COSTO POR CASO FORTUITO

1. ANTECEDENTES:

El contratista tenía como una de sus obligaciones contractuales proteger la obra

mediante una póliza de seguro, contra cualquier daño y/o pérdida de materiales. Se
agrega que el contratista debe reparar o reemplazar lo dañado o perdido dentro del
plazo que será establecido por la supervisión, el tiempo que demande la reparación o
reposición del daño sufrido no será motivo de prórroga en el plazo de ejecución, salvo
en situaciones derivadas de caso fortuito, fuerza mayor, o hechos no imputables a el
contratista. En ese contexto, GyM pretende que se le reconozcan los gastos en los que
dice haber incurrido, en los términos siguientes:

7. COSTO POR EVENTO FORTUITO

En enero de 2010, fuertes precipitaciones aumentaron el caudal del río Vilcanota,

destruyendo instalaciones ya construidas en el Km 107 y en el Km 122, a
consecuencia del huayco producido en la quebrada Ahobamba. La demora en la obra
por estos acontecimientos, llevaron a que GyM sufriera perjuicios económicos que
debían ser reconocidos por EGEMSA, ya que el Contratista no fue indemnizado
completamente como parte de la Póliza Car activada en dicho momento.

El monto reclamado por el contratista asciende a la suma de US$. 649,458.74 más IGV
(ítem 29).

2. REGULACIÓN APLICABLE AL CASO:

CONTRATO

CLÁUSULA SEXTA: OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA

Sin perjuicio de otras obligaciones establecidas en el presente contrato, EL
CONTRATISTA tendrá las obligaciones siguientes:

(…)
6.19. Proteger LA OBRA ejecutada mediante una PÓLIZA DE SEGURO, contra
cualquier daño y/o pérdida de materiales. En cualquier caso, EL CONTRATISTA
 debe reparar o reemplazar lo dañado o perdido dentro del plazo que será
establecido por LA SUPERVISIÓN, el tiempo que demande la reparación o
reposición del daño sufrido no será motivo de prórroga en el plazo de ejecución,
salvo en situaciones derivadas de caso fortuito, fuerza mayor, o hechos no
imputables a EL CONTRATISTA.
(…)

ANEXO 3

SLIP DE SEGUROS

SEGUROS:

1. Durante la vigencia del Contrato, EL CONTRATISTA tomará y mantendrá en vigor

todas las pólizas de seguros, que se ajustan a la naturaleza del bien y/u operación
para cubrir todas las obras civiles, electromecánicas, activos, maquinarias, equipos y
existencias etc., las pólizas para todo el personal de trabajadores que incluya las que
se solicitan de acuerdo a ley, también se debe cubrir la responsabilidad
extracontractual, patronal y las derivadas del presente contrato las mismas que
deben estar endosada a favor de Empresa de Generación Eléctrica Machupicchu
S.A. – EGEMSA aquellas que por su naturaleza lo requiera.

2. Empresa de Generación Eléctrica Machupicchu S.A. – EGEMSA deberá recibir con

15 días antes de la suscripción del contrato de EL CONTRATISTA las pólizas que ha
contratado en papel membretado de la aseguradora designada, para su revisión y
aceptación. En el caso de tratarse de un seguro facultativo se deberá indicar quienes
son los reaseguradores que la respaldan, indicando la participación de cada uno y la
calificación internacional.

3. Es responsabilidad de EL CONTRATISTA cumplir todas las condiciones y términos

de los seguros para mantenerlos operativos y vigentes, incluso dar el
correspondiente aviso al asegurador en el caso de siniestro dentro del término que
fije la póliza respectiva, los seguros contratados no relevarán o disminuirán de
manera alguna las obligaciones contractuales y responsabilidades de EL
CONTRATISTA en particular, en lo que se refiere a franquicias, deducibles,
exclusiones, deducciones, etc., que hubieren sido estipuladas en las pólizas de
 seguros, así como en caso de que las compañías de seguros no pagaran las
indemnizaciones por cualquier motivo que fuera. En este caso, EL CONTRATISTA
deberá reembolsar a Empresa de Generación Eléctrica Machupicchu S.A. -
EGEMSA las pérdidas y daños que no hubieran sido indemnizadas y EGEMSA
tendrá derecho a deducir de sus pagos los montos correspondientes a EL
CONTRATISTA.

