2 Derecho Comercial

LEGISLACIÓN EMPRESARIAL
Prof. Macarena Iriarte C.
SEGUNDA PARTE: DERECHO COMERCIAL
I.- ¿QUÉ ES EL DERECHO COMERCIAL?
A. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL
Se entiende por derecho comercial a la rama del derecho privado que estudia el conjunto de principios y
normas que regulan los actos y contratos mercantiles y los derechos y obligaciones de los comerciantes.7
El derecho comercial o mercantil se distingue del derecho civil debido a que reviste caracteres subjetivos y
objetivos propios.
 Carácter subjetivo: Se refiere a que es un derecho dirigido a una clase determinada de personas que son los
denominados comerciantes.
 Carácter objetivo: Se denota en que sólo es aplicable a ciertos actos que son los denominados actos de comercio.
El objeto principal que regula el derecho comercial es el comercio. Se define al comercio como aquella
actividad económica que realiza el hombre con el objeto de obtener beneficios por medio del cambio, circulación,
transporte o transformación de los productos de la naturaleza o la industria.8 También se define comercio como aquella
actividad de intermediación de los productos y servicios en donde el comerciante pone a disposición de los consumidores
estos productos mediante un valor o margen de ganancia.
Son considerados elementos esenciales del comercio:

 La circulación e intermediación de productos y servicios;
 El lucro, que significa ganancia para quien realiza el comercio.
Habrá que tener presente que lo fundamental es la intermediación y el lucro, no la producción. Por ejemplo, la
industria extractiva no es objeto de la regulación jurídica del derecho comercial a diferencia de lo que ocurre con la
industria manufacturera.
Son sujetos del derecho comercial, a nivel individual, la persona del comerciante. Por otro lado, son sujetos
colectivos del derecho comercial las sociedades comerciales.
B. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
77
OSVALDO CONTRERAS STRAUCH, Instituciones del Derecho Comercial, Ediciones Universidad Diego Portales, 2004, pág. 9.
8
Ídem.
15
1. Constitución Política de la República
La Constitución Política de la República consagra una serie de normas básicas o fundamentales relacionadas
con la actividad mercantil en su artículo 19, el cual consagra los derechos o garantías constitucionales.
El texto de dicho precepto señala que la constitución asegura a todas las personas la libertad de trabajo y su
protección; el derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a
la seguridad nacional; La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia
económica; y, por último, el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
2. Tratados Internacionales
Son acuerdos internacionales suscritos entre estados y regidos por el derecho internacional, jurídicamente
vinculantes.
3. Leyes Comerciales o Mercantiles
Son reglas que regulan la actividad comercial y que se consagran tanto en el Código de Comercio como también
en todas las leyes que lo complementan o modifican, contenidas tanto en otros códigos como en leyes especiales.
Algunos ejemplos de leyes mercantiles son: Ley de Quiebras Nº 18.175, Ley de Mercado de Valores Nº 18.045, Ley
sobre Letras de Cambio y Pagarés Nº 18.092.
4. La Costumbre Mercantil
Se define la costumbre como el conjunto de hábitos imperantes en una comunidad originados por la repetición
general y constante de actos de la misma especie, que en determinados casos adquiere relevancia jurídica. 9
Hay que distinguir dos elementos esenciales en la costumbre:
 Elemento objetivo: Repetición constante de actos o conductas uniformes y permanentes. Debe de tratarse de
hechos públicos, es decir una conducta apreciable en toda la comunidad.
 Elemento subjetivo: También se le distingue como opinio iuris, es decir, la conciencia o convencimiento de quienes
ejecutan los actos de que esa conducta responde a una necesidad jurídica.
A diferencia del Código Civil, el Código de Comercio expresamente se refiere a la costumbre en su artículo 4,
“Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, públicos,
generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo,
9
EDUARDO J. COUTURE, Vocabulario Jurídico, Ediciones Depalma, 1.993.
16
que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio”. Si la autenticidad de la costumbre que se invoca consta
al juez de comercio, esta podrá acreditarse por cualquiera de los medios de prueba legales permitidos, en cambio si la
costumbre o su autenticidad no constan al juez, esta sólo podrá probarse de la siguiente manera:
1. Por testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas
conforme a ella.
2. Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
La costumbre en materia mercantil suple el silencio de la ley cuando cumpla con los requisitos del artículo 4 del
Código de Comercio.
C. LA MERCANTILIDAD DE LOS ACTOS
La mercantilidad se refiere a definir lo que se considera mercantil y lo que, por tanto, pasa a ser objeto de la
normativa comercial, entonces la pregunta que surge es ¿cuándo un determinado acto puede considerarse
amparado por el derecho comercial? Al respecto existen diversos criterios:
1.Criterio Objetivo: Son actos de comercio las operaciones calificadas de comerciales por ley.
2.Criterio Subjetivo: Son actos de comercio cuando el sujeto que los efectúa tiene la calidad de comerciante y el acto se
conecta o relaciona con el ejercicio de la actividad.
3.Concepción Mixta: Nuestro Código de Comercio aplica el criterio objetivo y subjetivo.
En caso de duda respecto a la legislación aplicable deberá reputarse que el acto es de carácter civil porque la
mercantilidad es una especialidad dentro del derecho común y general.
Doctrinalmente los actos de comercio se definen como “aquel acto jurídico de intermediación que se realiza con
fines de lucro y con el propósito de dar circulación a la riqueza”. Se distingue de otros actos jurídicos debido a la
presencia de ciertos elementos que lo caracterizan. Estos elementos son:
 Intermediación: Debe existir una actividad tendiente a poner a disposición del consumidor los productos o servicios
que se originan en la fase productiva. La intermediación es la comercialización que se realiza entre el productor y el
consumidor.
 Ánimo de lucro: El comerciante debe obtener una ventaja o beneficio debido a su intermediación.
El determinar que un acto es de comercio es importante para diversos propósitos, así por ejemplo hay
diferencias en cuanto a la legislación aplicable, a la forma de probar las obligaciones, en cuanto a la capacidad para
celebrar el acto, en relación a la quiebra, para efectos tributarios y en cuanto a la protección del consumidor.
17
1. Teoría de lo Accesorio
¿Qué ocurre con aquellos actos que no son de claramente naturaleza mercantil pero que complementan la
actividad mercantil?, es posible responder a esta interrogante por medio de la utilización del principio de la
accesoriedad, el cual tiene por objeto extender o limitar la noción de acto de comercio. En este caso se atribuye carácter
mercantil a actos que por su naturaleza no lo son, pero esto ocurre sólo en el caso en que dichos actos estén destinados
a complementar accesoriamente una operación o actividad mercantil.
2. Teoría de los Actos Mixtos o de Doble Carácter
Esta teoría se refiere a aquellos actos que no son mercantiles en cuanto a su forma, es decir, que son actos
que pueden ser civiles o comerciales, dependiendo de quienes intervienen en él, incluso en ocasiones puede ocurrir que
el acto sea civil para una parte y mercantil para la otra.
Se consagra la existencia de actos mixtos en el artículo 3 del Código de Comercio, que en lo pertinente dice
“…, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos.”
Lo importante es determinar la legislación que se aplica a un acto en particular, en este caso será la legislación
civil o la comercial. Si el acto es para una parte civil, a ella se le aplicará la legislación civil para regular sus obligaciones,
en cambio si es comercial, le será aplicable la legislación comercial correspondiente.
3. Los Actos de Comercio enumerados en el artículo 3 del Código de Comercio
Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:

