Constitucion y Gobierno Corporativo

[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios
[MOD012523] Introducción al Derecho Coorporativo Internacional

[UDI070746] Constitución y Gobierno de la Sociedad
1. El contrato de sociedad mercantil
Las sociedades mercantiles se caracterizan por su origen voluntario, el cual se manifiesta a través
de un negocio jurídico. Este negocio jurídico suele ser un contrato de sociedad mercantil, el cual
viene a responder a las necesidades de un contrato plurilateral de organización que pretende crear
una relación jurídica duradera y estable.
El objeto de este contrato será regular tanto las relaciones entre los socios, así como las relaciones
de estos con la sociedad, ya que el fin de la sociedad se podrá enunciar como el de conseguir
beneficios. Ahora bien, hemos de saber que no es necesario el ánimo de lucro para crear una
EM
sociedad.
Los elementos principales que se requieren para que el contrato de sociedad sea válido, son los
siguientes:
Consentimiento: es necesario que los socios acudan de manera libre, sin vicios de la voluntad.
ES
El consentimiento se habrá de prestar por persona con capacidad suficiente, además el sentido
del consentimiento deberá expresarse con la intención de obligarse con la sociedad y por tanto
con todos los elementos de esta.
Objeto: el objeto del contrato de sociedad consistirá principalmente en las aportaciones
prometidas por los socios para la constitución de esta. Hemos de matizar que la aportación
IN
podrá consistir en cualquier prestación patrimonial para lograr el fin común, ahora bien, esta
podrá ser de dar, hacer o no hacer.
Causa: se trata del fin común que persiguen las partes. El fin común es elemento que une a los
diferentes socios y por tanto caracteriza al contrato de sociedad del resto de los contratos. Es
la razón que enlaza la dimensión obligatoria y organizativa de la sociedad. Podemos diferenciar
dos tipos de fines:
El fin común último y abstracto, normalmente es el ánimo de lucro.
El fin próximo y por tanto concreto, normalmente responde al objeto social.
Forma: de manera genérica no se precisa ninguna forma concreta. La forma solo resultará
INESEM
1 / 23
necesaria para la validez del contrato cuando se exija legalmente o bien cuando se quiera crear
algún tipo especial de sociedad.
Respecto de la forma, hemos de matizar que existirán formalidades constitutivas, las cuales son
escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil. Si no existiesen las dos últimas
formalidades, se estaría ante un contrato privado entre socios o bien se podría entender que existe
una sociedad irregular.
La duración del contrato de sociedad se estipulará por los socios. En caso de que no se indique en el
EM
contrato se entenderá que se trata de una sociedad por tiempo indefinido. En este sentido hemos de
entender que ciertas sociedades con objetos sociales a desarrollar en tiempos específicos, pueden
determinar la extinción de la sociedad con su consecución.

ES
IN
INESEM
2 / 23
2. Constitución de la sociedad
Los trámites necesarios para la constitución de una sociedad mercantil son más complejos que los
que se requieren para una entidad civil, como ya hemos reiterado en varias ocasiones. Se exige
recoger el contrato de sociedad en escritura pública e inscribirlo en el Registro Mercantil.
Detallaremos a continuación todos los trámites necesarios para la constitución de una sociedad:
1) Solicitar una certificación negativa del Nombre ante el Registro Mercantil: De manera previa a la
creación de la sociedad se ha de elegir un nombre y por tanto se habrá de averiguar si éste está
siendo utilizado por otra sociedad u organización.
EM
De esta manera será necesario solicitar una certificación negativa en el Registro Mercantil. El
trámite consiste en que los socios escojan cinco denominaciones sociales y las presenten en el
Registro por orden de preferencia. Tras esto, el Registro Mercantil emitirá una certificación
negativa, en donde se determine el nombre que quedará reservado. La reserva tendrá una validez de
15 meses, ahora bien, el escrito de la certificación será válida solo dos meses. Puntualizar que dicha
ES
certificación emitida por el Registro se deberá incorporar a la escritura de constitución de la
sociedad.
2) Solicitar un Código de Identificación Fiscal, esta solicitud se realizará en la Delegación de
Hacienda correspondiente. Se hará a través del modelo 037 y junto con este se deberá presentar la
IN
copia de la Certificación Negativa de Nombre así como el DNI del promotor o promotores
interesados en la constitución de la sociedad.
3) Constitución de un depósito bancario: dependiendo del tipo de sociedad se deberá realizar un
desembolso concreto por parte de los socios. Las aportaciones de capital en este sentido pueden ser
dinerarias o no dinerarias. La entidad gestora del depósito – banco o caja de ahorros – emitirá un
resguardo del desembolso realizado por cada uno de los socios, el original de este resguardo se
incorporará a la escritura de constitución.
4) Una vez realizada la escritura de constitución habrá de presentarse ante notario. En este caso, la
escritura deberá ser firmada por los socios ante el notario y se incluirán lo siguientes datos:
Nombre de la sociedad a constituir.
INESEM
3 / 23
Datos personales de los socios: nombre, dirección, profesión, estado civil.
Domicilio social de la futura sociedad.
Capital que suscribe, en este caso, como hemos dicho anteriormente, dependiendo del tipo de
sociedad, el montante a satisfacer podrá variar. Además se podrá exigir o no que este capital
esté íntegramente desembolsado o no. En caso de que no fuese totalmente desembolsado se
debería indicar el montante por satisfacer así como el que corresponde a cada uno de los
socios. El capital suscrito podrá consistir en bienes muebles o bienes inmuebles.
Otro dato que se deberá de incluir en la escritura es el número de participaciones o bien
acciones que se suscriban. Y en este sentido se deberá hacer referencia al régimen de
EM
transmisión de las acciones o participaciones.
Se deberá determinar el órgano de administración de la sociedad y por tanto el método de
constitución y elección. Además se estipularán las facultades de dicho órgano.
En la escritura de constitución se deberán adjuntar también los estatutos de la sociedad.
5) Al hilo de la escritura pública, se habrá de presentar ante la Delegación de Hacienda de la

