO , del año 284 d.C. al 565 d.C.:
o En Occidente del 284 d.C. al 476 d.C., la caída del Imperio.
o En Oriente del 284 d.C. al 565 d.C.
PERÍODO DE DERECHO ANTIGUO O QUIRITARIO: del 753 a.C. al 450 a.C. Coincide con la
Monarquía y con la fase de inicio de la República. La característica principal era que el
derecho se confundía con el FAS (divino) un derecho muy formalista, secreto, oculto, solo
los pontífices conocían las formulas y lo aplicaban. Roma reguló su vida social por normas
religiosas. Las fuentes eran las LEGES REGIAE (leyes del rey) y los MORES MAYORUM
(costumbres mayores).
PERÍODO DE DERECHO PRECLÁSICO : del 450 a.C. al 130 a.C. Se inicia en la República con la
promulgación de la Ley de las XII tablas, y se extiende hasta bien entrada la República. La
idea fundamental es el reconocimiento de la igualdad entre patricios y plebeyos. Reconoce
algunos principios fundamentales. Sistematización del Derecho Civil. Aparición del Pretor
como magistrado jurisdiccional, dotado de IURISDICTIO, quien procede a la interpretación
de la Ley.
PERÍODO DE DERECHO CLÁSICO : del año 130 a.C. al 230 d.C. Corresponde al final y crisis de la
República y Principado y expansión del Imperio romano. Octavio Augusto en el año 27
asume en su persona todos los poderes del Imperio. Pero mantenía la estructura de la
República para ir asumiendo los poderes. Es cuando el Derecho Romano alcanza un mayor
esplendor, mayor actividad de los juristas. Es la época de esplendor del Derecho Romano.
Lo más importante es la ingente producción jurídica que se contiene en las obras de los
jurisconsultos. Los juristas sueles reunirse en escuelas de manera informal para estudiar el
Derecho (escuela sabiniana y proculeyana). Los jurisconsultos clásicos gozan de altísima
consideración social, no tienen carácter oficial ni remuneración, aunque algunos
desempeñaron cargos políticos. Son los verdaderos inspiradores de la actividad legislativa y
jurisdiccional de los emperadores.
PERÍODO DE DERECHO POSTCLÁSICO : del año 230 d.C. al 527 d.C. Coincide con el Dominado. En
el siglo 3 d.C. se obtiene un cambio de figura (264 d.C. tras la anarquía), no hablaremos más
de un Principado sino de un Dominado, así que el ciudadano deja de ser ciudadano para ser
un siervo. Esta es una época de decadencia del Imperio por las excesivas guerras, por la
fuerte influencia del Cristianismo en muchas instituciones del Derecho, por el fuerte influjo
de la corriente de ideas helénicas. Durante este período cesará la actividad de los juristas y
el derecho sería principalmente un derecho de compilaciones, se irá compilando el Derecho
de etapas anteriores. La creación es muy escasa y se vive del Derecho pasado. Además
pierde calidad al burocratizarse a servicio de los Emperadores. Vulgarización del Derecho.
PERÍODO DE DERECHO JUSTINIANEO : del 527 d.C. al 565 d.C. Gobierna en Oriente el emperador
Justiniano, la etapa bizantina, que compilara todo el derecho clásico en la compilación
Justinianea, que se denominara en la época renacentista el CORPUS IURIS CIVILIS, la mayor
obra de derecho jamás escrita. Tenía una división cuadripartita: Instituciones, Digesto,
Código y Novelas.
Cuatro son las etapas históricas de Roma, 4 las etapas del Derecho Romano, con un
paréntesis en la última etapa (justinianea).
Etapa arcaica o quiritaria: monarquía, sistema de gobierno donde el poder recae sobre
una sola persona, el REX (REGIUM REGERE – mandar). Hubo reyes y hubo una monarquía,
gobernada por reyes, 7 según la tradición. Estos solían tener ayuda de unos magistrados es decir
algunos cargos públicos. En este caso los cargos públicos eran designados del rey y por tanto
delegados. No eran muchos los magistrados y tenían más carácter militar que civil, como los
DUOVIRI PERDUELLIONIS o los QUAESTORES PARRICIDI (casos de parricidio), en Roma se
entendía el parricidio como el asesinato a cualquier hombre libre. Eran una serie de magistrados
que ayudaban a los reyes en la labor de persecución de delitos y de juzgar.
El PATER FAMILIAS tenía sobre su familia el mismo poder que un estado sobre sus
sometidos (unión estrecha entre la URS y la DOMUS). Algunas otras magistraturas que existían
eran por ejemplo los PRAEFECTUS URBI/MILITARI. Otros son los MAGISTER EQUITUM/POPULI
que ejercen magistratura en distintos ámbitos. Todos ellos cargos públicos que ayudaban al rey,
actuaban con la potestad del rey porque no tenían potestad propia. El primer órgano de
gobierno en la monarquía es el rey y junto a él algunas magistraturas que auxilian la labor del
rey.
Son importantes los colegios sacerdotales, ya que en esta época el Derecho estaba aún muy
vinculado al FAS (derecho divino), que predomina sobre el IUS (derecho separado de la religión
romana). En Roma existía un politeísmo romano, no era un politeísmo de carácter sacerdotal,
sino más bien nobles ciudadanos romanos que se encargaban de las artes del FAS. (Colegio = CO
LEX, se rigen por la misma ley):
El último de los órganos de gobierno que vamos a ver es el Senado, el único que surge desde
que nace roma y sigue sin ningún tipo de interrupción hasta que nace roma, no tendrá la misma
composición, labores etc. a lo largo de la historia. Senado (SENEX = anciano) es la cámara de los
ancianos, la asamblea de los PATRES (padres), se llama así porque en origen lo formaban los
PATER FAMILIAS, que es un sujeto SUI IURI que no está gobernado por ningún otro sujeto. Sobre
los padres de familia recaía la soberanía. En origen hubo 100 familias por tanto 100 senadores.
Inicialmente por tanto el senado comenzó con cien miembros, pero pronto fue creciendo el
número de miembros, tanto es así que a comienzo de la república hablamos de 300 senadores.
La función principal del senado además de asesorar al rey es la de INTER REGNUM es decir,
cuando fallecía un rey, el senado tomaba el gobierno de Roma hasta el nombramiento de un
nuevo rey. De hecho la función del senado en este período es la siguiente, se nombraba durante
cinco días un INTER REX, quien consultaba con los augures la voluntad de los dioses, y dicha
voluntad era llevada al Senado, y el Senado en su conjunto era el encargado de interpretar, y
nombraba al nuevo rey. La principal labor era darle un nuevo rey a Roma. Al margen de esta
función accidental del Senado hay una función permanente que es la de asesoramiento al rey,
no obstante es un asesoramiento no vinculante, es decir, el rey podía acudir al senado en busca
de asesoramiento, y éste emitiría un senadoconsulto, el cual no es vinculante, el rey puede no
hacerle caso, porque el senado en este tiempo no tiene potestad, sino que solo goza de
AUCTORITAS, en esta etapa del Derecho Romano solo el rey tiene potestad llamada IMPERIUM
porque es poder global absoluto y legalmente reconocido (POTESTAS) con instrumentos para
ejercer el poder como las sanciones, sin embargo el senado tenía AUCTORITAS que es un saber
socialmente reconocido, no jurídicamente.