1° La compra y permuta de cosas muebles, hecha con ánimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma
forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Sin embargo, no son actos de
comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de
una industria no comercial.
2° La compra de un establecimiento de comercio.
3° El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas.
4° La comisión o mandato comercial.
5° Las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros establecimientos
semejantes.
6° Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables.
7° Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos.
8° Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que corresponda tomar a la autoridad
administrativa.
9° Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderías transportadas por canales
o ríos.
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10° Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su
causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud
de un contrato de cambio.
11° Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12° Las operaciones de bolsa.
13° Las empresas de construcción, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y vituallas.
14° Las asociaciones de armadores.
15° Las expediciones, transportes, depósitos o consignaciones marítimas.
16° Los fletamentos, seguros y demás contratos concernientes al comercio marítimo.
17° Los hechos que producen obligaciones en los casos de averías, naufragios y salvamentos.
18° Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitán, oficiales y tripulación.
19° Los contratos de los corredores marítimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves.
20° Las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales,
desagües, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza.
Actos de Comercio no enumerados en el artículo 3 del Código de Comercio
 Las sociedades: Reguladas en el artículo 2.059 del Código Civil, el que señala que la sociedad puede ser civil o
comercial. Es comercial la que se forma para negocios que la ley califica de actos de comercio. La sociedad
anónima es siempre mercantil, aún cuando se forme para realizar negocios de carácter civil;
 Contrato de cuenta corriente mercantil;
 Mutuo: Regulado en el Código de Comercio en forma distinta al mutuo civil. Para determinar si es o no mercantil
habrá recurrir al principio de la accesoriedad;
 Contratos accesorios: Prenda y fianza, misma situación anterior.
D. EL COMERCIANTE Y LA EMPRESA MERCANTIL
1. Concepto de Comerciante
“Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesión habitual.”
Para una fácil comprensión desglosaremos el concepto en sus elementos más importantes y característicos:
 Habitualidad: El Código de Comercio en su artículo 7 establece como característica fundamental del comerciante el
que ejerza permanentemente actos de comercio, lo cual supone que el hecho que una persona ejecute un acto de
comercio en forma aislada o esporádica no le otorga la calidad de comerciante, así lo dispone el artículo 8 del Código
de Comercio “No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes
de comercio en cuanto a los efectos del acto.” Puede ser comerciante tanto una persona natural como una persona
jurídica, basta con que cualquiera de ellos ejerza la actividad comercial.
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 Capacidad: Se refiere a la capacidad de ejercicio. Esta capacidad que es distinta a la capacidad en el derecho civil,
esto porque en materia comercial la capacidad es más amplia, así los menores adultos pueden realizar válidamente
actos de comercio con cargo a su peculio profesional o industrial, la mujer casada también puede ejercer actividad de
comercio rigiéndose por las normas del artículo 150 del Código civil que se refiere al patrimonio reservado de la mujer
casada, pero debe ejercer la actividad separada del marido.
 Debe dedicarse al comercio: Debe ejecutar actos de comercio. Tema que fue analizado a propósito del concepto de
comerciante. La calidad de comerciante no nace de la voluntad de las partes, sino que proviene de la ley.
2. Obligaciones de los Comerciantes
Diversas son las obligaciones que debe cumplir el comerciante tanto para dar inicio a la actividad mercantil de
que se trate como para mantener la calidad de comerciante.
2.1. Inscripción de ciertos documentos en el Registro de Comercio: La ley señala expresamente cuáles son los
instrumentos que deben ser inscritos por el comerciante en el Registro de Comercio, artículo 22 Código de Comercio. La
razón tras esta obligación es la de resguardar los intereses de terceros que contratan con el comerciante, por ello es que
ciertos actos celebrados por el comerciante están sujetos a una determinada publicidad. 10
1° De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separación de bienes a que se refiere el artículo 1723 del
Código Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partición, sentencias de adjudicación, escrituras públicas de
donación, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la
mujer;
2° De las sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las
especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes;
En los numerales 1° y 2°, las inscripciones se refieren básicamente a las relaciones patrimoniales entre
cónyuges, ya que de algún modo influyen en la composición del patrimonio del marido en el caso que éste se encuentre
en situación de responsabilidad económica respecto de la mujer. El objetivo de la inscripción es la publicidad, dar noticia
de la real composición del patrimonio del individuo.
3° De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la potestad del padre, madre o
guardador;
4° De las escrituras de sociedad, sea ésta colectiva, en comandita o anónima, y de las en que los socios
nombraren gerente de la sociedad en liquidación;
10
RICARDO SANDOVAL LÓPEZ, Derecho Comercial, Tomo I, Volumen I, Séptima Edición Actualizada, Editorial Jurídica de Chile, pág. 98.
20
5° De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administración de sus
negocios.
De todos los documentos enumerados anteriormente, se debe tomar razón en un plazo de 15 días desde la
fecha de su otorgamiento o la fecha en que el marido, el padre o la madre según corresponda principien a ejercer el
comercio.
El incumplimiento de esta obligación implicará que las escrituras sociales y poderes de que no se tomo razón
no producen efecto alguno entre los socio o mandante y mandatario, pero los actos y contratos celebrados por ellos si
producirán efectos respecto de terceros.
2.2. Llevar libros de contabilidad: La obligación de contabilidad está regulada principalmente en Código Tributario,
sin embargo, en los artículos 25 y siguientes del Código de Comercio se consagra la obligación y se contienen normas
de carácter mínimo. Este deber de llevar libros de contabilidad permite que el comerciante tenga constancia de los
valores que posee, así como también de lo que adeuda, permitiendo además que terceros interesados conozcan la real
situación económica de la empresa en los casos en que el comerciante desee participarle de estos antecedentes o
cuando la ley obliga a mostrarlos. Estos libros además constituyen medios probatorios, en juicios entre comerciantes, en
contra de quien los lleva o suscribe y hacen prueba a favor del comerciante si este los lleva de acuerdo a las exigencias
legales.
La exigencia de contabilidad está regulada en el Código de Comercio artículo 25, el mencionado precepto dispone
que todo comerciante está obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia los siguientes libros:
 Libro diario: En el constan, en orden cronológico y día por día, las operaciones mercantiles que ejecuta el
comerciante.
 Libro mayor o de cuentas corrientes: Normalmente se trata de dos libros, el mayor y el de cuentas corrientes. En
el se anotan las operaciones mercantiles agrupadas bajo forma de cuentas corrientes, por rubro, actividad o
personas con que el comerciante negocia.
 Libro de balances e inventarios: Artículo 29 del Código de Comercio, tiene por objeto que el comerciante deje
constancia de todos sus bienes al inicio de la actividad y al fin de cada año (31 de diciembre de cada año)
efectuará un balance general de todos sus negocios.
 Libro copiador de cartas: Actualmente no se trata de un libro sino de la obligación del comerciante de llevar un
archivo con la correspondencia recibida y despachada.
 Otros Libros: Su existencia se funda básicamente en la legislación tributaria y en la costumbre mercantil, se les
denomina libros auxiliares, a ellos se refiere tangencialmente el Código de Comercio en su artículo 40. Ejemplos de
libros auxiliares: Libro de compras, libro de gastos, libro de obligaciones por pagar.
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Los comerciantes por menor (que venden directa y habitualmente al consumidor) deben llevar un libro en que
asentarán diariamente las compras o ventas de contado o a crédito, en este mismo libro al fin de cada año efectuarán un
balance general de todas las operaciones de su giro, artículo 30 Código de Comercio.
El incumplimiento de este deber no tiene una sanción inmediata y oportuna, sólo produce consecuencias en el
ámbito tributario y eventualmente en el ámbito probatorio.
