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Abstract: This paper aims to analyze the importance of maintaining a technical criterion
in the legal interpretation used by the consumer protection authority (Indecopi), for the reso-
lution of conflicts arising from the provision of financial services. Likewise, the role played by
the legal mechanism provided for in the Consumer Protection and Defense Code, the condi-
tions of its application and the limits it presents. Finally, a brief reflection is presented on the
dynamics between financial regulation and consumer protection that operates in this market.
* Abogado Universidad San Martín de Porres (2011). Estudiante del Máster en Derecho Bancario y de los
Mercados e Instituciones Financieras por la Universidad Complutense de Madrid - UCM y el Colegio Univer-
sitario de Estudios Financieros – CUNEF (2016-2017). Miembro de la Asociación Latinoamericana e
Ibérica de Derecho y Economía - ALACDE. Especialista en temas de competencia, derecho financiero y
mercado de valores.
Revista de Actualidad Mercantil, N°5, ISSN: 2523-2851 (En 1
línea) 1
Protección del consumidor financiero: preservando el carácter
técnico
en la interpretación legal de la autoridad de consumo
SBS INDECOPI
Protección del ahorro
del público, estabilidad Protección del interés de los
Objetivo
y solvencia del sistema consumidores y usuarios.
financiero.
Mecanismo de
Indirecto. Directo.
protección
- Regulación y supervisión
- Supervisión de la observancia
del sistema financiero.
Competencias de los derechos de los
consumidores.
- Educación Financiera.
- Inicio y resolución
de procedimientos
administrativos, de oficio
- Aprobación de cláusulas o a pedido de parte, por
generales de contratación afectación a derechos de los
en servicios financieros. consumidores.
Materialización
- Imposición de sanciones
Protección del por prácticas que afecten -
Consumidor el sistema financiero. afectación particular.
Imposición de sanciones por
Financiero
- Dictar medidas
- Ley N°26702, Ley
general del sistema
financiero y del sistema
de seguros.
- Ley N°29571, Código de
- Resolución SBS N°8181- protección y defensa del
2012, Reglamento consumidor.
de transparencia
Normas aplicables de información y - Ley N°28587, Ley
contratación con complementaria a la ley de
usuarios del sistema protección del consumidor
financiero. en materia de servicios
financieros.
- Otras disposiciones
relativas a servicios
y productos con
consumidores finales.
Elaboración propia
Esta dicotomía importantes que
división podría podrían afectar la
resultar, a simple dinámi- ca del
vista, apropiada, en mercado
la medida que (Vodanovic, 2013).
tenemos dos
autoridades que Entre los
persiguen la principales riesgos
idoneidad de los que presen- ta este
servicios financieros modelo de
que contratan los supervisión,
consumidores, podemos precisar
procurando, los siguientes:
además, el correcto
funcionamiento del - Confusión sobre
mercado, sus la autoridad
instituciones y, competen- te: se
principal- mente, presenta cuando
la conducta de los
los proveedores; administrados
sin embargo,
también se
presentan riesgos
no tienen absoluta certeza acerca de las sión y sanción ante el incumplimiento de las
competencias específicas de cada auto- disposiciones de protección financiera del
ridad, pudiendo ocasionar sobrecostos consumidor, indicando que “sus facultades
para el cumplimiento de la regulación de inspección y sanción indudablemente debe-
por los proveedores y para la defensa de rían ampliarse para abarcar los incumpli-
los derechos de los consumidores. mientos del Código de Protección del Consu-
midor, aunque no exista un incumplimiento
- Duplicidad en la supervisión: Esto paralelo de las leyes y reglamentaciones de la
podría conllevar a que ambas autori- SBS” (Banco Mundial, 2013, pág. 22).
dades dediquen esfuerzos a supervisar,
de forma prudencial o preventiva, un Este diagnóstico, cuyas conclusiones se
mismo servicio financiero, ocasionando basaron en un escenario que ha permane-
ineficiencias en la atención del cumpli- cido sin mayores modificaciones regulato-
miento normativo. rias hasta la fecha, nos lleva a pensar que
la protección del consumidor financiero, en
- Incongruencia: Este es quizás el que cuanto a mecanismos de solución de contro-
reviste mayor importancia debido a sus versias, podría unirse a los demás aspectos
consecuencias; se presenta cuando la que se encuentran en el ámbito de compe-
autoridad de consumo y la encargada tencias de la SBS. No obstante, esto conlle-
de regular el sistema financiero mantie- va un esfuerzo importante, no sólo en el
nen interpretaciones diferentes acerca contexto normativo, referido a las modifi-
de los alcances de las normas que rigen caciones necesarias a nivel legislativo, sino
este mercado. también respecto del presupuesto público,
siendo necesario dotar de recursos sufi-
Así, a manera de ejemplo, en un caso cientes a la SBS para atender los reclamos y
particular, el Indecopi podría realizar una denuncias de los consumidores.
