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AÑO lxxXII N° 226 Tomo La Ley 2018-F

BUENOS AIRES, argentina - Viernes 30 de noviembre de 2018 ISSN 0024-1636

La Convención sobre Reconocimiento y


Ejecución de Sentencias Arbitrales Extranjeras
Una red de cooperación jurídica internacional
Guillermo Argerich (*)

SUMARIO: I. Relación entre el arbitraje comercial internacional y el derecho internacional privado.— II. La Convención de Nueva York de 1958.— III. La Convención de Nueva York como red de
cooperación jurídica internacional.— IV. ¿La Convención de Nueva York se presenta como una red coherente?— V. Conclusiones.

La red de cooperación jurídica creada mite, actividades probatorias, pasando por la II. La Convención de Nueva York de 1958 Esta finalidad no es menor, ya que todo el
traba de medidas cautelares en el extranjero, basamento del arbitraje lo encontramos en
contiene los instrumentos necesarios ello nos permite llegar al grado máximo de Con 159 Estados parte al 19/10/2018, la la autonomía de la voluntad. El ejercicio de
para asegurar su duración en el tiempo, a cooperación: la eficacia extraterritorial de Convención de Nueva York es uno de los ins- esta autonomía, que se refleja en la facultad
sentencias y laudos extranjeros. trumentos internacionales que posee mayor de celebrar acuerdos de elección de foros
la vez que permite a los tribunales de los cantidad de adhesiones en la actualidad. Es arbitrales, está plenamente respaldado por
Estados contratantes superarla conti- Esta necesidad de incluir la eficacia de las considerada el instrumento fundacional del la misma Convención. Por lo que si bien su
decisiones dictadas en el territorio de un país arbitraje internacional moderno y se ha cons- objeto es lograr el efecto en el extranjero de
nuamente. Esta finalidad pone de relieve para surtir efectos en otros se basa en que tituido en uno de los tratados más importan- decisiones arbitrales, establece la fortaleza
en definitiva el valor del arbitraje como la justicia en la solución de una controversia tes y de mayor aceptación de las Naciones del acuerdo arbitral válido como cimiento
multinacional depende de que el caso sea re- Unidas en la esfera del derecho mercantil in- fundante del andamiaje arbitral que, en la
método de solución de controversias en suelto en su totalidad e integridad. El DIPr no ternacional. Seguramente uno de los factores actualidad, es la forma normal de resolver
las relaciones comerciales internaciona- debe quedarse a mitad de camino; la natura- que han coadyuvado a ello es que es el fruto controversias comerciales internacionales.
leza multinacional de los casos en su ámbito de una tarea mancomunada entre los Esta-
les, contribuyendo a la armonía de las exige una solución efectiva mediante la rea- dos y la colaboración del sector privado en su II.3. Disposición del derecho más favorable
relaciones de intercambio, estimulando lización de conductas en dos o más ordena- elaboración, la valiosa tarea desarrollada por
mientos jurídicos. Así, expresa Boggiano (2) la Cámara de Comercio Internacional. Es de- Explicaremos brevemente esta disposición
el comercio internacional y el desarrollo, que, de no haber efectividad en una solución cir, la labor de la CNUDMI, basada en parte que se ha convertido, al decir de Fouchard (7),
y promoviendo el estado de derecho a uniforme, ésa simplemente no sería realizada. en la experiencia del sector privado. en el “tesoro, la ingeniosa idea” que cimenta
Estos principios de uniformidad, efectividad y la red.
nivel nacional e internacional. justicia, a través del sistema normativo, per- II.1. Finalidad principal de la Convención
mitirán encontrar las soluciones a las contro- El art. VII.1), conocido como la disposición
versias multinacionales (3). Su objetivo primordial es el de establecer un del “derecho más favorable”, establece que
I. Relación entre el arbitraje comercial internacio- límite o nivel máximo de control en la etapa de no se privará a la parte que procura obtener
nal y el derecho internacional privado La cooperación judicial internacional, que reconocimiento y ejecución. Y, de esa manera, el reconocimiento y la ejecución de un laudo
constituye, medularmente, toda actividad obtener una ejecución sencilla de las senten- del derecho a invocar, además de la Conven-
Para poder concluir que la Convención sobre que tenga por finalidad el coadyuvar con la cias arbitrales en todo el mundo. ción, una ley nacional o tratado que sean más
el Reconocimiento y la Ejecución de las Senten- justicia extranjera en su ejercicio jurisdic- favorables a la ejecución (8).
cias Arbitrales Extranjeras firmada en Nueva cional en todos sus niveles (4), ha crecido de Esta finalidad principal se traduce en la
York en 1958 constituye una verdadera red de manera espectacular en las últimas décadas. práctica en lograr evitar que las sentencias En algunas circunstancias, otros tratados
cooperación jurídica internacional debemos De hecho, algunos estudiosos consideran que arbitrales, tanto extranjeras como no nacio- internacionales, o el derecho interno del país
partir desde su inserción en el derecho inter- la cooperación internacional es actualmente nales, sean objeto de discriminación, por lo en que se procura obtener la ejecución, tam-
nacional privado (en adelante, DIPr) y su efecto un cuarto tema del DIPr, junto con la juris- que obliga a los Estados partes a velar por bién se aplicarán para decidir si debiera re-
facilitador de las situaciones privadas interna- dicción internacional, el derecho aplicable y que dichas sentencias sean reconocidas en su conocerse u ordenarse la ejecución de un lau-
cionales. Existe una estrecha relación entre el el reconocimiento y la ejecución de senten- jurisdicción y puedan ejecutarse en ella, en do arbitral. La genialidad de los autores de la
arbitraje comercial internacional y el DIPr. En- cias extranjeras (5). María B. Noodt Taquela general, de la misma manera que las senten- Convención de Nueva York es haber previsto
tendemos que dentro del objeto del DIPr nos en- sostiene que en lugar de mencionar el recono- cias o laudos arbitrales nacionales. la progresiva liberalización del derecho de
contramos con tres pilares básicos: el estudio de cimiento y la ejecución de sentencias extran- arbitraje internacional y haber establecido
la jurisdicción internacional, el derecho aplicable jeras se debe ampliar este tercer tema para II.2. Objetivo secundario de la Convención disposiciones en ese sentido. El art. VII.1),
y la cooperación jurídica internacional (1). incluir la cooperación judicial internacional, que rige la relación que existe entre la Con-
que incluye el reconocimiento y la ejecución Un objetivo secundario de la Convención es vención y otras leyes y tratados aplicables,
Nos abocaremos, en esta ponencia, al úl- de sentencias extranjeras (6). Entonces, coin- exigir que los tribunales de los Estados partes den se aparta de las normas que habitualmente
timo de los aspectos integrantes del objeto cidiendo con su punto de vista, los tres asun- pleno efecto a los acuerdos de arbitraje negándo- rigen la aplicación de disposiciones contra-
del DIPr. Desde los primeros escalones, que tos que aborda el DIPr son la jurisdicción se a admitir demandas en las que el demandante dictorias de los tratados y establece que en
comprenden el auxilio a través de la facilita- internacional, el derecho aplicable y la coope- esté actuando en violación de un acuerdo de re- caso de que más de un régimen resulte apli-
ción en la ejecución de medidas de mero trá- ración jurídica internacional. mitir la cuestión a un tribunal arbitral. cable, la disposición que prevalezca no será

DOCTRINA. La Convención sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Arbitrales Daños y perjuicios. Caída de un peatón en la vereda. Responsabilidad del Estado por
Extranjeras. Una red de cooperación jurídica internacional deterioro de la acera (CNCiv.)........................................................................................ 5
Guillermo Argerich........................................................................................................................ 1
CORREO
ARGENTINO

CENTRAL B
NOTA A FALLO. La responsabilidad del Estado por omisión Beneficio de litigar sin gastos. Acción tendiente a promover el amplio y efectivo
María Florencia Ramos Martínez............................................................................................... 3 ejercicio de los derechos que asisten a los consumidores. Beneficio de justicia gratuita.
Arts. 53 y 55 de la ley 24.240. Tramitación del beneficio de litigar sin gastos. Cuestión abs-
FRANQUEO A PAGAR

jurisprudencia tracta (CNCom.)........................................................................................................... 7