3. Organización Empresarial
La empresa puede asumir dos formas: empresa individual o empresa colectiva
3.1. Empresa Individual
Se trata de aquella empresa en que el dueño es una persona natural que asume una actividad comercial por su
cuenta y riesgo.
El empresario actúa dentro del ámbito se su patrimonio y es con él con que debe hacer frente a las obligaciones
y riegos que implica el ejercicio del comercio. Pero la dificultad se presenta en cuanto el empresario individual arriesga en
su empresa la totalidad de su patrimonio, lo que eventualmente significa que el empresario individual arriesgue el
patrimonio familiar.
Con el fin de separar el patrimonio familiar o personal de aquel que el empresario arriesga en la empresa, es que
el año 2.003 se creó la Ley N° 19.857 de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada que en su artículo 2º
dispone “La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica con patrimonio propio distinto al del
titular, es siempre comercial y está sometida al Código de Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar toda
clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.” Este concepto
es bastante criticado porque no define sino que más bien señala algunas características de esta forma de llevar a cabo
una empresa, por ello utilizaremos el concepto que elabora el profesor Ricardo Sandoval López de la siguiente manera
“la E.I.R.L. es una persona jurídica formada por un fondo proporcionado por una persona natural, que responde sólo por
el entero efectivo de los bienes que lo integran, administrada por su titular o la persona que éste designe y conocida por
la referencia a las actividades que constituyen su objeto.”
Constitución: Se establece por medio de un acto jurídico solemne, ya que requiere de escritura pública, cuyos requisitos
mínimos se encuentran establecidos en la ley. Requiere además de la inscripción de un extracto de la escritura pública
en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y de la publicación de su constitución, por una sola vez, en el
Diario Oficial dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura. La omisión de algunas de las solemnidades
importará la nulidad absoluta del acto respectivo, todo ello sin perjuicio de la posibilidad de saneamiento.
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Nombre de la empresa: Debe contener, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo también contener un
nombre de fantasía sumados al de la actividad económica que constituyen el objeto o el giro de la empresa y concluir con
las palabras “empresa individual de responsabilidad limitada” o la abreviatura “E.I.R.L.”
Capital: Debe señalarse expresamente el monto de capital que se asigna a la empresa, indicando si es en dinero o en
especies, si es en especie debe señalar además el valor que le asigna a éstas.
Administración: Corresponde al titular de la empresa quien la representa judicial y extrajudicialmente. Podrá el titular
designar un gerente general por medio de escritura pública, la cual deberá ser inscrita al margen de la inscripción
estatutaria. Esto no obsta a que el titular pueda conferir mandatos generales o especiales.
Vigencia: El plazo de duración que señale el empresario en el acto de constitución, si nada han dicho se entiende que es
de duración indefinida.
Responsabilidad por las deudas de la empresa por la obligaciones contraídas dentro de su giro: La empresa
responderá con todos su bienes. El titular sólo será responsable por el pago del aporte a que se comprometió.
Utilidades líquidas de la empresa: Pertenecen al patrimonio del titular, separado del patrimonio de la empresa, una vez
que se hubiesen retirado.
Término de la Empresa: La empresa individual de responsabilidad limitada termina por: 1° voluntad del empresario; 2°
llegada del plazo señalado en su constitución; 3° aporte de su capital a otra sociedad; 4° por quiebra; 5° muerte del
titular. Cualquiera sea la causa de término esta deberá cumplir con las mismas solemnidades que se requirieron para su
constitución.
3.2. Empresa Colectiva
A diferencia de la empresa individual, en este tipo de empresa se conforma por un conjunto de personas
naturales que se unen para el ejercicio de una actividad comercial, constituyendo con ese objeto una persona jurídica.
II. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
A. GENERALIDADES
La empresa colectiva es aquella que se realiza por dos o más individuos en forma conjunta. Esta posibilidad de
asociarse es una manifestación concreta de una de las garantías constitucionales que consagra la Constitución Política
de la República en su artículo 19 N° 15 que señala el derecho a asociarse sin permiso previo. A esta forma colectiva de
ejercer la empresa la denominamos sociedad.
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1. Regulación Legal
La sociedad se encuentra regulada tanto en el Código Civil, artículos 2.053 y siguientes, como en el Código de
Comercio, artículos 348 y siguientes. Existen también leyes mercantiles de carácter especial que regulan ciertos tipos de
sociedad, como la Ley N° 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada (sean éstas civiles o comerciales), Ley
N° 18.046 sobre Sociedades Anónimas, Ley N° 20.190 a la que comúnmente se denominada Ley de Mercado de Valores
II que regula la nueva figura de Sociedades por Acciones (SpA). 11
2. Concepto de Sociedad
La sociedad sólo es definida por el Código Civil, artículos 2.053, como un “contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma
una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.”
La sociedad posee una doble característica, ya que es contrato y da origen a una persona jurídica a la vez.
Como contrato es necesario que cumpla con los requisitos generales de todo acto jurídico además de los requisitos
especiales del tipo.
3. Requisitos especiales del Contrato de Sociedad
Son requisitos que sólo debe contener el contrato de sociedad y que son indispensables para la validez del
mismo:
 Aporte: El aporte puede consistir en cualquier bien apreciable en dinero. Los aportes de los socios forman el
capital o fondo social. Cada socio tiene derecho a una parte del capital, proporcional a sus aportes. El
incumplimiento del aporte significa el incumplimiento del contrato, lo cual faculta a los otros socios a dar por
disuelta la sociedad, artículo 2.101 del Código Civil. El aporte constituye un pasivo exigible cuando la sociedad
termine, es decir, que el socio tiene un crédito contra la sociedad. Lo que se restituye es el aporte apreciable en
dinero.
 Móvil de lucro: Se refiere a la participación en las utilidades, en los beneficios obtenidos por la sociedad. El lucro
debe ser obtenido a través del giro social. La participación se hace efectiva a través de la repartición de utilidades,
la que se efectúa de acuerdo a lo establecido en el pacto social, en su defecto se puede encomendar a un tercero
la labor de determinar la forma de repartir las ganancias, aún a falta de pacto, la ley suple el silencio de los socios
señalando que los aportes deberán apreciarse en dinero y se reparten a prorrata de los valores aportados.
Manifestación expresa de este requisito es el artículo 2.055 del Código Civil.
11
Ley N° 20.190, publicada en el Diario Oficial con fecha 05.06.2007
24
 Contribución a las pérdidas: No se encuentra establecido expresamente por ley sin embargo, se deduce de los
artículos 2.066 y siguientes del Código Civil, que se refieren a la división y distribución de ganancias y pérdidas.
 Afectio Societatis: Es un elemento de carácter subjetivo, que se refiere a la existencia de una condición sicológica
que es el ánimo o intención de asociarse en una empresa en común.
B. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES
1. Sociedades Comerciales y Sociedades Civiles
Son sociedades comerciales las que se forman para la ejecución de actos calificados de comercio por la ley.
Toda otra sociedad que tenga por objeto negocios que no se califican como actos de comercio son sociedades civiles,
salvo en el caso de las sociedades anónimas que se consideran siempre comerciales con independencia del objeto para
el cual fue constituida.
Existen importantes diferencias entre las sociedades civiles y las sociedades comerciales, por ejemplo: las
sociedades comerciales son generalmente solemnes, en cambio las sociedades civiles son consensuales; en las
sociedades comerciales la responsabilidad de los socios es solidaria, en cambio en las sociedades civiles es
simplemente conjunta; al momento de la disolución la sociedad comercial subsiste en cuanto persona jurídica hasta el
completo término de las obligaciones contraídas, en cambio en la sociedad civil ante su disolución se sigue una
comunidad.
2. Sociedades de Personas y Sociedades de Capital
Las sociedades de personas son aquellas en que los individuos que componen la sociedad constituyen el
elemento más relevante del pacto social, ejemplo: la sociedad colectiva.
Las sociedades de capital son aquellas en que el elemento principal es el aporte y el capital que se forma con
ellos, siendo indiferente la persona de los socios o accionistas, por tanto, es posible la cesión de acciones, ejemplo: la
sociedad anónima.
C. ANÁLISIS DE LOS DISTINTOS TIPOS SOCIETARIOS
1. Las Sociedades Colectivas Comerciales