4. La República romana
4.1. El tránsito de la monarquía a la república:
Dos problemas preliminares se plantean ante el capítulo del tránsito de la Monarquía a la
República: la exactitud de los hechos ocurridos que dan lugar a este tránsito; y el problema de
cuál fue la magistratura que asumió el poder con la proclamación de la República.
En cuanto al primero de los problemas, es decir cuáles fueron los hechos que motivan la
abolición de la Monarquía, el derrocamiento de Tarquino el Soberbio y la consiguiente
proclamación de la República, la primera respuesta es más bien legendaria y la segunda
histórica:
- Leyenda: Sexto, uno de los hijos de Tarquino el Soberbio, intentó seducir a Lucrecia, la
esposa del noble romano Tarquino Colatino, y ante su negativa comete un acto de
violación. Ella, sintiéndose deshonrada, se da muerte. Enterado de lo sucedido Junius
Brutus aristócrata romano y amigo de Tarquino Colatino, toma el cuerpo de Lucrecia,
arenga al Senado y a la Asamblea denunciando el hecho y como consecuencia de ello se
produce una revuelta popular que provoca el derrocamiento de Tarquino el Soberbio y
la proclamación de la República con dos Cónsules al frente: Junius Brutus y Tarquino
Colatino.
- Historia: este tránsito fue un episodio desarrollado a lo largo de los años fundamentado
en la transformación de la estructura social, que hizo que lo cargos militares tomaran
poderes civiles de forma que se modificó la estructura de Roma. Las magistraturas más
relevantes en el momento eran el magister populi, jefe de infantería, y el magister
equitum, jefe de caballería. Los magistrados que antes aconsejaban al rey procedían de
cargos del ejército, del poder militar. La transformación progresiva es que los cargos
militares obtuvieron poderes civiles hasta adquirir el poder de Roma, cambiando así la
estructura social y civil.
Estos tres órganos no se constituyen como órganos independientes sino con una importante
correlación entre sí. Si pudiéramos aplicar la división de poderes de hoy en día se podría decir
que el poder legislativo correspondía a los comicios, el ejecutivo se corresponde a las
magistraturas.
Por eso la votación de las leyes se hacía en Asamblea y entre todos. Una ley que no pasara
por Asamblea no sería cumplida. En todo esto se encuentra esta confrontación y equiparación
entre el patriciado y la plebe.
Los patricios son los ciudadanos que formaban parte de los primitivos núcleos de población,
es decir los descendientes de aquellos primeros romanos, mientras que los plebeyos eran los
demás Hombres libres que habitaban en territorio romano. Al comienzo de la república, los
plebeyos eran principalmente artesanos, trabajadores manuales, comerciantes, algunos de ellos
formaban parte de la clientela de algún romano importante, alguno de ellos eran libertos
(esclavos convertidos en hombres libres). Tenían importantes limitaciones sociales en el ámbito
político, religioso, económico y limitaciones jurídicas. Las principales reivindicaciones de la plebe
eran:
Esta equiparación supuso que se creara una nueva clase romana, la NOBILITAS (nobleza)
formada por aquellas familias patricias o plebeyas que en algún momento de la historia de la
familia alguno de sus miembros hubiera sido cónsul. La diferencia social en Roma ya no era entre
patricios y plebeyos, sino entre Populares y Optimates (nobles).
Que los plebeyos accedieran al Senado, fue posible tras el acceso de los plebeyos a las
magistraturas. En el 250 a.C. un plebeyo Tiberio Coruncanio por primera vez ocupa el cargo de
pontífice máximo.
El reparto del AGER PUBLICUS empezó a hacerse también entre plebeyos en el siglo 4 a.C.
En el 326 se aprobó una ley que suavizó la situación de los deudores, mayormente plebeyos,
frente a sus acreedores. Ya no se sometía a esa esclavitud al deudor, sino que respondería con
su patrimonio, presente y futuro.
Hubo dos comisiones de DECEMVIRI: la primera comisión en el 451 a.C. elaboró 10 tablas. Al año
siguiente otra comisión elaboró las dos tablas siguientes. A estas dos últimas se les llaman
TABULAE INIQUAE.
Eran tablas de bronce y madera que se colocaron en el foro, tablas con una importante herencia
Griega, ya que antes de constituirse estas comisiones Roma envió a Grecia una delegación para
analizar la ley ateniense, por tanto estas normas son de gran influencia griega, que se ve en el
hecho de que la ley fuese una norma escrita, que la ley se constituye como producto de un acto
legislativo democrático, es decir la ley es una ley fruto de su aprobación en las Asambleas. Se
constituye el principio de isonomía (igualdad ante la ley) porque la ley es púbica, y aparece para
los romanos el concepto de LEX (ley) que en este tiempo se equipara al concepto NOMOS
(norma).
Por tanto la ley de las 12 tablas supone un importante avance entre la separación del FAS y del
IUS, lo que no quiere decir que sea el fin del FAS ni de los pontífices, ya que este derecho había
de ser interpretado y aplicado, es decir que el derecho de las XII tablas sigue necesitando el
derecho pontifical. Sin embargo esto permite que la jurisprudencia laica, separada del colegio
pontifical, vaya surgiendo, permitido por la publicación del derecho. Aparición de la ley de las
XII tablas es algo importantísimo en la historia del derecho.
- IUS VENDENDI (Limitación del derecho de los padres a vender a los hijos). Si un padre
vende tres veces al hijo, es liberado. En Roma no existía la forma de que un hijo de
familia saliera definitivamente de la potestad del padre (a menos de la muerte del
padre). Si un padre quería liberar a un hijo, había de hacer una triple venta ficticia, y así
es como nació para el derecho de la emancipación. Para poder adoptar a un ALIEN IURI
es decir el hijo de otro, primero es necesario que el hijo deje de estar bajo la potestad
del padre natural, por tanto ha de emanciparse.
- USURPATIO TRINOCTII: una mujer podía casarse CUM MANU, es decir que al casarse
pasa bajo la potestad del marido o bajo la del padre del marido, o SINE MANO es decir
que seguía perteneciendo a su padre. USUCAPION: es el derecho a adquirir la propiedad
de algo por su uso. Cuando la mujer se casaba SINE MANO, una vez al año se iba durante
tres noches para evitar pasar bajo la potestad del marido.
parte del deudor, se le mataba, y se le dividía. Esta responsabilidad acaba en el 326 a.C.
con la LEX POETELIA PAPIRIA que sustituirá la responsabilidad personal por deudas por
una responsabilidad patrimonial por deudas. (se podía exponer en mercados al deudor:
se ponía en conocimiento que el deudor no había pagado. Alguien podía apiadarse de
él y pagar su deuda).
- SPONSIO: una promesa formal y solemne, principalmente verbal, que produce
obligación de cumplir lo prometido, es decir que es exigible en juicio, a través de las
acciones de las Tablas I a III. Los esponsales se llaman así porque en Roma la promesa
de contraer matrimonio se hacía por SPONSIO.
- MANCIPATIO: En Roma había una clasificación muy importante de los bienes:
o Res Mancipi: las cosas que pertenecían al patrimonio más importante de la
familia, las principales cosas del patrimonio familiar, una lista cerrada de cosas
consideradas así. Las cosas MANCIPI eran las cosas que pertenecían al ajuar
familiar, el patrimonio de la familia que va pasando de generación en
generación. También lo eran los animales de tiro y carga, los que servían para el
trabajo. También eran cosas MANCIPI los esclavos. Y por último los terrenos
edificios en suelo itálico.
o Res Nec Mancipi: eran el resto de cosas.
