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PROCESO: 09359-2018-02417
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1.2.2.-En esa misma posición del esbozo, en la primera página,
específicamente en el primer párrafo, la actora textualmente
manifiesta lo siguiente: “…/…EN EL JUICIO-NO...SIC… CON
PROCEDIMIENTO MONITORIO”, es decir qué el Recurso
Interpuesto, por la parte accionante, NO TIENE
FUNDAMENTACIÓN, porque CLARAMENTE SE APRECIA
QUÉ ÉL legitimo activo…/…SE ESTÁ REFIRIENDO A OTRO
PROCESO; ya que, el proceso en referencia, se encuentra
exteriorizado en capítulo II, procedimiento monitorio, artículo 356
del COGEP; ¡¡¡CUANDO EL PROCESAMIENTO REAL DE
ESTA CAUSA, ES POR PROCEDIMIENTO SUMARIO!!!, tal
como lo manifiesta en la demanda inicial, y lo que indica la
Disposición Reformatoria Sexta, Numeral 6 Del Código
Orgánico General De Procesos-COGEP-.
1.3.- Malicioso análisis de la norma, por parte del legítimo activo.
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1.4.- Incongruencia jurídica por parte de la actora y preclusión de petición.
Volvemos a instar su señoría, existe un acto de mala fe y deslealtad procesal, practicada
por el legítimo activo, Alarcón Fiallos Jemmer Eduardo, sofocando vuestra sentencia,
haciéndonos agotar recursos al estado y al patrimonio de la Cooperativa, al pronunciar
en su libelo lo siguiente:
“1.2} En los fundamentos de hecho de la sentencia escrita recurrida, no se hace ni siquiera
una breve síntesis…sic…por parte de la demandada, ni de su anuncio de pruebas,
OMISION…/…siendo una de ellas.
...... 5.4.6.- Con fecha 19 de mayo del 2017 la cooperativa de buena fe, le entrega la
cantidad de $ 670 dólares, por concepto de Servicios Profesionales de Abogado y
Asesor de la Cooperativa…sic… según factura No 0000376, y comprobante de retención
No. 0002117, esta transacción contable refleja en el asiento diarios No. 000214 de fecha
22 de mayo del 20178”.
Ante esta falaz afirmación, falseando la verdad con fecha seis de diciembre el dos mil
dieciocho a las dieciséis horas y treinta y ocho minutos ingresé oficio en el que después de
motivar mi petición entre otras cosas solicite:
. . . . . Se conmine a la parte demandada a presentar los originales del recibo
debidamente …/… de algún documento que apruebe lo afirmado en ese momento”.
“El día de la audiencia, instalada con fecha 11 de diciembre del 2018 a las 09H30…/…
usted señora Jueza su pronunciamiento al respecto de mi escrito Ingresado…/… del
artículo 169 COGEP, probar sus afirmaciones…/…que la estaba litigando la parte
demandada al afirmar hechos falsos”.
Contestación:
a.- Rearguyamos y Objetamos, la mala fundamentación del señor Alarcón Fiallos
Jemmer Eduardo, al apelar la sentencia del 16 de enero del 2019 a las 16H50,
el apelante expone que la sentencia escrita recurrida por su señoría no realizó una
breve síntesis de la contestación a la demanda, PERJUDICÁNDOLO POR ESA
OMISIÓN, sin embargo el solicitante no señala dentro de su Incongruencia
jurídica ¿cuál es la Inoponibilidad?, en la audiencia única, oralmente usía previo
a su sentencia y previo a la sentencia escrita, manifestó lo siguiente “En virtud de
lo expuesto, al no haberse probado que la relación existente entre las partes
procesales era de carácter laboral, por no evidenciarse los tres elementos jurídicos
de toda relación de trabajo, resulta por lo tanto improcedente entrar al examen de
las demás pretensiones reclamadas, cuando es de primordial importancia en
cualquier conflicto de orden laboral probar de forma plena y previa la existencia
del nexo de trabajo”, entonces el querellante en su fundamentación no tiene
eficacia ni eficiencia jurídica.
