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1. ¿Qué es el derecho?.
Es un sistema de normas que organizan el Estado y las Instituciones sociales que rigen la
convivencia humana, con el objeto de imponer el orden, la paz, la justicia, la seguridad y el bien
común (CARNELUTTI).
Indirecta: Son todos aquellos elementos, que en forma más o menos remota, mediata, influyen en
las génesis y transformación del derecho, como:
a. La Costumbre.
b. La ley.
c. La sentencia.
d. Opiniones de los tratadistas.
e. Los tratados internacionales.
7. ¿Qué es la costumbre?
Es la reiteración de un mismo acto acompañado de la convicción de responder a una necesidad
jurídica, la costumbre satisface a una necesidad jurídica, sino sería sólo una moda.
Es la fuente más primitiva de crear el derecho.
Las ventajas de la costumbre es, que es lo que quiere la población.
La desventaja es que es difícil determinar cuál es la costumbre, varía mucho de un país a otro.
Universidad Arturo Prat.
Alumno Juan Carlos Ponce. www.todolex.cl
c. SEGUN EL SILENCIO DE LA LEY: Es la que rige un asunto sobre el cual no hay ley, cuando
la ley no dice nada sobre la costumbre. La costumbre suple el silencio de la ley (Art. 4 Código de
Comercio)
Artículo 4. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los
juzgados de comercio.
5. LA PUBLICACIÓN: Se hace mediante una inserción en el diario oficial, y desde la fecha de ésta
se entiende conocida de todos y será obligatoria.
6. LA VIGENCIA: La leyes entran en vigor desde la fecha en que ese publica en el diario oficial.
Art. 8 C.C.: “Nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez publicada”.
♣ TACITA: Cuando una nueva ley ha declarado una disposición que anula la anterior porque
contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la anterior (Art. 52-53 C.C)
♣ DEROGACIÓN ORGANICA: Es cuando una determinada materia se codifica y deja sin efecto
las no contempladas en el código.
Son recolecciones de leyes agrupadas según su orden cronológico o su materia, pero conservando
su propia individualidad, número, fecha y articulado interno.
DECRETOS EN TRIBUNALES:
- Sentencia definitiva o ejecutoriada.
- Sentencia Interlocutoria falta un incidente.
- Simples decretos, autos proveídos: se dictan para que el juicio avance.
27. ¿Sobre qué materias no puede versar el decreto con fuerza de ley?
Sobre:
- Nacionalidad.
- Ciudadanía.
- Elecciones y plebiscitos.
- Materias de leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado.
- Leyes orgánicas relativas al Poder Judicial y de la Contraloría.
- Garantías Constitucionales.
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30. ¿En qué periodos de la historia de Chile se han dictado más decretos leyes?
a. Septiembre 1942 hasta Diciembre 1925 (creó la Contraloría General de la República)
b. 1932 durante la Anarquía (Ley Orgánica Tribunales de Justicia)
c. 11 de Septiembre 1973 hasta 11 marzo de 1981.
De tres partes:
1. Expositiva: Explicación de las partes porque están allí.
2. Consideración: Se considera, se reflexiona quién tiene la razón sobre lo expuesto.
3. Resolutiva: Define la situación.
41. ¿Cómo influyen la opinión de los tratadistas en las fuentes del derecho?
Las opiniones de los juristas son llevadas al Congreso y tiene la fuerza que emana de sus propios
argumentos y el prestigio de los tratadistas.
- Posteriormente en Israel, aparece el defensor caritativo, que podía ser un filósofo u orador. Por
ejemplo: cuando Cristo asumió la defensa de la mujer adúltera cuando iba a ser ajusticiada
(pedrada)
- En el Bajo Imperio, recién se forma la orden o colegio de abogados. En la monarquía romana se
habla de PATRONI y en la República de ABVOCATUS y en la época del Imperio de
COGNITORIS.
- Bajo Imperio se organiza formalmente, requisito era con un mínimo de edad 17 años, con 5 años
de estudios. En la época de Teodosiano se admiten mujeres.
- Se limita el tiempo de actuación de 2 a 3 horas, se organizan los colegios TOGATORUM, con
esto aparecen los jurisconsultos. Todos se rigen por las respuestas de los jurisconsultos, tiene la
obligación de una ley. Por ejemplo: Ley de Citas del 475 inserta en el Código de Teodosiano.
(Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo)
- En el derecho Hispano – Gótico, en el libro de los jueces, aparecen los VOCEROS, los cuales
corresponden a los actuales abogados éstos actúan en representación de otros.
- En la Francia Medieval, aparecen los ABOGATIS.
- En Chile, la profesión se inicia con la U de san Felipe en 1747, se crea la facultad de Cánones y
Leyes. En 1778 se complementa con la “academia de leyes y prácticas forenses”. Comienza la
práctica en los tribunales.
- En 1813 se crea el Instituto Nacional y se crea la Facultad de Derecho.
- En 1842 se crea la Universidad de Chile con una Facultad de Leyes y Ciencias Políticas.
1. Estudia... 6. Tolera...
2. Piensa... 7. Ten Paciencia...
3. Trabaja... 8. Ten fe...
4. Lucha... 9. Olvida...
5. Sé leal... 10. Ama tu profesión...
Principio de retroactividad.
1. La ley dispone para el porvenir, rige todos los actos y situaciones que se produzcan en adelante.
2. La ley nada dispone sobre los hechos que han pasado, que se han realizado con anterioridad a su
entrada en vigor.
C. Penal Art. 5: “La ley penal se aplica a todos los habitantes de la República, inclusive a los
extranjeros”.
En el código de comercio se aceptan situaciones de extraterritorialidad, es que se aceptan leyes que
provienen de otros países.
Art. 16 C.C.: “Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños
sean extranjeros y no residan en Chile”.
a. La igualdad ante la ley: Art. 9 Nº 2 Constitución Política: “La Constitución asegura a todos los
habitantes de la república la igualdad ante la ley”.
b. La obligación de la ley: Art. 14 C.C: “La ley es obligatoria para todos los habitantes de la
República, incluso los extranjeros.”
c. El conocimiento de la ley: Art. 8 C.C: “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta
haya entrado en vigencia”.
Armoniza y refunde las dos anteriores, hay que considerar si puede tener una actitud jurídica y esto
es cuando la ley lo considera como tal, como actitud jurídica.
- Hacer.
- No hacer, o
- Exigir algo.
- Tiene que ser declarada por el juez donde tiene domicilio por última vez.
- 5 años transcurridos tiene que señalar que se ignora su paradero.
- Se publican 3 avisos en el diario oficial, mediando un plazo de 2 meses entre cada
publicación.
- La declaración puede ser interpuesta por cualquier persona interesada.
- Defensor de ausentes, el juez puede tomar prueba de ausencia.
- Todas las sentencias resolutivas van al diario oficial.
- El Juez fija el día presuntivo de la muerte.
- En caso de guerra o semejante, el día de presunción será el de la acción de guerra.
- En caso de nave o naufragio (accidentes ambos, el día de la presunción será el día de la
catástrofe)
- Se publica en el diario local por dos veces.
3. Transcurridos los plazos: la muerte presunta es provisoria o legal definitiva (Ver este punto
en CC.)
b. Principios de la nacionalidad.
- La nacionalidad no debe imponerse. El Estado no puede impedir que sus nacionales renuncien
a su nacionalidad para adquirir otra.
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- Toda persona debe tener una nacionalidad, debe pertenecer a un Estado para desarrollar sus
actividades.
- Ningún individuo debe tener más de una nacionalidad, pero en el caso nuestro se acepta tener
más de una nacionalidad. Por ejemplo: Por gracia.
POR ORIGEN:
a. IUS SOLIS: La nacionalidad del territorio donde nació, que es el derecho de suelo.
b. IUS SANGUINIS: Se tiene la nacionalidad de sus padres aunque nazcan en el extranjero.
POR ELECCIÓN:
Por la naturalización o nacionalidad de otro país. Elegir la nacionalidad natural de otro país.
Art. 60 C.C.: “El domicilio político es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o
adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero.
La constitución y efectos del domicilio político pertenecen al Derecho Internacional.”
Art. 61. C.C.: “El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado.”
96. ¿Cuáles son las teorías sobre la naturaleza de las personas jurídicas?
Existen la TEORIA DE LA FICCIÓN y la TEORIA REALISTA.
Permite que un grupo de personas que persiguen un fin común tenga una sola voluntad, un solo
patrimonio y actúa en el campo del derecho como si fuera una sola persona.
Persona es todo ente capaz de obligaciones y derechos, derechos sólo pueden tenerlos los entes
dotados de voluntad por lo tanto, la subjetividad jurídica de las personas colectivas es el resultado
de una ficción, ya que tales entes carecen de libre albedrío.
97. ¿Qué posición adopta la legislación chilena al respecto del origen de las personas
jurídicas?
Nuestra legislación sustenta un criterio razonable ECLECTICO. En Materia Civil rige el principio
de la ficción. En Materia Comercial rige el principio de la realidad.
Posición de la ficción: Fundaciones, Corporaciones. Necesitan de la autoridad pública para existir.
Posición de la realidad: Sociedades mercantiles, Sindicatos, Juntas de Vecinos, Centros de madre.
La autoridad las reconoce de hecho.
1. DEBE HABER PLURALIDAD DE SUJETOS: 2 ó más personas naturales para formar una sola
persona.
2. EXISTENCIA DE UN FIN O INTERES COMUN: Que debe ser lícito y determinado.
3. LA EXISTENCIA DE PATRIMONIO CON CAPACIDAD PROPIA: Que es independiente del
patrimonio de las personas que lo forman.
4. EXISTENCIA DE CIERTA ORGANIZACION BASICA: Una organización que dirija y
represente.
5. NECESITAN AUTORIZACION O RECONOCIMIENTO DE LA AUTORIDAD PUBLICA:
La autoriza el Estado y la reconoce la ley.
- Derecho Público: No necesitan para existir la autorización del Presidente de la República, se rigen
por leyes especiales y propensión a fines de interés de interés colectivo. Por ejemplo:
Municipalidades, Fisco, Iglesias, etc.
- Derecho Privado: Nacen del concurso de la voluntad de las personas, corresponden al derecho
civil y comercial, nacen por autorización del Jefe del Estado, se rigen por estatutos internos propios
y persiguen objetivos de carácter privado.
CORPORACIONES: Están formadas por un grupo de personas con el objeto de realizar fines de
interés común. La esencia es que 2 ó más personas ponen su actividad o trabajo a un fin benéfico.
Es el hecho generador, relacionado con la teoría del Acto Jurídico. Es el hecho que establece la
relación jurídica.
De la Naturaleza: Es necesario que tenga una consecuencia jurídica. Por ejemplo: una avalancha
sobre una población determinada. Por ejemplo: Nacimiento, Muerte.
Del hombre: Es una manifestación de la volunta hecha en conformidad a la ley con el propósito de
crear, transmitir, modificar o extinguir un derecho.
1. DE LA NATURALEZA.
2. DEL HOMBRE:
A. VOLUNTARIOS:
- Lícitos: - Con intención de producir efectos jurídicos [Contratos]
- Sin intención de producir efectos jurídicos [Cuasi
contratos]
REQUISITOS DE EXISTENCIA: Son aquellos sin los cuales el acto no nace a la vida del
derecho.
1. La voluntad. 3.La causa.
2. El objeto. 4.Las solemnidades.
REQUISITOS DE VALIDEZ: Son aquellos sin los cuales el acto, si bien nace a la vida del
derecho, no puede producir plenos efectos legales.
1. La voluntad no viciada: Sin error, fuerza ni dolo.
2. Objeto lícito: el acto de contrato debe ser lícito.
3. Causa lícita: debe ser generado por una causa lícita.
4. Capacidad de las partes.
Para que el acto jurídico exista tienen que darse los requisitos de existencia y de validez.
111. ¿Tipos de nulidades del acto jurídico?
La nulidad puede ser relativa o absoluta.
CAUSALES ABSOLUTAS:
- Falta de objeto u objeto lícito.
- Falta de causa o causa lícita.
- Omisión de ciertas solemnidades.
- Falta de voluntad o consentimiento.
- Incapacidad absoluta.
CAUSALES RELATIVAS:
- Vicios del consentimiento (error, fuerza, dolo)
- Incapacidad relativa.
- Omisión de formalidades habilitantes.
1.2.1 Bienes materiales inmuebles POR DESTINACION: se convierten en inmuebles por estar
destinados al uso, beneficio de un inmueble.
1.2.2 Bienes materiales inmuebles POR ADHERENCIA: Son bienes inmuebles y se convierten
en muebles. Por ejemplo, el ladrillo de una casa.
SANCION: Es el medio compulsivo o primitivo que el ordenamiento jurídico aplica para imponer
su observancia o castigar la infracción. La consecuencia jurídica del incumplimiento es la sanción.
Habla de que si no se paga en dinero efectivo por el daño causado lo hará por la entrega de bienes
equivalentes al valor del daño adeudado.
El derecho subjetivo: es la facultad reconocida o concedida por la norma, por el derecho objetivo,
natural o positivo.
Es “la potestad de obrar o de exigir algo protegida o sancionada por la ley”
La opinión de Nicolás Coviello sobre el derecho subjetivo dice que el derecho subjetivo está
contenido en el principio y el derecho objetivo está contenido en la forma legal.
124. Fundamento de la teoría del interés del derecho subjetivo según Ihering.
Sostienen que la existencia de los derechos se explica por la necesidad de los individuos de realizar
ciertos fines.
Estos fines constituyen siempre un interés que la ley protege, por lo tanto, el derecho subjetivo sería
“un interés jurídicamente protegido”.
Esta teoría persigue el bien individual a un plano en particular.
INNATOS: Son los que se adquieren por la naturaleza por el sólo hecho de existir la persona. Son
obligatorios para todas las personas. Por ejemplo: el derecho a la vida [son de orden público]
PRIVADOS: Son las facultades que tienen los particulares entre sí o los particulares con el Estado,
cuando actúa como particular.
EXTRAPATRIMONIALES: Son los derechos de familias, sin sentido patrimonial. Son los
derechos de la personalidad. Derecho a la salud.
Formales: - Matemáticas.
- Psicología (fenomenológicas) del espíritu.
- Historia (genáticas)
- Derecho (sistemáticas)
- Evolución orgánica.
- Mineralogía.
- Zoología sistemática.
- Botánica.
- Sistemática.
135. ¿Cuál es la opinión de John Ausita (Inglés) sobre la ciencia del derecho?
“El derecho hay que considerarlo tal como es y no como debe ser” no se debe razonar sobre el
valor ético de la norma. Es limitante, deja afuera la reflexiva filosófica, ética y moral.
Técnica Jurídica: Está limitada ya que no puede salirse de la orbita del derecho que se va a estudiar.
ARTE DE LEGISLAR:
El legislador aplica el derecho en base a la técnica jurídica. Proporciona reglas necesarias para la
adecuada elaboración y aplicación del derecho. La ciencia del derecho establece la culpa y sus
efectos la técnica jurídica determina la graduación de la culpa.
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1. La culpa.
2. La responsabilidad.
3. Los grados de culpabilidad.
4. La indemnización de la culpa.