Una MANCIPATIO es un modo formal y solemne de transmitir la propiedad de cosas
MANCIPI. Necesitaba testigos, consultar a colegio de los sacerdotes, unos ritos
particulares. No solo sirve para transmitir la propiedad de las cosas sino también la
potestad sobre personas.
- IN IURE CESSIO: cesión ante el Derecho (ante el Pretor o el Magistrado). Es un modo de
transmitir la propiedad tanto de cosas MANCIPI como de cosas NEC MANCIPI realizadas
ante el magistrado, normalmente ante el Pretor. Era menos solemne y formal que la
MANCPATIO pero que servía para todas las cosas.
- TRADITIO: forma o modo de transmitir la propiedad sin formalidad. Existe simplemente
un sujeto que entrega, uno que recibe y sus respectivas voluntades. (NO ENTRABA EN
LAS 12 TABLAS)
En Roma solo se transmite la propiedad a través de estos tres modos. Las RES MANCIPI no se
transmiten por TRADITIO, que sólo sirva para la transmisión de las RES NEC MANCIPI.
Características principales:
Es un derecho con una importante influencia del fas tanto en los delitos como en las
penas. Conlleva a que se establezca como posibilidad en la pena la venganza privada, con un
límite: la ley del TALION, que introduce el criterio de proporcionalidad.
Aunque la mayoría de los delitos y de las penas están tipificados, es decir que aparecen
en la ley, los magistrados podrían condenar conductas e imponer penas que no estuvieren
tipificadas: la summa coercendi potestas.
Existe en este derecho penal la diferenciación entre delitos y crímenes: para los romanos
los delitos son ilícitos civiles, mientras que los crímenes eran ilícitos públicos:
- Delicta: sólo son perseguidos a instancia de parte, es decir, si la parte ofendida quiere
que se persiga, sino el delito quedará impune. Además sólo tienen penas pecuniarias
(patrimonio).
- Crimina: son perseguidos de oficio por los magistrados, es decir no es necesario que el
ofendido inste la persecución. Además pueden conllevar penas aflictivas (personales).
En Roma la INIURIA era un delito de lesión contra un hombre libre, tanto moral como física. Hay
dos tipos, graves y leves:
- Las lesiones leves estaban tasadas, y cabía la posibilidad de cambiar esa pena tasada
por un pacto entre las partes. El hecho de tasar las penas era un gran avance del
Derecho. Las lesiones leves son condenadas con penas pecuniarias.
- Las lesiones graves llevaban consigo a ley del Talión, pero previa la aplicación cabía la
posibilidad de pacto entre el ofensor y el ofendido. En caso de no llegar a pacto el
ofensor sería condenado a recibir el mismo daño que él causo.
Aparece también el delito de FURTUM, o hurto, que es la sustracción fraudulenta con ánimo de
lucro. Un robo es un hurto cualificado en el que se utiliza la violencia. Dentro del Furtum se
distinguían:
Aparecían también en las XII tablas otros delitos como los delitos contra el patrimonio, por
ejemplo:
- Para defender la propiedad de los bienes rústicos se prohibía quemar las mieses de otro,
la tala de árboles, matar el ganado de otro.
- Cantar coplas injuriosas en la puerta de la casa de otro.
- El falso testimonio (jurar en falso) conllevaba la pena de muerte, vinculado por el fas,
porque jurar implicaba poner a los dioses como testigos.
- Existían prohibiciones de usucapir las cosas robadas.
- Sanciones para los jueces o los cargos que prevaricaban, es decir hacer algo injusto o
dictar sentencia injusta a sabiendas de que es injusto.
- Aparecían otros crímenes como el crimen de alta traición, delitos contra el Estado: el
perduelio.
Aparecen en estas tablas un principio muy importante hoy vigente, según el cual ley posterior
deroga ley anterior.
“Escribe Mela que si varios jugaran a la pelota y uno (Ticio) habiendo golpeado la pelota con más
fuerza, la hubiese lanado sobre la mano de otro barbero (Cayo) de tal modo que un esclavo
(Estico) al que el barbero le estaba afeitando. Le fuera cortada la garganta con la navaja, ¿quién
quedaría obligado?”
1) Sujetos:
- Ticio (Balón)
- Cayo (Barbero)
- Estico (esclavo)
- Lucio (Dueño)
2) Instituciones:
- Damnun Iniuriae Datum que apareció con la ley Aquilia, propuesta por un Tribuno de la
Plebe llamado Aquilio Galo. La responsabilidad aquiliana se recoge hoy en el CC. Según
el primer capítulo de esta ley Aquilia, quien causare la muerte de un esclavo o animal
sería condenado a pagar el mayor valor que el esclavo hubiese alcanzado en los
mercados en el año anterior a producirse el daño. El Tercer capítulo regula los daños
contra esclavos, animales o cosas ajenas; la pena contra quien causare daños contra
esclavos, animales, o cosas ajenas sería condenado a pagar el mayor valor que la cosa
hubiera alcanzado en el mercado en el mes anterior al daño. La lex aquilia incluía unos
requisitos para estos daños:
o Que el daño fuese producido sobre la cosa misma
o Que el daño fuera producido por un acto positivo del autor, no cabían las
omisiones
o El daño debía producirse corporis et corpore (cuerpo a cuerpo).
Estos tres requisitos de la ley aquilia fuero flexibilizando, que permitía castigar las omisiones,
cuando no se causase sobre la cosa y cuando no se realicen corporis et corpore.
3) Acciones: la acción de la ley Aquilia se llamaba acción de la ley aquilia, o acción aquiliana
según la cual se iniciaba el procedimiento para iniciar la ley Aquilia. El dueño del esclavo
es quien puede iniciar está acción. ¿Contra quién? O bien Ticio o bien Cayo
Pretensiones: que le paguen el valor de…
Los juristas al analizar este caso dijeron, unos que la culpa era de Ticio porque fue quien provoco
el daño puesto que el acto del barbero fue un acto reflejo. Otros decían que la responsabilidad
era de Cayo puesto que si estaba afeitando en un lugar donde se jugaba a la pelota es su culpa.
Mela y Ulpiano dicen que si uno se afeita en un lugar donde se acostumbra a jugar a la pelota
sólo el mismo tiene la culpa. Proponían la responsabilidad según la asunción del riesgo.
La condición de Senador es una condición vitalicia, es decir quien accede al Senado será senador
hasta que muera. Solo por tres posibles causa queda uno excluido de la posición de Senador:
Ser senador en Roma conlleva una serie de privilegios. El senador en roma goza de la más alta
distinción y reconocimiento, consideración social. Eso conllevaba asientos preferentes en
Asambleas, espectáculos, dentro de las asambleas voto preferente (primeros en votar) privilegio
de llevar la toga senatorial que les identificaba como senadores. Una grandísima auctoritas.