CUENTA N° 10269F1

Responsabilidad de la Superintendencia de Seguros de la Nación. Acci-


dente fuera del país. Cuestionamiento del monto de la cobertura. Poder de policía del orga- jurisprudencia agrupada. Error de prohibición
nismo (CS)................................................................................................................... 3 Jorge A. Diegues........................................................................................................................... 7
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ni la más reciente ni la más específica, sino Desde sus albores, al decir de Pieter San- ling LLP, la Facultad de Derecho de Columbia también la prevalencia en algunos Estados
la que sea más favorable al reconocimiento ders (10), los delegados que participaron en las y la CNUDMI para poner a disposición del pú- de otros tratados e incluso aquellos donde se
y la ejecución. largas negociaciones del instrumento, a pesar blico la información que se ha reunido para pre- imponen las normas de fuente interna, aunque
de sus diferencias, pasaron de situaciones de parar la Guía relativa a la Convención de Nueva éstas no resulten ser las más favorables.
III. La Convención de Nueva York como red de coo- respeto mutuo a situaciones de amistad y lue- York. El sitio contiene una versión electrónica
peración jurídica internacional go a relaciones de larga duración. ¿No es esto de la Guía en todos los idiomas oficiales de las Entre los Estados que disponen que exclu-
la génesis de una verdadera red? Otro elemen- Naciones Unidas, un corpus significativo de tex- sivamente se aplique la Convención de Nueva
III.1. Redes de cooperación internacional to constitutivo de la red, expresa, es su idioma, tos sobre la interpretación judicial de la Con- York en la materia y que no ofrecen alternati-
que resulta común a todas las naciones civiliza- vención de Nueva York en los Estados partes, vas normativas, se encuentran la República de
Según el Diccionario de la Real Academia das, y se lo ha resumido en las palabras en latín información sobre la ratificación de la Conven- Corea —donde la propia Ley de Arbitraje cita
Española, el término “red” —en su séptima Vivat, Floreat et Crescat. ción, la labor preparatoria, y referencias biblio- directamente a la Convención—, Singapur,
acepción— significa un “Conjunto de elemen- gráficas, que constituyen un directorio integral Hungría, Indonesia y Noruega.
tos organizados para determinado fin” (9). Esta composición universal que diera naci- de publicaciones relacionadas con la aplicación
miento a la Convención ha brindado y brinda y la interpretación de la Convención. En el sitio Por otra parte, diversos Estados legislan el
¿Cuál sería el fin de esta red? La cooperación soluciones a Estados con distintos ordena- se vinculan los contenidos y los índices de for- reconocimiento y ejecución de laudos arbitra-
jurídica internacional. Veremos cómo una red mientos jurídicos, e incluso a países que se ma interactiva, lo que permite que los distintos les en su dimensión autónoma de DIPr; es el
puede coadyuvar a su desarrollo e incremento. encuentran en diferentes etapas de desarrollo elementos que contiene se relacionen unos con caso de, p. ej., Portugal, Japón, Hong Kong,
económico, formando una gran red de coope- otros y formen un tejido único. Vietnam, Grecia, México, Argentina, gran par-
En el ámbito del auxilio internacional detec- ración judicial internacional. te de los Estados de Canadá, Australia y Tur-
tamos la existencia de redes de Autoridades Otra valiosa herramienta es el CLOUT, por el quía, donde los reporters afirman que podría
Centrales, redes de jueces y redes de puntos de La Asamblea General de las Naciones Unidas, cual la Secretaría de la CNUDMI ha establecido invocarse tanto la normativa de fuente interna
contacto. Todas estas redes funcionan como en 2007, puso de relieve la necesidad de que se un sistema para recopilar y difundir informa- como los instrumentos internacionales. Mas
un escenario específico donde la actividad de realizaran mayores esfuerzos a nivel nacional ción sobre decisiones judiciales y laudos arbitra- cabe resaltar que las primeras no resultan
cooperación jurídica es el objeto de mecanis- para lograr la adhesión universal a la Conven- les relativos a las convenciones y leyes modelo aplicables en la práctica, puesto que no resul-
mos reforzados, dinámicos. Se encuentran ción, así como su interpretación uniforme y elaboradas por la Comisión. La finalidad de este tan más favorables que las disposiciones de la
basadas en la simplificación y agilización en aplicación efectiva. Todas estas características sistema es promover, a nivel internacional, el Convención de Nueva York.
aras de obtener la consecución de una tutela fomentan y fortalecen la red, asegurando el goce interés por los textos jurídicos elaborados por
judicial efectiva. universal de la certeza jurídica y reduciendo el la Comisión y facilitar la interpretación y aplica- En la misma línea, tanto en India como en
nivel de riesgo y los costos de las operaciones ción uniformes de esos textos (13). el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del
Estas redes contribuyen al buen y eficaz de- realizadas en el mundo de los negocios. Norte la opción de recurrir a la fuente interna
sarrollo y agilización de los procedimientos que III.4. La Convención como red de asistencia para el proceso de reconocimiento de senten-
tengan una actividad transfronteriza. El obje- III.3. La Convención como red de información cias judiciales no resulta ser una alternativa
tivo es mejorar la aplicación efectiva y práctica Esta red de cooperación no puede dejar de favorable. En India, porque, en palabras de su
de los convenios de cooperación en vigor entre Una de las características de la red de coo- contener un componente de asistencia técni- national reporter, las demandas civiles a menu-
Estados aprovechando las sinergias derivadas peración jurídica internacional es consistir en ca para la aplicación de la Convención. Luego do tardan varios años en llegar a una decisión,
de la integración de todos los actores implica- una red de información. Se cumple este obje- de la entrada en vigor de la Convención, la y en el Reino Unido porque se realiza a través
dos en el auxilio judicial internacional. tivo a partir de determinadas acciones que se CNUDMI puede asistir al nuevo Estado parte de la Ley de Sentencias Extranjeras, para el
llevan a cabo en su entorno, que redundarán, de la Convención para facilitar su aplicación. reconocimiento y ejecución de laudos extran-
Una red de cooperación debe tener como entre otros efectos, en la facilitación de la elec- jeros, dictados sólo en ciertos países del Com-
norte el concretar una justicia ágil, eficaz y ción del lugar en un arbitraje internacional. El fortalecimiento de la red también se logra monwealth que otorguen tratamiento recípro-
accesible para el ciudadano, en general, y los a través de la organización de programas de co a sentencias dictadas en el Reino Unido.
operadores jurídicos y judiciales, en particu- La Guía relativa a la Convención de Nueva formación destinados a jueces y demás profe-
lar. Ejemplos de esta tarea son la Red Inter- York —2016 (11)— presenta información de- sionales del derecho que les permita aplicar e En otros Estados es la ley interna la que
nacional de Jueces de La Haya, la Red Ibe- tallada artículo por artículo. En cada sección interpretar la Convención con mayor facilidad. prevalece, ya sea porque los tribunales esta-
roamericana de Cooperación Jurídica Inter- figura un resumen de la jurisprudencia sobre La asistencia técnica gratuita es suministrada tales en algunos casos la utilizan a pesar de no
nacional (IberRed), la Red Judicial Europea el artículo de que se trate, se ponen de relie- en cuanto un Estado formula la solicitud oficial ser la que favorezca al reconocimiento o por
en Materia Penal y la Red Judicial Europea ve las posiciones comunes y se muestran los a la Secretaría de la CNUDMI. ser efectivamente facilitadora del reconoci-
en Materia Civil y Mercantil (RJE Civil), en- criterios divergentes. Esta Guía, si bien no miento y ejecución.
tre otras. constituye una fuente de autoridad indepen- Esta asistencia técnica persigue el apunta-
diente que indique cómo debe interpretarse lamiento institucional con el que debe contar En el primer supuesto se encuentra la Re-
III.2. La Convención de Nueva York como red una determinada disposición, más bien sirve todo sistema organizado. pública Argentina, donde la Cámara Nacio-
de cooperación como instrumento de referencia que reúne nal de Apelaciones en lo Comercial de Bue-
una amplia gama de sentencias judiciales de IV. ¿La Convención de Nueva York se presenta nos Aires, en el caso “Reef Exploration Inc. c.
Consideramos que constituye una verda- varias jurisdicciones. Permite a la red nutrirse como una red coherente? Compañía General de Combustibles SA” (15),
dera red de cooperación jurídica interna- de información sobre la Convención, y de esa dispuso el reconocimiento en el país de un
cional, ya que establece un procedimiento manera se sigue promoviendo su adopción, así En este punto analizaremos a la de Conven- laudo arbitral dictado en los Estados Unidos
que es útil para facilitar la eficacia de un como su interpretación uniforme y aplicación ción de Nueva York y su posicionamiento fren- de América, fundamentando su decisión en
laudo arbitral que debe surtir efecto en una efectiva. Los miembros de la red, tales como te a distintas alternativas a efectos de verificar el Código Procesal Civil y Comercial de la
jurisdicción extranjera con la finalidad de jueces, árbitros, profesionales del derecho, si nos encontramos frente a una red coherente Nación sin siquiera mencionar la Convención
arribar a la solución justa del caso con ele- académicos y funcionarios gubernamentales, en cuanto a sus finalidades arriba descriptas. de Nueva York. Más tarde, en el año 2007,
mentos foráneos. son animados a hacer un uso más eficaz de la la Cámara en lo Contencioso Administrativo
jurisprudencia relacionada con la Convención Para efectuar esta evaluación partiremos de la ciudad de La Plata, provincia de Bue-
Esta red de cooperación se hace indispen- a partir de la información ofrecida. de un análisis realizado sobre los cuarenta y nos Aires, en el caso “Milantic Trans SA c.
sable para garantizar la seguridad jurídica y cuatro national reporters que participaron de Ministerio de la Producción (Astilleros Río
el acceso a la justicia, generando un impacto No escapa esta red a la influencia de la tec- la obra dirigida por George A. Bermann (14), Santiago)” (16), deniega el reconocimiento de
concreto en el desarrollo de los negocios in- nología, la explosión del conocimiento, la infor- donde se visualiza que la mayor cantidad de un laudo arbitral dictado por un tribunal con
ternacionales. Este espacio de justicia mun- mática y las comunicaciones. Ello ha permi- Estados representados en el General Report sede en Londres, basándose también en nor-
dial que ha creado la red de la Convención tido sortear la importancia tradicional de las expuesto en Viena en 2014, durante el con- mativa interna. Cabe destacar que en julio
de Nueva York, donde toda persona tiene fronteras, acercando a los actores económicos greso de la International Academy of Compa- del corriente año se sancionó en Argentina
garantizado el acceso a la justicia y a una e internacionalizando aceleradamente los di- rative Law, aplican la Convención de Nueva la Ley de Arbitraje Comercial Internacional,
tutela efectiva de sus derechos, se despliega versos procesos de producción y las relaciones York para el reconocimiento y ejecución de normativa que, desde su sanción, derogó el
en todos los países parte. Sin lugar a dudas, económicas en general. laudos arbitrales extranjeros. art. 519 bis del Cód. Proc. Civ. y Com. de la
el arbitraje comercial internacional es una Nación; por lo tanto, se posiciona como la
de las piezas fundamentales en la construc- El sitio web de la Convención de Nueva Se advierten diversos matices en cuanto fuente interna aplicable al reconocimiento y
ción de este gran espacio de justicia. York (12) ha sido creado por Shearman & Ster- a la forma de aplicación del Convenio, como ejecución de laudos arbitrales extranjeros.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) judicial internacional”, http://www.oas.org/es/sla/ddi/ (7) FOUCHARD, Philippe, “Suggestions pour accroî- tration/NY-conv/2016_Guide_on_the_Convention.pdf.
(*) Profesor de Derecho Internacional Privado (UBA). docs/publicaciones_digital_XL_curso_derecho_internacio- tre l’efficacité internationale des sentences arbitrales”, (12) www.newyorkconvention1958.org.
Consultor en Derecho Internacional. Con la colaboración nal_2013_Ana_Elizabeth_Villalta_Vizcarra.pdf. Revue de l’Arbitrage, 1998, ps. 653-663. (13) http://www.uncitral.org/uncitral/es/case_law.
de Paloma HERNÁNDEZ. (5) FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P., “Derecho in- (8) NOODT TAQUELA, M. B. “Applying the most fa- html.
(1) PARDO, Alberto J. Derecho internacional privado, ternacional privado de los Estados del Mercosur”, Ed. vourable treaty or domestic rules to facilitate private in- (14) BERMANN, George A., “Recognition and enfor-
Ed. Ábaco, Buenos Aires, 1975, p. 9. Zavalía, Buenos Aires, 2003, cap. I, ps. 70 y ss.; BOELE- ternational law cooperation”, Recueil des Cours Collected cement of foreign arbitral awards”, Springer Internatio-
(2) BOGGIANO, Antonio, “Curso de derecho interna- WOELKI, K., “Unifying and harmonizing substantive law Courses of The Hague Academy of International Law, Bill nal Publishing, 2017, vol. 23.
cional privado. Derecho de las relaciones privadas inter- and the role of conflict of laws”, Recueil des Cours, vol. 340 Nijhoff, Leiden/Boston, 2016, t. 377. (15) CNCom., sala D, 05/11/2002, “Reef Exploration
nacionales”, Ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1993, 1ª (2009), ps. 288 y ss. (9) http://dle.rae.es/ ?w=diccionario. Inc. c. Compañía General de Combustibles SA”, disponi-
ed., p. 27. (6) NOODT TAQUELA, M. B., “Applying the most fa- (10) SANDERS, Pieter, “The making of the Conven- ble en: http://fallos.diprargentina.com.
(3) FREIRE AZEVEDO, André, “Antonio Boggiano vourable treaty or domestic rules to facilitate private in- tion”, en Enforcing arbitration awards under the New York (16) CCont. Adm. La Plata, 11/12/2007, “Milantic
y el pluralismo metodológico”, en Revista do CAAP, Belo ternational law cooperation”, Recueil des Cours Collected Convention. Experience and prospects, Naciones Unidas, Trans SA c. Ministerio de la Producción (Astilleros Río
Horizonte, 1, v. XVII, 2012, ps. 30-31. Courses of The Hague Academy of International Law, Bill Nueva York, 1999, ps. 3-5. Santiago)”, disponible en: http://fallos.diprargentina.
(4) VILLALTA VIZCARRA, Ana E., “La cooperación Nijhoff, Leiden/Boston, 2016, t. 377, ps. 166-168, esp. 166. (11) http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbi- com.
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También en Brasil, Croacia y Georgia los únicamente en los casos de anulación expues- A modo de conclusión, de los cuarenta y Si bien en años pasados recientemente al-
tribunales reconocieron laudos arbitrales ex- tos en dicho párr. 1º”. cuatro Estados analizados, se verifica que en gunos reconocidos académicos han sugerido
tranjeros basándose en fuente interna, omi- sólo ocho prevalecen otros tratados y se da que ya era hora de emprender una reforma
tiendo los tratados aplicables. En cambio, Esta disposición tiene como consecuen- únicamente en las relaciones donde los Esta- de la Convención de Nueva York, se decidió
en Irlanda, Italia y Malasia, la legislación de cia que en Estados como Austria, República dos involucrados hayan ratificado el tratado no innovar al respecto, ya que la red constitui-
fuente interna es la única que puede invocarse Checa, Alemania, Rumania, Rusia, Eslovenia, alternativo. A su vez, únicamente en nueve de da era lo suficientemente sólida y abarcativa,
para el reconocimiento o ejecución de senten- España y todos aquellos que formen parte de ellos prevalece la normativa interna por sobre y se convertiría en cada vez más importante
cias arbitrales extranjeras. ambos instrumentos, se aplique la Convención la Convención de Nueva York, y en general las con la continua modernización de las leyes de
Europea por ser considerada la norma más fa- disposiciones son similares a las del art. V. arbitraje nacionales, asegurando que la Con-
En el segundo supuesto de prevalencia de vorable en los términos del art. VII de la Con- vención acompañe el desarrollo del arbitraje
la ley interna, el ejemplo por excelencia es vención de Nueva York. Puede afirmarse entonces que la Conven- internacional.
Francia, puesto que su legislación interna es ción de Nueva York es, en la actualidad, la nor-
más favorable que la Convención, donde in- En cuanto a la Convención de Panamá fir- mativa más importante para el reconocimien- La red de cooperación jurídica creada
cluso se han reconocido y ejecutado laudos mada en el marco de la CIDIP I el 30/01/1975, to y ejecución de laudos arbitrales dictados en contiene los instrumentos necesarios para
anulados en su Estado de origen. su relación con la Convención de Nueva York el extranjero, constituyendo una coherente red asegurar su duración en el tiempo, a la vez
es conflictiva, aunque pocas diferencias prác- de cooperación jurídica internacional. que permite a los tribunales de los Estados
Entre las alternativas convencionales a ticas surgen de ellas. El único Estado que hizo contratantes superarla continuamente. Esta
la Convención de Nueva York, los tratados una reserva relativa a la relación entre ambos V. Conclusiones finalidad pone de relieve en definitiva el va-
más recurrentes son la Convención Europea instrumentos fue Estados Unidos (17). lor del arbitraje como método de solución de
sobre Arbitraje Comercial Internacional, Existe una inescindible relación entre el controversias en las relaciones comerciales
firmada en Génova el 21/04/1961 y la Con- Se entiende que en el resto de Estados, arbitraje comercial internacional y el DIPr. internacionales, contribuyendo a la armonía
vención Interamericana sobre Arbitraje Co- dado que los 19 Estados que ratificaron la Todos los elementos de este último se hallan de las relaciones comerciales, estimulando el
mercial Internacional, firmada en Panamá el Convención de Panamá son parte también de presentes en el medio por excelencia para la comercio internacional y el desarrollo y pro-
30/01/1975. la Convención de Nueva York y que las dispo- solución de controversias en el ámbito mer- moviendo el Estado de derecho a nivel nacio-
siciones de ambas convenciones en cuanto al cantil internacional. nal e internacional. l
En lo que concierne a la Convención Euro- reconocimiento y ejecución de laudos arbitra-
pea, en su art. IX, párr. 2º, dispone: “En las les son similares, es decir que los requisitos Hemos demostrado la existencia de una Cita on line: AR/DOC/2549/2018
relaciones entre aquellos Estados contratan- de la Convención de Panamá no resultan ser verdadera red de cooperación jurídica inter-
tes que sean al mismo tiempo partes en el más beneficiosos que los de la Convención de nacional y que, a pesar de la diversidad de los
Convenio de Nueva York de 10/06/1958 sobre Nueva York, es esta última la que prevalece en sistemas jurídicos existentes en los Estados MÁS INFORMACIÓN
Reconocimiento y Ejecución de Sentencias los Estados contratantes en los dos tratados. contratantes, la interpretación y la aplicación
Arbitrales Extranjeras, el párr. 1º del presen- No existen criterios para establecer, en cada de la Convención ha sido más bien sistemática Rothenberg, Mónica, “Principales lineamientos de
te artículo viene a restringir la aplicación del caso concreto, a primera vista, cuál de las dos y acorde con el criterio establecido en ella de la nueva Ley de Arbitraje Comercial Internacional”, RC-
art. V, párr. 1.e) del Convenio de Nueva York Convenciones resulta aplicable. favorecer el reconocimiento y la ejecución. CyC 2018 (octubre), 50, LA  LEY, 23/11/2018, 1; AR/
DOC/1907/2018.
Cracogna, Dante, “Evolución y perspectivas del arbi-
{ NOTAS } traje en la Argentina”, RDCO 292, 503.
Uzal, María Elsa, “La internacionalidad, la arbitrabi-
(17) La reserva que implica la elección de la ley entre las rio, si la mayoría de las partes involucradas en un arbitraje miembros de la OEA, la Convención de Panamá se aplica- lidad y el derecho aplicable en la nueva Ley de Arbitraje
Convenciones de Panamá y Nueva York determina que, a son ciudadanos de los Estados que ratifican o se adhieren rá y, de hecho, prevalecerá sobre la Convención de Nueva Comercial Internacional”, RDCO 292, 619.
menos que las partes acuerden expresamente lo contra- a la Convención de Panamá y estos Estados también son York.