ES
Comunidad Autónoma correspondiente, la liquidación del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales
y Actos Jurídicos documentados. Concretamente será la modalidad de operaciones societarias. Junto
con el impreso se deberá adjuntar la copia de la escritura de constitución, la cual será devuelta
sellada.
IN
6) Inscripción de la escritura de constitución en el Registro Mercantil. Se deberá aportar la primera
copia de la escritura de constitución, ahora bien, esta será devuelta una vez se haya realizado la
inscripción. El Registro unirá ala inscripción, una copia simple de la escritura y un resguardo de la
liquidación del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados
7) Presentación del escrito de inicio de actividad ante la Delegación de Hacienda. En este impreso se
especifica el sistema por el que nuestra sociedad tributará.
8) Se ha de dar de alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas. En este impreso de alta, se
deberán de indicar los datos de la empresa, el código o epígrafe de la actividad modulada, el día de
inicio de la actividad, así como la existencia de locales afectos al desarrollo de la actividad de la
empresa, los metros de esta, etc.
INESEM
4 / 23
9) La sociedad se habrá de dar de alta en la Seguridad Social. Esta alta se tramitará en la Tesorería
General de la Seguridad social, a través de la del impreso oportuno. Hemos de saber que el alta en
la Seguridad Social es requisito imprescindible para poder dar de alta a cualquier trabajador, ya que
se necesita el código de cuenta de cotización empresarial.
10) Existe una exigencia legal en relación al régimen de alta de los trabajadores autónomos. Los
sujetos que ejerzan las funciones de dirección y gerencia que puede conllevar el cargo de consejero
o bien de administrador, o presten otros servicios para una sociedad mercantil, deberán darse de
alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos.
EM
Este control se llevará a cabo cuando:
Las acciones de algún trabajador supongan al menos la mitad del capital social.
Cuando la mitad del capital de la sociedad para la que el sujeto susceptible de darse de alta
trabaja, está distribuido entre los socio que conviven ya sea por causa de matrimonio o
parentesco.
ES
La participación del socio en cuestión es igual o superior a la tercera parte del mismo.
La participación en el capital social podrá ser igual o superior a la cuarta parte del mismo y
además podrá tener atribuidas funciones de gerencia o dirección de la sociedad.

IN
11) Se deberán legalizar los libros exigidos por la legislación mercantil. En este sentido,
dependiendo del tipo social ante el que nos encontremos se deberá reflejar la contabilidad en los
libros oportunos, así como el libro de socios también podrá ser exigible.
INESEM
5 / 23
3. Las Juntas
3.1. Concepto, competencias y clases
La Junta general se puede definir como órgano de carácter colegial que se considera como soberano
dentro de la organización de la sociedad, si bien el alcance de sus acuerdos es interno ya que la
Junta carece de facultades representativas de la sociedad frente a terceros.
El artículo 159.1 de la Ley de Sociedades de Capital expone:
EM
“Los socios, reunidos en junta general, decidirán por la mayoría legal o estatutariamente
establecida, en los asuntos propios de la competencia de la junta”.
Añadiendo en su apartado 2 que “incluso los disidentes y los que no hayan participado en la reunión,
quedan sometidos a los acuerdos de la junta general”.
La Junta responde en cierto sentido a un ideal democrático en el que los administradores están
ES
sometidos a la voluntad de los socios adoptada en esa Junta
La Junta tiene competencia para deliberar y acordar (Art. 160):
a) La aprobación de las cuentas anuales, la aplicación del resultado y la aprobación de la gestión

IN
social.
b) El nombramiento y separación de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los
auditores de cuentas, así como el ejercicio de la acción social de responsabilidad contra cualquiera
de ellos.
c) La modificación de los estatutos sociales.
d) El aumento y la reducción del capital social.
e) La supresión o limitación del derecho de suscripción preferente y de asunción preferente.
f) La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y el traslado de
domicilio al extranjero.
INESEM
6 / 23
g) La disolución de la sociedad.
h) La aprobación del balance final de liquidación.
i) Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.
Las Juntas podrán ser:
Ordinarias: Aquellas que han de reunirse dentro de los primeros seis meses de cada ejercicio (o
antes si lo establecen los estatutos) para censurar la gestión social, aprobar, en su caso, las
EM
cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicación del resultado. Junta que es válida
aún cuando se convoque o celebre fuera del plazo indicado.
Extraordinarias: Todas aquellas que no tengan ese carácter periódico anual. Esta distinción no
afecta a los poderes especiales de la Junta.