interpretación diferente a la que mantiene
la SBS respecto de los alcances de una Otra alternativa, que podría mitigar los
norma del sistema financiero y, en riesgos antes descritos, sería adoptar una
consecuencia, terminará imponiendo una “protección especializada”, esto es, crear
sanción a un proveedor por el una autoridad que se encargue de regular y
incumplimiento de alguna obligación, que supervisar específicamente la conducta de los
no sería observada como tal por la proveedores que actúan en el sistema
autoridad sectorial. financie- ro, separando el objetivo de velar por
la solidez y solvencia de las entidades del
Este escenario ha sido objeto de análisis que corres- ponde a su actuación propia en el
por el Banco Mundial, que consideró que mercado7.
“las facultades de la SBS y el INDECOPI rela-
cionadas con la protección del consumidor de Esto requiere un mayor análisis y deba-
instituciones financieras se superponen, y la te, pues, aunque podría resultar el modelo
división de responsabilidades entre los orga- que mejor se adapte a nuestra realidad, su
nismos continúa siendo poco clara”, soste-
niendo incluso que “esta doble supervisión 7 Este modelo ha sido adoptado en muchos países,
genera riesgos de incongruencia y duplica- dentro de los que destacan, Estados Unidos a tra-
ción” (Banco Mundial, 2013). vés de la Oficina para la Protección Financiera del
Consumidor (CFPB, por sus siglas en inglés), Rei-
no Unido a través de la Autoridad de Conducta Fi-
En el mismo informe, se consideró nanciera (FCA, por sus siglas en inglés) e incluso
México, mediante la Comisión Nacional para la
como recomendación que la SBS sea la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
única autoridad responsable de la supervi- Financieros (Condusef ).
implementación Consumidor Así, por
necesita una No obstante, su primera vez y con
reforma total de la 4. observancia y ocasión del
regulación 1. ejecución resulta procedimiento
financiera en el país P aún tenue para administrativo
y desti- nar recursos ri desvirtuar todos los iniciado por la
que probablemente n riesgos que lleva denuncia de un
el tamaño del ci implícito nuestro consumidor respecto
mercado no lo p régimen actual de del cierre
justifiquen. al protección del presuntamente
es consumidor finan- injustificado de su
Mientras al ciero pues, como cuenta bancaria, la
evoluciona el c veremos, las Sala Especializada
mercado perua- no a condiciones y en Protección al
de servicios n efectos de su Consumidor del
financieros y se c aplicación no Tribunal del
evalúa cual será la e generan absolu- ta Indecopi (en
opción que mejor s certeza de que se adelante, la Sala)
se ajuste, la mantendrá un dejó explíci- to su
regulación vigente En efecto, el criterio uniforme y, criterio8 acerca del
incorporó un artículo 89° del esencialmente, alcance del artículo
mecanis- mo para Código prevé el técnico de las 89° del Código
la unificación de mecanismo legal normas que rigen el indicando que:
los objetivos de que busca ponde- sistema financiero.
ambas autoridades, rar el interés de los “el
imponiendo a la consumidores y la Código ha
auto- ridad de esta- bilidad y impuesto a
consumo, solicitar solvencia del los órganos
un informe técnico sistema financiero. resolutivos
a la autoridad Este mecanismo, del Indecopi
reguladora del consistente en el la obligación
siste- ma financiero informe técnico de recurrir
cuando se preste a emitido por la a la SBS
resolver un SBS, a solicitud del para
conflicto originado Indecopi, sobre la solicitar su
en la prestación de interpretación de la opinión
un servicio Ley N°26702 u otras técnica en
financiero, cuyas disposiciones sobre aque- llos
condiciones y el siste- ma casos en los
efectos serán financiero, que la
analizadas en el constituye aplicación
presente artículo. actualmente la de las
única garantía de normas
IV. Mecanismo que la autoridad de sectoriales
legal consu- mo conoce referidas al
contenido en adecuadamente los sistema
el Código de alcances de las financiero
Protección y normas que rigen puede
Defensa del este sector. encontrar
más de una resolución
interpretaci contractual por
ón, hacién- parte de los
dose proveedores de
necesario servicios financieros
que el corresponden a la
regulador administración del
esclarezca el riesgo de
sentido de sobreendeudamient
la normati- o de deudores
va invocada” mino- ristas,
(sic). consideraciones del
(énfasis perfil del cliente
propio) vinculadas al
sistema de
En el referido prevención del lava-
procedimiento, el do de activos o del
análisis se centró en financiamiento del
la validez del cierre terro- rismo, así
de la cuen- ta como, por falta de
bancaria bajo la transparencia de los
aplicación de usuarios. Estas
normas normas
prudenciales prudenciales han
emitidas por la sido emitidas por la
SBS, para lo cual SBS y es menester
resultó necesario de la
conocer previamen-
te el alcance de 8 Ver Resolución
éstas, en otras N°2212-2016/SPC-
palabras, los INDECOPI del
supuestos 20 de junio de 2016,
fundamento 17.
amparados como
medidas de
prudencia que
sirven de soporte
para dicha acción
por parte de la
entidad financiera.