El artículo 2.059 inciso 2 del Código Civil define las sociedades comerciales como “las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio.” Otro concepto lo entrega el profesor Ricardo Sandoval López quien la
define como “aquella en que los socios administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y responden en
forma indefinida y solidaria de las obligaciones contraídas a nombre de la sociedad.” Este tipo societario se encuentra
regulado en el Código de Comercio artículo 348 y siguientes.
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A. Constitución: Dos son los requisitos de constitución de una sociedad colectiva comercial a saber, escritura pública
e inscripción del extracto en el Registro de Comercio. La sociedad colectiva debe constituirse por escritura pública.
La escritura debe contener ciertas menciones que el legislador establece en el artículo 352 del Código de Comercio.
Un extracto de la escritura social debe inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad, esta inscripción deberá efectuarse antes de expirar los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura
social. La omisión de escritura pública de constitución o la omisión de su inscripción oportuna en el Registro de
Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios. El contenido de la escritura deberá ser el siguiente:
“1° Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

2° La razón o firma social;
3° Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social;
4° El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra
clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en
que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno;
5° Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6° La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7° La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8° La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9° La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los demás pactos que acordaren los socios.”
El extracto de escritura que debe inscribirse en el Registro de Comercio deberá contener las indicaciones de los
números 1°, 2°, 3°, 4°, 5° y 7°, además de las fechas de las escrituras y la indicación del nombre y domicilio del
notario que las otorgó.
Si entre los constituyentes hubiese un menos de edad o una mujer casada, estos necesitarán autorización de la
justicia ordinaria y del marido respectivamente para celebrar el contrato.
Sanción por incumplimiento de formalidades: Distintos tipos de incumplimiento que pueden generarse:
a. Omisión de escritura pública de constitución o modificación;
b. Falta de inscripción oportuna;
c. Inscripción oportuna, pero con vicios formales (Ley de Saneamiento).
El artículo 355 A del Código de Comercio dispone que la omisión de la escritura pública de constitución o de
modificación, o de su inscripción oportuna en el Registro de Comercio, produce la nulidad absoluta entre los
socios, existiendo sólo dos salvedades:
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 Artículo 356 inciso 1: Señala que la sociedad que no consta de escritura pública, o instrumento
reducido a escritura pública o instrumento protocolizado es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada, esto
significa que los efectos de la nulidad se producen sin necesidad de declaración judicial. Si de hecho existiere la
sociedad, ésta sólo dará lugar a una comunidad y las ganancias o pérdidas serán distribuidas entre los comuneros
de acuerdo a lo pactado y, en subsidio, de acuerdo a lo que se establece para la sociedad. Aún más, los comuneros
deberán responder igualmente de las deudas contraídas frente a terceros solidariamente, sin posibilidad que
opongan la falta de instrumentos. En este caso no se denomina sociedad sino comunidad.
 Artículo 361 inciso 1: se refiere a la modificación cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito en el
Registro de Comercio, no producirá efecto ni frente a los socios ni frente a terceros, salvo que se produzca el
saneamiento en conformidad a la ley.
1.1. Razón Social: es la fórmula enunciativa de todos los socios o alguno de ellos con agregación de las palabras “y
compañía”, artículo 365 del Código de Comercio. Los nombres de fantasía no son lo mismo que la razón social, ya
que sólo tiene fin publicitario.
1.2. Aporte: El aporte de los socios puede consistir en general en toda cosa comerciable capaz de prestar alguna
utilidad, como, por ejemplo: dinero, trabajo manual, industria, etc. El retardo en la entrega del aporte autoriza a los
socios a para excluir de la sociedad al moroso o proceder ejecutivamente en su contra. El fondo social se compone
de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad.
1.3. Administración: Corresponde de pleno derecho a todos los socios quienes pueden ejercerla por sí o por medio de
delegados, pudiendo entregar la administración a uno sólo de ellos o a un tercero extraño en el contrato social. Si
delegan la facultad de administrar en uno o más socios, los demás quedan por este solo hecho inhibidos de
ejercerla.
1.4. Vigencia: La escritura de constitución debe indicar la fecha en que debe principiar la sociedad y la fecha en que
debe disolverse, ello sin perjuicio de otorga a los socios la posibilidad de prorrogarla en su vigencia. El artículo 350
inciso 3 señala que no es necesario reformar o modificar el contrato cuando se trata de una simple prórroga que se
produce de acuerdo a las estipulaciones del contrato social. Toda otra modificación o alteración al pacto debe
efectuarse con las mismas solemnidades requeridas para la constitución.
1.5. Responsabilidad de los socios por deudas sociales: Los socios responden con todo su patrimonio en forma
ilimitada y solidariamente, no es posible que por su voluntad se derogue la solidaridad.
1.6. División de Ganancias y Pérdidas: Los socios capitalistas dividen entre sí las ganancias y perdidas en la forma
que hubieren estipulado, si nada han dicho, dividen a prorrata de sus respectivos aportes. La división respecto de
los socios industriales se efectuará según lo dispuesto en el contrato de sociedad, si nada dice, llevará en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte más módico, sin soportar parte alguna en las pérdidas.
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1.7. Posibilidad de Cesión de derechos: Para ceder sus derechos sociales el socio debe contar con autorización
previa de todos los socios, si así no fuere dicha cesión será nula, debido a que es un acto que en principio se
encuentra prohibido para todos los socios, artículo 404 N° 3 del Código de Comercio.
1.8. Disolución: Una vez disuelta se procede a su liquidación por el liquidador nombrado en la escritura social o en la
disolución, si nada se ha señalado sobre el nombramiento de liquidador, éste se efectuará por unanimidad de los
socios, en caso de desacuerdo, por la justicia en subsidio.
3. La Sociedad Colectiva de Responsabilidad Limitada
Esta figura fue creada el año 1.923, en virtud de la Ley N° 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada,
es aplicable tanto a sociedades civiles como comerciales.
Surge debido a la inconveniencia que presenta la sociedad colectiva en cuanto a la responsabilidad de los socios
por las deudas sociales, ya que estos responden ilimitadamente con su patrimonio personal, pese a que es un patrimonio
distinto al de la persona que adquirió la obligación (es la sociedad la que adquiere la obligación).
3.1. Constitución: se constituirán por escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa el
artículo 352 del Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada
a sus aportes o a la suma que a más de estos se indique. Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios
bancarios, y el número de sus socios no podrá exceder de cincuenta.
Al igual que la sociedad colectiva requiere de la inscripción de un extracto de la escritura pública en el Registro
de Comercio esta inscripción deberá efectuarse antes de expirar los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura social. Se publicará, también, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisión de cualquiera de estos requisitos se regirá por lo dispuesto en los artículos 353, 355, 355 A, 356, 357
inciso primero, 358 a 361 del Código de Comercio y se aplicará a la defectuosa o inoportuna publicación del extracto
las reglas que estas disposiciones dan para la inscripción del mismo 425 y 426 del Código de Comercio.
A diferencia de la sociedad colectiva comercial, la mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre
que la separación sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesión o industria con arreglo al artículo
150° del Código Civil, no requerirán la autorización especial de que trata el artículo 349 del Código de Comercio,
para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relación al patrimonio que separadamente
administren.
3.2. Razón Social: Podrá contener el nombre de uno o más de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad, pero
siempre debe terminar con la palabra “limitada”. Si así no constare en la razón social, los socios serán
solidariamente responsables de las obligaciones sociales.
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3.3. Aporte: La ley nada señala por tanto se aplica supletoriamente la legislación del Código de Comercio y Código Civil
cuando corresponda.
3.4. Administración: Supletoriamente se regula por el Código de Comercio y el Código Civil.
3.5. Vigencia: Se aplica legislación supletoria.
3.6. Responsabilidad de los socios por deudas sociales: La responsabilidad de los socios es limitada a la suma de
sus aportes o a la suma que a más de estos se indique, artículo 2 inciso 1, Ley N° 3.918.
3.7. División de Ganancias y Pérdidas: Legislación supletoria.
3.8. Posibilidad de ceder derechos sociales: Legislación supletoria.
3.9. Disolución: Sigue las mismas causales de la sociedad colectiva, salvo en el caso de la muerte de uno de los socios,
ya que en el caso que la sociedad se constituya para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas,
se subentiende que dicha sociedad continúa en caso de muerte de uno de los socios con los herederos del fallecido,
salvo que se pacte lo contrario.
4. La Sociedad en Comandita
El artículo 470 del Código de Comercio señala que “es la que se celebra entre una o más personas que
prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o más personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por sí o sus delegados y en su nombre particular.” Los que se obligan al aporte son los
denominados socios comanditarios y los que se obligan a la administración son los denominados gestores. Es posible
distinguir dos tipos de sociedad en comandita, la simple y por acciones.
La sociedad en comandita simple es aquella en que el capital se forma con el aporte proporcionado por los
socios comanditarios o por los socios comanditarios y los socios gestores. A los socios les corresponderá un porcentaje
del fondo social (proporcional a su aporte).
La sociedad en comandita por acciones es aquella en que una vez reunido el capital suministrado sólo por socios
comanditarios cuyo nombre no figura en la escritura social, éste se divide en acciones o cupones de acciones.
4.1. Constitución: Cuando se trata de una sociedad en comandita simple, ésta se constituye del mismo modo que la
sociedad colectiva comercial. Las sociedades en comanditas por acciones se constituyen del mismo modo que las
comanditas simples, requiriendo además que el capital esté suscrito íntegramente y que cada accionista haya
enterado al menos una cuarta parte del importe de sus acciones. Para el caso de no cumplir con estas formalidades
se considerará que la sociedad es nula entre los socios, pero esta nulidad es inoponible a terceros y puede ser
saneada de conformidad a la ley.
29
4.2. Razón Social: Debe comprender el o los nombres de los socios gestores, con absoluta exclusión del nombre de los
socios comanditarios. Además, debe contener las palabras “y compañía”. La exclusión de los nombres de los socios
comanditarios se debe a que, si se incluyeran, estos deberían responder de las obligaciones sociales con todo su