ES
3.2. Convocatoria de la Junta
El carácter colegial de la Junta general exige, la necesidad de comunicar a todos los socios en un
determinado plazo que va a celebrarse una reunión. La convocatoria ha de servir para determinar
lugar y fecha e informar acerca de los asuntos que se van a tratar y los acuerdos cuya aprobación va
IN
a someterse a la propia Junta, sin que sea válido que esos acuerdos afecten a asuntos diversos de los
que figuran en la convocatoria.
La Junta ha de ser convocada por:
a) Como norma general, los administradores.
b) Excepcionalmente, puede ser convocada por el Comisario del sindicato de obligacionistas, si
existe una demora en la amortización de las obligaciones o en el pago de los intereses y los
administradores no la convocan. Cuando la sociedad se encuentre en liquidación la Junta general
habrá de convocarse por los liquidadores.
c) Puede ser convocada judicialmente ordenada por el juez en dos supuestos:
1) cuando los administradores hayan incumplido el deber de convocar la Junta general en las fechas
INESEM
7 / 23
y períodos que determinen la ley y los estatutos
2) cuando los administradores desatiendan la solicitud de convocatoria de la Junta general
extraordinaria formulada por una minoría de accionistas, en concreto cuando lo soliciten un número
de socios que representen al menos el 5% del capital social.
La convocatoria debe efectuarse, salvo disposición sustitutiva de los Estatutos de la misma, se ha de
publicar un anuncio en la página web de la sociedad si ésta hubiera sido creada, inscrita y
publicada. En el caso en que no se hubiera creado o todavía no estuviera inscrita y publicada, se
publicará el anuncio de convocatoria en el B.O.R.M.E. y en uno de los diarios de mayor circulación
EM
en la provincia donde se encuentre el domicilio social, de forma que exista al menos un mes entre la
convocatoria y la fecha prevista para la celebración de la Junta.
Este sistema está justificado para la convocatoria de Juntas de las grandes sociedades anónimas, sin
embargo, carece de sentido en las sociedades cerradas o de pocos socios a los que se puede
comunicar con mayor garantía por otro medio el anuncio de la convocatoria (certificación, mensaje
ES
etc.)
La Ley no contempla el supuesto de suspensión o desconvocatoria de la Junta, por lo que se plantea
la cuestión sobre si los administradores tienen facultades para reconvocar la celebración de ésta,
una vez publicado el anuncio de la convocatoria, mediante un nuevo anuncio. Ésta cuestión se ha
IN
resuelto por la jurisprudencia en sentido afirmativo cuando exista una causa que lo justifique.
3.3. Constitución de la Junta
Las Juntas se celebrarán en el término municipal dónde la sociedad tenga su domicilio, el día
señalado en la convocatoria, pudiendo ser prorrogadas sus sesiones durante más de uno o más días
consecutivos. La prórroga podrá acordarse a propuesta de los Administradores o a petición de un
número de socios que representen la cuarta parte del capital social presente en la Junta.
Independientemente del número de sesiones que se celebren, el acta será una sola para todas las
sesiones.
Tienen derecho a asistir a las Juntas, en primer lugar, los accionistas: Los estatutos podrán
condicionar el derecho de asistencia del accionista a la Junta general a su legitimación anticipada,
INESEM
8 / 23
pero no podrán impedir la asistencia de los titulares de acciones nominativas y de acciones
representadas por medio de anotaciones en cuenta inscritas en sus respectivos registros con cinco
días de antelación a aquel en que haya de celebrarse la Junta, y los tenedores de acciones en la
forma prevista por los estatutos y por la Ley.
Todo accionista con derecho a asistencia podrá ser representado por medio de otra persona en la
celebración de la Junta. Los estatutos podrán limitar esta facultad, pero no suprimirla, facultad que
ha de conferirse por escrito y con carácter especial.
En segundo lugar, estas obligados a asistir a la reunión, los administradores, Los estatutos podrán
EM
autorizar u ordenar la asistencia de los directores, gerentes y técnicos y demás personas que tengan
interés en la marcha de la sociedad.
3.3.1. Derecho de voto y quórum de la Junta
Mediante el ejercicio de este derecho de voto, el accionista titular posee la facultad de participar en
la adopción de acuerdos en la Junta general. Es una declaración de voluntad a favor o en contra de

ES
la adopción de dichos acuerdos.
Los accionistas pueden ser titulares de acciones sin voto, que podrán ejercer en casos especiales, y
mantienen en general el derecho de asistencia las juntas generales, bajo las condiciones de
legitimación anticipada que exijan los estatutos, y de impugnación de sus acuerdos.