NOTA A FALLO
Responsabilidad de una cobertura exigua, U$S 210.000 en épo-
ca de paridad cambiaria. Deducido el recur-
que la empresa de transporte demandada
se encuentra en una crisis que obsta a que
Seguros de la Nación de protección de
las condiciones contractuales, no puede
la Superintendencia so extraordinario, cuya denegatoria motivó
la queja. La Corte Suprema de Justicia de la
satisfaga por sí la reparación. (Del dicta-
men de la Procuradora Fiscal que la Corte,
concebirse como una garantía de que se
reparará todo daño derivado de la acción
de Seguros de Nación dejó sin efecto el fallo. por mayoría, hace suyo). de terceros, ni menos aún que el Esta-
do deba suplir la insuficiencia de un se-
la Nación 1. - La condena a resarcir los daños impues-
ta a la Superintendencia de Seguros
2. - El art. 25 de la ley 20.091 fija una pau-
ta genérica sobre cómo deben ser regu-
guro contratado según el ordenamiento
jurídico vigente. (Del voto del Dr. Ro-
de la Nación por permitir una cobertu- lados los contratos de seguro, pero en senkrantz).
Accidente fuera del país. Cuestionamien- ra exigua en un contrato de responsa- modo alguno pone en cabeza de la Super-
to del monto de la cobertura. Poder de po- bilidad civil en el transporte celebrado intendencia de Seguros de la Nación un 121.578 — CS, 06/11/2018. - Albo, Modesta
licía del organismo. —U$S 210.000 en paridad cambiaria— mandato expreso y determinado sobre el del Valle y otros c. Giménez Viajes SRL y
debe ser dejada sin efecto, pues la imputa- contenido de los contratos, por lo tanto, otros s/ daños y perjuicios.
Hechos: La Superintendencia de Seguros ción basada en el art. 25 de la ley 20.091, al no puede afirmarse la existencia de una
de la Nación fue condenada a indemnizar los referirse estrictamente a la protección de falta de servicio imputable a ese organis- [Cita on line: AR/JUR/56317/2018]
daños derivados del accidente ocurrido fuera las condiciones contractuales en defensa mo en los términos del art. 1112 del dero-
del país en el que fallecieron 42 personas. El de su equidad, no permite atribuir respon- gado Cód. Civil, al autorizar un seguro de
tribunal entendió que en el caso se configura- sabilidad, pues no se ha demostrado que transporte con tope de cobertura. (Del [El fallo in extenso puede consultarse en el Dia-
ba un supuesto de responsabilidad por activi- ese límite de cobertura desnaturalizaba el voto del Dr. Rosenkrantz). rio LA  LEY del 20/11/2018, p. 10, Atención al
dad ilícita porque el organismo omitió ejercer seguro, lo tornaba inútil o carente de toda Cliente, http://informacionlegal.com.ar o en
el poder de policía a su cargo al permitir que finalidad, máxime cuando el reclamo se 3. - El art. 25 de la ley 20.091, que establece Proview]
saliera del país un vehículo de pasajeros con basó en la circunstancia sobreviniente de la obligación de la Superintendencia de