b.- Cronología de Preclusión
b.1.- con fecha del 06/11/2018, 16:46:00 se CALIFICA LA CONTESTACION
DE LA DEMANDA Y SE CONVOCA A LA AUDIENCIA UNICA;
b.2.-con fecha 07/11/2018, 09:57:00 se notifica a la actora de la contestación a
la demanda; y,
b.3.- con fecha 06/12/2018, 16:38:08 la actora presenta un ESCRITO
Ahora si observamos la cronología, del 7 de noviembre del 2018 hasta 6 de
diciembre del 2018, fecha dónde presenta un escrito, dan 21 días hábiles, se
demuestra claramente la preclusión, del escrito presentado el 6 de diciembre del
2018, DONDE SOLICITA LO ANTE DICHOS, SIENDO ESTO
EXTEMPORÁNEO, la actora inobservó lo señalado en el cuarto párrafo del
artículo 151 del COGEP, “En el término de tres días de calificada la contestación se
notificará con su contenido a la parte actora, quien en el término de diez días, podrá
anunciar nueva prueba que se referirá a los hechos expuestos en la contestación”.
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1.5.- Desatino jurídica por parte de la actora en el infundado reclamo.
La actora con argucia desleal, en su infundada congruencia pretende dañar la
sentencia escrita del 16 de enero del 2019, al aseverar lo siguiente:
“1.3) De la sentencia escrita recurrida se puede apreciar en los fundamentos de hecho
que se alude, que la AUDIENCIA ÜNICA PARA LA PRESENTE CAUSA fue
realizada el día 02 de enero del 2019 a las 09H30…sic…por fuerza mayor fuera
suspendida por parte de la Juzgadora, hechos que no recoge la sentencia escrita
recurrida.
…/…Según el auto de fecha 21 de diciembre del 2018…sic… reza que fue el día 02
de enero del 2019 a las 09H00”.
“1 4) En la sentencia escrita recurrida ese omite cuales eran las pruebas
anunciadas y de ellas cuales fueron aprobadas por la jueza. en especial para la
parte demandada”.
“1.5) En la sentencia escrita recurrida se omite parte de las pruebas practicadas por
la parte demandada…sic…de Secretario de la Cooperativa de transporte
"TARQUI Llda.". Omisión que me perjudica”.
Contestación:
a.- El recurrente mal intencionadamente hace lesionar los artículos 100, 253 y 255 del
Código Orgánico General de Procesos, alegado en su escritura un error de fecha, y
varias omisiones, pero lucidamente narra la cronología, demostrando que
conscientemente se trata de errores de pepa (tipio) o un lapsus calami, debiéndose
subsanar a través de los Recursos Civiles Horizontales o Remedios Procesales.
Estos recursos horizontales son conocidos también como remedios procesales, entre
los cuales se encuentra la aclaración, reforma, ampliación, revocatoria.
a.1.- A nivel de la aclaración podríamos decir, que consiste en suponer que no se
entiende lo que dice los decretos, autos y sentencias.
Su Operatividad es conforme se menciona en el Art 255 del Código Orgánico General
de Procesos, indica, que ?La petición se podrá formular en la audiencia o en la
diligencia en que se dicte la resolución. Si se trata de resolución dictada fuera de
audiencia o de diligencia se formulará por escrito dentro del término de tres días
siguientes a su notificación.
La solicitud de aclaración o ampliación deberá expresar con claridad y precisión las
razones que la sustenten, de no hacerlo, se la rechazará de plano.
Claro está, siempre y cuando se lo realice dentro de los tres días una vez recibida
la notificación, en el caso de que no se haya formulado verbalmente en la
audiencia o en la diligencia en que se dicte la resolución, esto es en base al principio
de oportunidad.