A la reunión de los senadores le preceden la toma de los auspicios, que es el parecer de los
dioses, consultándolo a través de los augures, para ver si es favorable a la reunión. Junto a la
toma de los auspicios, el magistrado que preside la reunión expone la cuestión que se va a tratar,
y una vez expuesta el magistrado podía optar por dos caminos, o bien abría el debate entre los
senadores, es decir comenzar la discusión del tema, en cuyo caso el último senador en intervenir
sería el prínceps senatvs (el más antiguo de los ex censores) que es el último en pronunciarse,
se la da la opción de tener la última palabra, de forma que nadie después pueda refutar sus
declaraciones, y el primero en votar es también el prínceps senatvs por la misma razón, para
poder guiar ; o bien el voto directo, es decir provocar el voto sin abrir el debate. Tanto en uno
como en otro se votaba. Al prínceps senatus le siguen por estamentos el resto del Senado (ex
censores - ex cónsules – los ex pretores – los ex tribunos – los ex ediles – los ex cuestores). La
opinión del Senado expresada en esa votación es lo que denominamos el senadoconsulto, que
no son vinculantes porque el Senado carecía de potestas. No obstante por su gran auctoritas, se
cumplían. Sin embargo las materias en la que tenía competencias el Senado los senadoconsultos
si que eran vinculantes. Es decir que el senado tenía una pequeña potestad en ciertas materias
determinadas:
- La auctoritas patrvm: era el refrendo, la confirmación, que el Senado hacía de las leyes
y los cargos públicos que habían sido votados en las Asambleas. El Senado aportaba su
auctoritas a lo votado en los comicios. Esto no es una competencia por tanto no era
necesario para la legitimidad del cargo o para la validez de la ley que el senado ratificara
con su auctoritas la ley o el cargo público. La auctoritas del senado es tan importante
que un cargo público un magistrado o una ley no es refrendado se corría el riesgo de la
desobediencia civil.
En el seno de estas competencias las decisiones del Senado sí que son vinculantes, en el resto
no, incluida la auctoritas patrum.
7.1.2. Magistraturas
Las magistraturas romanas son cargos públicos de elección popular que ejercen sus funciones
para todo el pueblo. Estas funciones las ejercen en nombre de la República.
- Magistraturas Mayores: son aquellas elegidas en los Comicios por Centurias. Los
Comicios por centurias eran de tipo militar, eran de carácter mayor.
- Magistraturas Menores: son aquellas elegidas en los Comicios por tribus. Los Comicios
por tribus iban por circunscripciones, eran de carácter menor.
- Magistraturas con IMPERIUM: son aquellas que tenían poder global, absoluto o
ilimitado. Era propio de los Reyes, lo heredaron los Cónsules y también lo tenían los
Pretores.
- Magistraturas con POTESTAS: son aquellas Magistraturas a las que se reconocía poder
en determinadas competencias. Las demás Magistraturas tenían POTESTAS.
Censores
Cónsul
Pretor
Tribuno /
Cuestor Edil
COLEGIALIDAD: Los magistrados forman colegios, es decir personas con el mismo cargo, la misma
potestad y que ejercen el mismo período. Tendrán entre sí el derecho de INTERCESSIO, o
derecho de veto, ejercido según el CURSUS HONORUM: los cursos superiores lo ejercían sobre
sus colegas y sobre las magistraturas inferiores, salvo los Tribunos que lo tenían sobre todos.
GRATUIDAD: los cargos públicos no son remunerados en Roma, por ello sólo las personas
pertenecientes a familias adineradas podían dedicarse a la política. En las Magistraturas
municipales, los magistrados tenían que pagar una fianza que solo recuperarían al final de su
mandato si éste se producía de forma correcta. La gratuidad dio lugar a corrupción en algunos
casos.
Los Cónsules tenían magistrados auxiliares a su servicio: doce lictores. Los Lictores llevaban las
Fasces, unos haces de varas, el símbolo de la República, simbolizaban que la unión hace la fuerza;
esto era para el IMPERIO DOMI, cuando se salía de la ciudad se le añadía un hacha.
PRETOR: en origen en la monarquía, había tres pretores que eran los jefes de las tribus (latinos,
etruscos y sabinos) era un cargo militar (precedía a las tropas: praeire) y en tiempo de la
República tomó competencias civiles. Es una Magistratura mayor, es decir que eran elegidos por
Comicios por centurias, y era una Magistratura CUM IMPERIUM, con dos competencias
fundamentales:
- IURISDICTIO: Las leyes LICINIAE SEXTIAE del siglo IV a.C. son las que conceden al Pretor
la facultad de IURISDICTIO, una competencia jurisdiccional. Los juicios en Roma tienen
dos fases:
o Fase IN IURE: ante el Pretor, donde se ejerce la IURISDICTCIO. El magistrado
admitía la acción (iniciaba el procedimiento) y decía el Derecho por el que se iba
a resolver el caso. El Pretor presidía todo el proceso pero no resolvía.
o Fase APUD IUDICEM: entraba en escena un juez, que no era un magistrado. En
esta época era un juez privado, particular, elegido por las partes. Solía ser un
buen padre de familia o un buen hombre que juzgaba con el Derecho que decía
el Pretor. IUDICATIO (acción de juzgar) quien decidía al final no era el Pretor, era
el Juez. No existieron jueces magistrados hasta el final del principado.
- IUS EDICENDI: facultad del Pretor de dictar o dar normas, en forma de Edicto. De los
edictos de los Pretores se organizó todo un ordenamiento jurídico llamado IUS
PRETORIUM que complementaba al Derecho de las leyes, las corregían para aplicarlas a
casos concretos. También se conoce como el IUS HONORARIUM.
Lo que hacía el Pretor era interpretar, modificar y completar el derecho de las leyes, es decir
que con el IUS EDICENDI se estaba facilitando la aplicación a los civiles. Del IUS EDICENDI
surgieron el IUS CIVILE y a este derecho vi. En el año 242 a.C. aparece un nuevo tipo de Pretor,
el que llamamos el Pretor peregrino. El Pretor peregrino es aquel que se nombra para solucionar
los conflictos cuando existía un elemento extranjero. También creaba su edicto, tenía ese IUS
EDICENDI, y de estos edictos se crea otra rama del Derecho llamada IUS GENTIUM, el derecho
de gentes. Es el primer derecho internacional de la historia, es decir un derecho para aplicar a
extranjeros. Un Pretor peregrino lo que hacía era aplicar a los extranjeros un sustrato del
Derecho romano, adaptado a los extranjeros.
Los edictos tenían partes diferenciadas porque la práctica de los Pretores no fue elaborar en
cada mandato un edito nuevo, sino que, lo que hacían los pretores eran copiar los edictos del
pretor anterior e introducir a ese edicto algunas modificaciones para su mandato. A la parte que
copiaba la llamaba EDICTO TRASLATICIO, y a la parte nueva que el pretor introducía par el año
en el que iba a ser Pretor lo llamaban el EDICTO NUEVO. Está práctica hizo que el edicto se
perpetuara, es decir había una parte del edicto que siempre estaba vigente, y a eso se le llamó
el EDICTO PERPETUO. Toda la codificación de todos los edictos de todos los pretores se realizó
en el siglo II, cuando Adriano se lo encargó a Sandro Juliano.
LOS EDILES (actualmente los concejales): eran magistraturas menores, elegido por los comicios
por tribus, y no tenían IMPERIUM. Los primeros ediles que aparecieron en Roma eran los ediles
de la plebe, eran auxiliares de los tribunos de la plebe, su función era guardar el archivo,
custodiar el archivo de los plebiscitos, que se encontraba en el templo de CERES. Por tanto eran
elegidos por las asambleas de la plebe ya que nacen como asambleas de plebeyos para plebeyos.