La responsabilidad del Estado por omisión


María Florencia Ramos Martínez (*) jurídico en materia de responsabilidad patri-
monial por daños.
muerte de 42 pasajeros. Como consecuencia
de una póliza de seguros reducida, la empre-
sa de transporte demandada, Giménez Viajes
SUMARIO: I. Planteo.— II. El caso.— III. La responsabilidad del Estado por omisión.— IV. Apre- II. El caso SRL, no cubre los rubros indemnizables por
ciaciones finales. los que ha sido condenada.
II.1. Antecedentes
Tal como surge de los considerandos, la
I. Planteo sentido, reafirma la necesidad de acreditar La sentencia de la Corte Suprema que co- actora afirma que es responsabilidad de la
la existencia de un deber normativo previo, mentamos resuelve un planteo de reparación Superintendencia controlar y autorizar la sa-
En el presente fallo la Corte Suprema de expreso y determinado como presupuesto de daños y perjuicios derivados presuntamen- lida del país de un vehículo de transporte de
Justicia ha vuelto a pronunciarse en rela- indispensable para reconocer la omisión te de una omisión estatal en el ámbito del Po- pasajeros. Asimismo, sostiene que conforme
ción con la responsabilidad del Estado por estatal. der Ejecutivo nacional. La actora, reclamaba a a lo dispuesto por el art. 25 de la ley 20.091 es
omisión, confirmando el lineamiento soste- la Superintendencia de Seguros de la Nación, un deber que pesa sobre tal organismo con-
nido hasta el momento por respecto la ti- De este modo, consolida posiciones res- los daños derivados de un accidente de tránsi- trolar la cobertura de la póliza en función de
pificación de la conducta esperable. En ese tringidas en torno a la valoración de lo anti- to que se produjera en Brasil, y que acarreó la la actividad desarrollada. Solicita también la
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condena por aplicación de los principios re- II.3. Voto del juez Rosenkrantz normativo expreso, que delimite con claridad En el caso que comentamos, la Corte no
guladores de la responsabilidad estatal lícita. la conducta esperable del Estado, descartan- remite a un basamento normativo, a dife-
El decisorio del aludido magistrado, si bien do la virtualidad de un deber genérico como rencia de los anteriores pronunciamientos
La Cámara Federal de Tucumán revocó la se inclina en un sentido similar a la posición fuente de ilicitud. que se referían a la posición restringida del
sentencia de primera instancia y condenó a adoptada por la Procuración, profundiza el art. 1074 (6) del Cód. Civil, sino que su posi-
la Superintendencia a indemnizar a la actora análisis de la omisión estatal. III.1. La omisión como concepto jurídico ción se nutre de los precedentes jurispruden-
los daños derivados del siniestro que no han ciales.
sido resarcidos. Toma como punto de partida la res. Sin lugar a dudas, la singularidad de la con-
25.281/1997 dictada por la Superintendencia, en ducta omisiva nos obliga a detenernos unos El Código Civil y Comercial descarta la
Ante ello, la demandada interpuso recur- la cual se fijaron las condiciones generales del instantes para descifrar sus contornos con- posible dicotomía entre acciones y omisio-
so extraordinario fundado en la inexistencia seguro de responsabilidad civil del transportis- ceptuales y verificar si tal exigencia emerge nes, superando la errada posición de quienes
de la facultad de control de circulación de ta de viajes internacionales por los países del de un presupuesto esencial de la omisión o si, entendían debía exigirse un deber normati-
automóviles en materia de seguros. En ese Cono Sur. Pese a ello, expresa, la Cámara en- por el contrario, se sustenta en valoraciones vo previo específico (7). No obstante ello, su
sentido, afirma que la ley 20.091 no dispone tiende que se configura la falta de servicio toda doctrinarias. aplicación deviene inoperante, habida cuenta
la potestad de corroborar la contratación vez que permite la salida del país a la empresa de lo dispuesto por los arts. 1764 y 1765 del
de pólizas aseguradoras y mucho menos su demandada con una póliza de seguro del valor La figura de referencia presenta aristas referido cuerpo legal, por lo que corresponde
monto. de U$S 200.000 por todo concepto. complejas que la tiñen de cierta dificultad tomar como referencia el bloque de constitu-
en su funcionalidad como elemento de la res- cionalidad en aras a determinar un correcto
Pone de resalto que no surgiendo un deber Recuerda que para la configuración de la ponsabilidad civil y penal (2). encuadre de la cuestión debatida.
específico de actuación, su conducta no puede conducta omisiva estatal, la Corte ha deter-
ser calificada como irregular. En ese sentido, minado la necesidad de existencia previa de En el caso que nos ocupa, el dilema de la III.2. La exigencia de un deber normativo ex-
recuerda que la potestad genérica de control un mandato expreso y determinado que de- exigencia de un deber normativo expreso y preso y determinado. Improcedencia de antijuri-
no es suficiente para atribuir responsabilidad, venga vulnerado. Sólo así podría configurar- previo, es un punto central en el estudio de la dicidad formal en la responsabilidad por daños
máxime cuando no puede advertirse un nexo se una falta de servicio, de otro modo, la sim- responsabilidad estatal omisiva. Por lo tanto,
causal adecuado entre la supuesta omisión y ple alegación de objetivos generales deviene se plantea el interrogante sobre la fuente de En nuestro sistema, la determinación de
el accidente de tránsito que motivó el reclamo. inconducente para la atribución de responsa- la obligación de actuar en aras a determinar lo antijurídico se corresponde con la máxima
bilidad ilícita al Estado, puesto que se trata la antijuridicidad de una abstención. constitucional prevista en el art. 19 de nues-
Asimismo, en relación con el pedido de recla- de simples lineamientos y buenos propósitos tra Carta Magna. Allí contempla con alcance
mo fundado en la actividad lícita estatal, la de- que pueden concretarse dentro de un mar- Desde esta perspectiva, nos parece váli- general los patrones que habilitan el reproche
mandada puntualiza que la resolución cuestio- gen de posibilidades. do, atendiendo a la naturaleza de la omisión estatal frente a la esfera de libertad e intimidad.
nada no tiene en cuenta que la res. 25.281/1997 como categoría de la conducta humana so-
objetada respeta el piso de cobertura previsto Puntualiza que en los supuestos de omi- metida al análisis de lo ilícito, poner de re- Como desprendimiento lógico de ello, la
para las operaciones de transporte internacio- siones derivadas del ejercicio del poder de salto su vinculación esencial a un mandato Corte Suprema reconoce el principio alterum
nal por los Estados parte y condensado en con- policía, el reproche sólo puede sustentarse normativo de actuación positiva. non laedere (8), otorgándole jerarquía cons-
venios complementarios al Acuerdo de Trans- en un incumplimiento de un deber legal de titucional, por su vinculación sustancial a lo
porte Internacional Terrestre. evitación del hecho dañoso. Cabe, pues, reconocer un vínculo esencial dispuesto en el aludido precepto del art. 19.
con la conducta esperable y exigible, lo que
II.2. El voto mayoritario Desde esta perspectiva, el reconocimiento precisamente diferencia el concepto aborda- A resultas de ello, la dimensión de lo ilícito
formulado por la Cámara sobre la responsa- do, de las simples abstenciones (3). La acción como regla, se infiere de la producción de un
La mayoría de la Corte —integrada por bilidad de la Superintendencia fundado en el debida, indudablemente precisa de un marco daño sin causal justificativa. Y esta máxima
los jueces Highton de Nolasco, Lorenzetti, art. 25 de la ley 20.091, que dispone velar por normativo, excluyendo de tales valoraciones, no se limita exclusivamente al ámbito del de-
Maqueda y Rosatti— decide adherir su voto condiciones contractuales equitativas, luce patrones de comportamiento puramente recho civil, sino que por su carácter de prin-
al dictamen de la Procuración General de la insuficiente para justificar el deber de resar- morales. En ese sentido, se pregona la natu- cipio general debe impregnar todo el ordena-
Nación, mientras que el juez Rosenkrantz cimiento por los daños derivados de un acci- raleza jurídica de la omisión, como concepto miento. De tal modo, no se advierte una dis-
formula su voto. dente. El referido precepto constituye una esencialmente ligado a la contrariedad de tinción entre acciones y omisiones en cuanto
pauta genérica reguladora de la dinámica una disposición normativa (4). De este modo, a la naturaleza de lo antijurídico.
En la referida instancia, el procurador ge- contractual, por lo que corresponde descar- no es posible predicar comportamientos omi-
neral enmarca el eje de la pretensión en la res- tar la configuración de una falta de servicio. sivos lícitos. Sólo excepcionalmente, el derecho penal se
ponsabilidad ilegítima fundada en una omisión ve excluido en atención a los fines y objeti-
antijurídica derivada del ejercicio del poder de El art. 25 de la ley 20.091 no puede inter- Sin embargo, no debe entenderse por ello vos que persigue. De este modo, la tipicidad
policía. Estructura los requisitos de proceden- pretarse como una garantía de resarcimien- que allí anida la diferencia con la acción, ya aparece como un instrumento más o menos
cia partiendo de la falta de servicio, un daño to absoluto, ni de subsidiariedad estatal ante que esta también precisa, como presupuesto certero de conjugación entre libertad y ga-
cierto y la existencia de una relación de causa- la insuficiencia del seguro contratado. de reproche, la referencia normativa con lo rantías constitucionales y la protección de
lidad directa entre la omisión y el daño. prohibido. Ambos conceptos presuponen va- los ciudadanos (9).
Por último, en relación con el reclamo de loraciones normativas previas, de hacer o no
Siendo estas las premisas de atribución de una posible responsabilidad lícita, deviene hacer  (5). La antijuridicidad formal, asociada a las
responsabilidad estatal por actividad ilícita, improcedente atento a la inexistencia de una elaboraciones de tipos de conducta espera-
considera la insuficiencia de la potestad de relación causal directa, inmediata y exclusiva. Ahora bien, reconocer la naturaleza jurídi- bles, se enfrenta en la responsabilidad por
control de la Superintendencia para justifi- ca de la omisión, en referencia a la necesidad daños, con un inconveniente insuperable: la
car la procedencia del reproche resarcitorio III. La responsabilidad del Estado por omisión de un mandato imperativo, no implica, como imposibilidad fáctica de determinar a priori
por los montos insolutos. La res. 25.281 esta- lo hace la Corte, exigir la tipicidad del com- la conducta dañosa (10). Pero más aún, la re-
blece la obligación de las empresas de trans- El abordaje de la temática impone formu- portamiento alegado como fuente de la omi- gulación de deberes de conducta positivos
porte que realicen viajes internacionales de lar algunas consideraciones en torno a las sión. para la omisión, bajo el paradigma sostenido
contratar un seguro de responsabilidad civil. diversas aristas que revisten el análisis pro- por la Corte, es decir, mandatos determina-
Atento a que no fuera declarada inconstitu- puesto. El punto medular de la cuestión, nos pare- dos y expresos, importa establecer de ante-
cional, su validez impide considerar la irre- ce, radica en la determinación del sustento mano, con extremo detalle las obligaciones
gularidad de una póliza acorde con tal dispo- Partiendo de la referencia formulada al normativo que justifica la exigencia de un de- de hacer que pesan sobre la Administración.
sición normativa. El límite legal reconocido caso de estudio, los lineamientos de la Corte, ber de actuación positivo, legal pero expreso. Tal suposición, resulta contraria a dinámica
de U$S 200.000 por muerte y/o daños perso- tanto del voto mayoritario como del expresa- Como se advierte, la discusión no se traba en propia del Estado en su rol actual, que asume
nales ha sido respetado en el caso de examen. do por el Dr. Rosenkrantz consolidan la ten- la proclamación de una obligación puramen- innumerables prestaciones, y actividades de
dencia avistada en fallos anteriores (1). te moral, excluida del orden jurídico, sino en desarrollo industrial, tecnológico, y hasta de
Por este motivo no halla sustento suficien- la tipificación de conductas y a veces, como esparcimiento, tal como sucede en la organi-
te para justificar la imposición de responsa- En ese sentido refuerzan la noción de omi- vemos, en la exigencia de que aquella tipifica- zación de espectáculos públicos, competen-
bilidad a la demandada. sión ligada a la necesidad de un mandato ción resulte extremadamente detallada. cias deportivas, etcétera.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) de la fuente de la obligación de actuar. (MEZGER, Ed- (ZAFFARONI, Eugenio R., “Derecho penal, Parte murabi, Buenos Aires, 1999, t. 4, ps. 345 y ss.
(*) Abogada. Doctora en Derecho. Profesora de Dere- mund, “Derecho Penal, Parte General”, Ed. Bibliográ- general”, Ediar, Buenos Aires, p. 398). (8) Fs. CS 308:1160, 1986; 308:1118, 1986.
cho de Daños (U.N.C.). fica Argentina, Buenos Aires, 1958, trad. Conrado A. (6) El citado precepto disponía: “Toda persona que (9) Zaffaroni pone de resalto que a los fines de la
(1) Fallos 330:563; 333:2426. FINZI, p. 103). por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio vigencia plena de la máxima nullun crimen sine lege, es
(2) A modo de ejemplo, podemos mencionar el inte- (4) BONINI, Giotto, “L’ omissione nel reato”, Frate- a otro será responsable solamente cuando una dispo- preciso circunscribir el concepto natural de acción.
rrogante referido a su existencia pretípica, la fuente lli Bocca, Milano, 1947, p. 30. sición de la ley le impusiere la obligación de cumplir el Esta tarea selectiva de conductas se expresa mediante
del deber de actuación y su emplazamiento en el dia- (5) Zaffaroni expresa que por fuera del tipo penal, hecho omitido”. tipos penales (ZAFFARONI, E., ob. cit., p. 390).
grama de lo antijurídico, así como también la posible es decir, con ajenidad a la selección de conductas, se (7) MARIENHOFF, Miguel S., “Responsabilidad (10) Resulta evidente que la tarea legislativa no
vinculación causal entre omisión y delito, u omisión y advierte un “enjambre de infinito efectos posibles de extracontractual del Estado por las consecuencias puede materialmente, determinar en forma minucio-
daño. un acción exteriorizada”. Ello es predicable de las de su actitud omisiva en el ámbito del derecho públi- sa y preestablecida, los supuestos de conductas daño-
(3) Así lo refiere Mezger al expresar que quien omi- acciones en sentido amplio, comportamientos posi- co”, RDA, 19/20, mayo-diciembre 1995, ps. 193 y ss.; sas tanto positivas como negativas, ya que el resulta-
te “no es que no haga nada, sino que no hace algo”. Su tivos y negativos. Ambas categorías de la conducta TAWIL, Guido, “Omisión, guerra y responsabilidad do lesivo puede derivar no sólo de acciones u omisio-
posición al respecto es muy interesante por introducir humana, para operar como base de un reproche jurí- del Estado”, LA  LEY, 1991-D, 362; ZAVALA de GON- nes que obedecen a la intervención humana, sino que
en la valoración de las omisiones la referencia a la ac- dico, precisan de una labor selectiva y valorativa en ZÁLEZ, Matilde, “Resarcimiento de daños, Presu- puede surgir de cosas que cuya intervención causal
ción esperada, aunque no llega a resolver el problema orden a la protección de bienes jurídicos tutelados. puestos y funciones del Derecho de Daños”, Ed. Ham- provoca el resultado lesivo. Por otra parte, la dinámi-
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De este modo, la pretendida conexión en- genéricas, constituyen mandatos de actuación A nuestro entender, el art. 25 de la ley 20.091 Superintendencia ejerciera adecuadamente el
tre omisión y tipicidad, no resulta operativa positiva que no pueden ser desatendidos por es suficientemente claro al expresar que “la control de las pólizas, ello no garantiza la mo-
en el ámbito de análisis propio de la responsa- el Estado, so pretexto de la ausencia de regla- autoridad de control cuidará que las condicio- dificación de los montos contratados, atento
bilidad estatal por daños. En ese sentido, vale mentación  (13). nes contractuales sean equitativas”. No caben a que el valor de los U$S 200.000 resultaba
rescatar que la acción esperada como patrón dudas de que le corresponde no sólo el control acorde a lo estipulado por la res. 25.281/1997.
de licitud, puede provenir de mandatos gené- III.3. Omisión lícita sino el cuidado, lo que conlleva tomar recau-
ricos, incluso surgir de una valoración de lo dos para evitar situaciones de injusticia. A La ausencia de control no debe identificarse
esperable conforme a las circunstancias del También, en el caso, la actora reclama la tales fines, y teniendo presente que la Super- como la supuesta causa del daño, puesto que
caso. El rol del Estado modela y fija estánda- procedencia de responsabilidad lícita por omi- intendencia es organismo de control, nos pa- el cumplimiento del deber normativo previsto
res de conducta aun cuando no se detalle su sión. El voto de la Corte centra su negativa rece artificioso negar la incidencia del deber por el art.  25 de la ley 20.091 no garantiza la
accionar concreto. en la excepcionalidad de tal instituto y en la normativo previsto en el art. 25 como fuente modificación del monto de la póliza.
inexistencia de relación causal directa, inme- de una obligación de actuación positiva y ex-
Como sabemos, la actividad de la Admi- diata y exclusiva entre la conducta de la Su- presa, a cargo del Estado. De este modo, podemos observar el erró-
nistración, rara vez se encuentra explicitada. perintendencia y el daño. neo planteo de la cuestión, centrando la causa
Por el contrario, su gestión se desenvuelve a Ahora bien, situándonos en el punto central del daño en una presunta conducta omisiva
partir de facultades y funciones expresadas Nos parece que en razón de la esencia mis- del reclamo, donde la actora predica la res- incorrectamente identificada. Como se puede
en la Constitución Nacional, y reglamentadas ma del comportamiento omisivo, que supone ponsabilidad de la Superintendencia por falta apreciar, no se verifica la relación de causali-
en diferentes normativas, pero sin el grado de ontológicamente el apartamiento de una ac- de control, nos parece necesario formular las dad adecuada, por lo que la desestimación de la
especificidad que la Corte entiende aceptable. ción jurídicamente esperable, no corresponde siguientes observaciones. demanda a nuestro entender corresponde fun-
Esta posición reduccionista de lo antijurídico, proclamar su existencia. darse en la ausencia de tal presupuesto, y no en
opera como válvula de cierre a numerosos re- El daño alegado proviene, de acuerdo con el una pretendida antijuridicidad omisiva típica.
clamos legítimos que, por no acreditar la vio- La omisión representa un concepto jurídico, reclamo, de la lesión provocada por un acci-
lación de un deber especial, ven cercenado su ligado inexorablemente al incumplimiento de dente de tránsito donde el seguro de la empre- Como puede advertirse, la valoración de lo
reclamo a la reparación. lo debido, de un estándar de conducta espera- sa no cubrió todos los rubros. Atento a la in- antijurídico en materia omisiva debe ampliar
ble conforme un patrón normativo. De allí su suficiencia de la póliza, hace derivar de ello la sus alcances. Ello no implica por sí mismo una
Parte de la problemática apuntada, se vis- incompatibilidad con una categoría de absten- ausencia de control y, por lo tanto, anidar allí admisión irrestricta de la responsabilidad por
lumbra a partir de mandatos normativos ción lícita. la responsabilidad de la institución pública. daños a cargo del Estado. Cabe recordar, que
que proponen líneas de actuación, califica- la valoración de la antijuricidad representa
das como objetivos generales en el fallo que IV. Apreciaciones finales A nuestro entender, el razonamiento es in- sólo uno de los aspectos a considerar. En ge-
comentamos (11). Sobre este punto, conviene correcto. La deducción de ausencia de control neral, y como surge del caso que analizamos,
recordar que las normas constitucionales, y En el fallo que comentamos, el deber objeto por el monto reducido de la cobertura del segu- la relación de causalidad adecuada exhibe la
especialmente las que consagran derechos de reclamo por su supuesta omisión se halla ro luce inadecuada. No parece lógico deducir debilidad o inexistencia de la intervención en
fundamentales, no representan meras expre- normativizado. No obstante ello, la Corte es- que el incumplimiento como causa del daño, el plano autoral, liberando al Estado por la au-
siones de deseos, sino que se consideran direc- tima que se trata de una pauta de actuación es decir, de la limitación en la indemnización. sencia de vínculo causal. l
tivas para la Administración que no pueden general y no específica, por lo que debe des- Ello se verifica si tomando la teoría de la cau-
ignorarse (12). Las cláusulas constitucionales cartarse su valoración como fuente de anti- salidad adecuada, y recurriendo al método de Cita online: AR/DOC/2544/2018
vinculadas a los derechos fundamentales aun juridicidad. la inclusión mental hipotética, aun cuando la