IN
En la sociedad anónima rige el principio de proporcionalidad entre el valor nominal de la acción y el
voto, no siendo válida la ruptura de ese principio de forma directa o indirecta. Sin embargo, los
estatutos podrán fijar con carácter general el número máximo de votos que puede emitir un mismo
accionista o sociedades pertenecientes al mismo grupo.
La Ley exige un mínimo determinado de socios, presentes o representados, para la constitución de la
Junta, número distinto según los casos, ya que para determinados acuerdos la Junta general habrá
de constituirse con un quórum mayor:
a) Con carácter general, la Junta es válidamente constituida en primera convocatoria, cuando los
accionistas posean el 25% del capital suscrito con derecho a voto, pudiendo los estatutos fijar un
quórum superior.
INESEM
9 / 23
En segunda convocatoria, será válida la constitución de la Junta, cualquiera que sea el capital
concurrente de la misma, salvo que los estatutos fijen un quórum determinado.
b) Cuando las Juntas, ya sean ordinarias o extraordinarias, tengan que adoptar un acuerdo sobre la
emisión de obligaciones, el aumento o la reducción del capital y cualquier otra modificación de los
estatutos sociales, la emisión de obligaciones, la supresión o la limitación del derecho de adquisición
preferente de nuevas acciones, así como la transformación, la fusión, la escisión de la sociedad, o la
cesión global del activo y pasivo y el traslado del domicilio al extranjero, será necesaria, en primera
convocatoria, la concurrencia de acciones presentes o representados que posean, al menos, el 50%
EM
del capital suscrito con derecho a voto.
En segunda convocatoria será suficiente el 20% del capital social. Los estatutos podrán modificar
dichos quórum, siempre teniendo en cuenta que el quórum de la segunda convocatoria no podrá
elevarse hasta equipararse con el de la primera.
3.3.2. Acuerdos
ES
Las declaraciones de voluntad realizadas por los socios a través del voto, se transforma en la
voluntad de la sociedad si la Junta decide sobre asuntos propios de su competencia. Quedan
sometidos a dicha voluntad, todos los socios, aun cuando no hayan concurrido a la Junta o hayan
votado en contra. Sus acuerdos se consideran que tienen la naturaleza de voluntad unilateral de la
Junta, esto es el principio mayoritario por el que se rigen dichos acuerdos.

IN
La determinación del quórum mayoritaria ha de efectuarse con relación a los accionistas, presentes
o representados, asistentes a la Junta y será necesario que los votos favorables del acuerdo sean la
mitad más uno de los votos asistentes. Se deben de tener en cuenta sólo los votos favorables
válidamente emitidos por los asistentes y se califica la mayoría como ordinaria.
Para la adopción válida de los acuerdos sobre los asuntos de mayor envergadura, anteriormente
citados, se requiere en primera convocatoria la mayoría ordinaria, siempre que los asistentes
superen el 50% del capital suscrito a derecho de voto.
En segunda convocatoria, si el quórum presente es más del 25%, pero no supera el 50% del capital
suscrito con derecho a voto serán necesarios los dos tercios del capital presente o representado en
la Junta.
INESEM
10 / 23
Los estatutos sociales podrán elevar las mayorías indicadas.
En el supuesto de que el accionistas se haya opuesto al acuerdo es de especial interés que lo haga
constar expresamente en el acta, de esta forma estará legitimado para impugnar los acuerdos
anulables.
3.3.3. Acta de la Junta
Todos los acuerdos sociales deben constar en acta. El acta es un documento importante para la
demostración de los hechos que han ocurrido en la Junta general que, una vez redactada ha de
EM
transcribirse en el libro de actas correspondiente al que se refiere el art, 26.1 del C. Comercio. Es
redactada, normalmente por el secretario de la Junta y una vez aprobada debe ser firmada por él,
con el visto bueno del Presidente.
Los acuerdos sociales podrán ejecutarse a partir de la fecha de aprobación del acta en la que
consten. Cuando el acta no es aprobada por la propia Junta a continuación de su celebración, puede
ES
aprobarse dentro del plazo de quince días por el Presidente y dos interventores, uno en
representación de la mayoría y otro de la minoría.
La falta de aprobación del acta no significa que los acuerdos no sean válidos, sino que dificulta su
prueba y eficacia de los mismos, extendiendo una inseguridad respecto a su contenido. No tendrán
IN
acceso al Registro Mercantil ni tampoco podrán expedirse los acuerdos si el acta no está aprobada.
INESEM
11 / 23
4. La administración
4.1. Carácter y naturaleza
4.1.1. Concepto
La sociedad de capital tanto anónima como limitada para actuar en el doble ámbito interno y externo
necesita de órganos, en concreto nos toca estudiar un órgano ejecutivo y representativo.
Un órgano que actúe en el ámbito interno gestionando la sociedad y ejecutando los acuerdos de la
EM
junta, y en el ámbito externo representando a la sociedad tanto en el ámbito judicial como
extrajudicial.
El órgano de administración es aquella persona física o conjunto de personas físicas que asumen las
funciones de gobierno de gestión y representación de la sociedad. El gobierno y la gestión del
ámbito interno y representación de ámbito externo.