A efectos de
una mejor
comprensión del
caso, cabe precisar
que las normas de
prudencia que
sustentan una
eventual modi-
ficación o
autoridad de la conducta En ese sentido, la SBS, con el objeto
consumo, resolver del coincidimos con el de salvaguardar la
una contro- versia proveedor criterio empleado armo- nía entre los
conociendo atendía o no por la Sala10 para la objetivos de ambas
plenamente sus a la aplicación del autoridades y evitar,
alcances. comisión de artículo 89° del en la medida que
una Código, pues si bien ello sea posible, ries-
Considerando infracción a la misma obedeció a gos como los
que las instancias la un mandato legal, detallados líneas
admi- nistrativas normativa ha estableci- do en arriba.
anteriores (órgano de última instancia
resolutivo de protección administrativa -cuyo 4.2.Condic
procedimientos al consu- propósito es unificar iones de
sumarísimos y midor, era el criterio de la su
comisión de necesario autoridad con aplicación
protección al que, previa- competencia
consumidor del mente, se nacional (Morón Ahora bien, la
Indecopi, en su precisara el Urbina, redacción del propio
sede Lima Norte) alcance del 2011, págs. 626- artícu- lo 89° del
resolvieron el contenido 628)- los supuestos Código señala cuál
conflicto de la en lo que será será el supuesto que
desconociendo sus normativa necesario contar con deberá activar la
alcances, invocada la opinión técnica de solicitud del Indecopi,
acertadamente la por el a fin de obtener la
9 Ídem, fundamento
Sala declaró la proveedor 20.
opinión técnica de la
nulidad de la para 10 Para mayor
SBS. En efecto, la
resolución justificar su referencia, ver norma en cuestión
impugnada y actuación; Resolución N°3617- dispone que “en los
2016/SPC- casos en que sea
ordenó la actuación con la INDECOPI del 28 de
del infor- me técnico finalidad de setiembre de 2016. necesaria la
de la SBS para deter- minar En este interpretación de la
procedimiento se Ley núm. 26702, Ley
resolver el asunto. si en virtud aprecia la aplicación
Al respecto, a una duda del General del Sistema
precisó9: sobre su artículo 89° del Financiero y del
Código, en el marco
interpretaci del análisis del
Sistema de Seguros y
“(…) ón, cabía deber de Orgánica de la
esta Sala requerir, en información de las Superintendencia de
entidades
considera aplicación financieras, Banca y Seguros, o
que para del artículo respecto de las las normas dictadas
determinar 89° del comisiones por por la
servicios transversa-
si los medios Códi- go, un les a los productos Superintendencia de
proba- informe financieros que Banca, Seguros y
ofrecen. Administradoras
torios técnico a la
incorporado autoridad Privadas de Fondos
s durante el sectorial” de Pensiones, el
proce- (sic). Indecopi debe
dimiento (énfasis solicitar a esta un
permitían propio) informe técnico.”
esclarecer si
En el precitado línea, los órganos
pronunciamiento, resolutivos en
la Sala refirió que materia de
no podrá ser protección del
resuelto un conflicto consumidor del
de consumo Indecopi deberán
relacionado a un seguir un esquema
servi- cio financiero como el que se
sin que el órgano expone a título
resolutivo cuente ilustrativo:
con el informe de la
SBS; ello cuan- do 11 Fundamento 21 de
“de la norma en la precitada Resolución
cuestión pueda surgir N°2212-
más de una 2016/SPC-
INDECOPI del
interpretación 20 de junio de
debido a que su 2016.
conte- nido mantiene
términos que podrían
resultar ambiguos o
menos precisos que
otros”.11
De lo
establecido por el
Código y lo seña-
lado por la Sala,
podemos inferir
que, luego de que
sea invocada una
norma del sistema
financiero en un
conflicto de
consumo, exis- ten
dos supuestos en los
cuales será necesa-
rio contar con el
referido informe
técnico: (i) cuando
exista más de una
interpretación de la
norma invocada; y,
además, (ii) cuan-
do no haya sido
objeto de
pronunciamiento
previo por parte de
la autoridad
sectorial. En esta
Esquema N°2
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE
PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR
FINANCIERO
SI NO
No requiere informe ¿Existe más de una interpretación
técnico SBS de la norma invocada?