{ NOTAS }

ca propia de la responsabilidad por daños se ilustra determinado momento se tenían como probables. en la medida de lo posible”. En este caso, señala, la posición mera declaración” (LORENZETTI, Ricardo L., “Res-
cotidianamente con situaciones muchas veces impen- (11) En su voto, el juez Dr. Rosenkrantz expresa que la Cor- de la Corte es “sumamente restrictiva” (consid. 6º). ponsabilidad del Estado frente a los derechos huma-
sadas de vulneración de derechos e intereses, como te distingue entre las omisiones de mandatos expresos y de- (12) Expresa Lorenzetti que “todos los derechos son nos”, RDD, 2000, p. 265).
consecuencia de conductas en principio inocuas. A terminados de “aquellos casos en los que el Estado incurre operativos, en el sentido que si están consagrados en (13) La Corte expresa que “la primera caracterís-
ello debe adicionarse el incesante avance de la tecno- en alguna inacción cuando está obligado a cumplir una serie una norma jurídica no son una mera declaración. La tica de esos derechos y deberes es que no son meras
logía y desarrollo industrial, que con su tarea innova- de objetivos que son fijados por la ley solo de un modo gene- configuración deóntica de una norma jurídica es un declaraciones, sino normas jurídicas operativas con
dora proporciona mayores riesgos de los que hasta un ral e indeterminado, en todo caso, como propósitos a lograr mandato, una prohibición o permisión, pero no una vocación de efectividad” (Fs. CS 335:452).