4. De no presentar EL CONTRATISTA las pólizas de seguros con 15 días hábiles de

anticipación antes de la suscripción del contrato, EGEMSA podrá contratar el(los)
seguro(s) respectivo(s) y pagar las primas a costa y por cuenta del EL
CONTRATISTA, alcanzándole luego la(s) póliza(s) con la(s) factura(s) respectiva(s)
cancelada(s), la(s) cual(es) deberá(n) reintegrar EL CONTRATISTA a EGEMSA en
un plazo máximo de tres (3) días hábiles contados a partir de su notificación por
EGEMSA, sin perjuicio de la ejecución de las Garantías pertinentes.

5. En caso que EL CONTRATISTA dejara de cumplir con sus obligaciones del pago de
la prima de acuerdo a lo establecido en las disposiciones legales vigentes, la
aseguradora se obliga a comunicar por escrito a EGEMSA, de dicha situación y a
otorgar un plazo de quince (15) días hábiles a partir de la notificación, a efecto de
que EGEMSA y/o EL CONTRATISTA efectúen el pago de las primas pendientes.

Asimismo la aseguradora deberá notificar inmediatamente por escrito a EGEMSA

cuando se realice cualquier modificación a las póliza que afecte sus intereses, de no
ser notificada se considerará como no insertada cualquier modificación.

6. EL CONTRATISTA será responsable de cualquier demanda civil o penal, reclamo,

gastos, relacionados con estos eventos y, en consecuencia, Empresa de
Generación Eléctrica Machupicchu S.A. - EGEMSA queda liberada de toda
obligación administrativa o judicial y queda eximida de toda responsabilidad frente a
cualquier reclamo proveniente de las mismas causas, siendo responsabilidad del
contratista, asumir la defensa de EGEMSA ante cualquier demanda por parte de
terceros, entidades reguladoras y otros, debido a la actuación u omisión del
contratista.

7. Póliza de Transportes para cubrir los bienes que van a ser llevados desde sus
puntos de fabricación/venta en el Perú o en el extranjero, hasta el punto de destino
 en obra, incluyendo cualquier tipo de tránsito (marítimo, aéreo, fluvial, terrestre o
multimodal).

8. EL CONTRATISTA se obliga a contratar, un seguro CAR/EAR (Construction/Erection

All Risk), hasta la recepción de la obra, por el valor del contrato. Este seguro debe
cubrir contra daños materiales a las obras civiles ya edificadas y los por edificar
incluido el montaje de maquinarias y equipos, por daños ocurridos por acciones,
omisiones o eventos imputables a EL CONTRATISTA, para lo cual la póliza EAR
deberá incluir todas las clausulas necesarias para cubrir cualquier evento
asegurable.

A continuación se detalla el esquema mínimo que debe ser considerado para el

Seguro EAR (Erection All Risk):

Coberturas y Suma Asegurada

“Ä” Básica Hasta el 100% del valor del contrato, incluyendo, sin limitarse a:

• Fuego, explosión
• Impacto de rayo
• Caída de aeronaves
• Daños por agua.
• Robo, hurto
• Errores de montaje
• Negligencia, impericia, inexperiencia, sabotaje
• Cortocircuito, sobretensión, arco voltaico.
• Presión demasiado alta o demasiado baja.
• Rotura por fuerza centrífuga
• Daños causados por piezas al caer.
• Por cuerpos extraños que penetren indebidamente
• Daños por el transporte en el predio del montaje.

“B” Terremoto y otros hasta el 100% del valor del contrato, incluyendo a:

• Terremoto
• Temblor
 • Maremoto
• Erupción volcánica

“C” Avenida inundación y otros Hasta el 100% del valor del contrato, incluyendo a:

• Ciclón
• Avenidas
• Huracán
• Tempestad
• Vientos
• Inundación
• Desbordamiento y alza de nivel de aguas
• Enfangamiento
• Hundimiento o deslizamiento del terreno
• Derrumbes y desprendimiento de tierras o de rocas

“D” Mantenimiento Cobertura amplia: 12 meses, incluyendo las pérdidas o daños de

las obras materias de cobertura y mantenimiento originadas inclusive durante el
período de construcción y hasta el fin del período de mantenimiento.

Errores de Diseño y Garantía de fabricante.

