"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la Consolidación del Mar de Grau"

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-2016-SERVIR/GPGSC

A JUAN CARLOSCORTÉSCARCELÉN
Presidente Ejecutivo

De CYNTHIASÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Sobre la viabilidad de entregar alimentos a personal CAS

Referencia Oficio N2 512-2016-UTH/DIGA-UNSAAC

Fecha Lima, 3 1 AGO.

2016

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Unidad de Talento Humano de la Universidad

Nacional de San Antonio Abad del Cusco, solicita sobre la viabilidad de entregar alimentos al personal
contratado bajo el régimen de contratación administrativa de servicios.

11. Análisis

Competenciade SERVIR

2.1 Las competencias de SERVIRpara emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextualizadas
en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras,
emita de manera progresiva.

2.2 En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIRson aquellas referidas al sentido
y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de RecursosHumanos, planteadas
sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo
tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación
particular alguna.

Sobre las condicionesde trabajo

2.3 La entrega de un bien, la percepción de un monto dinerario o la prestación de un servicio serán

consideradas condiciones de trabajo siempre que cumplan las siguientes características: i) No forman
parte de la remuneración debido a que su otorgamiento no implica una contraprestación al servicio
prestado, sino más bien se entregan al servidor para el cabal cumplimiento de la prestación de servicios
(necesarias e indispensables o facilitan la prestación); ii) Usualmente son en especie,y si son entregadas
en dinero se destinan para cumplir el servicio; iii) No generan una ventaja patrimonial o enriquecimiento
al servidor; y, iv) No son de libre disposición del servidor.

2.4 Caso contrario, si no fueran indispensables para el cumplimiento de la labor del servidor y fueran
entregadas a éste para su libre disponibilidad, constituirían una ventaja patrimonial, no tendrían la
connotación de condición de trabajo y, por ende, formarían parte de la remuneración,

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2.5 Por lo tanto, todo bien, servicio y/o prestación otorgada como condición de trabajo debe estar
debidamente sustentada o justificada, autorizada y presupuestada, bajo responsabilidad de las
autoridades de la entidad.

Modificación de los Contratos Administrativos de Servicios·

2.6 En el régimen del Decreto Legislativo N° 1057, existe la posibilidad de introducir modificaciones al
CAS,de acuerdo con el artículo 7e del Reglamento del Decreto Legislativo NQ1057, aprobado por el
Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, y modificado por el Decreto Supremo N° 065-2011-PCM.

En el mencionado, existen únicamente tres elementos que pueden variarse sin que supongan la
celebración de un nuevo contrato: el modo, el lugar y el tiempo de la prestación de servicios:
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Artículo 7.- Modificación contractual

Las entidades, por razones objetivas debidamente justificadas, pueden unilateralmente modificar el
lugar, tiempo y modo de la prestación de servicios, sin que ello suponga la celebración de un nuevo
contrato.

Salvo expresa disposición legal en contrario, la modificación del lugar, no incluye, la variación de la
provincia ni de la entidad en la que se presta el servicio. La modificación del tiempo, no incluye la
variación del plazo del contrato. La modificación del modo de la prestación de servicios, no incluye
la variación de la función o cargo ni del monto de la retribución originalmente pactada". (Elénfasis
es nuestro)

2.7 De esta manera, en un contrato CASsólo pueden ser modificados los aspectos no esenciales, esto
es, aquellos que responden a la necesidad de una mejor organización del trabajo; y no aquellos
aspectos esenciales. El sentido de esta disposición es impedir que elementos determinantes de la
contratación sean alterados de manera sustancial y definitiva en el curso de la ejecución
contractual.

Así, el lugar, el tiempo y el modo pueden ser modificados, porque ello puede ser necesario para una
mejor prestación de los servicios, pero dicha modificación debe ser razonable y no puede significar
una alteración de condiciones contractuales esenciales (como es el caso de la remuneración). Una
modificación hecha en esos términos (tiempo y modo) no requiere la suscripción de una adenda ni
de un nuevo contrato.

2.8 Por tanto, en el régimen CASno es posible la modificación de la remuneración (otorgar alimentos
sin que sea condición de trabajo) de los trabajadores bajo su amparo. Incrementarla supone la
extinción del vínculo, ta realización de un concurso público' y la consiguiente suscripción de un
nuevo contrato.

2.9 Sobre este otro punto, debemos indicar, aun cuando no es parte de la presente consulta, que las
leyes de presupuesto de años anteriores así como ta del presente ejercicio presupuesta!, Ley Ne

1 Decreto Legislativo N° 1057 (modificado por la Ley Nº 29849)

"Artículo 8.~ Concurso público
El acceso af régimen de Contratación Administrativa de Servicios se realiza obligatoriamente mediante concurso público. la convocatoria se
realiza a través del porta! institucional de la entidad convocante, en el Servicio Nacional de Empleo del Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo y en el Porta! de! Estado Peruano, sin perjuicio de utilizarse, a criterio de !a entidad convocante, otros medios de información".