patrimonio, solidaria e ilimitadamente. Cuando se trata de sociedad en comandita por acciones además debe incluir
las palabras “por acciones” o la sigla “C.P.A.”, por ejemplo: Sociedad Inmobiliaria Club de Campo Ltda. y C.P.A.
4.3. Aporte: Existe una especial limitación en cuanto al aporte que debe efectuar el socio comanditario, ya que éste no
puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su capacidad, crédito o industria personal. Aunque su aporte si puede
consistir además de capital en la comunicación de una ciencia o arte, con tal que no la aplique por si mismo.
4.4. Administración: Corresponde la administración sólo a los socios gestores, quienes la ejercen directamente o por
medio de delegados. El que un socio comanditario se inmiscuya en la administración lo hará responsable de las
deudas sociales con su propio patrimonio. Pese a la imposibilidad de participar en la administración de la sociedad
la ley otorga al socio comanditario un derecho de control de la administración en virtud del cual puede examinar
libros y documentos contables como también cualquier otro documento. Además, se le confiera un derecho de voto
consultivo en las asambleas a las que asista.
4.5. Vigencia: Sigue las normas de la sociedad colectiva comercial.
4.6. Responsabilidad de los socios por deudas sociales: Los socios gestores son ilimitada y solidariamente
responsables de las deudas sociales. Los socios comanditarios sólo responden hasta el monto de sus aportes.
4.7. División de ganancias y pérdidas: gestores La división se produce de acuerdo al pacto social y si nada dice de
acuerdo a lo establecido en la ley, es decir en proporción a lo aportado. Y el socio comanditario participa de
ganancias y pérdidas en proporción su aporte.
4.8. Posibilidad de ceder derechos sociales: Sólo los socios comanditarios podrán ceder sus derechos sociales, pero
no transfiere la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad. En cuanto a los socios gestores, se
entiende que requieren del acuerdo de los otros gestores debido a que respecto de ellos funciona la sociedad en
comandita como un verdadero contrato intuito persona.
4.9. Disolución: Habrá que distinguir respecto del socio de que se trate, por ejemplo, en el caso de los socios gestores
serán aplicables todas aquellas causales que les afecten personalmente, en cambio respecto de los socios
comanditarios estas causales no producirán la disolución de la sociedad.
5. La Asociación o Cuentas en Participación
El Código de Comercio en su artículo 507 señala que “la participación es un contrato por el cual dos o más
comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno
de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y de dividir con sus asociados las
ganancias o pérdidas en la proporción convenida.”
30
Nos encontramos frente a una figura que en estricto rigor no es una sociedad, esto se debe a que en virtud del
contrato de cuentas en participación no constituye una persona jurídica distinta de los contratantes. Es el gestor el que
ejerce una actividad como persona natural frente a terceros, pero que en virtud de un contrato se obliga a compartir las
utilidades con sus asociados en la proporción convenida.
Las principales características de la asociación son las siguientes:
 Es un contrato de carácter consensual;
 Se rige por lo convenido por las partes y en lo no regulado por e se aplican las normas sobre sociedades
mercantiles;
 Es una asociación oculta o privada, no aparece frente a terceros;
 No constituye persona jurídica, carece de razón social, patrimonio colectivo y domicilio;
 El gestor es reputado único dueño del negocio frente a terceros;
6. Las Sociedades Anónimas
Se encuentran reguladas por la Ley 18.046 sobre Sociedades Anónimas, que las define como aquella “persona
jurídica formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.” La sociedad anónima es
siempre mercantil, aun cuando se forme para la realización de negocios de carácter civil.
La característica más particular de este tipo de sociedad es que esta figura surge como alternativa de captar
recursos financieros directamente del público, por tanto, el carácter de contrato intuito persona varía, ya que la sociedad
no se conforma en atención a los socios que la compondrán, lo que importa es el capital, así la sociedad tendrá tantos
socios cuanto requiera para tener el capital social necesario para el ejercicio de la actividad de que se trate.
La ley distingue entre sociedad anónima abierta, cerrada o especiales. Son sociedades anónimas abiertas:
“Aquéllas que inscriban voluntariamente o por disposición legal sus acciones en el Registro de
Valores.”
Las que no cumplen con los requisitos antes mencionados son sociedades anónimas cerradas. Es posible
distinguir en el artículo 126 un tercer tipo de sociedad anónima, se trata de aquellas sociedades sujetas a disposiciones
especiales. Ejemplo: instituciones financieras.
31
6.1. Constitución: La sociedad anónima debe constituirse por escritura pública. Además, deberá inscribirse el extracto
en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad un extracto de la escritura social autorizado por notario
respectivo. Requerirá además que dicho extracto sea publicado por una sola vez en el Diario Oficial. La inscripción y
publicación deberán efectuarse dentro de un plazo de 60 días contado desde la fecha de la escritura social.
Las sociedades anónimas señaladas en el artículo 126 de la Ley N° 18.046 requerirán de una resolución de la
Superintendencia de Valores y Seguros que autorice su existencia y de la inscripción y publicación del certificado
especial que la misma entidad otorgue.
Sanción por incumplimiento de formalidades: Se considera que la sociedad es nula absolutamente, sin perjuicio de
la posibilidad de saneamiento que establece la ley.
 Consta de escritura pública o instrumento reducido a escritura pública protocolizado, pero adolece de algún otro
vicio: La sociedad nula igualmente gozará de personalidad jurídica y será liquidada como una sociedad anónima.
 No consta de escritura pública, ni de instrumento reducido a escritura pública, ni de instrumento protocolizado: Es
nula de pleno derecho y no podrá ser saneada. Pero si existiere de hecho dará lugar a una comunidad entre sus
miembros.
6.2. Razón Social: La única obligación que consta es la de incluir en el nombre las palabras “Sociedad Anónima” o la
sigla “S.A.”.
6.3. Capital: Debe ser fijado de manera precisa en los estatutos y sólo puede ser aumentado o disminuido por reforma
de los mismos. Al momento de constitución se debe señalar el capital y la forma y plazo en que debe ser enterado.
El capital recibe distintos nombres según el criterio que se utilice. 12
 Capital inicial o Nominal: Es el capital que se indica en el estatuto social.
 Capital suscrito: Es el capital que se han comprometido a enterar los accionistas.
 Capital pagado: Es el capital que efectivamente ha sido pagado por los accionistas.
Este capital se divide en acciones, éstas se entienden como “la parte o cuota en que se divide el capital social,
representada por un título negociable que confiere a su dueño o titular la calidad de socio de la sociedad”.
La acción otorga un conjunto de derechos al accionista, estos pueden clasificarse en:
 Derechos Patrimoniales: En cuanto otorgan ciertos derechos al accionista como por ejemplo el derecho a las
utilidades, derecho a retiro, derecho a recuperar su aporte cuando la sociedad se liquide.
 Derechos Sociales o Institucionales: Derechos que le permiten un cierto grado de participación en la sociedad,
como por ejemplo derecho a participar en la junta de accionistas, derecho a fiscalizar la administración de la
sociedad, etc.
12
RICARDO SANDOVAL LÓPEZ, Derecho Comercial, Tomo I, Volumen II, Séptima Edición Actualizada, Editorial Jurídica de Chile, pág. 116.
32
6.4. Administración: Corresponde esencialmente al Directorio que es elegido por la Junta de accionistas. Los estatutos
establecerán un número invariable de miembros que compondrá el directorio. En las sociedades anónimas cerradas
no podrá estar compuesto por menos de tres directores, en cambio en las abiertas deben ser a lo menos cinco.
6.5. Vigencia: Puede ser indefinida, si nada se dice se entiende que tiene éste carácter.
6.6. Responsabilidad de los socios por deudas sociales: Los accionistas no tienen responsabilidad alguna por las
deudas sociales.
6.7. Distribución de Utilidades: En las sociedades anónimas el reparto de utilidades se denomina dividendo. Balance
general al 31 de diciembre o cuando señalen los estatutos. El dividendo puede ser definitivo o provisorio.
Los dividendos son propuestos por el directorio y acordados por la junta de accionistas una vez que se ha
pronunciado sobre la memoria del balance, los dividendos así determinados son los que se denominan definitivos. El
reparto mínimo obligatorio anual es de 30% de las utilidades líquidas de cada ejercicio, según lo dispone el artículo
79 de la Ley N° 18.046, lo que supere el mínimo legal será considerado dividendo adicional (norma de protección al
accionista minoritario).
Se llaman provisorios aquellos dividendos cuya determinación no proviene del acuerdo de la junta de accionistas,
sino que proviene del acuerdo del directorio de la sociedad con cargo a las utilidades del ejercicio y bajo su
responsabilidad.
Existe además otro tipo de dividendo llamado opcional, el cual otorga una opción al accionista de, en vez de
pagarse el dividendo en dinero, recibirlos en acciones liberadas de pago o acciones de otra sociedad anónima
abierta de la cual la sociedad obligada al pago del dividendo sea accionista.
6.8. Posibilidad de ceder derechos sociales: Como es una sociedad de capital el rol preponderante no lo tiene la
persona sino el capital, por tanto, existe la posibilidad de ceder libremente las acciones sin necesidad de
autorización de los otros accionistas. A propósito de las sociedades anónimas abiertas la ley expresamente en su
artículo 14 señala que los estatutos de las sociedades no pueden contener disposiciones que limiten la libre cesión
de acciones, a contrario censu, es posible interpretar que a propósito de sociedades anónimas cerradas es posible
que los estatutos establezcan esta limitación.
6.9. Disolución: Las causales de disolución se encuentran establecidas en el artículo 103 de la Ley sobre Sociedades
Anónimas, algunas de estas causales son:
1) Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiere;
2) Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona;
3) Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas;
4) Por revocación de la autorización de existencia de conformidad con lo que disponga la ley;
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no sometidas a la fiscalización de la
Superintendencia en razón de esta ley o de otras leyes, y
6) Por las demás causales contempladas en el estatuto.
33
7. Las Sociedades por Acciones
Es una nueva figura creada por Ley N° 20.190, publicada en el Diario Oficial con fecha 05.06.2007, e incorporada
en el Código de Comercio en sus artículos 424 y siguientes.
Se la define en el artículo 424 como “una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de
constitución perfeccionado de acuerdo con los artículos 424 y siguientes del Código de Comercio, cuya participación en
el capital es representada por acciones.”
Los autores encasillan a este tipo societario como una especie de sociedad anónima, pero cuya regulación,
financiamiento y administración queda entregada al arbitrio de los accionistas a diferencia de lo que ocurre con la
sociedad anónima que es una institución rígida dotada de una serie de requisitos para su funcionamiento. Debido a esta
libertad que tienen los accionistas en la regulación de su funcionamiento es que no pueden cotizar sus acciones en el
mercado de valores.13
En la práctica, este nuevo modelo ofrece una alternativa más flexible de organización empresarial si se la
compara con sociedades anónimas o de responsabilidad limitada. Destacan de esta figura los siguientes aspectos 14:
 Estas sociedades pueden ser creadas por personas jurídicas o naturales;