b.- La Corte Constitucional del Ecuador a través de las siguientes sentencias “N.° 219-
15-SEP-CC, caso N.° 1286-14-EP. Y el Caso N.° 0321-15-EP Página 13 de 35
exteriorización de la justificación razonada que permite llegar a una conclusión". En
este orden, la Corte Constitucional ha establecido también en reiteradas ocasiones,
que una sentencia se encuentre debidamente motivada, es menester la concurrencia de
tres requisitos esenciales que son: razonabilidad, lógica y compresibilidad, de la
siguiente manera: Para que determinada resolución se halle correctamente motivada
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es necesario que la autoridad que tome la decisión exponga las razones que el derecho
le ofrece para adoptarla. Dicha exposición debe hacérsela de manera razonable,
lógica y comprensible, así como mostrar cómo los enunciados normativos se adecúan
a los deseos de solucionar los conflictos presentados. Una decisión razonable es
aquella fundada en los principios constitucionales. La decisión lógica, por su lado,
implica coherencia entre las premisas y la conclusión, así como entre ésta y la
decisión. Una decisión comprensible, por último debe gozar de claridad en el
lenguaje, con miras a su fiscalización por parte del gran auditorio social, más allá de
las partes en conflicto”.
Está claro que la garantía de la motivación del derecho al debido proceso busca
transparentar a las partes intervinientes en un proceso y a la sociedad en general, el
razonamiento jurídico que sirvió de sustento para vuestra sentencia aludida, cumplió
con los tres requisitos esenciales que son: razonabilidad, lógica y compresibilidad
y con los artículos constitucionales -Art. 76.- número 7, letras a) y b), (...) 1) Las
resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas; y Art 82. Con lo
exteriorizado en los Artículos 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95 Del Código Orgánico General
De Procesos-COGEP-, y con los artículos 5, 18, 19, 23, 27, 28 y 29 del Código
Orgánico de la Función Judicial.
1.6.- Torpeza Jurídica del libelo presentado por la actora en el infundado reclamo.
El recurrente señor Alarcón Fiallos Jemmer Eduardo en su afán de demostrar la
existencia de una relación de dependencia, en su libelo infundado interpone el recurso
de apelación, alegando lo siguiente:
“2) Naturaleza del agravio:
1) La sentencia escrita impugnada me causa agravio porque declara sin lugar la
demanda por conflicto individual de trabajo, por no haberse demostrado a la falta
de la suscripción del contrato laboral de trabajo, dicho sea de paso. no por omisión
de mí parte sino por la negligencia y omisión del gerente de la cooperiva de
transporte "TARQUI l.tda:" de esa época de nombres Telmo Orozco Flores, uno
de los presupuestos del vínculo de la relación laboral esto es la subordinación.
cuando en la demanda señalé que estaba subordinado bajo las órdenes de la
presidente de la cooperativa de la época la señora María Dolores Bustamante,
quien desde hace mucho tiempo, ya no pertenece a la cooperativa. por ende no ha
sido posible para el suscrito ubicarla ya que desconozco su dirección, para que en
persona ella manifieste que la subordinación si existió, TAL COMO LO HIZO ANTE
LA AUTORIDAD DE CONTROL, CUANDO EMITIO UNA CERTIFICACION
DENTRO DEL PROCESO EN LA SUPERINTENDENCIA ECONOMIA
POPULAR Y SOLIDARIA, EN LA QUE MANIFESTÓ QUE NUNCA SE ME
HABIA REMOVIDO DEL CARGO SIN SU CONSENTIMEINTO EN CALIDAD
DE PRESIDENTA, prueba anunciada y practicada a mí favor, prueba que no fue
debidamente analizada por la juzgadora en todo su contexto practicada, pero al
margen de ello, con las pruebas practicadas por la parte demandada (omitidas),
tácitamente se demostró la subordinación, las tareas a mi encomendadas y el
sueldo percibido por cuanto la parte demanda anuncia y practica la prueba que
me han cancelado $ 670 dólares norteamericanos y presentan el diario en el que
por concepto esta detallado, como ANTICIPO, PRESIDENTE, VIGILANCIA, COS.