jurisprudencia
Daños y perjuicios Actividad: Vendedora productos para peluquería.
Observaciones: Se reducen los montos otorgados en
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires por
indemnización de los daños que, según afir-
mente al rechazo de la acción (conf. Busso,
“Código Civil Anotado”, T. III, p. 408 n° 35;
primera instancia. ma, sufrió el 6 de septiembre de 2013, aproxi- Llambías, “Tratado de Derecho Civil - Obli-
Caída de un peatón en la vereda. Responsa- Componentes del daño: madamente a las 10.00 horas, cuando circu- gaciones”, T. III, p. 716, n° 2286; Cifuentes en
bilidad del Estado por deterioro de la acera. Daño extrapatrimonial laba caminando por la vereda de la calle Ro- Belluscio, “Código Civil y leyes complemen-
Daño moral genérico: $50.000 jas, próxima a la intersección con Bacacay, y tarias comentado, anotado y concordado”,
Hechos: La sentencia hizo lugar a la deman- Daño psicológico: $52.000 a raíz del mal estado de ésta cayó en un pozo T. 4, p. 53, n° 5 y doctrina y jurisprudencia
da que inició una persona contra el Gobierno Daño patrimonial abierto y sufrió diversas lesiones. Condenó a citados en p. 54, nota 29), sin que se logre
de la Ciudad de Buenos Aires por indemni- Incapacidad sobreviniente: $140.000 la demandada al pago de $226.500 como in- comprender su pretensión de hacer pesar
zación de los daños que, según afirmó, sufrió Daños varios: Gastos médicos: $2.000 demnización por los daños sufridos. sobre su contrario la prueba de la carencia
cuando circulaba por la vereda, cuyo mal es- de responsabilidad (conf. CNCiv., esta Sala,
tado la hizo caer en un pozo abierto en ella, De ello se agravian ambas partes. La acto- voto del Dr. Calatayud en causa 136.026 del
sufriendo diversas lesiones. Ambas partes se 121.579 — CNCiv., sala E, 10/10/2018. - D. P. M. ra porque considera reducida la indemniza- 13/09/1993 con cita de Devis Echandía, “Teo-
agraviaron. La Cámara confirmó la respon- A. c. GCBA s/ daños y perjuicios. ción concedida por incapacidad psicofísica, ría general de la prueba judicial”, 5ª ed., T.
sabilidad del municipio, aunque redujo el daño moral y que no se haya fijado un monto I, ps. 210/13 y de Palacio, “Derecho Procesal
monto de la indemnización. [Cita on line: AR/JUR/53913/2018] independiente para solventar el tratamiento Civil”, T. IV, p. 371, n° 410, aps. a y c. 230.905
psicológico, sino que se haya incluido dentro del 14/11/1997). Ello así, a la víctima del ac-
El municipio demandado es responsable de la incapacidad psicofísica. También se cidente sólo le incumbe probar la existencia
por la caída de la actora en un pozo abier- COSTAS queja por la tasa de interés fijada por la a del hecho y su relación causal con el daño,
to en la vereda, dado que además de las quo. La demandada lo hace de la atribución corriendo por cuenta de la emplazada la
pruebas testimoniales, también hay re- Se imponen a la demandada. de responsabilidad porque considera que acreditación de la ruptura de dicho nexo
gistro de la propia demandada acerca de la actora no logró probar la existencia del causal (ver, además, voto del Dr. Calatayud
la existencia de obras en la zona en cues- hecho y su nexo causal. Además, cuestiona en causa 286.674 del 14/03/2000). Y a mi jui-
tión en la fecha cercana a la del accidente, INTERESES los montos concedidos para incapacidad cio, como se analizará, ambos recaudos están
y era su deber mantener en condiciones sobreviniente, gastos médicos y daño mo- acreditados.
esa senda peatonal para evitar perjuicios Se fija una tasa del 8% anual entre la fecha del hecho y el ral por considerarlos elevados y la forma en
a terceros, tanto dentro de las funciones pronunciamiento de primera instancia. que fueron fijados los intereses. Solicita la A fs. 96 obra la declaración de V., quien
de policía que le atañen, cuanto por ser la aplicación del plazo previsto en el art. 22 de conoce a la actora del barrio y porque tenía
vía pública parte del dominio público del la ley 23.982 y que las costas sean impues- un local para fiestas y la actora ha llevado a
Estado. 2ª Instancia. — Buenos Aires, octubre 10 tas en la proporción en que prosperaron los los chicos en varias oportunidades. Refiere
de 2018. montos indemnizatorios solicitados en la que el día del accidente caminaba por la calle
CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO demanda. Rojas, ya había atravesado las vías del tren
¿La sentencia apelada es arreglada a derecho? hacia el Cid Campeador, y vio que del lado de
El hecho dañoso: II. Se ha sostenido, con criterio que la enfrente “se caía alguien, como que se caía,
Caída en la vereda. A la cuestión planteada el doctor Dupuis Sala comparte, que la carga de la prueba de no era que se había tropezado”. Que ella es-
Referencias de la víctima: dijo: la necesaria relación de causalidad entre el taba para cruzar para ese lado y reconoció
Sexo: Femenino. hecho y el daño se encuentra —en princi- a la actora por tenerla vista del barrio, que
Edad: 51 años. I. La sentencia de fs. 370/375 hizo lugar a pio— en cabeza de la víctima, demostración estaba caída en un pozo profundo, tenía las
Estado civil: Casada. la demanda que iniciara M. A. D. P. contra el que si no se concreta conduce inexorable- piernas metidas en el pozo.
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A fs. 126 declara F., quien también conoce a También se ha sostenido que el hecho de culan al juzgador, constituyendo una referen- otras), considero que el monto fijado resulta
la actora porque jugó con su hijo al vóley. Que que la víctima conociera o debiera conocer cia a considerar (conf. esta Sala en c. 114.450 y reducido por lo que habré de propiciar se eleve
el día del accidente salió de su casa (el testigo el estado de la vereda carece de significación 114.451 del 07/09/1992 y 114.858 del 30/09/1992, a la suma de pesos dos mil ($2.000).
vivía sobre la calle Rojas y Aranguren) para ir en orden a la responsabilidad, pues ninguna entre otros), debiendo aquél pronunciarse so-
al banco y luego buscar a su hijo, cuando está razón justifica que se valore o se admita esa bre la incidencia en la vida de relación de la VI. Ha sostenido esta Sala en la causa 338.469,
cruzando la calle Bacacay observó un grupo causal de exención, ni tampoco que se consi- víctima de las dolencias verificadas por el pro- “Mopin SACIFI c. MCBA s/ expropiación indi-
de personas reunidas como que había pasado dere como un factor de inversión de la carga fesional y, a partir de estas comprobaciones, fi- recta”, del 09/05/2002, que el Gobierno de la
algo. Se acercó y pudo reconocer a la actora probatoria. Es que “en verdad, caminar por jar la cuantía resarcitoria por este rubro (conf. Ciudad de Buenos Aires adhirió al régimen del
“metida en un pozo” y le comentaron que se la vereda, aunque sea por un lugar conocido, esta Sala en c. 113.816 del 28/08/1992 y 114.858 art. 22 de la ley 23.982, aunque con modifica-
había caído allí. Se quedó un rato y la ayudó no implica aceptar un altísimo riesgo de daño- del 30/09/1992, entre otros). ciones, cuando aprobó el Código Contencioso
a salir. No tenía sangre ni ningún corte, pero sidad o pueda considerarse temeraria la con- Administrativo y Tributario local, mediante el
tenía los pies y las rodillas doloridas. El pozo ducta que provoca serias lesiones físicas y psí- Y en el caso, cuadra tener en cuenta la im- dictado de la ley n° 189. En este sentido, el orde-
era profundo estaba casi hasta la cintura, afir- quicas. (CNCiv., Sala G., voto de la mayoría en portancia de las lesiones sufridas por la actora; namiento legal citado señala el carácter declara-
ma que es un pozo que “estaba hace un tiempo causa N° 224.985 del 22/09/1997). Nótese que edad a la época del evento (51 años), el hecho tivo de las sentencias que condenan al pago de
allí”. La letrada de la demandada repreguntó el testigo Fuchs menciona que hace un tiempo de que se trata de una mujer casada con dos una suma de dinero a las autoridades adminis-
acerca de si era visible el pozo, a lo que el testi- que estaba ese pozo en el lugar y que además hijos mayores de edad y que convive con uno trativas, sujetándolas a la inclusión presupuesta-
go contestó que “más o menos”. frente a la pregunta concreta acerca de si era de ellos, se dedica a la distribución de artículos ria (art. 398, Cód. cit.), con excepción de los cré-
visible, respondió “más o menos” de lo que de- de peluquería (ver declaraciones de testigos ditos de carácter alimentario cuyo importe total
De lo hasta aquí reseñado, tengo en claro duzco que no tenía una adecuada señalización de fs. 27/28 del beneficio de litigar sin gastos), no sobrepase el doble de la remuneración del
que, si bien los testigos son conocidos de la tal como debiera hacerse en el caso de obras incidencia de la incapacidad en su vida de rela- Jefe de Gobierno (art. 395, apartado segundo).
actora, declaran acerca de situaciones que en la vía pública. ción; nivel socio-económico de la víctima que es Por ende, habrá de aplicarse a la especie para el
ocurrieron y que pudieron percibir con sus de presumir; la circunstancia de que el resarci- pago del importe de la condena el procedimien-
sentidos. La primera de ellos declaró concreta- Las precedentes razones resultan más que miento no contempla únicamente el aspecto la- to previsto en el art. 22 de la ley 23.982 y en los
mente (tal como lo resalte ut supra) que vio que suficientes para propiciar que se confirme la boral, sino la totalidad de los del ser humano y arts. 398 y 399 del ya citado Código Contencioso
“se caía alguien” y si bien luego agregó “como sentencia de la anterior instancia en cuanto a la incidencia que la incapacidad habrá de tener Administrativo y Tributario de la Ciudad Autó-
que se caía”, considero que ello se debe a una la responsabilidad de la demandada. en ellos (ver L. 61.903, con voto del Dr. Mirás, noma de Buenos Aires.
aclaración acerca de la forma en que ocurrió lo del 12/03/1990; L. n° 45.086 del 10/05/1989, con
que ya había expresado. Y si bien el segundo III. En la pericia médica producida a fs. 213/215 voto del Dr. Calatayud; mi voto en L. n° 45.623 VII. En materia de intereses, la actora cri-
testigo no vio el momento exacto de la caída el perito concluyó, luego del examen de la actora, del 22/05/1989, entre varias otras). tica la tasa impuesta desde la fecha del hecho
de la actora en el pozo, instantes después la vio y apoyado en los estudios médicos complemen- y hasta la de la sentencia y a partir de allí la
dentro del pozo y la ayudó a salir de él. tarios obrantes en autos, que la actora, como En base a tales pautas y computando las activa porque solicita se imponga esta última
consecuencia del accidente sufrió una fractura particularidades de autos, es que considero solamente desde la ocurrencia del accidente.
La alegación que efectuó la demandada so- de falange distal de 5to. dedo de pie izquierdo, que el importe concedido en concepto de in- La demandada se queja porque aduce que en la
bre la idoneidad de los testigos, no encuentra cervicalgia, lumbalgia y gonalgia derecha. Afir- capacidad resulta elevado por lo que habré de anterior instancia se impuso la tasa activa des-
sustento suficiente, si se repara que ellos mis- ma que teniendo en cuenta las lesiones sufridas, propiciar se reduzca a la suma de pesos ciento de la fecha en que se produjo cada perjuicio.
mos reconocieron conocer a la actora. Por lo es verosímil la relación causal, por lo que deter- cuarenta mil ($140.000) comprensiva de la físi- No es lo que dispone la sentencia de fs. 370/75,
demás, la parte impugnante no demostró la mina una incapacidad total del 6%, discriminan- ca y la psíquica. por lo que no hay agravio de esta parte que
falsedad que le atribuye a los testigos, de allí do en 5% por Lumbalgia con moderada contrac- atender.
que, al tratarse de testigos presenciales, cuyos tura muscular y 1% por fractura no desplazada En lo que hace al tratamiento por incapa-
dichos no se encuentran desmentidos por otras de falange de 5to. dedo de pie izquierdo. Esta cidad psicológica, al que la experta recomen- Con fecha 20 de abril de 2009 el Tribunal en
pruebas, es que habré de darles crédito, por pericia fue observada por la demandada quien dó dos sesiones semanales de psicoterapia pleno dejó sin efecto la doctrina fijada en los
cuanto ellos, apreciados conforme a las reglas acompañó un informe de consultor de parte a durante un año como mínimo (ver pericia de fallos “Vázquez, Claudia A. c. Bilbao, Walter y
de la sana crítica, se encuentran corroborados. fs. 226/27, y a pesar de que se corrió el traslado fs. 138/39), cuadra admitir su procedencia fi- otros s/ daños y perjuicios” del 02/08/1993 y
al perito, éste no lo contestó. jándolo en la suma de pesos cincuenta y dos “Alaniz, Ramona E. y otro c. Transportes 123
Estimo oportuno en este punto recordar que, mil ($52.000) fijado a valores actuales. SACI interno 200 s/ daños y perjuicios” del
conforme criterio de la Sala, debe prevalecer Desde el plano psicológico, la pericia obran- 23/03/2004 —que ratificó el anterior—, esta-
como elemento idóneo para formar convicción te a fs. 138/147 describe los test que le fueron IV. En lo atinente al daño moral, como lo se- bleciendo como doctrina legal obligatoria la
las manifestaciones de quienes han tomado co- practicados y luego de las entrevistas, la ex- ñalara esta Sala en numerosos precedentes, a tasa activa cartera general (préstamos) nomi-
nocimiento del hecho a través de sus propios perta concluye que la Sra. D. P. posee una per- los fines de su fijación deben ponderarse diver- nal anual vencida a treinta días del Banco de
sentidos y dan su versión de como aconteció sonalidad de base neurótica con rasgos fóbicos sos factores, entre los que merecen señalarse la Nación Argentina, la que debe computarse
(conf. esta Sala, votos del Dr. Calatayud en cc. y utiliza como mecanismos de defensa la re- la gravedad de la culpa, la existencia de perjui- desde el inicio de la mora hasta el cumplimien-
155.662 del 24/02/1995, 215.543 del 05/05/1997 presión, la intelectualización y el aislamiento. cios materiales, las condiciones personales de to de la sentencia, salvo que su aplicación en el
y expte. 10.693/2011 del 12/03/2014). Considera que la actora podría estar atrave- aquélla y de la víctima, etc., quedando también período transcurrido hasta el dictado de dicha
sando una neurosis postraumática y que según todos ellos librados al prudente arbitrio judi- sentencia implique una alteración del significa-
Cabe analizar la responsabilidad del GCBA el baremo Castex-Silva presenta Desarrollo cial (conforme causas n° 43.169 del 18/04/1989; do económico del capital de condena que con-
por el estado de la vereda y la existencia del psicopatológico Postraumático moderado con- 81.134 del 24/12/1990 y 81.236 del 25/04/1991; figure un enriquecimiento indebido (ver autos:
pozo. figurando una incapacidad del 15%. Recomien- Sala D, ED, 43-740; Sala F, ED, 46-564, etcé- “Samudio de Martínez Ladislaa c. Transportes
da un tratamiento psicológico individual de tera). Doscientos Setenta SA s/ daños y perjuicios”),
En la contestación de oficio por parte del un año como mínimo, a razón de dos sesiones lo cierto es que esta Sala lo ha interpretado de
GCBA, la Dirección General Técnica Adminis- semanales. Este informe fue impugnado por la En base a tales pautas, teniendo en cuenta la la misma manera a la que lo hiciera la magis-
trativa y Legal, informó que la Gerencia Ope- demandada a fs. 160 con un informe de consul- entidad de las secuelas descriptas, sufrimien- trada de la anterior instancia.
rativa tiene registro de dos permisos para obra tor de parte. El experto lo contestó a fs. 164/66 tos, desasosiego, tiempo probable de recupe-