 La administración no necesariamente es ejercida por un directorio;
 El plazo máximo para pagar las acciones suscritas será de cinco años contados desde la fecha de constitución de
la sociedad o la fecha de aumento de capital, en el caso que nada señalen los estatutos;
 Por otro lado, se permite asociar el pago de ciertos dividendos al resultado de negocios específicos llevados
adelante por la compañía, no necesariamente asociados a los resultados generales de las operaciones.
 El tratamiento tributario y régimen legal supletorio aplicable a estas compañías es el de las sociedades anónimas
cerradas.
7.1. Constitución: Es solemne ya que requiere de acto de constitución social escrito. Deberá además efectuarse la
inscripción en extracto del acto de constitución, autorizado por el notario respectivo, en el Registro de Comercio del
domicilio de la sociedad. Por último, requiere de publicación del extracto en el Diario Oficial por una sola vez. La
inscripción y publicación deberán realizarse dentro del plazo de un mes desde la fecha del acto de constitución.
Como requisitos mínimos el acto de constitución deberá contener el nombre de la sociedad, el objeto de la
sociedad (el cual siempre se considerará mercantil), el capital y número de acciones en que se divide, la forma en
que se ejerce la administración y se nombran sus representantes y la duración de la sociedad.
13
Revista Libertad y Desarrollo, www.lyd.org, 12 de enero de 2007.
14
Alessandri & Compañía, Abogados.
34
7.2. Razón Social: Constituye un requisito esencial del acto de constitución. Se trata del nombre de la sociedad con
inclusión de la expresión “S.p.A”.
7.3. Capital: El estatuto deberá señalar el capital social y el número determinado de acciones nominativas.
Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto deberá señalar las cargas, obligaciones, privilegios y
derechos especiales que afecten a una o más series de acciones. Los dividendos y la forma de pago también
deberán ser determinados por los estatutos.
7.4. Administración: La forma en que se ejercerá la administración deberá señalarse en el estatuto.
7.5. Vigencia: El estatuto deberá contener la duración de la sociedad, si nada dijere se entiende que será indefinida.
7.6. Responsabilidad de los socios por deudas sociales: Los accionistas sólo serán responsables hasta el monto de
sus respectivos aportes en la sociedad.
7.7. Posibilidad de cesión de acciones: Es posible efectuar cesión de acciones, pero debe constar la declaración del
cesionario en orden a que conoce la normativa que regula este tipo de sociedad.
7.8. Disolución: Salvo que el estatuto exprese lo contrario la sociedad no se disuelve por reunirse todas las acciones en
un mismo accionista.
8. Régimen simplificado de constitución, modificación y disolución de sociedades comerciales 15
El régimen simplificado permite a través de formularios, contenidos en la página web