Cuando el tribuno de la plebe pasa a ser un magistrado para todo los romanos, el edil pasa
también a ser magistrado para todos los romanos, patricios y plebeyos. Deja de llamarse el Edil
de la plebe para llamarse el EDIL CURUL. Estos ediles curules se encargaban de distintos
aspectos:
EL CENSOR: es una magistratura ordinaria que no cumple las notas esenciales de las
magistraturas. Se nombran dos censores, pero no existe una elección al uso, tal y como se hace
con el resto de los magistrados, de los censores. Se les nombra entre aquellos que hayan sido
cónsules, por tanto el número de personas que pueden ser censores es muy limitado. Es el
cónsul el que elige quien va a ser censor, y esa elección es confirmada por los comicios por
centuria. No cumplen tampoco el criterio de anualidad. Porque la principal función del Censor
es elaborar el Censo, y no es necesario elaborar un censo todos los años, entonces sólo se
nombran censores cada lustro, cada cinco años. El LUSTRUM es el período que va desde la
elaboración de un censo hasta otro. El cargo de censor no dura un año, porque en un año no
daría tiempo a elaborar el censo, el cargo de censor dura 18 meses. Entonces hay 3 años y medio
en los cuales no hay Censores. Para elaborar l censo los ciudadanos debían ir a inscribirse en el
censo al campo de Marte. Cuando un ciudadano iba a inscribirse declaraba bajo juramento dos
cosas: su patrimonio, es decir que expresaba su riqueza; y se encuadraba al ciudadano en su
tribu y su centuria. Por lo tanto el censo servía para el cobro de impuestos. Los Censores no
tenían IMPERIUM por tanto si era necesario tener que actuar contra algún ciudadano, lo harán
a través de los Cónsules o los Pretores. Dentro del censo el censor elaboraba también un juicio
moral sobre los ciudadanos, porque es el mayor de los magistrados en AUCTORITAS a pesar de
no tener IMPERIUM, por tanto se suman la AUCTORITAS personal y la del cargo. Eso hacía que
el Censor velase por las buenas costumbres de los ciudadanos. El censor, dentro del censo podía
anotar juicios de valor sobre algunos ciudadanos, lo que se llamó Nota Censoria. Un juicio
personal sobre la conducta del ciudadano en cuestión que podía ir sobre su escasa práctica de
las virtudes, sobre su falta de piedad, si no cumplía sus deberes familiares, y si se estaba
elaborando un cargo público, la conducta abusiva en su cargo público. Para escribir una nota
censoria negativa hacía falta el acuerdo de los dos censores. Es muy importante la nota censoria,
que si cae sobre cualquier ciudadano normal, es causa de infamia, es decir que es infamante. La
infamia no sólo afecta a la persona sino a toda la familia, lo que les incapacitaría para muchas
cosas como obtener honores. Si hay una nota censoria recae sobre cualquier cargo público, esa
nota censoria negativa le está excluyendo automáticamente acceder al Senado, porque son los
censores los que elaboran la lista de exmagistrados que podrán acceder al Senado. La nota
censoria, además de elaborarse por unanimidad de los dos censores debe estar motivada, es
decir que causas han llevado a hace esa nota censoria. Con la crisis de la República sucede
también la crisis de los Censores que empezaron ya a ser cargos honoríficos, perdieron su
contenido e importancia. El propio Augusto se nombró censor
funciones, para adoptar acuerdos, diversos según las diferentes etapas. Que vinculan a toda la
comunidad y, de alguna manera, organizan la vida ciudadana. A lo largo de la historia de Roma
debe hablarse de Comicios, pues existieron distintas realidades o concreciones que representan
esta reunión o asamblea ciudadana. Se les suele llamar también Asambleas populares, en las
que el “pueblo” se reúne. No obstante no toda persona pertenece al Populus Romanus, habrá
que identificar en cada etapa histórica lo que debemos entender por pueblo. Pertenecen al
Populus Romanus solamente aquellos individuos de la comunidad que tienen reconocidos
derechos de participación política en los asuntos públicos. Tampoco podemos referir con
exactitud cuál sería la auténtica composición de la primera Asamblea ciudadana en la primitiva
Monarquía romana, pero sí podemos afirmar que el Comicio en Roma se extingue por
“inanición” en el siglo I d.C. en el Principado, lo que significa que no puede referirse un momento
histórico en concreto y mucho menos una Ley por la que se decrete su desaparición. Esto implica
que los Comicios dejen de funcionar, de asumir las trascendentales funciones que desarrollan
porque dejan de ser convocados.
Así un acto que pudiera pensarse que afecta sólo al ámbito familiar y doméstico, se convierte
en un acto público cuya explicación reside en que el heredero se convierte en una persona con
poder e influencia política en la vida ciudadana. De ahí que al Comicio le interesase conocer
quién va a ser el sucesor. La doctrina mayoritaria piensa que su presencia era pasiva, es decir
que se limitaría a estar formalmente reunido en el acto solemne de otorgamiento de testamento
con la designación del heredero.
- ADROGATIO: acoger como filius a alguien que hasta entonces era paterfamilias, con el
propósito de que a la muerte del adrogante, el adrogado que siendo paterfamilias
devino en filius se transforme en paterfamilias de las dos familias ahora unidas
- Votación de la LEX CURIATA DE IMPERIO: Esta ley concede el poder efectivo a una
persona que ha sido elegida magistrado. La votación de esta ley es un mero acto formal,
sacro y ceremonial, aunque mantiene cierta importancia durante los primeros tiempos
de la República, a los efectos de la formal atribución del imperium a los magistrados.
Asamblea plebeya y Comicio por tribus: La Ley Hortensia del 286 a.C. equipara, en valor
normativo y carácter vinculante, los Plebiscitos y las Leyes. El Plebiscito era el acuerdo adoptado
en l Asamblea Concilia plebis en la que se reunían los ciudadanos que pertenecían a la clase
plebeya, y no tuvieron durante los primeros siglos de vigencia republicana carácter oficial.
Surge así la tercera de las formas comiciales que conoce la Roma republicana: Comitia tributa.
Una diferencia esencial frente a las dos predecesoras es que su origen es netamente civil y no
militar. Cada ciudadano romano con derecho de participación en el Comicio se integraría en una
determinada tribu. Se considera que la tribu haría referencia a la residencia territorial del
miembro del Comicio.
Se trataba pues de una tribu de base territorial, no por etnias. El número de tribus fue el de 35,
de las cuales cuatro, las originarias, serían urbanas, dentro del recinto amurallado de la civitas y
las 31 restantes rústicas, en el campo, fuera del recinto urbano.
El voto de cada tribu se decidía en base al voto por mayoría relativa de sus miembros. La votación
final y decisiva se realizaba por el cómputo de tribus y no de ciudadanos y se precisaba la mayoría
absoluta de votos afirmativos (18 o más).
Los Comitia tributa son la Asamblea de participación ciudadana más democrática de las tres que
conoce la República romana. Esto se debe a que:
Esta nueva forma comicial fue consolidándose tanto en su convocatoria como en un proceso
progresivo de asunción de competencias. Por ello, aunque en un principio sólo asumen la
elección de los magistrados menores, desde finales del siglo II y en el siglo I a.C. su importancia
se ve incrementada hasta llegar a tomar el relevo en la primacía respecto de los propios Comicios
centuriados. Así a finales de la República será en los Comitia tributa en donde se realice la
votación de la mayor parte de las Leyes comiciales.
7.1.3.2. Composición
Los Comicios centuriados distinguen entre ciudadanos que pertenecen a la clase patricia o a la
plebeya. En prácticamente irrelevante en cuanto a su participación puesto que la única ventaja
a favor del patriciado es que 18 centurias quedan reservadas a la clase patricia (centurias de
caballería). Teniendo en cuenta que el número de centurias de que se compone el Comicio es
de 193, repercute de forma escasa en la toma de decisiones de la Asamblea.