ES
4.1.2. Órgano necesario y permanente
Es necesario para constituir la sociedad, de hecho si nos vamos a los estatutos, vemos como se hace
referencia al órgano de administración, por tanto es un órgano necesario en toda sociedad, también
para el funcionamiento posterior, de hecho si el órgano de administración deja de funcionar estamos

IN
ante una causa de disolución.
Es un órgano permanente porque actúa de forma continuada sin interrupción a diferencia de la junta
general ya que lo que pretende es conseguir los fines sociales. Se encarga de dirigir la sociedad, y
de ejecutar los acuerdos que adopta la junta.
4.1.3. Independencia de los administradores
Los administradores son un órgano con una competencia muy general porque pueden decidir sobre
los asuntos que no están reservados por vía legal o estatutaria a otro órgano. Es cierto que la junta
general es el órgano supremo pero eso no le priva de independencia a los administradores, de hecho
la junta no puede interferir en las labores de los administradores, se deduce la independencia de los
administradores.
INESEM
12 / 23
Esa independencia se manifiesta en dos vías principales:
Art 206 LSC: que legitima a los administradores para poder impugnar los acuerdos sociales.
Art 236 LSC: que los administradores no pueden quedar libres de responsabilidad por el
hecho de que el acto o acuerdo por ellos haya sido aprobado o ratificado por la junta. Esto es
muestra de independencia.
4.2. Facultades de gestión y facultades de representación
EM
El artículo 209 de la Ley de Sociedades de Capital, establece las facultades de los administradores
en dos esferas: una esfera interna de gestión o administración y otra esfera externa que es la
representación.
Facultades de administración o gestión

ES
a) Contenido de la gestión.
La gestión (ámbito interno) incluye la fijación de la política general de la empresa, así como la
programación de los objetivos a corto, medio o largo plazo así como también incluye una actividad
de gestión diaria de la empresa en diversos aspectos. Todo aquello que no suponga una modificación
de la estructura corporativa de la sociedad.

IN
b) Principales funciones gestoras.
La LSC no la cita en un bloque si no que las cita de forma diseminada
Convocar las juntas generales 166 y ss LSC,
Deber de asistir a las mismas.
Informar a los accionistas.
Formular y firmar las cuentas anuales y redactar el informe de gestión.
Depositar las cuentas anuales en el RM.
Presentar testimonio notarial de los acuerdos adoptados.
Todas las facultades de dirección y control necesarias para el funcionamiento de la sociedad.
Todas las demás funciones que la ley no haya atribuido a otros órganos.
INESEM
13 / 23
Facultades de representación de la sociedad en juicio y fuera de él
a) Ámbito del poder de representación (arts. 233 y 234 LSC).
Esta función de representación se despliega en el ámbito externo de la sociedad. Se trata de una
representación legal que comprende los actos integrados en el objeto social delimitado en los
estatutos.
Comprende todos los actos integrados en el objeto social. No teniendo eficacia respecto a terceras
personas las posibles limitaciones de sus facultades representativas aunque estén inscritas en el RM.
EM
El Art 234.1 señala las facultades de representación en cuanto a representante legal, porque el
representante legal representa a la sociedad en su representación externa, incluso la sociedad
quedará obligada con terceros de buena fe y que actúen sin culpa grave aunque de los estatutos se
derive o constate aunque de los estatutos pueda comprobarse q el acto no está incluido en el objeto
social.
ES
Además la representación de los administradores es compatible con los posibles apoderamientos
individuales que la sociedad pueda conceder a personas determinadas para materias concretas que
no sean delegables.
b) Principales funciones de representación. (O deberes de representación)

IN
1. Los administradores deben actuar en el ejercicio del cargo. Una vez que hayan sido nombrados y
hayan aceptado el cargo. No deben actuar en interés o por cuenta propia, siempre es en interés de
la sociedad.
2. Deben actuar con plena capacidad de obrar y emitiendo una declaración de voluntad no viciada.
3. Deben adoptar sus decisiones de conformidad a la estructura o a la forma legal del órgano de
administración.
4. No violar ninguna norma legal prohibitiva.
4.3. Requisitos, prohibiciones y ejercicio del cargo
INESEM
14 / 23
Capacidad para ser administrador
Hemos de hacer referencia al artículo 212 y 212 bis de la Ley de Sociedades de Capital. Hay que
partir de que no se necesita la cualidad de socio. No hace falta ser socio para ser administrador (a
diferencia de las personalistas).
Pueden serlo según el 212 tanto personas físicas como jurídicas. El art 212 bis se refiere a que sea
una persona jurídica la administradora de otra persona jurídica. Se debe nombrar a una persona
física que represente a la persona jurídica administradora (en el caso de que sea persona jurídica) y
que de modo permanente pueda ejercer las funciones del representante, respondiendo en todo caso
EM
de su actuación y soportando un deber de secreto.
En cuanto a la capacidad, se exige para ser administrador se exige capacidad civil para obligarse y
capacidad de obrar plena.
Prohibiciones para ser administrador
A) Incapacidad.
ES
El art 213.1 dispone que están incapacitados los siguientes:
Los inhabilitados conforme a la ley concursal durante el periodo de inhabilitación fijado en la
sentencia de calificación del concurso.