16
www.tuempresaenundia.cl agilizar la constitución, modificación y disolución de las sociedades antes mencionadas,
pudiendo incluso migrar del sistema legal y reglamentario especial al presente régimen. Los formularios quedarán a
disposición de los interesados en Registro creado al efecto. Este nuevo régimen es aplicable a 17:
1. Empresa individual de responsabilidad limitada
2. Sociedad de responsabilidad limitada
3. Sociedad anónima cerrada
4. Sociedad anónima de garantía recíproca
5. Sociedad colectiva comercial
6. Sociedad por acciones
7. Sociedad en comandita simple
8. Sociedad en comandita por acciones
15
Ley N° 20.659 publicada con fecha 08/02/2013.
16
Actualmente la página web se encuentra vinculada a www.escritorioempresa.cl , la cual es una nueva plataforma principalmente orientado a las
mypimes.
17
Actualmente este nuevo sistema, que se comenzó a implementar gradualmente, ya se encuentra disponible para sociedades de responsabilidad
limitada, empresas Individuales de responsabilidad Limitada, sociedades por acciones, sociedades colectivas comerciales y sociedades en comanditas
y sociedades anónimas y las sociedades de garantía recíproca.
35
Constitución: Para efectos de constitución sólo se requerirá la firma de formularios de constitución. Los formularios,
previamente cumplidos con los requisitos exigidos por reglamento, se firmarán vía firma electrónica, en el caso de no
contar con firma electrónica deberán suscribirse ante notario. La suscripción del formulario deberá efectuarse en plazo de
60 días desde la firma del primero de ellos, de no suscribirse por todos los interesados dentro del plazo indicado en la ley
se tendrá por no escrito.
De la constitución de la empresa o sociedad por los constituyentes se dejará constancia en el Registro de
Empresas y Sociedades, el cual deberá constar, según ley en un sitio electrónico, cuyo acceso será público y gratuito, y
en el cual se podrán solicitar certificados oficiales. Una vez suscrito el formulario este se incorporará en forma automática
al Registro y se entenderá informado al S.I.I. quien asignará sin más trámite un Rol Único Tributario, en el mismo
formulario las partes podrán solicitar al S.I.I. el inicio de actividades y el timbraje de documentos tributarios.
Modificación, transformación, fusión, división, terminación y disolución: Se podrán efectuar estos trámites
mediante la sola suscripción, por el titular o persona autorizada, del formulario respectivo y su incorporación al Registro,
ello siempre que cumplan con los requisitos para adoptar dicha decisión y que para el caso se requieran, debiendo
incorporarse las constancias de los acuerdos en los Registros.
Saneamiento por vicios formales: Requiere la corrección del formulario por quien sea titular de derechos sociales o
acciones o sus representantes.
Migración: Se refiere a situaciones en que la empresa o sociedad fue constituida de conformidad a las leyes especiales
que las regían antes de la dictación del presente régimen pero que se pueden regir de acuerdo a las disposiciones de
este último cuerpo legal efectuando una “migración” del antiguo sistema de constitución al nuevo sistema simplificado
electrónico. Para este caso si el contrato social y sus estatutos nada dicen deberá aprobarse la migración por la totalidad
de titulares de derechos sociales o por mayoría absoluta de acciones con derecho a voto según sea el caso.
En caso de acordarse la migración se debe requerir del Registro de Comercio la emisión de un certificado para
la migración y en un plazo no superior a 30 días de emitido dicho certificado se deberá suscribir un formulario de
“migración al régimen simplificado” acompañando copia del certificado. En caso de que la sociedad se transforme en una
no contemplada en el régimen simplificado deberá migrar al régimen general.
36