Respecto del criterio que se establece para la distribución de los ciudadanos en las centurias, es
el modelo timocrático, sistema de organización política en el que ostentan el poder los
individuos que poseen mayor riqueza. La riqueza en la primitiva Roma republicana se pasa en el
patrimonio inmobiliario y no en la riqueza pecuniaria, por tanto en la elaboración del censo,
fuente de organización comicial, se cuantifica en dinero la cantidad de bienes normalmente
inmuebles. El Censor Aplio Claudio llevó a cabo una reforma que permitía valorar además de las
tierras y bienes inmuebles, la riqueza mobiliaria y el dinero, lo que supuso cierta moderación y
atenuación del sistema timocrático pero no su abolición. Es obvio que al encuadrar a los
ciudadanos en una u otra centuria por razón de su riqueza patrimonial, unas centurias tienen
muchísimo mayor peso que otras en el momento clave de la votación final. Sin embargo el
sistema timocrático no constituye un sistema cerrado, ya que la organización de los Comicios se
renueva cada lustro, cuando el colegio de Censores procede a la elaboración del nuevo censo,
por tanto en cada lustro el ciudadano inscrito debía actualizar los datos objeto de inscripción.
Así un individuo integrado en una centuria, podía pasar en el nuevo lustro a integrarse en otra
centuria de mayor o menor rango.
o Quinta clase: 30 centurias, ciudadanos con riqueza > 12.500 ases y en la práctica
se incorporan los ciudadanos con patrimonio inferior a lo establecido.
- 5 centurias infra classis: centurias residuales que obedecen al régimen castrense de los
Comicios centuriados.
Las centurias que integran los ciudadanos más ricos tienen un pequeño número de miembros,
mientras que a medida que las clases descienden, el número de miembros de cada una aumenta
considerablemente. Por ello la importancia del voto individual en cada centuria varía de forma
notable.
Las 18 centurias de la clase patricia con las 80 centurias de los individuos más poderosos
económicamente, provoca la mayoría absoluta en la votación final.
Los Comicios por tribus podían ser convocados además por el Tribuno de la plebe. Su lugar de
reunión estaba dentro del pomerium de la ciudad debido a su origen no militar.
Los Comicios nunca tuvieron poder de auto-convocatoria. Si el Comicio se reunía para realizar
funciones electorales la elección venía condicionada por la lista de candidatos que presentaba
oficialmente el magistrado convocante.
El día de votación debía ser un día comicial con arreglo al calendario elaborado por el Colegio
de Pontífices. No solía convocarse en día de mercado. Además estaba prohibido que
coincidiesen la convocatoria del Senado con la del Comicio. Después de la media noche que
iniciaba el día fijado para la reunión, e magistrado que iba a presidir la Asamblea, tomaba los
augurios, pero avanzada la República es mayor cada vez la intervención del magistrado
convocante. Si los auspicios eran favorables el pueblo era llamado a reunirse. Una vez
constituido el Comicio el magistrado daba lectura a los nombres de los candidatos propuestos
para ocupar las magistraturas en el caso de que el Comicio desempeñase funciones electorales,
o bien al texto de proyecto de Ley que proponía e invitaba seguidamente a sus conciudadanos
a votar. La votación es oral, y por tanto pública, hasta el siglo II a.C. cuando con las Leyes
TABELLARIAE se implanta para los Comicios electorales, legislativos y judiciales el voto secreto.
El voto se anotaba en un “casquito” de cerámica en el que se le anotaba le inscripción hendida
“VR” (VTI ROGAS) que significaba voto afirmativo a la propuesta de una ROGATIO con fines
legislativos; o bien “A” (ANTIQVO) lo que significaba voto negativo al proyecto de una nueva Ley,
por lo que se quería mantener el Derecho antiguo. Esta implantación del voto secreto supone
una mayor democratización. La Ley aprobada se denominaba LEX ROGATA en atención a que
era solicitada o presentada al pueblo, el cual si la aprobaba se comprometía a cumplirla.
Cuando la votación era oral una persona llamada ROGATOR apuntaba los votos sobre una
tablilla. Cuando se implanta la votación por escrito, existían unas personas denominadas
APPARITORES que entregaban una tablilla a los votantes y éstas, una vez cumplimentadas se
depositaban en unas cestas, nombrándose unas personas que se denominaban CUSTODES AD
CISTAM, que procedían a vigilar las mismas para evitar cualquier fraude electoral antes de su
recuento.
- En primer lugar el ciudadano se reunía con los que componían su propia centuria y
emitía su voto en la misma. Una vez terminada la votación interna se procedía al
recuento de los votos emitidos por los presentes, ni existía la posibilidad de votar los
ausentes por representante ni por escrito. El voto de cada una de las centurias se decidía
por mayoría simple de votos emitidos en el seno de la misma. Una vez que concluían las
votaciones y el escrutinio de todas y cada una de las 193 centurias, comenzaba la
segunda fase.
- Decidido el voto de cada centuria éstas procedían a trasladar su decisión una votación
general. A través de la misma, se obtenía la voluntad de la Asamblea comicial. Se
precisaba para la aprobación de la medida propuesta la obtención de la mayoría
absoluta, al menos 97 centurias.
- El resultado final se proclamaba por el magistrado. A esta proclamación formal se le
denomina RENUNTIATIO. Aprobada la ROGATIO la ley entraba inmediatamente en vigor.
Las leyes solían llevar el nombre del magistrado proponente que podía ser uno de los Cónsules
y se solía hacer una mención a la materia o cuestión que regulaba, o el nombre de uno de los
Tribunos de la plebe cunado se trataba de plebiscitos-Leyes. En cuanto a la conservación de la
Ley se consolida la costumbre bien por mandato o bien por disposición de la propia Ley de
escribir su texto en unas tablas de madera o de bronce. Después se deposita en un archivo oficial
denominado AERARIUM SATURNI. La custodia es competencia de los Cuestores, y se conserva
no sólo para su constancia como Derecho vigente, sino también con fines de estudio,
interpretación y eventualmente expedición de copias.
7.1.3.4. Competencias
Los Comicios centuriados desempeñan funciones y competencias que presentan una triple
naturaleza: electoral, legislativa y judicial.
A los COMITIA TRIBUTA corresponde la elección de los magistrados menores y de los Tribunos
cuando estos dejan de ser representantes de clase y se integran en el orden constitucional
republicano. Asimismo corresponde al Comicio por tribus, presidido por el Pontífice máximo, la
elección de los Sacerdotes supremos de los distintos Colegios Sacerdotales. En esta elección
actúa una especie de Comisión de la Asamblea Comicial que recibe el nombre de COMITIA
TRIBUTA SACERDOTUM. Originariamente las Asambleas de la plebe procedían a la elección de
las magistraturas plebeyas, hasta su desaparición como consecuencia de la fusión entre las dos
clases sociales.
El Derecho de participación en el Comicio como miembro del mismo con derecho de voto se
denomina IUS SUFRAGII. Como complementario, el derecho a ser elegido para el desempeño de
una magistratura se conoce con el nombre de IUS HONORUM.
Algunos estudiosos piensan que a fines de la República, se habría admitido de forma restringida
la posibilidad de realizar una cierta discusión, controlada por el magistrado, de la propuesta de
Ley.