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30372, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2016, vienen estableciendo una
limitación aplicable en las entidades de los tres niveles de gobierno en virtud de la cual, se estaría
limitando cualquier posibilidad de incremento remunerativo así como la aprobación de nuevas
bonificaciones u otros beneficios (independientemente de la denominación, naturaleza o fuente de
financiamiento) inclusive aquellas derivadas de convenios colectivos; por Jo que cualquier reajuste
o incremento remunerativo deberá encontrarse autorizado por ley expresa; caso contrario,
podemos inferir que cualquier acuerdo o decisión que vulnere o afecte normas imperativas, es nulo.

2.10 De este modo, los convenios colectivos que regían a la entrada en vigencia de las prohibiciones
establecidas por las disposiciones legales de presupuesto debieron, por su carácter imperativo,
sujetarse a las mismas, toda vez que la autonomía de la voluntad sindical no es absoluta, pues debe
observar obligatoriamente las limitaciones o disposiciones establecidas por dichas Leyes, conforme
a lo señalado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia recaída en el Expediente Nº 00052-2004-
PI/TC.

En el mismo sentido, el Tribunal Constitucional en el fundamento 27 de su sentencia contenida en

el Expediente Nº 02835-2010-PA/TC referente a la imposición de una Ley posterior sobre convenios
colectivos vigentes, estableció que "( ...) no se vulnero el derecho a la negociación colectiva en la
medida que se trota del ejercicio de la potestad legislativa (...)".

2.11 Por tanto, en caso los convenios colectivos vigentes hayan vulnerado las limitaciones dispuestas en
las leyes anuales de presupuesto del sector público, quedarían sin efecto, resultando inaplicables.

2.12 De otra parte, es importante tener en cuenta la Sentencia expedida por el Tribunal Constitucional
referida a los Expedientes Nos. 0003-2013, 004-2013 y 0023-2013-PI/TC, en la cual se ha declarado
inconstitucional las frases "beneficios de toda índole" y "mecanismo" referente a la prohibición de
ingresos del Artículo 6º de la Ley N° 29951, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal
_ 2013 y de las leyes de presupuesto de los años 2014, 2015 y 2016, dado la conexión que existe entre
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\~ .B' En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha señalado que tales prohibiciones no pueden ser
~~S/ absolutas y que dicha sentencia entrará en vigencia a partir del año de la primera legislatura del
período 2016-2017. Por tanto, hasta ese momento se mantienen válidas y vigentes, las
prohibiciones de negociación colectiva para incrementos remunerativos'.

111. Conclusiones

3.1 Las condiciones de trabajo tienen las siguientes características: i) No forman parte de la remuneración
debido a que su otorgamiento no implica una contraprestación al servicio prestado, sino más bien se
entregan al servidor para el cabal cumplimiento de la prestación de servicios (son necesarias e
indispensables o facilitan la prestación); ii) Usualmente son en especie, y si son entregadas en dinero se
destinan para cumplir el servicio; iii) No generan una ventaja patrimonial o enriquecimiento al servidor;
y, iv) No son de libre disposición del servidor.

3.2 Por el contrario, si la prestación entregada al servidor no es indispensable ni necesariapara que cumpla
cabalmente sus funciones o facilite su labor, no podría ser considerada como una condición de trabajo

2Salvo que el Congresode la Repúblicaapruebe previamente la ley de regu!adón de la negociacióncolectivapara el Sector Público;a que hace
referencia la Sentenciadel Tribunal Constitucional.

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y, en consecuencia, debería formar parte de su remuneración al constituirse en una ventaja patrimonial

y ser de su libre disposición.

3.3 En el régimen CAS, la modificación del contrato no incluye la variación de la remuneración del
servidor. Por tanto, incrementar dicha remuneración supone la realización de un concurso público
y la consiguiente suscripción de un nuevo contrato CAS.

3.4 El otorgamiento de cualquier concepto de carácter remunerativo denotaría un reajuste o incremento de

remuneraciones y de beneficios de toda índole, lo cual estaba presupuestalmente prohibido en las
entidades públicas de los tres (3) niveles de gobierno, según lo previsto en el artículo 6º de la LPSP2013.

3.5 El TC ha exhortado al Congresode la República para que apruebe la regulación de la negociación colectiva
para el Sector Público, a partir de la primera legislatura ordinaria del periodo 2016-2017 y por un plazo
que no podrá exceder de un (1) año. Durante este lapso se decreta la vacatio sententiae respecto de la
inconstitucionalidad de la prohibición de negociación colectiva para incrementos salariales en el Sector
Público; en consecuencia, aún se mantienen válidas y vigentes, las prohibiciones de negociación colectiva
para incrementos salariales establecidos normativamente.

3.6 Por lo tanto, cualquier reajuste, nivelación o incremento remunerativo y/o beneficio de toda índole
deberá encontrarse autorizado por ley expresa; caso contrario, cualquier acuerdo o decisión que vulnere
o afecte dichas prohibiciones o restricciones imperativas es nulo y corresponderá a la entidad
empleadora o a quien tenga legítimo interés solicitar, ante el órgano jurisdiccional competente, la
nulidad de tales acuerdos en esos extremos, a fin de dejarlos sin efecto.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto
de oficio respectivo.

Atentamente,
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G~e (a) de Pol!ticasóeGestión<klServicioCMt
ORJDAD
NACIONAL
DELSERVICIO
CIVIL

CSL/DSV/locf
K:\8. Consultasy Opinión Técnica\02 Informestécnicos\2016