IN
Los menores de edad no emancipados.
Incapacitados por sentencia judicial
Aquellos condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio, contra el orden socio
económico, contra la seguridad colectiva, contra la administración de justicia o por cualquier
tipo de falsedad.
B) Incompatibilidad.
Aquellos que por razón de su cargo no puedan ejercer el comercio.
Los que estén sometidos a una incompatibilidad legal.
Funcionarios al servicio de la AP q desempeñen funciones relacionadas con la actividad de esa
sociedad.
INESEM
15 / 23
Ejercicio del cargo. Los deberes de los administradores
Si los administradores cumplen estos deberes, quedan eximidos de responsabilidad. Tenemos que
partir de que los administradores deben cumplir determinadas obligaciones. Lo que se pretende es
que el administrador actúe con la máxima honestidad para no perjudicar los intereses sociales ni lo
de los socios.
A) Deber de diligencia (arts. 225)
Según este precepto, debe ser la diligencia de un ordenado comerciante. El administrador aunque
EM
no es comerciante, debe emplear la misma diligencia de actuación como si el negocio fuese propio.
B) Deber de lealtad (art. 226). Otras obligaciones vinculadas a este deber (arts. 227-229)
El administrador debe actuar como un representante leal no solamente legal sino como
representante leal en defensa de los intereses sociales y en cumplimiento de los deberes legales y
estatutarios. Esta lealtad se traduce en un deber de fidelidad. A su vez esta fidelidad se traduce en
ES
una serie de obligaciones, han de respetar las oportunidades de negocio que se le presentan a la
sociedad:
Prohibición de utilizar el nombre de la sociedad ni invocar la condición de administrador para
realizar operaciones por cuenta propia o de personas vinculadas al administrador tales como
IN
cónyuge, ascendiente, descendiente , hermanos del administrador o cónyuge del administrador,
En el artículo 228 se establece la obligación de no realizar en beneficio propio o de persona
vinculada al administrador operaciones o inversiones ligadas a los bienes sociales integrantes
del patrimonio social, del que el administrador haya conocido con ocasión del ejercicio del
cargo, siempre que esa inversión u operación haya sido ofrecida a la sociedad o que la sociedad
haya mostrado interés en ella y que finalmente haya desestimado por la influencia del
administrador.
Lo que se pretende es que no pueda influir negativamente, el administrador podría conocer esas
operaciones que sabe que a la sociedad le han interesado para contratarla el mismo: no influir en la
toma de decisiones en la sociedad, operaciones que él conoce como consecuencia del cargo.
Obligación del administrador de comunicar al órgano de administración, ya sea a los demás
INESEM
16 / 23
administradores o a la junta general cuando él sea el administrador único cualquier situación
de conflicto directo o indirecto que pueda tener con el interés social. En ese caso se tendrá que
abstener de intervenir. De hecho el 229 dice que en caso de que no se abstenga el contrato o
acto realizado por el administrador será nulo. Además debe comunicar la participación directa
o indirecta que tenga él o persona vinculada a él en el capital de una sociedad que tenga el
mismo, análogo o complementario género de actividad así como cargos y funciones que pueda
tener en ella.
C) Deber de secreto (art. 232).
EM
Art 232 señala esa obligación de los administradores de guardar secreto sobre las informaciones
confidenciales que hayan obtenido por el ejercicio de su cargo incluso después de cesar en sus
funciones.
Se busca es que todas esas informaciones no sean divulgadas.

ES
El 232 dice que estas informaciones no pueden ser divulgadas a terceros siempre que perjudiquen el
interés social.
Hay 2 excepciones (sí pueden suministrar esa información)
Aquellos casos en los que la ley permita su divulgación a terceros de esas informaciones.
IN
Cuando sean requeridos para suministrar información por las autoridades competentes.
Cuando se trate del representante de un administrador persona jurídica en cumplimiento de la
obligación de informar a ésta.
D) Prohibición de competencia (art. 230).
Según este precepto los administradores son se pueden dedicar por cuenta propia ni por cuenta
ajena y salvo q la junta general lo autorice expresamente, a actividades idénticas similares o
complementarias al objeto social de la sociedad.
En caso de que incumpla esta obligación, cualquier socio podrá solicitar el cese del administrador
bien ante el juez de lo mercantil del domicilio social, en el caso de la sociedad limitada o ante la
junta general en la anónima.
INESEM
17 / 23
4.4. Nombramiento de los administradores
4.4.1. Legitimación para el nombramiento.
A) Primeros administradores [art. 22.1.e)].
Los primeros administradores son los que deben estar nombrados en la escritura originaria. Una vez
inscrita la sociedad en el RM son los que van a gestionar la sociedad.
Se refiere el 22.1 e) que habla del contenido de la escritura de una sociedad capitalista. Son
nombrados en el momento de la constitución de la sociedad. Hay que distinguir según el modelo de
EM
fundación:
Si es simultánea, que en este caso la nombran los fundadores.
En la sucesiva como todavía no hay junta general, la nombra la junta general constituyente.
Esos primeros deben aparecer en la escritura de fundación. Aparece la identidad.