Se extiende a cubrir los daños causados por errores de diseño, defectos de
construcción, fundición, materiales defectuosos y defectos de mano de obra
ocurridos en el taller del fabricante.

“E y F” Responsabilidad Civil, incluyendo Responsabilidad Civil Cruzada Hasta el

7.5% del valor del contrato.

Por reclamos como consecuencia de daños materiales y personales a terceros como

consecuencia de los trabajos que se realizan y que hayan acontecido en el
vecindario en donde se llevan a cabo las obras. Se incluye reclamos por
contaminación accidental. Se cubre los daños físicos a los bienes de los contratistas
o subcontratistas.
Se cubre los daños ocasionados a los practicantes y/o trabajadores al amparo de las
leyes de fomento al empleo, personal contratado, permanente y/o eventual, sean por
empresas de terceros y/o directamente y vigilantes, incluyendo a trabajadores
independientes que esporádicamente sean contratados para realizar trabajos
eventuales, los familiares de los trabajadores son considerados terceros, Huelga,
Motín Conmoción Civil, Terrorismo hasta el 100% del valor del contrato.

“G” Remoción de escombros Hasta el 7.5% del valor del contrato Se cubrirán los
gastos por concepto de remoción de escombros, demolición e incremento de costo
de construcción, gastos de aceleración que sean necesarios después de ocurrir un
siniestro amparado por la póliza.

Gastos Adicionales Hasta el 7.5% del valor del contrato que incluye:

Gastos extraordinarios por horas extras, trabajos nocturnos, trabajo en días feriados,
flete expreso Gastos de flete aéreo.

Debilitamiento de bases Gastos de extinción de incendios y de brigadas

contraincendios Honorarios profesionales.

Propiedad existente/adyacente Hasta el 20% del valor del contrato.

El periodo de pruebas (Operación Experimental) que se debe considerar para la

póliza, debe ser de 90 días.

Se cubrirá todo importe pagadero a los arrendatarios, importes pagados por la

adquisición de energía y energía asociada que garantice a EGEMSA el cumplimiento
de sus obligaciones bajo contrato de adquisición de energía suscritos, costos
operativos y financieros, así como la demora en el arranqué de las operaciones
comerciales de la hidroeléctrica.

Los deducibles y coaseguros de la póliza serán de entera responsabilidad del

contratista.

EL CONTRATISTA podrá cubrir los equipos y maquinarias propios que se estén

utilizando en la construcción o el montaje siendo los costos asumidos por el mismo.
 Se deberá incluir en la póliza todos los endosos, extensiones normales y especiales
así como las condiciones especiales necesarias para que se tenga la cobertura
adecuada al tipo de obra a realizar.

Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (Salud y Pensiones) para todo el

personal involucrado en el proyecto, de acuerdo a la regulación vigente.

9. En el caso de que EL CONTRATISTA no acatara las disposiciones de la presente

clausula, EGEMSA podrá rescindir el Contrato o cancelar los que juzgue necesarios
en nombre y a cuenta del EL CONTRATISTA.

10. Dos meses antes de la fecha definitiva para el vencimiento de cualquiera de estas
pólizas, EL CONTRATISTA avisará por escrito a EGEMSA la proximidad del
vencimiento.

3. MEDIOS PROBATORIOS:

En el presente caso solo hemos tenido a la vista el documento denominado SNTROS

3311-20420 y 1301-28802, de fecha 25 de enero de 2010, en el cual se expone que no
se le reconoció al contratista la suma de US$. 649,458.74 por concepto de evento
fortuito, monto que coincide con la pretensión.

4. ANALISIS DOCUMENTARIO:

Cabe mencionar que las bases integradas, en su numeral 6.19, establece que es
obligación del contratista PROTEGER LA OBRA ejecutada mediante una PÓLIZA DE
SEGURO, contra cualquier daño y/o pérdida de materiales.