Determinado sector doctrinal entiende que cunado funcionaron con competencias legislativas,
los Comicios centuriados y los Comicios por tribus, cabría la posibilidad de formular la propuesta,
indistintamente, ante una u otra Asamblea. No obstante existieron siempre dos supuestos en
los que se exigía inexorablemente la aprobación por parte de los Comicio centuriados:
En Roma existen unos piares fundamentales y unos principios políticos basilares que no alcanzan
a formularse en normas escritas concretas pero que son escrupulosamente respetaos. En este
sentido se consideran principios políticos inalterables, sobre los cuales se sustenta el régimen
republicano:
Estas limitaciones suponen una constatación expresa de que los Comicios republicanos no se
configuran, a pesar de su legitimación democrática, como un poder legislativo e ilimitado.
La primera referencia normativa de la que tenemos constancia es en la Ley de las XII Tablas,
donde se señala que en los supuestos de condena a pena capital, la Asamblea popular sería el
COMITITUS MAXIMUS refiriéndose al Comicio centuriado. La consolidación de esta práctica
consuetudinaria llegaría entrada ya la etapa republicana con la LEX VALERIA. Así el contenido de
fundamental de la Ley Valeria es la consagración legal, como derecho reconocido al ciudadano
romano, de provocar al pueblo, es decir de apelar al Comicio, en el supuesto de ser condenado
a pena capital. Se admite más tarde que pueda apelarse también a los Comicios por tribus para
conocer las condenas a penas pecuniarias consistentes en multas superiores a 3.020 ases.
Tras estos hechos, podemos hablar de jurisprudencia laica. Podemos hablar de jursiprudencia
casuística (parte del caso concreto). Desde la realidad, se van elaborando los conceptos, la
sistematización.
Era la labor de los juristas, y la jurisprudencia era el arte de ser prudente en el derecho, es decir,
las respuestas que los juristas daban a las consultas que se les hacían. Comenzó siendo una
jurisprudencia pontifical, pero con la transformación del FAS al IUS, la jurisprudencia pasó a ser
Labor de RESPONDRE: los juristas de manera pública y gratuita respondían a las consultas
hechas por los particulares, jueces y magistrados.
Labor de CAVERE: Asesoría en materia de negocios
Labor de AGERE: Asesoría en materia procesal, los juristas asesoraban tanto a los
particulares como a los magistrados y a los jueces cuando existían dudas ante un proceso
judicial.
LEYES Y PLEBISCITOS: (que tenían el mismo rango). Las leyes públicas son emitidas por las
asambleas populares y los plebiscitos eran emitidos por las asambleas de la plebe. Existen tres
tipos de leyes:
Leyes Rogadas: se llaman así porque el magistrado le rogaba a la asamblea que aprobara
esas leyes.
Leyes dadas: eran normas que no eran aprobadas en las asambleas, y las otorgaba el
magistrado sin pasar por asamblea. Eran leyes para la organización de un territorio (leyes
municipales).
Leyes dictadas: eran pactos entre particulares, que los romanos lo consideraban ley.
SENADOCONSULTOS: Respuesta que daba el senado a las consultas que realizaba los magistrados
cum imperium, que no eran vinculantes y por tanto no eran fuentes del Derecho, pero tenían
una gran importancia: el senado era respetado y sus senadoconsultos se cumplían. En las pocas
materias en las que el senado tiene competencia sí eran vinculantes los senadoconsultos.
8. El Principado
La época clásica comenzaba a finales de la república, no obstante identificamos época clásica
con principado. Se mantiene formalmente la estructura de la constitución republicana, pero el
príncipe (PRINCEPS = primero entre los ciudadanos) toma sobre su persona el poder de la
república.
TRIUMVIRATO: CESAR/POMPEYO/CRASO
GUERRA CIVIL ENTRE CESAR Y POMPEYO
CÉSAR ES ASESINADO- IDHUS DE MARZO (44 a.C)
2º GUERRA CIVIL: SEGUIDORES/ASESINOS DE CÉSAR
2º TRIUMVIRATO: MARCO ANTONIO/OCTAVIO/LEPIDO
3º GUERRA CIVIL ENTRE MARCO ANTONIO Y OCTAVIO
OCTAVIO AUGUSTO
Aun cuando los primeros años mantienen la estructura de poder de la república, no podemos
hablar de república porque no existe equilibrio entre las magistraturas. La mayoría de las
En cuanto a las asambleas, acaban desapareciendo por desuso, no eran convocadas por los
prínceps. El lugar político que deja las asambleas lo ocupa el senado, que adquirirá potestas y el
senadoconsulto adquiere carácter normativo en cualquier materia. Estos cambios favorecen a
que el príncipe acapare todo el poder. El príncipe significaría el primero en protestas e igual en
autócratas, pero en la práctica no era así.
DINASTÍAS: la sucesión de poder no se hace de forma consanguínea, los sucesores no son hijos
biológicos de los prínceps, sino que se incorporan como hijos adoptivos.
CONSTITUCIONES I MPERIALES : La principal fuente del derecho será la voluntad del príncipe, y las
leyes se llamaron constituciones imperiales. Las asambleas desaparecen por desuso, y las leyes
(constituciones imperiales) eran los actos normativos del príncipe. Estas leyes podían ser
dictadas de cuatro maneras:
EDICTOS: los edictos del príncipe serán constituciones imperiales, y el príncipe asume el IUS
EDICENDI. Los edictos estaban basados en el ius civiles, es decir, el derecho dado para los
ciudadanos romanos.
MANDATOS (funcionarios y los integrantes de la estructura del Estado): eran órdenes que
se dan para la estructura del estado.
DECRETOS: son sentencias judiciales emitidas por el príncipe o por un tribunal que preside
el príncipe, estas eran ley para todos.
EPISTOLAS o RESCRIPTOS: Las epístolas son cartas, es decir, cuando al príncipe se le hacia
una consulta este daba una respuesta que se consideraba ley, que se podía dar mediante
cartas (epístolas) o rescriptos (cuando alguien escribía al príncipe y este respondía a la
misma carta).
jueces podían aplicar este derecho. Los príncipes en cada etapa se reunían con un CONSILIUM
PRINCIPIS (donde formaban parte los juristas de cada momento que era un consejo que
asesoraba al príncipe). Los juristas de época clásica se dividieron en SABINIANOS (escuela de
corte más tradicional) y PROCULEIANOS (escuela de corte más progresiva). Cabe hablar de
INSTITUCIONES de Gallo, de OPINIONES o de CUESTIONES. En el DIGESTO se recopiló la
jurisprudencia clásica. Las principales reglas jurídicas que siguen vigentes hoy en día fueron
elaboradas por los juristas clásicos romanos.
LOS SENADOCONSULTOS: En esta época aumenta el peso político del Senado porque las asambleas
dejan de reunirse y desaparecen. Los senadoconsultos en esta época sí serán vinculantes. El
senado ha adquirido POTESTAS, pierde toda su AUCTORITAS y deja de ser un órgano
preeminente. Lo que el príncipe presenta se aprueba sin votación en el senado.
- Gran presión fiscal, como consecuencia de la estructura del Estado (dos características
anteriores).
- Orientalización del poder, es decir que le poder en esta época comienza a contagiarse
de costumbres no romanas sino de países Orientales, que rodea de grandes lujos a los
emperadores.
- El emperador pasa a ser un DOMINUS, es decir ya no es un PRINCEPS, el primero en
AUCTORITAS, el emperador es un señor, y los ciudadanos, aunque conserven el nombre,
son súbditos del señor.