ES
B) Posteriores nombramientos (art. 211 y 214).
Son nombrados por el órgano de socio, por la JG, que tendrá que fijar el número exacto cuando los
estatutos solo fijen el máximo y el mínimo.

IN
También la junta, si los estatutos no dicen nada, puede fijar las garantías que deben prestar los
administradores para asegurar que van a actuar de forma diligente.
4.4.2. Aceptación del nombramiento e inscripción en el Registro Mercantil
Una vez nombrado el cargo no tiene todavía validez porque hace falta que el administrador dé una
aceptación que es voluntaria. El nombramiento del administrador surte efecto frente a sociedad,
frente al socio y frente a terceros desde el momento de la aceptación del nombramiento.
Posteriormente en los 10 días siguientes a la aceptación debe ser inscrito en el RM.
Respecto a terceros, los efectos se producen desde que se publica en el BORME la inscripción en el
Registro.
La aceptación se puede hacer de 3 formas siguientes: (Referencia al artículo 142 RRM):
INESEM
18 / 23
Por testimonio notarial o notificación del acta de la junta cuando el cargo se acepte en ella.
Por cualquier documento firmado por el aceptante o por certificación del consejo.
Por medio de escritura pública
Una vez aceptada la relación entre administradores y sociedad, la relación es orgánica, es decir, el
administrador es un órgano en la sociedad.
4.4.3. Administradores suplentes (art. 216.1)
EM
La Junta General siempre que los estatutos no lo impidan, podrá nombrar varios suplentes de los
administradores para un mismo cargo para el caso de que se produzca el cese o fallecimiento de uno
o varios administradores cualesquiera que sea su causa. Esos suplentes no serán administradores
hasta que cese el administrador al que vayan a sustituir ya que es en ese momento cuando se
inscribe en el registro el nombramiento y aceptación del cargo.
4.4.4. Los administradores de hecho (art. 236.1)

ES
A) En sentido amplio: Es aquel que ejerce de forma efectiva al cargo sin nombramiento social (sin
aceptación) ni de forma tácita, y se le puede calificar como administrador a todos los efectos.
B) En sentido restringido: Aquellos administradores con cargo caducado que se limitan a realizar los
IN
actos realizados para asegurar que va a continuar la actividad de la sociedad.
INESEM
19 / 23
Recuerda
Las sociedades mercantiles se caracterizan por su origen voluntario, el cual se manifiesta a
través de un negocio jurídico.
Los elementos principales del contrato a través del cual se manifiesta el negocio jurídico, son:
consentimiento, objeto, causa y forma.
La duración del contrato de sociedad se estipulará por los socios. En caso de que no se indique
en el contrato se entenderá que se trata de una sociedad por tiempo indefinido.
Los trámites necesarios para la constitución de una sociedad mercantil son más complejos que
EM
los que se requieren para una entidad civil.
La Junta general se puede definir como órgano de carácter colegial que se considera como
soberano dentro de la organización de la sociedad, si bien el alcance de sus acuerdos es interno
ya que la Junta carece de facultades representativas de la sociedad frente a terceros.
Las Juntas puede ser: ordinarias o bien extraordinarias.

ES
La convocatoria de la Junta ha de servir para determinar lugar y fecha e informar acerca de los
asuntos que se van a tratar y los acuerdos cuya aprobación va a someterse a la propia Junta,
sin que sea válido que esos acuerdos afecten a asuntos diversos de los que figuran en la
convocatoria.
Mediante el derecho de voto, el accionista titular posee la facultad de a participar en la

IN
adopción de acuerdos en la Junta General.
Las Juntas se celebrarán en el término municipal dónde la sociedad tenga su domicilio, el día
señalado en la convocatoria, pudiendo ser prorrogadas sus sesiones durante más de uno o más
días consecutivos.
Las declaraciones de voluntad realizadas por los socios a través del voto, se transforma en la
voluntad de la sociedad si la Junta decide sobre asuntos propios de su competencia.
. El acta es un documento importante para la demostración de los hechos que han ocurrido en
la Junta general que, una vez redactada ha de transcribirse en el libro de actas.
El órgano de administración es aquella persona física o conjunto de personas físicas que
asumen las funciones de gobierno de gestión y representación de la sociedad. El gobierno y la
gestión es del ámbito interno y representación de ámbito externo.
Los administradores son un órgano con una competencia muy general porque pueden decidir
INESEM
20 / 23
sobre los asuntos que no están reservados por vía legal o estatutaria a otro órgano.
El artículo 209 de la Ley de Sociedades de Capital, establece las facultades de los
administradores en dos esferas: una esfera interna de gestión o administración y otra esfera
externa que es la representación.
La Junta General siempre que los estatutos no lo impidan, podrá nombrar varios suplentes de
los administradores para un mismo cargo para el caso de que se produzca el cese o
fallecimiento de uno o varios administradores cualquiera que sea su causa.
Los administradores de hecho, podrán ser en sentido amplio, ya que ejerce de forma efectiva el
cardo sin nombramiento social; en sentido restringido ya que son aquellos administradores que
EM
sabiendo que ha terminado su actividad la siguen realizando para que la continuidad de la
sociedad se asegure.
Están eximidos de responsabilidad los administradores que no hayan estado de acuerdo con
esos actos que hayan hecho daño. La ley refleja esa realidad.
ES
IN
INESEM
21 / 23
Autoevaluación
1. Las sociedades mercantiles se caracterizan:
Por su origen voluntario.
Por constituirse a través de un negocio jurídico.
EM
Ambas son correctas.
2. El Código de Identificación Fiscal se pide ante:
El Registro Mercantil.
ES
La Delegación de Hacienda correspondiente.
El notario al elevar escritura pública.