ADMINISTRATIVO, Jemmer Eduardo Alarcón AB. (SECRETARIO), por decir
de la parte demandada en sus alegatos aceptan también qua fui asesor de la
cooperativa por mi condición de abogado y con la práctica de su prueba también
que fui el secretario de la cooperativa, diferenciándose los cargos en función
que por mi condición de abogado EFECTIVAMENTE era el asesor de esa
cooperativa y percibía una remuneración de seis cientos dólares liquidas, y a la
vez por RESOLUCIÓN del Consejo de Administración de la Cooperativa hecho
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dado el 04 de marzo del 2017, se me nombró el secretario del Consejo de
Administración y de la cooperativa, prueba que fuera anunciada y practicada por el
suscrito. probándose aún más estos fundamentos de hecho esgrimidos por mí,
cuando la parte demanda practica la prueba y presenta recibos de pago uno por
asesoría legal por mí condición de abogado y otros por mí nombramiento de
secretario de la cooperativa, cuando so hubiese sido sólo el asesor legal como lo
fui, todos los recibos, egresos, cheques. Etc.., hubieran salido por un solo concepto,
esto es por asesoría legal.
Por lo expuesto la sentencia escrita recurrida, no cumple con los requisitos 4 6.
7 y 8 del artículo 95 del COGEP, además transgrede lo estipulado en el artículo
92 del COGEP por cuanto no es clara. precisa y menos congruente, en lo
principal porque la Juzgadora no resolvió las peticiones realizadas por el suscrito,
que para mis intereses era muy importante que se pronuncie. en consecuencia la
sentencia escrita no se la expidió de manera razonada en función de los
hechos y las actuaciones de las partes”.
Contestación:
a.- El apelante señor Alarcón Fiallos Jemmer Eduardo, tanto en su demanda inicial,
en su escrito extemporáneo, en su alegato inicial, como en la etapa probatoria, jamás
demostró en la aceptada objeto de controversia, el cumplimiento de los tres elementos
esenciales indispensables que configuran una relación de dependencia laboral,
señalado en el Código de Trabajo en los artículos 8, 12, 13, 38, 45, 46, 47; y, 327
de la Constitución de la República del Ecuador.
El recurrente Jamás pudo probar los elementos que da la existencia de un contrato de
trabajo, para lo cual los enumeraremos a continuación; misma que se deduce de la
definición que nuestro ordenamiento laboral se da del Contrato Individual de Trabajo
en su artículo 8, siendo los siguientes:
a.1.3. Remuneración
La remuneración por el servicio prestado, es un elemento esencial del contrato
individual de trabajo, es tan indispensable que sin ella no existiría estrictamente una
relación laboral, sino una prestación gratuita de trabajo, así lo prescribe el Código
del Trabajo, en su Art. 3 en su último inciso diciendo: “en general todo trabajo debe
ser remunerado”.
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Otro elemento que no probó ni demostró el apelante en la audiencia única es el
cumplimiento De la jornada máxima.- Por disposición del Art. 47 del Código del
Trabajo, la jornada máxima de trabajo, será de ocho horas diarias, de manera que no
excedan de cuarenta horas semanales, salvo por disposición de la ley en contrario.
Para el efecto del cómputo de las ocho horas se considerará como tiempo de trabajo
efectivo, aquel en que el trabajador se halle a disposición de sus superiores o del
empleador, cumpliendo sus órdenes.
Las jornadas de trabajo obligatorio no pueden exceder de cinco en la semana, o sea de
40 horas hebdomadarias (semanales).
b.- VERSION REAL DE LOS HECHOS DEBIDAMENTE DETALLADOS Y
PORMENORIZADOS.
b.1.- Destacamos que la Cooperativa Transporte Público de Pasajeros Urbano y
Turismo TARQUI LTDA, tiene personería jurídica con No. RESOLUCIÓN SEPS-
ROEPS-2013-002289 fechado 09/06/2013, regido por la Ley Orgánica Economía
Popular y Solidaria y Reglamento a Ley Orgánica Economía Popular y Solidaria;
y, controlada por Superintendencia de Economía Popular y Solidaria.
b.2.- Nuestra entidad funciona a través de una estructura interna, de conformidad
lo exterioriza el Articulo 32 de Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria,
contando con una “Asamblea General de socios” (Artículo 33), un Consejo de
Administración (Artículo 38), un Consejo de Vigilancia (Artículo 40) y una
gerencia (Artículo 45), cada una de ellas tienes sus funciones, atribuciones y
deberes que cumplirla tal como lo determina el Reglamento a la LOEP y en el
estatuto social de la cooperativa.