en la intersección de las calles Rojas y Bacacay ratificando sus conclusiones. ración, durante el cual la actora vio mermadas En efecto, considera que aceptar que la tasa
en fecha cercana a la denunciada (conf. fs. 201 sus posibilitados de ejercer sus actividades o activa mencionada se devengue desde el mo-
oficio de fecha 28/09/2016). Es decir que más A los fines de establecer la indemnización por se vio limitada en ellas, es que considero que mento mismo de producido el evento dañoso
allá de las testimoniales, también hay registro incapacidad, tiene dicho la Sala que debe apre- el monto fijado resulta elevado por lo que ha- y hasta el del efectivo pago, arrojaría un resul-
de la propia demandada acerca de la existen- ciarse un cúmulo de circunstancias, entre las bré de propiciar que se fije el presente rubro tado objetivamente injusto y representaría lisa
cia de obras en la zona en cuestión en la fecha que si bien asume relevancia lo que la incapaci- en la suma de pesos cincuenta mil ($50.000) y llanamente un enriquecimiento indebido en
cercana a la del accidente. dad impide presuntivamente percibir durante (art. 165, ya citado). favor del acreedor y en detrimento del deudor
el lapso de vida útil de la víctima, también es que la Justicia no puede convalidar. Es que,
Esta Sala, en un caso que tiene cierta ana- preciso meritar la disminución de sus posibili- V. En lo atinente a los gastos médicos, de far- sin lugar a dudas, se estaría computando dos
logía con el de autos, con voto mío en primer dades, su edad, cultura, estado físico, es decir, macia, radiografías y asistencia médica, etc., la veces la misma cosa: la desvalorización mo-
término —al que adhirieran el Dr. Mirás y todo aquello que se trasunta en la totalidad de jurisprudencia ha prescindido de la exigencia netaria operada entre el hecho y la sentencia,
Dr. Calatayud— señaló que el municipio no la vida de relación (conf. mis votos en L. 34.743 de la prueba concreta y documentada de este dado que en esta se contemplaron valores a la
sólo detenta el dominio o propiedad del lugar, del 10/03/1988; idem, n° 44.825 del 03/05/1989; tipo de gastos que, como los de farmacia, son época de su dictado; en tanto la referida tasa
sino el deber de evitar riesgos a los habitantes idem, id., c. n° 61.742 del 27/02/1990; idem, id., necesarios para el tratamiento y recuperación capta, en cierta medida y entre otros elemen-
de la ciudad que transitaran por el lugar. Si 107.380 del 23/04/1992, entre varios otros), de la víctima, dejando librado a la apreciación tos, la depreciación de la moneda (ver fallos de
la cosa cuyo riesgo o vicio produjo el daño se aunque sin atenerse a pautas matemáticas judicial la fijación de su monto, siempre que la esta Sala —aunque referidos a la tasa pasiva
encontraba —como en la especie— en la vía (ver, entre otras, causa mencionada n° 61.742; acreditación del perjuicio esté debidamente promedio— en causas 146.971 del 16/06/1994,
pública, en tanto las aceras forman parte del idem, c. 106.654 del 14/04/1992, etcétera). comprobada y tengan adecuada relación con la 144.844 del 27/06/1994 y 148.184 del 02/08/1994,
dominio público del Estado y se encuentran importancia del tratamiento (conf. esta Sala, L. 463.934 del 01/11/2006 y 492.251 del 19/11/2007,
bajo la guarda de la municipalidad (arts. 2339, Por lo demás, es criterio de la Sala que para n° 7356 del 29/08/1984 y sus citas; L. n° 51.594 entre muchas otras; Borda, “Tratado de De-
2340, inc. 7° y 2342 del Cód. Civil), es éste el establecer este género de indemnizaciones no del 20/09/1986; L. n° 41.431 del 03/03/1989; recho Civil – Obligaciones”, 8ª ed., T. I, p. 338,
factor de imputación jurídica para que ella cabe aplicar pautas matemáticas, sino que es idem, L. n° 64.814 del 26/04/1990; Sala C, ED, n° 493; Casiello, “Los intereses y la deuda de
responda por el perjuicio ocasionado en la ór- preciso valorar las circunstancias de la cau- 98-508 y sus citas; entre muchos otros). Por valor [Doctrinas encontradas y una saludable
bita del art. 1113 del mismo cuerpo legal, pues sa (conf. voto del Dr. Mirás en c. 114.858 del ello, y teniendo en cuenta que la actora debió evolución de la jurisprudencia]”, en LA  LEY,
era su deber mantener en condiciones la vere- 30/09/1992 y citas ahí formuladas; c. 56.566 adquirir medicamentos (antiinflamatorios, 151-864, en especial, p. 873 cap. V; Durañona y
da para evitar perjuicios a terceros, tanto den- del 28/02/1990; mis votos en cc. 61.742 del ansiolíticos, calmantes, etc.), y necesitó segu- Vedia y Quintana Terán, “La depreciación de
tro de las funciones de policía que le atañen, 27/02/1990, 106.654 del 14/04/1992 y 45.012 del ramente movilidad para trasladarse como po- la moneda y los intereses”, en JA, 1970-7-332,
cuanto por ser la vía pública parte del domi- 07/07/1989). dría ser, por ejemplo, la utilización de autos ta- en especial, cap. V).
nio público del Estado (ver CNCiv., Sala “H”, xímetros (conf. CNCiv., Sala D, en ED, 34-328;
causa 305.220 del 25/04/2001; Sala “M” causa Finalmente, los cálculos porcentuales de esta Sala, causas 81.236 del 25/04/1991, 96.383 Ahora bien, no obstante que este tribunal
320.078 del 31/08/2001). incapacidad establecidos pericialmente no vin- del 13/11/1991 y 121.482 del 14/12/1992, entre en situaciones similares se inclinó por reco-
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nocer una tasa “pura” del 6% anual entre la tencia que desestimó su petición de declarar tereses de incidencia colectiva cuentan con el Hágase saber la presente decisión a la Se-
fecha del hecho y la del pronunciamiento de abstracta la tramitación del beneficio de liti- beneficio de justicia gratuita. Desde esta con- cretaría de Comunicación y Gobierno Abierto
primera instancia (ver votos del Dr. Calatayud gar sin gastos, en virtud del alcance del art. 55 ceptualización se ha propugnado la irrestricta (cfr. Ley N° 26.856, art. 1°; Acs. CSJN N° 15/13,
en causas 527.451 del 12/05/2009, 579.837 del de la ley 24.240. La Cámara revocó el deciso- gratuidad de los procesos que se inician en de- N° 24/13 y N° 42/15). Firman solo los suscrip-
31/10/2011, 615.823 del 14/08/2013, expedientes rio y admitió el planteo. fensa de los derechos de los usuarios y consu- tos por encontrarse vacante la vocalía N° 17
nros. 105.395-10 del 31/08/2015 y 85.237-11 del midores, entendiéndoselo integrativo tanto del (art. 109, RJN). — Rafael F. Barreiro. — Ale-
07/09/2015, entre muchas otras), un nuevo 1. - La tramitación del beneficio de litigar sin pago de impuestos y sellados de actuación — jandra N. Tevez (con las consideraciones que
examen de la cuestión analizada a la luz del gastos no resulta necesaria —en el caso, se que concierne al acceso a la jurisdicción como siguen).
nuevo panorama económico que se advierte declaró abstracta— para conceder el be- de los demás gastos que genere la tramitación
en el país, llevó a propiciar que se fije para el neficio de justicia gratuita, por cuanto las del proceso—, tales las costas causídicas. La doctora Tevez dijo:
período mencionado una tasa del 8% anual, disposiciones de los arts. 53 y 55 de la Ley
devengándose con posterioridad la activa pre- de Defensa del Consumidor no remiten al Conteste con tal amplitud conceptual se juz- Tal como esta Sala ya expuso en el prece-
vista en la sentencia, según lo propuesto por el ordenamiento procesal que rija en la tra- gó que la promoción del incidente que prevé dente, “Consumidores Financieros Asociación
Dr. Calatayud en la c. 66.993 caratulada: “Flo- mitación del proceso, sino que ciñen a con- el ordenamiento procesal en su art. 78 y ss. no Civil p/ su defensa c. Zurich Argentina Cía. De
res, Sebastián M. c. Expreso Nueve de Julio SA ferir la gratuidad, sin otro aditamento ni resulta necesaria para conceder la franquicia Seguros SA s/ ordinario”, del 20/12/2016 la cir-
y otros s/ daños y perjuicios” del 13/03/2017, de exigencia. pretendida, por cuanto las disposiciones de los cunstancia que este tipo de acciones gocen del
manera que propicio se confirme este aspecto arts. 53 y 55, LDC no remiten al ordenamiento beneficio de justicia gratuita no es óbice para
del anterior pronunciamiento. 2. - La circunstancia que las acciones tendien- procesal que rija en el lugar de tramitación del que se exima al tribunal de expedirse respecto
tes a promover el amplio y efectivo ejerci- proceso, sino que se ciñen a conferir la gratui- a quien resultó perdidoso o ganador en el plei-
En suma, si mi criterio fuera compartido, de- cio de los derechos que asisten a los con- dad, sin otro aditamento ni exigencia (cfr. esta to. Y esto es al solo y único efecto de proceder
berá confirmarse la sentencia apelada en todo sumidores gocen del beneficio de justicia Sala, 30/11/2010, “Consumidores Financieros a estimar honorarios de los restantes actores
cuanto decide salvo en cuanto al monto de con- gratuita no es óbice para que se exima al Asociación Civil para su defensa c. Hexagon procesales (vgr. peritos, letrado de la acciona-
dena que prosperará por la suma de pesos dos- tribunal de expedirse respecto a quien re- Bank Argentina SA s/ beneficio de litigar sin da, terceros) de acuerdo al éxito procesal obte-
cientos cuarenta y cuatro mil ($244.000), que sultó perdidoso o ganador en el pleito, pues gastos”; id., 17/03/2011, “Unión de Usuarios y nido y para que, luego, estos puedan percibir
se hará efectivo en la forma y modo establecido esto es al solo y único efecto de proceder a Consumidores c. Banco Macro SA s/ sumarísi- su remuneración por las tareas cumplidas y
en el considerando VI, con más los intereses en estimar honorarios de los restantes acto- mo”; id., 27/09/2011, “Asociación Proconsumer desarrolladas en el proceso en los términos
la forma dispuestos en el considerando VII, e res procesales de acuerdo al éxito procesal c. Cencosud SA s/ ordinario”; id., 22/11/2012, y con los alcances previstos en el art. 84 del
imponiéndose las costas de Alzada a la deman- obtenido y para que estos puedan percibir “Proconsumer c. Corefin SA y otro s/ benefi- CPr. y 77 del CPr. y art. 49, 2° párrafo de la
dada perdidosa por aplicación del criterio ob- su remuneración por las tareas cumplidas cio de litigar sin gastos”, id., 17/10/2013 “Con- ley 21.839 y art. 57 de la ley 27.423.
jetivo de la derrota. y desarrolladas en el proceso. sumidores Financieros Asociación Civil p/
su defensa c. Banco de la Provincia de Bue- Coadyuvante, como fin mediato tales de-
Por análogas razones a las expuestas por el 121.580 — CNCom., sala F, 11/10/2018. - ACY- nos Aires s/ beneficio de litigar sin gastos”; cisiones también podrán considerarse entre
Dr. Dupuis, el Dr. Racimo votó en el mismo sen- MA Asociación Civil por los Consumidores y 21/10/2014, “Asociación Prot. Cons. del Mer. otras variables, para meritar la necesaria
tido. El Dr. Galmarini no firma por hallarse en el Medio Ambiente c. Diffupar S.A. s/ Benefi- Co.D. Sur Proconsumer c. Mutualidad del idoneidad de quien pretende asumir la repre-
uso de licencia (art. 106 del Reglamento para la cio de litigar sin gastos. Personal de Intendencias Militares s/ benefi- sentación del colectivo en claro resguardo del
Justicia Nacional). cio de litigar sin gastos; en igual orientación y derecho de los afectados.
[Cita on line: AR/JUR/58022/2018] con base en el art. 53, LDC: 29/06/2010, “San
En virtud de lo que resulta de la votación Miguel, Martín Héctor y otros c. Caja de Se- En tal orden de ideas, esta Sala ya ha di-
de que da cuenta el acuerdo que antecede, se guros SA s/ ordinario”; id., 18/03/2010, “Maero cho con base normativa en el art. 161, inc. 3 y
confirma la sentencia apelada en todo cuanto 2ª Instancia. — Buenos Aires, octubre 11 de Suparo, Hernán Diego y otros c. Banco Fran- art. 163, inc. 8 del CPr., que todo pronuncia-
decide salvo en cuanto al monto de condena 2018. cés SA s/ ordinario”; id., 09/11/2010, “Roldán miento exige imposición de costas, las cuales
que prospera por la suma de pesos doscientos de Bonifacio, Elizabeth T. c. Fiat Auto SA de incluso deben fijarse, aunque el vencedor no
cuarenta y cuatro mil ($244.000), que se hará 1. Apeló ACYMA Asociación Civil por los Ahorro p/fines determinados y otros s/ ordi- las requiera (conf. arg. art. 68 del CPr.; esta
efectivo en la forma y modo establecido en el Consumidores y el Medio Ambiente la decisión nario”; id., 11/11/2010, “Aparicio, Myriam S. y Sala, “Zenobio, Marcela A. s/ pedido de quie-
considerando VI, con más los intereses en la de fs. 26, en la que el Magistrado de grado des- otros c. Caja de Seguros SA s/ ordinario”; id. bra por Delucchi, Martín C.” del 25/09/2014).
forma dispuestos en el considerando VII. Las estimó su petición de declarar abstracta la tra- 22/03/2011, “Manjón, Pablo A. c. Stampa Auto- Es que una solución contraria —en la que nada
costas de Alzada a la demandada. Notifíquese mitación de este beneficio de litigar sin gastos, motores SA s/ beneficio de litigar sin gastos”; se diga con relación a la calificación de venci-
y devuélvase. — Juan C. G. Dupuis. — Fernando señalando el alcance que otorga al artículo 55 id., 08/08/2017, “Asociación por la Defensa de do— conllevaría consecuencias negativas en
M. Racimo. de la ley 24.240. Usuarios y Consumidores (ADUC) c. Banco este tipo de procesos frente a la incertidum-
Comafi SA y otro s/ beneficio de litigar sin gas- bre, principalmente, de los auxiliares respecto
Los agravios se encuentran agregados a tos”, Expte. N° com 36.561/2015, entre muchos a quien será en definitiva el obligado a su pago
fs. 31/34 y su traslado respondido por el Repre- otros). o a la extensión en que deberán ser soportados
sentante del Fisco en fs. 36 vta., señalando que (conf. arg. art. 77 del CPr.).
comparte la postura de la actora. 3. Por las consideraciones expuestas, y oída
Beneficio de litigar La señora Fiscal ante esta Cámara se expi-
la señora Fiscal se resuelve: estimar los agra-
vios incoados por la actora y revocar lo deci-
Eventualmente, el alcance interpretativo
que esta Sala acuerda al beneficio previsto
sin gastos dió sobre la cuestión en el punto 4 del dicta-
men de fs. 52/60, propiciando la revocación de
dido en la instancia anterior (fs. 26) en los tér-
minos que surgen del presente, declarándose
en el art. 55, LDC impone concluir en el sen-
tido que, aun mediando condena en costas, la
lo decidido en la instancia anterior. abstracta la tramitación de este expediente. Asociación se encontraría igualmente eximi-
Acción tendiente a promover el amplio y Costas por su orden con el alcance que surge da de su pago (v. esta Sala, mutatis mutandi,
efectivo ejercicio de los derechos que asis- 2. Tiene dicho este Tribunal que el art. 55 de del fallo de esta Sala, “Zenobio, Marcela A. s/ 03/12/2013, “Consumidores en Acción Asocia-
ten a los consumidores. Beneficio de justi- la ley 24.240 (T.O. por el art. 28 de la ley 26.361) pedido de quiebra por Delucchi, Martín C.” del ción Civil c. Coviares SA s/ beneficio de litigar
cia gratuita. Arts. 53 y 55 de la ley 24.240. se enrola dentro de la innegable finalidad pro- 25/09/2014. sin gatos “; id., 01/09/2016, “Orozco Sergio
Tramitación del beneficio de litigar sin gas- tectoria del ordenamiento en la materia, orde- Eugenio c. General Motors de Argentina SRL
tos. Cuestión abstracta. nada a promover el amplio y efectivo ejercicio Notifíquese a la actora y al Ministerio Públi- y otros/ sumarísimo”, Exp. COM. 35.637/11,
de los derechos que asisten a los consumidores co (Ley N° 26.685, Acs. CSJN N° 31/2011 art. 1°, especialmente el apartado 8°; id., 30/03/2017,
Hechos: Una asociación civil de consumido- y usuarios, cuando dispone que las actuacio- N° 3/2015 y N° 23/17). Fecho, devuélvase a la “Abdala, Belén y otros c. HSBC Bank Argen-
res dedujo recurso de apelación contra la sen- nes judiciales que se inicien en defensa de in- instancia de grado. tina SA s/ sumarísimo”). — Alejandra N. Tevez.