SI NO
No requiere
¿Existe un informe previo
informe técnico
emitido por la SBS?
SBS
SI NO
No requiere
informe técnico Informe técnico
SBS SBS
Estas abierta la posibilidad con el primer obje- Esto debe ser
condiciones revelan de resolver un tivo, manejado con
que, a pesar que no conflicto relacionado correspondiente a mucha cautela por
sería lo más al deber de que la autoridad de parte de todos los
apropiado para información sobre la consumo cuente órganos
evitar riesgos como tasa de costo efectiva con los elementos encargados de la
el de incongruencia, anual (TCEA) sin la técni- cos solución de conf
el legislador limitó necesidad de contar suficientes para lictos de consumo,
el supuesto en el con la opinión técnica dilucidar un dado que está en
que resultará de la SBS, por citar conflicto, no existe ellos enviar las
imprescindible un ejemplo. mandato señales adecuadas
contar con la normativo alguno al mercado sobre la
aproximación 4.3.Efectos que dote de interpretación de
técnica de la auto- jurídicos observancia las normas que
ridad sectorial; ello, obligatoria el rigen el sistema
quizás, con el A pesar del informe técnico. financiero y el rol
propósito de no encomiable esfuerzo que cumple el
interferir en las para dejar en claro consumidor en él.
competencias de la cuál es el supuesto
auto- ridad de en el que será de Si esto no es
consumo, pero sin aplicación el artículo entendido como un
resultar definitivo 89° del Código, se meca- nismo más
para despejar todos omitió por completo dentro del sistema
los riesgos que precisar qué conse- de supervi- sión
presenta la dualidad cuencias tendrá el adoptado por
de agencias con informe técnico de nuestro
competencias en la la SBS. Si bien el ordenamiento
protección del texto normativo no jurídico, los riesgos
consumidor da cuenta de los aquí descritos
financiero. efectos jurídicos seguirán latentes y
que tendrá dicho a la espera de una
En este punto, informe, reforma de la
considero que correspondía a la regulación
hubiera resultado de máxima instancia financiera que
mayor utilidad, de adminis- trativa despeje toda duda
cara a prote- ger el emitir un acerca de los
criterio técnico pronunciamiento al objetivos
dentro del respec- to y señalar planteados.
pronuncia- miento cuál deberá ser el
de la autoridad de sentido que se le Sin embargo,
consumo, que el otorgue a esta mientras se
Código contemple disposición. mantenga el
la misma obligación panorama actual,
para todos aquellos Esta omisión este criterio resulta
procedimientos deja en una zona tras- cendental para
originados por la gris el verdadero evitar el riesgo de
prestación de un alcance de dicho incon- gruencia, en
servicio financiero. mecanismo, pues si procura de
El texto actual deja bien se cumplirá preservar el
carácter técnico en a la par de las carac-
la interpretación terísticas del
de las normas mercado que
sectoriales del supervisa.
sistema financiero.
El modelo de
V. Reflexión final supervisión
financiera
La protección adoptado por el
del consumidor Perú genera ciertos
financie- ro ha riesgos que podrían
cobrado un mayor tornar ineficiente la
protagonismo a raíz propia regu- lación;
de la crisis por ello es necesaria
financiera del una modificación
2008, resaltando la
importancia de
reglas de juego
claras a fin de
mantener el
equilibrio entre la
solvencia de las
entidades
financieras y el
respeto de los
derechos de los
consumidores.
En la
actualidad, con la
incursión de
nuevos agentes y el
empleo de la
innovación y los
desarrollos
tecnológicos para el
diseño, oferta y
prestación de
servicios
financieros
(industria fintech)
el mercado
financiero se ha
convertido en un
escenario de alta
sofis- ticación, por
lo que es necesario
contar con una
autoridad que vaya
legislativa, que el cual resulta
permita a la bastante débil dada
autoridad la redac- ción de la
mantener un norma y la
conocimiento independencia de
especializado, la autoridad de
asegurando el consumo.
cumplimiento de
las normas de Se debe
protección del reflexionar acerca
consumidor sin de las dimen- siones
obstruir con la de nuestro
dinámica que mercado y la
cautele la solvencia estructura de
de las entidades supervisión que
financieras. mejor se adapte,
permi- tiéndonos
El único avanzar en nuestro
mecanismo previsto crecimiento y a la
por nues- tro vez mantener una
ordenamiento para sociedad, en cuyas
evitar esta posible actividades
obstrucción es la económicas, se
obligación de valora y respeta el
contar con un derecho de los
informe técnico de consumidores.
la autoridad
sectorial,