IN
3. Responde verdadero o falso: “Los socios, reunidos en junta extraordinaria,

decidirán por la mayoría legal o estatutariamente establecida, en los asuntos
propios de la administración de la sociedad”.
Verdadero.
Falso.
INESEM
22 / 23
4. ¿Cuál de las siguientes características pertenece al órgano de administración?
Órgano necesario y permanente.
Dependencia de la Junta.
Ambas son correctas.
EM
5. ¿Qué carácter tiene la aceptación por parte de los administradores?
Temporal.
Obligatoria.
ES
Voluntaria.
IN
INESEM
23 / 23

Constitucion y Gobierno Corporativo

Загружено:

Сведения о документе

Исходное описание:

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Constitucion y Gobierno Corporativo

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios

[MOD012523] Introducción al Derecho Coorporativo Internacional

1. El contrato de sociedad mercantil

una relación jurídica duradera y estable.

con todos los elementos de esta.

Objeto: el objeto del contrato de sociedad consistirá principalmente en las aportaciones

podrá ser de dar, hacer o no hacer.

la razón que enlaza la dimensión obligatoria y organizativa de la sociedad. Podemos diferenciar

dos tipos de fines:

El fin común último y abstracto, normalmente es el ánimo de lucro.

El fin próximo y por tanto concreto, normalmente responde al objeto social.

algún tipo especial de sociedad.

escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil. Si no existiesen las dos últimas

una sociedad irregular.

determinar la extinción de la sociedad con su consecución.

recoger el contrato de sociedad en escritura pública e inscribirlo en el Registro Mercantil.

siendo utilizado por otra sociedad u organización.

2) Solicitar un Código de Identificación Fiscal, esta solicitud se realizará en la Delegación de

interesados en la constitución de la sociedad.

3) Constitución de un depósito bancario: dependiendo del tipo de sociedad se deberá realizar un

incorporará a la escritura de constitución.

Nombre de la sociedad a constituir.

Datos personales de los socios: nombre, dirección, profesión, estado civil.

Domicilio social de la futura sociedad.

esté íntegramente desembolsado o no. En caso de que no fuese totalmente desembolsado se

socios. El capital suscrito podrá consistir en bienes muebles o bienes inmuebles.

Otro dato que se deberá de incluir en la escritura es el número de participaciones o bien

acciones que se suscriban. Y en este sentido se deberá hacer referencia al régimen de

Se deberá determinar el órgano de administración de la sociedad y por tanto el método de

constitución y elección. Además se estipularán las facultades de dicho órgano.

En la escritura de constitución se deberán adjuntar también los estatutos de la sociedad.

5) Al hilo de la escritura pública, se habrá de presentar ante la Delegación de Hacienda de la

y Actos Jurídicos documentados. Concretamente será la modalidad de operaciones societarias. Junto

6) Inscripción de la escritura de constitución en el Registro Mercantil. Se deberá aportar la primera

liquidación del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados

especifica el sistema por el que nuestra sociedad tributará.

8) Se ha de dar de alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas. En este impreso de alta, se

inicio de la actividad, así como la existencia de locales afectos al desarrollo de la actividad de la

empresa, los metros de esta, etc.

se necesita el código de cuenta de cotización empresarial.

alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos.

además podrá tener atribuidas funciones de gerencia o dirección de la sociedad.

3.1. Concepto, competencias y clases

dentro de la organización de la sociedad, si bien el alcance de sus acuerdos es interno ya que la

Junta carece de facultades representativas de la sociedad frente a terceros.

El artículo 159.1 de la Ley de Sociedades de Capital expone:

establecida, en los asuntos propios de la competencia de la junta”.

quedan sometidos a los acuerdos de la junta general”.

La Junta tiene competencia para deliberar y acordar (Art. 160):

a) La aprobación de las cuentas anuales, la aplicación del resultado y la aprobación de la gestión

b) El nombramiento y separación de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los

c) La modificación de los estatutos sociales.

d) El aumento y la reducción del capital social.

e) La supresión o limitación del derecho de suscripción preferente y de asunción preferente.

f) La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y el traslado de

h) La aprobación del balance final de liquidación.

i) Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.

Las Juntas podrán ser:

aún cuando se convoque o celebre fuera del plazo indicado.

afecta a los poderes especiales de la Junta.

que figuran en la convocatoria.

La Junta ha de ser convocada por: