Cuestiones Generales Sobre El Arbitraje

[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios
[MOD012530] Arbitraje Internacional y Solución de Controversias

[UDI070750] Cuestiones Generales sobre el Arbitraje
1. Noción y naturaleza
El arbitraje, constituye un medio de resolución de conflictos cuyo origen es anterior al mismo
proceso. Actualmente, continúa expandiéndose y popularizándose a nivel global entre todas aquellas
instituciones que se someten a ella, como un medio para un fin, esto es, resolver el litigio a través de
una vía alternativa y de mayor rapidez evitando, de esta manera, los costosos y lentos procesos de la
Justicia Ordinaria. Este hecho adquiere fuerza con la saturación de la Administración de Justicia en
España.
Esta institución puede entrar a resolver materias civiles o mercantiles, siempre y cuando no requiera
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la participación del Ministerio Fiscal.
Remitiéndonos a la derogada Ley 36/1988, de 5 de diciembre, de Arbitraje, en su artículo 1 expone
lo siguiente: “mediante el arbitraje, las personas naturales o jurídicas pueden someter, previo
convenio, a la decisión de uno o varios árbitros las cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan
surgir en materias de libre disposición".

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Lo podemos definir como el medio heterocompositivo de solución de conflictos, al que se someten las
partes en virtud de su autonomía de la voluntad, para someter una controversia, presente o futura, a
la decisión de uno o más árbitros, excluyendo que los jueces y tribunales entren a conocer el litigio.
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Uno de los aspectos más importantes que delimita su naturaleza es la voluntariedad, pues surge
como una vía alternativa a la que pueden acogerse las partes, pero obligatoria en cuanto a su
resultado. Por lo tanto, sería ilógica una obligatoriedad marcada por ley, pues el arbitraje se basa en
el convenio de las partes, que se someten de manera voluntaria al procedimiento, pero, una vez el
árbitro ha dictado el laudo, las partes han de acatarlo.
Encontramos distintas cuestiones que no entran dentro del ámbito del arbitraje:
Aquellas sobre las que haya recaído resolución judicial firme y definitiva (a excepción de los
aspectos derivados de su ejecución).
Aquellas materias ineludiblemente unidas a otras sobre las que las partes no tengan poder de
disposición.
Las cuestiones sobre las que, con arreglo a las leyes, deban intervenir el Ministerio Fiscal en
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representación y defensa de aquellas personas que, no teniendo capacidad de obrar o
careciendo de representación legal, no puedan actuar por sí mismos.
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2. El avance histórico del arbitraje
En los primeros tiempos de la historia, no existían tribunales encargados de juzgar y hacer ejecutar
lo juzgado de acuerdo a un derecho positivo y a las relaciones jurídicas interpersonales. Por ende, se
necesitaba de una figura que conociera del conflicto y pudiera entrar a resolver el mismo. Ambas
partes, depositaban su confianza en el “árbitro”, el cual solía ser un anciano o sacerdote, al que se le
otorgaban competencias para la emisión de un dictamen que pusiere fin al conflicto. Durante
décadas, supuso el único medio solución de controversias.
Con la aparición del Imperio Romano, se institucionaliza tanto el arbitraje como el encargado del
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proceso, el arbiter.
En la primera fase del proceso in iure, intervenía el magistrado o pretor, mientras que en la etapa
apud-iudicem, las partes elegían un arbiter o en su defecto se acudía a una lista para la elección del
mismo. En esta etapa, la decisión tomada por el arbiter no era de obligatorio cumplimiento, salvo
que las partes lo hubieran acordado previamente.

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Entre las principales características de esta institución en el Derecho Romano, mencionamos:
Los árbitros se llamaban también compromisorios y receptus.

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Los jueces podían ser árbitros, excepto en los negocios que ya conocían.
No podían ser árbitros los sordomudos, los esclavos, las mujeres ni los menores de 20 años.
Se postulaba un solo árbitro o varios, pero tenía que ser un número impar de árbitros.
No existía ninguna acción para obligar a los árbitros a dar su voto, pero si se negaban a ello
debían asumir la responsabilidad de los daños y perjuicios que se ocasionaran las partes.
El compromiso era nulo cuando el nombramiento de los árbitros recaía sobre una persona que
no podía desempeñar el cargo.
Para que la sentencia de los árbitros fuera válida, era imprescindible que la pronunciase
delante de las partes, a menos que se hubiera autorizado de manera diferente.
El cargo de árbitro no podía delegarse.
Los árbitros no tenían poder coercitivo para obligar a las partes en juicio a cumplir lo ordenado
en el laudo.
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El Derecho Romano influyó al resto de los ordenamientos jurídicos de la Europa Medieval, y dado
que el arbitraje se desarrolla con el surgimiento del derecho privado, empezó a orientarse hacia una
esfera más privada (entre particulares), y perdiendo peso en la organización del Estado y las
instituciones públicas hasta que el Estado asume la función de administrar justicia. De esta forma, el
papel del árbitro quedó relegado a la mediación.
No debemos confundir dicha orientación como una pérdida de vigencia, sino más bien con la
limitación a cuestiones de carácter privado y de naturaleza comercial. De hecho, en el siglo XIX,
únicamente en España, la Constitución Política de la Monarquía, aprobada en las Cortes de Cádiz de
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1812, proclamaba el derecho a recurrir a árbitros para la resolución de diferencias y acogía el
arbitraje en su codificación para el procesamiento civil.
Durante el siglo XX, se mantuvo como medio de solución de conflictos en la actividad comercial,
pues su naturaleza permitía una rapidez y validez en la resolución de controversias. Esto último se
debe al aceptar que los laudos poseen una validez similar a las sentencias judiciales.
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Actualmente, en España, el arbitraje está regulado por la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de
arbitraje, que se implanta tras la Ley 36/1988, de 5 de diciembre, de Arbitraje como medio para
acercar el régimen jurídico español del arbitraje a lo establecido en la citada Ley Modelo de la
comisión de Naciones Unidas. Esta ley surge como respuesta a los tangibles avances que su
precedente supuso para la regulación y modernización del régimen de la institución del arbitraje.
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Entre los cambios más significativos en este sentido hemos podido observar (Exposición de motivos
de la LA de 2003):
Una considerable expansión del arbitraje en España.
Un aumento tanto en tipo como en número de relaciones jurídicas, especialmente
contractuales, para las cuales, las partes se comprometen mediante convenios arbitrales.
La formalización del arbitraje institucional.
La consolidación de prácticas uniformes, sobre todo en los arbitrajes internacionales.
La configuración de un cuerpo doctrinal y la normalización del uso de los procedimientos
judiciales de apoyo y control del arbitraje.
Hemos de concretar que con la Ley 11/2011, de 20 de mayo, de reforma de la Ley 60/2003, de 23 de
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diciembre, de Arbitraje y de regulación del arbitraje institucional en la Administración General del
Estado queda modificada en mucho de sus artículos. Así como esta ley 60/2003 se ve también
afectada por la Ley 13/2009, de 3 de noviembre, de reforma de la legislación procesal para la
implantación de la nueva Oficina judicial.
A pesar de todos estos progresos, y especialmente por ellos, se hace necesario dar un paso más en la
regularización y modernización de la institución del arbitraje, a través de la acomodación a la Ley
Modelo adoptado por otros Estados, de tal manera que se incentive la opción del arbitraje con
arreglo a las normas propias del Estado Español.
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Abordando su naturaleza jurídica, podemos distinguir tres teorías principales:
Teoría contractualista. Que considera el arbitraje como un mero contrato y que no existe
función jurisdiccional pues ésta pertenece en exclusiva a los jueces y tribunales manteniendo
los árbitros, la potestad para juzgar, pero al contrario que los jueces y tribunales, no haciendo
ejecutar lo juzgado.
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Teoría jurisdiccionalista. Califica al arbitraje, como una institución claramente
jurisdiccional, dado los efectos que atribuye la ley al laudo arbitral, estos son: fuerza ejecutiva
y efectos de cosa juzgada.
Teoría mixta o ecléctica. Concibe el arbitraje como una institución de naturaleza contractual
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en su origen y jurisdiccional en sus efectos.
Estamos obligados a mencionar, la manifestación que realiza el Tribunal Constitucional sobre las
resoluciones arbitrales, al equipararlos con los resultados que se pueden obtener a través de la vía
jurisdiccional.
Al margen de estas teorías, existen otros modelos similares al arbitraje dentro de los sistemas de
prevención y resolución de conflictos como la mediación.
No obstante, aunque tanto arbitraje como mediación constituyen medios privados de resolución de
conflictos, ambos conceptos no pueden utilizarse de manera indiscriminada e intercambiable, pues
existen ciertos matices importantes que los diferencian.
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3. Características y tipos de arbitraje
La Asociación Europea de arbitraje (AEDE) propone una serie de atributos y características propias
del arbitraje, así como ciertas ventajas de esta institución frente a la Justicia Ordinaria:
El laudo arbitral es motivado como una sentencia, a excepción del arbitraje de equidad.
El laudo resuelve el conflicto de manera semejante a una sentencia.
Existe un control jurisdiccional sobre el laudo, aunque en menor grado que en el caso de las
sentencias.
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El arbitraje tiene su fundamento en el convenio arbitral, que es libremente pactado entre las
partes.
Existe libertad de elección de los árbitros, la clase de arbitraje, procedimiento, pago de las
costas y honorarios del árbitro.
Dentro de la propia filosofía del arbitraje, voluntariamente las partes, y de mutuo acuerdo,
dominan el desarrollo del sistema arbitral.

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El arbitraje es un procedimiento confidencial y discreto.
El arbitraje crea un clima de confianza para que las discusiones se desarrollen de manera
pacífica.
Es una vía más rápida que el recurso a los tribunales.
Para que el arbitraje resulte eficaz, es imprescindible la colaboración entre árbitros y jueces
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estatales.
Al someterse al arbitraje, las partes deciden de mutuo acuerdo renunciar a un juez inicialmente
competente, siendo resuelto el conflicto por un árbitro que es nombrado directamente o, si no
existiera acuerdo entre las partes, designado por el Centro o Corte competente, en el convenio
arbitral que suscribieron.
La institución del arbitraje tiene carácter universal.
Especialización, principio que rige todo procedimiento arbitral.
Igualdad de oportunidades a las partes para que inicien el procedimiento.
Es un procedimiento rápido, simple y económico que parte de los mismos principios esenciales
de la Justicia Ordinaria.
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Modalidades de arbitraje
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Recuerda
Lo podemos definir como el medio heterocompositivo de solución de conflictos, al que se
someten las partes en virtud de su autonomía de la voluntad, para someter una controversia,
presente o futura, a la decisión de uno o más árbitros, excluyendo que los jueces y tribunales
entren a conocer el litigio.
Encontramos distintas cuestiones que no entran dentro del ámbito del arbitraje:
Aquellas sobre las que haya recaído resolución judicial firme y definitiva (a excepción de los
aspectos derivados de su ejecución).
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Aquellas materias ineludiblemente unidas a otras sobre las que las partes no tengan poder de
disposición.
Las cuestiones sobre las que, con arreglo a las leyes, deban intervenir el Ministerio Fiscal en
representación y defensa de aquellas personas que, no teniendo capacidad de obrar o
careciendo de representación legal, no puedan actuar por sí mismos.

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Con la aparición del Imperio Romano, se institucionaliza tanto el arbitraje como el encargado
del proceso, el arbiter.
Entre las principales características de esta institución en el Derecho Romano, mencionamos:
Los árbitros se llamaban también compromisorios y receptus.
Los jueces podían ser árbitros, excepto en los negocios que ya conocían.
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No podían ser árbitros los sordomudos, los esclavos, las mujeres ni los menores de 20 años.
Se postulaba un solo árbitro o varios, pero tenía que ser un número impar de árbitros.
No existía ninguna acción para obligar a los árbitros a dar su voto, pero si se negaban a ello
debían asumir la responsabilidad de los daños y perjuicios que se ocasionaran las partes.
El compromiso era nulo cuando el nombramiento de los árbitros recaía sobre una persona que
no podía desempeñar el cargo.
Para que la sentencia de los árbitros fuera válida, era imprescindible que la pronunciase
delante de las partes, a menos que se hubiera autorizado de manera diferente.
El cargo de árbitro no podía delegarse.
Los árbitros no tenían poder coercitivo para obligar a las partes en juicio a cumplir lo ordenado
en el laudo.
La Asociación Europea de arbitraje (AEDE) propone una serie de atributos y características
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propias del arbitraje, así como ciertas ventajas de esta institución frente a la Justicia Ordinaria,
entre ellas:
El laudo arbitral es motivado como una sentencia, a excepción del arbitraje de equidad.
El laudo resuelve el conflicto de manera semejante a una sentencia.
Existe un control jurisdiccional sobre el laudo, aunque en menor grado que en el caso de las
sentencias.
El arbitraje tiene su fundamento en el convenio arbitral, que es libremente pactado entre las
partes.
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Autoevaluación
1. Si el árbitro resuelve la controversia conforme al Ordenamiento Jurídico

estamos ante:
Un arbitraje de equidad.
Un arbitraje de derecho.
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Ninguna de las anteriores es correcta.
2. Señale la respuesta correcta:

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El arbitraje adquiere mayor peso en la esfera pública que en el marco de las
relaciones interpersonales.
En el Derecho Romano, se postulaba un solo árbitro o varios, pero tenía que ser un
número impar de árbitros.
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Todas son correctas.
3. Responde verdadero o falso: “Esta institución puede entrar a resolver materias

civiles o mercantiles, siempre y cuando no requiera la participación del Ministerio
Fiscal.”
Verdadero.
Falso.
4. Responde verdadero o falso: “Para que se considere arbitraje internacional, debe
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cumplir con lo establecido en el artículo 3 de la LA.”
Verdadero.
Falso.
5. Completa el espacio: “El arbitraje es el sistema _________ de resolución de

controversias.”
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Autocompositivo.
Heterocompositivo.
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Definitivo.
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[MOD012530] Arbitraje Internacional y Solución de Controversias

El arbitraje, constituye un medio de resolución de conflictos cuyo origen es anterior al mismo

Remitiéndonos a la derogada Ley 36/1988, de 5 de diciembre, de Arbitraje, en su artículo 1 expone

surgir en materias de libre disposición".

árbitro ha dictado el laudo, las partes han de acatarlo.

aspectos derivados de su ejecución).

representación y defensa de aquellas personas que, no teniendo capacidad de obrar o

careciendo de representación legal, no puedan actuar por sí mismos.

2. El avance histórico del arbitraje

décadas, supuso el único medio solución de controversias.

que las partes lo hubieran acordado previamente.

Los árbitros se llamaban también compromisorios y receptus.

no podía desempeñar el cargo.

delante de las partes, a menos que se hubiera autorizado de manera diferente.

El cargo de árbitro no podía delegarse.

papel del árbitro quedó relegado a la mediación.

limitación a cuestiones de carácter privado y de naturaleza comercial. De hecho, en el siglo XIX,

únicamente en España, la Constitución Política de la Monarquía, aprobada en las Cortes de Cádiz de

arbitraje en su codificación para el procesamiento civil.

Una considerable expansión del arbitraje en España.

Un aumento tanto en tipo como en número de relaciones jurídicas, especialmente

La formalización del arbitraje institucional.

La consolidación de prácticas uniformes, sobre todo en los arbitrajes internacionales.

La configuración de un cuerpo doctrinal y la normalización del uso de los procedimientos

judiciales de apoyo y control del arbitraje.

diciembre, de Arbitraje y de regulación del arbitraje institucional en la Administración General del

afectada por la Ley 13/2009, de 3 de noviembre, de reforma de la legislación procesal para la

implantación de la nueva Oficina judicial.

regularización y modernización de la institución del arbitraje, a través de la acomodación a la Ley

arreglo a las normas propias del Estado Español.

y efectos de cosa juzgada.

en su origen y jurisdiccional en sus efectos.

prevención y resolución de conflictos como la mediación.

conflictos, ambos conceptos no pueden utilizarse de manera indiscriminada e intercambiable, pues

existen ciertos matices importantes que los diferencian.

3. Características y tipos de arbitraje

El laudo resuelve el conflicto de manera semejante a una sentencia.

costas y honorarios del árbitro.

dominan el desarrollo del sistema arbitral.

Es una vía más rápida que el recurso a los tribunales.

competente, siendo resuelto el conflicto por un árbitro que es nombrado directamente o, si no

arbitral que suscribieron.

La institución del arbitraje tiene carácter universal.

Especialización, principio que rige todo procedimiento arbitral.

Igualdad de oportunidades a las partes para que inicien el procedimiento.

Lo podemos definir como el medio heterocompositivo de solución de conflictos, al que se

entren a conocer el litigio.

aspectos derivados de su ejecución).

representación y defensa de aquellas personas que, no teniendo capacidad de obrar o

careciendo de representación legal, no puedan actuar por sí mismos.

del proceso, el arbiter.

Entre las principales características de esta institución en el Derecho Romano, mencionamos:

Los árbitros se llamaban también compromisorios y receptus.

no podía desempeñar el cargo.

delante de las partes, a menos que se hubiera autorizado de manera diferente.

El cargo de árbitro no podía delegarse.

La Asociación Europea de arbitraje (AEDE) propone una serie de atributos y características

El laudo resuelve el conflicto de manera semejante a una sentencia.

1. Si el árbitro resuelve la controversia conforme al Ordenamiento Jurídico

2. Señale la respuesta correcta:

Todas son correctas.

3. Responde verdadero o falso: “Esta institución puede entrar a resolver materias

4. Responde verdadero o falso: “Para que se considere arbitraje internacional, debe