En el mismo sentido, en el “numeral 8 del anexo 3” de las bases integradas se señala

que el contratista está obligado a contratar un seguro CAR/EAR (Construction/Erection
All Risk), HASTA LA RECEPCIÓN DE LA OBRA, por el valor del contrato. Este seguro
debe cubrir contra daños materiales a las obras civiles ya edificadas y los por edificar
incluido el montaje de maquinarias y equipos, por daños ocurridos por acciones,
omisiones o eventos imputables a el contratista, para lo cual la póliza EAR deberá incluir
todas las clausulas necesarias para cubrir cualquier evento asegurable.
De la revisión del documento SNTROS. 3311-20420 y 1301-28802, del 25 de enero de
2010, se puede verificar que el seguro no cubrió la totalidad de las perdidas, lo que
podría suponer que el contratista no cumplió con asegurar la obra con el seguro
requerido en las bases integradas.

El referido documento detalla que los: “gastos para prevenir la perdida”; “gastos de
cimentación, almacenes y tanque”; y “gastos de estructuras, almacenes y talleres” no
fueron cubiertos, al respecto se debe tener en cuenta que el numeral 6.19 de las Bases
Integradas se ha establecido que el contratista debía PROTEGER la obra mediante una
póliza de seguro, contra cualquier daño y/o pérdida de materiales. En cualquier caso, el
contratista debe reparar o reemplazar lo dañado o perdido dentro del plazo que será
establecido por la supervisión.

Así se tiene que la obra debía estar protegida mediante un seguro, lo que encaja dentro
de los gastos para prevenir perdidas, además que los “daños” de cualquier estructura
también debían estar protegidos, los que debían reponerse mediante el seguro o, en su
defecto, el costo debía ser asumido por el contratista.

No obstante lo señalado, se tiene que en el numeral 18.2.3 de la cláusula Décima

Octava de las Bases Integradas se ha determinado que EGEMSA asumirá los costos de
la subsanación de daños y/o destrucción ocurridos por caso fortuito o de fuerza mayor
SOBRE EQUIPOS TEMPORALES E INSTALACIONES utilizados por el contratista y
SOBRE MATERIALES Y SUMINISTROS DE CUALQUIER CLASE NO
INCORPORADOS EFECTIVA Y DEFINITIVAMENTE A LAS ESTRUCTURAS Y/O
INSTALACIONES INTEGRANTES DEL PROYECTO. En ese contexto, el contratista
tiene la carga de demostrar que los almacenes, tanque, gastos de estructuras,
almacenes y talleres, son de naturaleza temporal para fines de ser reconocidos.

En cuanto a los “gastos horas extras”, se tiene que en el numeral 8 del anexo 3, “Slip de
Seguros”, se señala que el contratista debía contratar además el seguro que cubra los
gastos adicionales hasta el 7.5% del valor del contrato, el mismo que incluía gastos
extraordinarios por horas extras, trabajos nocturnos, trabajo en días feriados, flete
expreso gastos de flete aéreo, por lo que, solo deberá reconocerse esta pretensión si las
horas extras reclamadas excedieron el 7.5% del valor del contrato.
 En cuanto a los almacenes tenemos que en el numeral 6.19 de las Bases Integradas se
ha señalado establecido que el contratista debía proteger la obra mediante una póliza de
seguro, contra cualquier daño y/o pérdida de materiales.

En cuanto a los gastos denominados “subsuelo y masas de tierra”, se tiene que en el

numeral 8 del Anexo 3 del “Slip de Seguros” se ha establecido que el contratista debía
contratar (“G”) un seguro que cubra la remoción de escombros Hasta el 7.5% del valor
del contrato, los cuales debían cubrir los gastos por concepto de remoción de
escombros, demolición e incremento de costo de construcción, gastos de aceleración
que sean necesarios después de ocurrir un siniestro amparado por la póliza, por lo que,
se deberá corroborar que los gastos efectuados por el contratista sobrepasaron el límite
de 7.5% del valor del contrato para reconocer algún gasto.

5. CONCLUSIONES:

 Las bases integradas establecían que el contratista debía proteger la obra contra
cualquier evento y debía contratar un seguro contra todo riesgo que incluía el 100% de
la obra en caso de inundaciones (ver la sección “A” del anexo 3 de las bases
integradas).

 El contratista debía contratar los seguros correspondientes para cubrir los gastos
detallados en el SNTROS. 3311-20420 y 1301-28802 del 25 de enero de 2010.

6. VALORACION PROBATORIA:

N° PRUEBAS A FAVOR DE EGEMSA PRUEBAS EN CONTRA DE EGEMSA

1 SNTROS. 3311-20420 y 1301-28802.