2 Derecho Comercial

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LEGISLACIÓN EMPRESARIAL

Prof. Macarena Iriarte C.

SEGUNDA PARTE: DERECHO COMERCIAL

I.- ¿QUÉ ES EL DERECHO COMERCIAL?

A. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL

Son considerados elementos esenciales del comercio:

B. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

1. Constitución Política de la República

3. Leyes Comerciales o Mercantiles

Hay que distinguir dos elementos esenciales en la costumbre:

C. LA MERCANTILIDAD DE LOS ACTOS

2. Teoría de los Actos Mixtos o de Doble Carácter

3. Los Actos de Comercio enumerados en el artículo 3 del Código de Comercio

Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:

Actos de Comercio no enumerados en el artículo 3 del Código de Comercio

D. EL COMERCIANTE Y LA EMPRESA MERCANTIL

2. Obligaciones de los Comerciantes

La empresa puede asumir dos formas: empresa individual o empresa colectiva

3.1. Empresa Individual

3.2. Empresa Colectiva

II. EL CONTRATO DE SOCIEDAD

3. Requisitos especiales del Contrato de Sociedad

B. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES

1. Sociedades Comerciales y Sociedades Civiles

2. Sociedades de Personas y Sociedades de Capital

C. ANÁLISIS DE LOS DISTINTOS TIPOS SOCIETARIOS

1. Las Sociedades Colectivas Comerciales

“1° Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

3. La Sociedad Colectiva de Responsabilidad Limitada

3.4. Administración: Supletoriamente se regula por el Código de Comercio y el Código Civil.

3.5. Vigencia: Se aplica legislación supletoria.

3.7. División de Ganancias y Pérdidas: Legislación supletoria.

3.8. Posibilidad de ceder derechos sociales: Legislación supletoria.

4.5. Vigencia: Sigue las normas de la sociedad colectiva comercial.

5. La Asociación o Cuentas en Participación

Las principales características de la asociación son las siguientes:

 Es un contrato de carácter consensual;

 Es una asociación oculta o privada, no aparece frente a terceros;

 No constituye persona jurídica, carece de razón social, patrimonio colectivo y domicilio;

 El gestor es reputado único dueño del negocio frente a terceros;

6. Las Sociedades Anónimas

7. Las Sociedades por Acciones

 Estas sociedades pueden ser creadas por personas jurídicas o naturales;

7.4. Administración: La forma en que se ejercerá la administración deberá señalarse en el estatuto.

8. Régimen simplificado de constitución, modificación y disolución de sociedades comerciales 15

El régimen simplificado permite a través de formularios, contenidos en la página web

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