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Honorables:
MAGISTRADOS CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN SEGUNDA
SUBSECCIÓN B - REPARTO-
Ciudad
E.S.D.
1
Representada por la señora Secretaria de Educación
Departamental de Risaralda, Dra. LILIANA MARIA
SANCHEZ VILLADA o quien haga sus veces.
Asunto: Presentación Solicitud de Extensión de
Jurisprudencia.
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Nombre: Departamento de Risaralda – Secretaría de
Educación Departamental de Risaralda
–“Representada Legalmente por el Gobernador de
Risaralda.
Representante: Dr. JULIAN GUTIERREZ BOTERO.
Cargo: Gobernador del Departamento de Risaralda.
Domicilio: Calle 19 No 13-17 - PEREIRA - RISARALDA - COLOMBIA
3
EDUCACIÓN NACIONAL - FONDO DE PRESTACIONES SOCIALES DEL
MAGISTERIO DE RISARALDA –“REPRESENTADA LEGALMENTE POR
LA SECRETARIA DE EDUCACION DEL DEPARTAMENTO DE
RISARALDA.”, petición elevada según lo prescrito el artículo 102 del
C.P.A. y C.A., y que a la fecha no ha sido resuelta mediante acto
administrativo, derivando un acto ficto o presunto derivado del silencio
administrativos de acuerdo a lo previsto los artículos 102, 269 del C.P.A.
y C.A., pero tendiente a obtener la extensión de la jurisprudencia de la
sentencia CE-SUJ004 de 2016, de la Sección Segunda del Consejo de
Estado, igualmente se solicita en su defecto la extensión del Fallo bajo el
número de Radicación:76001-23-31-000-2000-02513-01(IJ), del
Honorable Consejo de Estado, Sala Plena, Consejero Ponente Dr. JESUS
MARIA LEMOS BUSTAMANTE, con fecha del 27 de marzo de 2007, actor
José Bolívar Caicedo Ruiz, demandado Municipio de Santiago de Cali,
para que por dichas extensiones se logre el reconocimiento y pago de la
Sanción Moratoria conforme al régimen especial al que tiene derecho de
la Ley 1071 del año 2006, que a su vez modifica y adiciona de la Ley 244
de 1995, en repetidas ocasiones las Altas Cortes, incluida la Honorable
Corte Constitucional de Colombia, bajo la Sentencia SU336/17, Bogotá
D.C., dieciocho (18) de mayo de dos mil diecisiete (2017), La Sala Plena
de la Corte Constitucional, demandadas LA NACIÓN – MINISTERIO DE
EDUCACIÓN NACIONAL - FONDO DE PRESTACIONES SOCIALES DEL
MAGISTERIO DE RISARALDA –“REPRESENTADA LEGALMENTE POR
LA SECRETARIA DE EDUCACION DEL DEPARTAMENTO DE
RISARALDA.”, para que por dicha extensión se logre el reconocimiento y
pago de la Sanción Moratoria conforme al régimen especial al que tiene
derecho de la Ley 1071 del año 2006, que a su vez modifica y adiciona
de la Ley 244 de 1995 y demás normas reglamentarias y concordantes.
4
durante el término establecido en al artículo 102 del C.P.A. y C.A., sobre
la extensión de la Jurisprudencia:
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CUARTO: Condenar a la demandada a reconocer a favor del señora
Nancy Cristina Ardila Quintero, los intereses moratorios, después de la
ejecutoria del fallo, si no da cumplimiento al mismo dentro del término
previstos en la Ley 1437 de 2011.
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Demandada y hasta cuando se verifico su pago es decir el día 28 de
diciembre de 2016.
HECHOS
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PETICION de solicitud de la RECONOCIMIENTO Y PAGO DE
CESANTÍAS PARCIALES, con el número de radicado 2015-CES-
037482, para reparación de vivienda, por valor de ONCE MILLONES
OCHOCIENTOS SETENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS CINCUENTA
Y SIETE PESOS ($11´879.657,00), que le corresponde por los
servicios prestados como docente de vinculación del situado fiscal,
que laboraba en el Establecimiento Educativo Marillac, del municipio
de Santa Rosa de Cabal, departamento de Risaralda y el Fondo de
prestaciones Sociales del Magisterio por ministerio de la Ley faculto a
las Secretarías de Educación la función de representación en la
expedición de los actos administrativos de reconocimientos de
prestaciones sociales como es el caso del Reconocimiento y Pago de
las Cesantías Parciales de los Docentes, y en usos de estas facultades
expide a mi mandante el día No. 0144 de fecha 2 de febrero de 2016,
se reconoció y ordenó el pago de las cesantías parciales sin embargo
fueron mal liquidadas por tal razón interpuse recurso de reposición,
“Por Medio de la Cual se Reconoce y ordena el pago de cesantías
parciales” en su artículo primero dice: “Reconocer a NANCY
PATRICIA ARDILA QUINTERO, con C.C. No. 24´729.609 de
Manzanares - Caldas,, suma de $11´879.657, Por concepto de
liquidación parcial de cesantías, que le corresponde por sus servicios
prestados como docente.
PARÁGRAFO 1: De la suma reconocida se descontará la suma de $7
´909.563, por concepto de cesantías Parciales pagadas”.
Así:
ENTIDAD VALOR
CESANTIAS PAGADAS. $7.909.563,00
8
3. Posteriormente La señora Ardila Quintero, en el día jueves 25 de
agosto del mes de agosto del año 2016, radicó acción de tutela por la
violación del derecho de petición y la vulneración de los derechos
fundamentales violados.
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de febrero del año 2016, expidió la resolución que reconoció la
prestación social cesantías parciales, esto es llevando ya implícita un
retardo o mora en la expedición del Acto, que contraria la norma
vigente en 100 días hábiles posteriores a los 15 días hábiles
reglamentados, sin embargo no contento el Fondo, luego del día
vienes 5 de febrero del año 2016 –día de la notificación personal- lo
que llevo a que la resolución quedara en firme el día viernes 19 de
febrero de la misma anualidad y empezara a correr el término de los
2 meses para la resolución del recurso de reposición es decir tenia
plazo hasta el día martes 19 de abril del año 2016, sin embargo
nunca lo expidió, sólo hasta el día 28 de octubre del año
inmediatamente anterior completando un total de 131 posteriores a
los dos meses reglamentarios para resolver el recurso llevándonos a
la conclusión que se excedieron los 45 días hábiles ya previamente
vencidos, porque el día que vencía el plazo para el pago de las
Cesantías era el día martes 19 de abril del año 2016, pero sin
embargo el desembolso sólo se logró hasta el día miércoles 28 de
diciembre del año 2016, lo cual es notorio que se extralimito en sus
funciones los encargados y responsables del pago de la prestación
social parcial, sin embargo no hubo pronunciamiento sobre la
sanción moratoria aludida en la Ley 1071 del año 2006, que a su vez
modifica y adiciona de la Ley 244 de 1995, en repetidas ocasiones la
Altas Cortes se han pronunciado jurisprudencialmente sobre sobre el
particular.
10
11. También se observa de los diferentes actos administrativos
expedidos por el Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio, que
se ha omitido la inclusión y pago de CUATROCIENTOS TREINTA Y
TRES MIL SEISCIENTOS SESENTA Y CUATRO PESOS ($433.664,00)
MONEDA CORRIENTE, correspondiente al periodo 2006 prestado a
la Secretaría de Educación del Departamento de Risaralda en la
Institución Educativa Fermín López del Municipio de Santa Rosa de
Cabal, del día 7 de junio del 2006 hasta el día 31 de diciembre de
2006, por lo que también se reclama en esta oportunidad el pago de
esta suma de dinero correspondiente a las cesantías. Y se anexan los
actos administrativos en mención y el reporte de liquidación de pago
de Cesantías.
11
13. Mediante Acto Administrativo numerado No. 4075, con fecha 3 de
Marzo de 2017 y notificada el día 08 de Marzo de 2017, se resolvió la
petición inicial de pago de la sanción moratoria a su vez se interpuso
el respectivo recurso de reposición el cual fue resuelto mediante la
Resolución No. 0283 del 30 de Marzo de 2017, notificada el día 10 de
abril de 2017, ambas negando la solicitud realizada.
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NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN
Con apoyo en las anteriores normas se sustenta que los actos acusados
adolecen de violación de preceptos constitucionales y normas legales en
las que debían fundarse:
13
PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL:
(….)
1
Por la cual se crea el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.
14
sometidas a las normas generales vigentes para los
empleados públicos del orden nacional”.
15
Artículo 5°. Mora en el pago. La entidad pública
pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco
(45) días hábiles, a partir de la cual quede en firme el acto
administrativo que ordena la liquidación de las cesantías
definitivas o parciales del servidor público, para cancelar
esta prestación social, sin perjuicio de lo establecido para
el Fondo Nacional de Ahorro.
…(…)
5
SENTENCIA SU 337 /17, CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIANA, Sala Plena, Bogotá
D.C., dieciocho (18) de mayo de dos mil diecisiete (2017), M.P. IVÁN HUMBERTO ESCRUCERÍA
MAYOLO, Referencia:. Expedientes T-5.799.348, T-5.801.948, T-5.812.820, T-5.820.810, T-5.823.520, T-
5.823.613, T-5.823.615, T-5.826.127, T-5.826.129, T-5.826.142, T-5.826.188, T-5.826.256, T-5.842.501 y
T-5.845.180 (Acumulados), actores: 1) Constanza del Rosario Castro Rodríguez y otros.
16
4. “Conclusiones
(i) Lo que se busca con el pago de esta prestación social es, por
un lado, contribuir a la mengua de las cargas económicas que
deben enfrentar los asalariados ante el cese de la actividad
productiva, y por otro -en el caso del pago parcial de
cesantías-, permitir al trabajador satisfacer otras necesidades,
como vivienda y educación. Bajo ese entendido, la efectividad
del derecho a la seguridad social se desdibuja cuando a
pesar de reconocer que un trabajador, cualquiera sea su
naturaleza, tiene derecho al pago de sus cesantías, el
Estado o el empleador demora su pago durante un
término indefinido.
17
(v) Si bien los operadores judiciales son autónomos e
independientes en el ejercicio de sus funciones,
mantener dos posturas contrarias sobre el asunto objeto
de estudio por la Jurisdicción Contencioso
Administrativa genera como consecuencia la vulneración
del derecho a la igualdad de quienes se encuentran en la
misma situación fáctica y desconoce el principio de
seguridad jurídica que irradia las actuaciones de las
autoridades judiciales.
…. (…)
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Consejeros Sustanciadores Dr. LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO y el Dr.
JESUS MARIA LEMOS BUSTAMANTE, resolviendo el recurso ordinario,
de acuerdo al reglamento interno del Consejo, lo que configura la
viabilidad del trámite de la solicitud hoy elevada, por su Honorable
Magistratura, según el artículo 270 y S.s. del C.P.A. y C.A. 8, en la cual
se ajusta, pues en el mencionado artículo el legislador dice que las
sentencias que profiera o haya proferido con el sentido de poder atribuir
a las sentencias ya emitidas que en el caso particular resolviera
recursos extraordinarios -recurso extraordinario de Suplica, ya que las
providencias que inicia con el número del radicado la letra S, según el
reglamento del Consejo de Estado en aquel entonces, corresponde al
recurso extraordinario de súplica9-, y ya ampliamente referenciada, la
cual dispone y con todo respeto cito en su integridad la tesis, pues en la
primera resolución emitida por el Fondo, sólo se trajo a colación los
argumentos que favorecía la posición adoptada por la entidad, dejando
fuera de la cita los apartes que a nuestro juicio resaltan la viabilidad del
reconocimiento del derecho prestacional a mi representada.
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claro que lo que pretendía era que los fallos de unificación emitidos con
anterioridad y que hubieran otorgado valor trascendente a seguir, en
torno a temas resueltos, en éste caso por el recurso extraordinario de
súplica, es un progreso para poder dar viabilidad tan novedosa
herramienta jurídica como lo es la extensión de la jurisprudencia. Sobre
el punto el H. Consejo de Estado se ha manifestado de la siguiente
forma en el fallo de unificación:
(…)
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iv) Salario que ha de tenerse en cuenta para el
reconocimiento de la sanción
Un asunto de vital importancia y que puede dar lugar a
diversas interpretaciones al momento de liquidar la
indemnización moratoria que consagra la Ley 50 de 1990, es el
salario que ha de tenerse en cuenta para ese efecto.
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salario por cada día de mora por cada uno de los
periodos de cesantías debidos, sino que en el supuesto en
que se produzca tal acumulación de periodos anuales de
cesantías debidas, corre una única sanción que va desde el
primer día de mora que se causó respecto del primer periodo,
hasta aquél en que se produzca el pago de la prestación, o el
retiro del servicio, atendiendo los parámetros dados en los
acápites previos. El aspecto relativo a la no concurrencia de
sanciones ya ha sido planteado reiteradamente en la Sala, así:
13
Sentencia del 13 de febrero de 2014, Consejero ponente Luis Rafael Vergara Quintero, radicación
número 08001 23 31 000 2009 01126-01 (1669-12). Tal posición también se ha aplicado entre otras, en
Sentencia de 19 de febrero de 2015, consejero ponente: Luis Rafael Vergara Quintero, radicación número:
08001-23-31-000-2011-00937-01(2828-13).
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Como se precisó anteriormente, el salario para
liquidar la indemnización moratoria será el que devengue el
empleado en el año en que se produzca la mora, pero si esa
mora se extiende en el tiempo, a tal punto que surja el derecho
a la consignación de un nuevo periodo anualizado de
cesantías, a partir de que se desconozca el término para la
consignación de ese último periodo, la indemnización moratoria
deberá liquidarse con el salario que corresponda al último.
Para entender mejor la situación planteada, habrá de acudirse
al siguiente ejemplo:
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En consideración a lo todo lo anteriormente manifestado, probado y
sustentado, solicito le sea reconocido el derecho a la Sanción Moratoria
por el pago tardío de las Cesantías parciales o definitivas a mi
representada Docente Nancy Patricia Ardila Quintero, porque es
evidente que se logra subsumir en el caso tratado en aquellos entonces
por la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, claro está
incluyendo todos los presupuestos normativos y jurídicos, ya que al
extender los efectos de la tesis Magistral de la Sentencia de unificación
jurisprudencial CE-SUJ004 de 2016 , de la Sección Segunda del
Consejo de Estado, igualmente se solicita en su defecto la extensión del
Fallo bajo el número de Radicación: 76001-23-31-000-2000-02513-
01(IJ) del Honorable Consejo de Estado, Sala Plena, Consejero Ponente
Dr. JESUS MARIA LEMOS BUSTAMANTE, con fecha del 27 de marzo de
2007,, actor José Bolívar Caicedo Ruiz, demandado Municipio de
Santiago de Cali, para que por dicha extensión se logre el
reconocimiento y pago de la Sanción Moratoria conforme al régimen
especial al que tiene derecho de la Ley 1071 del año 2006, que a su vez
modifica y adiciona de la Ley 244 de 1995, en repetidas ocasiones las
Altas Cortes, incluida la Honorable Corte Constitucional de Colombia,
bajo la Sentencia SU336/17, Bogotá D.C., dieciocho (18) de mayo de dos
mil diecisiete (2017) , La Sala Plena de la Corte Constitucional, se han
pronunciado jurisprudencialmente sobre sobre el particular y demás
normas reglamentarias y concordantes, se logra llegar a la Igualdad y
Acceso a la Justicia, ambos Principios de rango Constitucional.
PRUEBAS
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A. Documentales
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7. Certificados de salarios expedidos por la Secretaría de Educación
Departamental de Risaralda con fecha 17 de noviembre de 2017,
tres folios útiles.
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lo solicitado en el presente escrito, monto que se multiplicará por el
número de días hasta el pago de las cesantías en el mes de diciembre
del año 2016.
LIQUIDACIÓN SANCIÓN MORATORIA A RECONOCER
CONFORME A LAS PRETENSIONES DE LA SOLICITUD:
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Las afirmaciones de la anterior liquidación las hago bajo la gravedad
del juramento conforme a lo establecido en el artículo 211 del
Código de Procedimiento Civil modificado por el artículo 10 de la
Ley 1395 de 2010.
ANEXOS
Poder a mi conferido.
Los enunciados en el acápite de pruebas.
Copias de las Solicitudes para el traslado a la entidad Convocada
y al señor agente del Ministerio Público, al igual que para el
archivo del despacho.
Copia autenticadas o auténticas de los Actos Administrativos
número la resolución de las Cesantías Parciales número 0144 de
fecha 2 de febrero de 2016 y la Resolución número 1047 de fecha
28 de Octubre de 2016, de la Resolución No. No. 4075, con fecha 3
de Marzo de 2017 y notificada el día 08 de Marzo de 2017 y la
Resolución No. 0283 del 30 de Marzo de 2017, notificada el día 10
de abril de 2017.
NOTIFICACIONES
La Convocada:
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Calle 19 No 13-17 - PEREIRA - RISARALDA - COLOMBIA
Correos Electrónicos: educación@risaralda.gov.co
De la Señora Secretaria,
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