En este tiempo, en esta etapa postclásica, no existe una gran actividad creadora del Derecho
como sí ocurría en las etapas anteriores. Por ejemplo la jurisprudencia en esta etapa no es una
jurisprudencia creadora de Derecho como sí lo fue en la época clásica. Ya no hay tantos grandes
juristas ni en calidad ni en cantidad, y además los juristas que existen no tendrán una actividad
creadora ya que el poder absoluto del emperador lo impide, ya que es monopolio del Estado.
Cuando hablamos de LEGES nos referimos a constituciones imperiales, que son las leyes que
emanaban del emperador, pero no sólo están vigentes las leyes que dictan los emperadores de
la época del dominado sino que se entienden vigentes las constituciones de los emperadores de
la etapa clásica. Algo parecido pasará con la jurisprudencia, porque sigue vigente la
jurisprudencia de la etapa anterior. Pues bien tanto IURA como LEGES se fueron compilando,
esta época sí que fue importante en cuando a codificación del Derecho, que fueron
recopilándose y siguieron vigentes. Por tanto hablar de IURA ET LEGES es hablar de
recopilaciones, a lo que se le añaden las constituciones imperiales de los emperadores.
- Gayo
- Ulpiano
- Papiniano El Tribunal de los Muertos
- Paulo
- Modestino
En ocasiones estos cinco juristas podrían contradecirse entre sí, por tanto Teodosio puso la
solución de mayoría, no obstante es posible que unos de los 5 juristas no se hubiera metido en
esa materia y podía haber empate. Para esos casos de empate se daba preeminencia a la
solución de Papiniano (un PREFECTUS PRETORIO en su tiempo). Y en caso de que fuera este
quien no dio respuesta sobre este tema será el juez que está resolviendo el conflicto quien
dirima con base a su mejor parecer o con base a su propia idea de equidad, de justicia, si se
inclina por la opinión de uno u otro jurista romano. Aunque fue aprobada para Oriente también
Valentiniano la aplicó en Occidente.
9.2.2. Compilaciones
Afán de recopilar el Derecho clásico. Hablamos aquí principalmente de tres grandes
compilaciones que eran compilaciones de IURA y de LEGES. Los tres códigos más relevantes de
la Historia fueron:
- El Código Gregoriano.
- El Código Hermogeniano.
- El Código Teodosiano.
todo el Derecho hasta la época, que se llamará el CORPUS IURI CIVILI. Comienza a elaborarse
en el año 527, nada más llegar al poder Justiniano comienza esta tarea. En este año ordena
la recopilación de todas las constituciones imperiales vigentes desde la época clásica hasta
ese año, las LEGES. Esto se lo ordena a uno de sus grandes juristas de la época. Fruto de este
trabajo de recopilación surge en el año 529 el CODEX. Se publica el Código, que será
derogado en el año 534 en el cual se aprobará un nuevo código. Del primer Código no
sabemos nada porque fue derogado por el Código del año 534. En el año 530 Justiniano
publica una constitución (DEO AUCTORE) por la cual se ordena la recopilación de la
jurisprudencia que se la ordena a una Comisión dirigida por otro gran jurista de la época
llamado Triboniano. Fruto de este trabajo en el año 533 ve la luz el Digesto, obra en la cual
se recopila la jurisprudencia clásica. El Digesto, a los estudiosos, les ofrece distintos
problemas:
o Rapidez de su concepción: cómo es posible que esta gran obra de recopilación
se haya elaborado sólo en tres años. La solución que se da es que ya existiese
unas obras previas y lo que hiciese Justiniano fuese culminar esas obras previas.
o Las interpolaciones: Justiniano dio permiso a la comisión que elaboró el Digesto
para alterar el texto originario de los juristas clásicos, de forma que se pudiese
adaptar el derecho de la época clásica al siglo VI en el que se encontraban, a
esto se le llaman interpolaciones. El problema está en saber si lo que nos ha
llegado es una interpolación o una sentencia original.
o La transmisión del Manuscrito: existen hoy distintas tradiciones del Digesto, es
decir nos han llegado diferentes versiones del Digesto. Principalmente porque
no siguieron las mismas líneas de transmisión, ya que todas las obras eran a
mano, y no todos los manuscritos tienen el mismo contenido. Cuáles son las
tradiciones originarias es también otro problema hoy. El Digesto está dividido
en 50 libros, en los cuales se recogen citas correspondientes a casi 1700 libros
de jurisprudencia clásica que fueron consultados. Cerca de 40 juristas fueron
utilizados en su creación, que hacen referencia de forma indirecta casi a otros
50 juristas más, la mayoría de ellos son del siglo II d.C. aunque hay algunos del I
y de finales de la República también. Esta obra es la obra con más influencia en
Occidente después de la Biblia. Todos los juristas de todos los siglos después del
Digesto se han formado con el Digesto, incluyéndonos. Todas las sentencias que
no están recopiladas en el Digesto se pueden dar por perdidas en la historia.
Zubiri el filósofo decía: “la cultura occidental tiene tres pilares: primero la
cosmovisión cristiana; segundo la filosofía griega; tercero el CORPUS IURIS
CIVILI”.
En el mismo año 533 que aparece el Digesto aparece también otra obra que se llama las
INSTITUCIONES. Las INSTITUCIONES que escribe Justiniano en primera persona, no cita
Justiniano las fuentes de esas instituciones, y están dirigidas a los estudiantes en leyes. Es como
un manual de Derecho en el cual explica Justiniano las Instituciones jurídicas. Una institución
jurídica es una categoría jurídica en la cual lo que se está haciendo es definir las reglas por las
cuales se rige dicha categoría jurídica. Lo que hace Justiniano en estas Instituciones es explicar
estas instituciones jurídicas. En estas Instituciones J no hace referencia a las fuentes,
contrariamente al Digesto, aunque queda patente que se refiere a la jurisprudencia clásica.
Estaba dirigido a los que se inician al estudio de leyes, por ello hace una dedicatoria, a la juventud
deseosa de aprender leyes. Sigue en parte la misma estructura de otras instituciones de juristas
clásicos, principalmente Gayo, y otros juristas clásicos, como Florentino, Ulpiano, que
elaboraron otras Instituciones. La estructura de las Instituciones se divide en cuatro libros, el
primero hace referencia al Derecho de las personas, el segundo al Derecho de las cosas, el
tercero hace referencia a sucesiones, obligaciones y algunos contratos de los cuales nacen
obligaciones; y en el cuarto se recoge derecho procesal y obligaciones que nacen de delitos.
En el año 534 aparecía un nuevo código que venía a sustituir al primer código del año 529. El
código es una recopilación de todas las constituciones imperiales vigentes hasta el 534, en orden
cronológico citando los emperadores que las formula. Son doce libros que están divididos a su
vez en títulos y recogen principalmente materia de Derecho público, también materia de
Derecho eclesiástico, y en menor medida cuestiones de Derecho privado. Digamos que la
compilación de J termina aquí, pero su vida no termina hasta 565. Fuera del código, todas las
constituciones imperiales que J promulgó después de la publicación del CODEX y hasta su
muerte se recopilaron en una nueva obra que se llamó las NOVELAS llamado así porque son las
nuevas leyes. Esta compilación justinianea empezó a llamarse el cuerpo del Derecho, en época
de pre-renacimiento se le llamó CORPUS IURIS, y se le añadió CIVILIS para diferenciarlo del
cuerpo del Derecho CANONICI.