jurisprudencia agrupada
con Legislación y Doctrina

Error de prohibición 2010-C, 584 con nota de Carlos I. Ríos – DJ,


20/10/2010, AR/JUR/16957/2010.
se impone su absolución en orden al hecho
de reproche.

I. Legislación aplicable de efectuar el disparo el encartado creyó II.2. Comunidades originarias Colegio de Jueces del Interior de la Pro-
obrar amparado bajo un supuesto de legíti- vincia del Neuquén, con sede en la ciudad
1. Cód. Penal, art. 34, inc. 5º. ma defensa por entender que se trataba de 2. Integrantes de una comunidad mapu- de Zapala, 09/11/2016, “N., M. M. y otro
una represalia por parte de quienes lo ha- che que ingresaron a un predio en forma s/ usurpación”, LA  LEY, 2017-C, 45 AR/
II. Jurisprudencia bían amenazado de muerte, pues aquél in- violenta y clandestina deben ser absueltos JUR/101520/2016.
currió en un error de prohibición indirecto del delito de usurpación, pues desde su
II.1. Abuso de armas invencible, en tanto no era posible exigirle cosmovisión y por su legado, consideran- 3. La sola invocación de la escasa culturi-
que se cerciore la identidad de los sujetos do que por esos lugares transitaron sus zación del autor del delito no alcanza a sa-
1. Corresponde absolver en orden al de- que ingresaban a la finca previamente a antepasados, obraron con error cultural- tisfacer las exigencias que la ley, por vía de
lito de abuso de armas calificado a quien efectuar el disparo. mente condicionado, lo cual obstaculizó la interpretación doctrinal y jurisprudencial
habría disparado contra una comisión la meridiana comprensión de la norma imperante, requiere a los fines de la existen-
policial que intentaba concretar un alla- Cas. Penal Buenos  Aires, sala III, penal, extremo que se concluye en el aná- cia de un error de prohibición culturalmen-
namiento en su vivienda, si al momento 19/05/2010, “Núñez, Diego L.”, LA  LEY, lisis de la culpabilidad, razón por la cual te motivado, pues si bien el imputado forma
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parte de una comunidad aborigen, ello no de tentativa, en tanto la finalidad apuntada por el vínculo y por el aprovechamiento CApel y Garantías Penal San Martín,
es suficiente para acreditar su ignorancia se vio frustrada por causas ajenas a la vo- de la convivencia - P. Libres”, LA  LEY, sala II, 06/06/2011, “Jofre, Carlos M. s/ inf.
respecto de la prohibición de mantener rela- luntad de aquellos —art. 871, Cód. Aduane- 2012-C, 565 - DJ 19/09/2012, 49, AR/ Ley 14.050 y dec. 2589”, LLOnline, AR/
ciones sexuales no consentidas con sus hija ro—. JUR/3907/2012. JUR/27815/2011.
menor de edad ni la caracterización de di-
cha conducta como una costumbre arraiga- TOral Penal Económico Nº 1, 22/12/2014, II.5. Impedimento de contacto II.8. Propiedad intelectual
da y aprobada —o, al menos tolerada— por “C., B.; C., Z. s/ contrabando”, LLOnline, AR/
la comunidad. JUR/84685/2014. 6. Corresponde sobreseer en orden al de- 9. Quien fue imputado por el delito previsto
lito de impedimento de contacto a la madre en el art. 72, inc. a, de la ley 11.723 por ofrecer
CPenal Jujuy, sala II, 06/11/2012, “R. D. T. II.4. Delitos sexuales que viajó con su hijo en la misma semana que a la venta obras fílmicas sin debida autoriza-
s/ abuso sexual con penetración agravado según lo decidido por el juez civil le corres- ción incurrió en un error de prohibición in-
por el vínculo (dos hechos)”, LLNOA 2013 5. El error de prohibición invocado por la pondía al padre no conviviente vacacionar vencible, pues tuvo la falsa creencia de que
(mayo), 421, AR/JUR/64668/2012. defensa del condenado en orden al delito de con el niño, si la imputada había deducido estaba autorizado para llevar a cabo dicho
abuso sexual con acceso carnal cometido recurso de revocatoria contra la decisión comportamiento, dado que es extranjero y
II.3. Contrabando de divisas respecto de su hermana menor no puede ser que fijara el régimen de visitas cuya resolu- pudo tener una sensación de permisión gene-
admitido en tanto no se expusieron aque- ción se encontraba pendiente, pues la falta rada derivada de la aceptación de la conduc-
4. Toda vez que los imputados intentaron llas causales que impedían al autor conocer de pronunciamiento judicial respecto de la ta en el ámbito social.
extraer del país una suma de dinero mayor la antijuridicidad de su conducta y, por el revocatoria planteada permite inferir que
a la permitida, empleando el ardid consis- contrario, del dictamen médico psiquiátrico aquélla tuvo razones para suponer que su CNCrim. y Correc., sala I, 30/05/2014, “F.
tente en acondicionarlo en fajos que fueron surge que su nivel cognitivo está dentro de conducta no era contraria a derecho, es decir V., R. C. s/ procesamiento”, LA  LEY, 2014-D,
distribuidos dentro del equipaje y entre la la normal, es consciente de las consecuencias que habría actuado amparada por un error 158, con nota de Roberto J. Porcel – ED, 258-
ropa y efectos personales, y burlaron de de sus actos y puede controlar sus acciones. de prohibición. 289 - DJ 12/11/2014, 52 - LA  LEY, 2014-F, 327,
esa forma el control aduanero al momento AR/JUR/22899/2014.
de la revisión, cabe condenarlos por el deli- STJ Corrientes, 14/03/2012, “R., J. G. p/ CNCrim. y Correc., sala IV, 03/11/2010,
to de contrabando de mercadería en grado abuso sexual agravado p/ el acceso carnal “T., L. B.”, LA  LEY, 2010-F, 522 - LA  LEY, 10. Corresponde procesar en orden a los
2011-A, 447 - DJ 30/03/2011, 93, AR/ delitos previstos en los arts. 72 bis, inc. d)
JUR/70716/2010. de la ley 11.723 y 31, inc. d) de la ley 22.362 al
propietario de un local comercial donde pre-
II.6. Lesa humanidad suntamente se efectuaba la venta mediante
exhibición al público de discos compactos fal-
7. La naturaleza manifiestamente ilegal sos, en tanto este reconoció que el local era
de las órdenes cumplidas por los imputados de su propiedad y el hecho que se ofrecieran
como miembros de las Fuerzas de Seguridad a la venta a un precio irrisorio, algunos en
durante el Proceso de Reorganización Na- cajas plásticas y otros en bolsas de nailon,
cional impide considerar cualquier hipótesis echa por tierra el alegado desconocimiento
que contemple el desconocimiento sobre la sobre el carácter espurio de los ejemplares
antijuridicidad de los actos verificados en la secuestrados, tornando inaudible el preten-
encuesta para encauzar el planteo de error dido error de prohibición en el que quiso am-
de prohibición como causal de inculpabilidad pararse.
por inexigibilidad de otra conducta.
CFed. San Martín, sala II, 14/12/2010,
CFed. Cas. Penal, sala IV, 13/02/2012, “Unamuno, Mariana J.”, LLBA 2011 (abril),
“Reinhold, Oscar L. y otros s/ recurso de 335, AR/JUR/91523/2010.
casación”, LA  LEY, 2012-C, 541 - DPyC 2012
(junio), 170 con nota de Ricardo A. Grisetti - III. Doctrina
LEY, 2012-D, 426, con nota de Ricardo A. Gri-
setti - DJ 25/07/2012, 51, AR/JUR/1825/2012. 1. TERRAGNI, Marco A., “Legítima defen-
sa, exceso y error de prohibición”, LA  LEY,
II.7. Habilitaciones 2016-F, 180, AR/DOC/3193/2016.

8. El error de prohibición invencible no es 2. CASTILLO ARA, Alejandra, “La pon-


invocable para eximir de responsabilidad al deración de las valoraciones culturales en el
comerciante que omitió exhibir en un lugar error de prohibición”, Sup. Act. 11/02/2014, 1
visible y a la vista del público el certificado - DPyC, 2014 (mayo), 20, AR/DOC/298/2014.
emitido por la Dirección de Bomberos de la
Provincia de Buenos Aires con relación al 3. SPOLANSKY, Norberto E., “Error de
cumplimiento de las medidas de seguridad prohibición o error acerca de la crimina-
antisiniestral establecidas en la resolución lidad”, DPyC, 2012 (septiembre), 12, AR/
ministerial 2740/2003, pues la exigibilidad DOC/4486/2012. l
de comprensión de la conducta reprochada
se acredita con su calidad de comerciante Jorge A. Diegues
que procuró habilitar su comercio y no lo-
gró dar cumplimiento total a la normativa Cita on line: AR/DOC/2411/2018
vigente.

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal N° 10, Secre- Civil y Comercial Federal N° 3, a cargo del Dr. en lo Civil y Comercial Federal N° 5, Secre-
taría N° 19, sito en Libertad 731, 9° piso de José Luis Cassinerio, Secretaría N° 6, a car- taría N° 10, sito en Libertad 731, piso 10° de
esta Ciudad, informa que MARÍA ELENA go de la Dra. María Florencia Millara, sito en Capital Federal, hace saber que BRAINER
JIMENEZ BARRANTES, de nacionalidad Libertad 731, piso 4to., de esta Ciudad, hace YOHANSER GRULLART MUÑOZ, DNI N°
peruana con DNI 94.048.773, ha iniciado los saber que RUBI NOHEMI GARCIA ALAR- 94.539.541, de nacionalidad dominicana
trámites tendientes a obtener la Ciudadanía CON, D.N.I. N° 95.293.628, de nacionalidad y de ocupación empleado, ha iniciado los
Argentina. Por ello cualquier persona que tu- colombiana ha solicitado la declaración de la trámites tendientes a la obtención de la Ciu-
viere conocimiento de algún acontecimiento
“Ciudadanía Argentina”. Cualquier perso- dadanía Argentina. Cualquier persona que
que estimara podría obstar a dicha conce-
na que conozca algún impedimento para la tuviere conocimiento de algún acontecimien-
sión, deberá hacerlo saber a este Juzgado.
Publíquese por dos días en LA LEY. concesión de dicho beneficio podrá hacerlo to que pudiere obstar a dicha concesión,
Buenos Aires, 8 de noviembre de 2018 saber a través del Ministerio Público, dentro deberá hacer saber su oposición fundada
Matías M. Abraham, sec. int. del plazo de quince días. Publíquese por dos al Juzgado. Publíquese por dos veces, en el
LA LEY: I. 28/11/18 V. 29/11/18 días en “LA LEY”. lapso de quince días en “LA LEY”.
Buenos Aires, 5 de noviembre de 2018 Buenos Aires, 31 de octubre de 2018
3857/2017 GARCÍA ALARCON, RUBI NO- María Florencia Millara, sec. fed. M. Andrea Salamendy, sec.
HEMI S/Solicitud de carta de ciudadanía. El LA LEY: I. 28/11/18 V. 28/11/18 LA LEY: I. 28/11/18 V. 28/11/18

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