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4. Llevar un registro de resoluciones, de la Asamblea General y de los Consejos
de Administración, Vigilancia o Comisiones, según corresponda;
5. Custodiar y conservar ordenadamente el archivo;
6. Notificar las resoluciones.
Además de las atribuciones y deberes señalados, el Secretario del Consejo de
Administración, tendrá las siguientes:
1. Registrar la asistencia a sesiones de la Asamblea General y del Consejo de
Administración;
2. Llevar el registro actualizado de la nómina de socios, con sus datos personales;
3. Desempeñar otros deberes que le sean asignados por la Asamblea General o el
Consejo de Administración, siempre que no violen disposiciones de la Ley, su
Reglamento, el presente Estatuto o su Reglamento Interno.
Es el caso que, con fecha 4 de marzo del 2017, en sesión celebrada por el Consejo de
Administración, estando presente el Actor Ab. Jemmer Eduardo Alarcón Fiallos en
calidad de Asesor Juridico de la entidad, él se hace designar como secretario adhoc,
en virtud de la renuncia de la secretaria titular Yuri Piguave Quevedo, designación
que no existe en ninguna parte de la Ley y Reglamento a Ley Orgánica Economía
Popular y Solidaria, peor en nuestro estatuto, accion demostrada en la acta del 4
de marzo del 2017 y se lo convalidad en la firmar del actor en el formato MAN-
SNF-PI-01- FOR- 26 FECHADO EL 14 DE MARZO DEL 2017, para su registro
como secretario, simultáneamente en el punto 4 del seno del Consejo demostramos
como se hace DESIGNAR SECRETARIO DE LA COOPERATIVA DE
TRANSPORTE PUBLICO DE PASAJEROS URBANO Y TURISMO TARQUI
LTDA, EL SENO RESUELVE POR CONSIDÉRALO AL PROFESIONAL, AL
VENIR DESEMPEÑANDO COMO ASESOR, POSTERIOR A ESO el ACTOR
AGRADECE POR EL CARGO.
En la sesión del 4 de marzo del 2017 no se llegó a convenir con el profesional ninguna
retribución económico mensuales por el servicio prestado, aclarando que los
servicio prestados por el letrado es sin relación de dependencia, debiendo dar su
facturo a nombre de la entidad, debidamente autorizado por SRI, una vez cumplido
su labor.
b.5.- El letrado en Derecho Ab. Jemmer Eduardo Alarcón Fiallos, no cumplió
con las funciones estatutarias señalada en el Artículo 34, tal como se lo designó en
la sesión del 4 de marzo del 2017 y registrado el 14 de marzo del 2014, en esa
circunstancia el Consejo de Administración dentro de las facultades señalado en
el Artículo 34 numero 8) del Reglamento a la LOEP y Articulo 22 número 8) del
estatuto social, resuelve Removerlo del cargo como secretario al susodicho
Alarcón, el 7 de junio del 2017, en su lugar se designó a la Sra. Elsa Yaquelin
Rojas Sevilla.
b.6.- El actor hace agua de la norma estatutaria de nuestra cooperativa, sin
autorización insustancialmente como secretario se llevó una grabadora, los libros
de Actas del Consejo de Administración y de la Asamblea General, rompiendo el
sigilo y ética de la institución, responsabilizándolo desde ya “cualquier
reproducción total o parcial de la aludidas actas y su mal uso, conllevándole a
la responsabilidad penal o civil, de conformidad con la ley”.
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c.- “QUOD NON EST IN ACTIS NON EST IN MUNDO” “LO QUE NO ESTÁ
EN LAS ACTAS, NO ESTÁ EN EL MUNDO”, para el presente caso podemos decir
en un sentido más interpretativo como “LO QUE NO ESTÁ EN EL EXPEDIENTE,
NO EXISTE EN EL PROCESO”.
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2.1.3.-Prueba No 3: Copias debidamente certificada por la secretaria titular de la
cooperativa del Estatuto Adecuado de la Cooperativa Tarqui.
2.1.4.-Prueba No 4: Copias de Cedulas de los demandados.
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Séptimo.-Firmas:
Las presentes firmas y rúbricas, manifestamos que es el que usamos en todos los
actos públicos y privados, que nos comprometemos a reconocerlo, en caso necesario.
Es Justicia,
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