TEMA Nº 12

LA TIPICIDAD Y SU AUSENCIA

SUMARIO

1.- CONCEPTO

2.- RELACION DE LA TIPICIDAD CON LOS DEMAS ELEMENTOS DEL

DELITO

3.- IMPORTANCIA DE LA DOCTRINA DEL TIPO

4.- LA TIPICIDAD COMO LIMITE DE LA ANTIJURICIDAD

5.- ELEMENTOS DEL TIPO

6.- AUSENCIA DE TIPICIDAD

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1.- CONCEPTO DE TIPICIDAD

En términos muy simples podemos decir que la tipicidad es el estudio de los

tipos penales; por tipo ha de entenderse como la abstacta descripción que el
legislador hace de una conducta reprochable y punible. El tipo penal en sentido
estricto en la descripción de la conducta por una norma, el tipo penal es
enfocado desde dos puntos de vista:

a) El tipo como sustantivo es la descripción de una conducta a la que se asigna

una pena.

b) La tipicidad como adjetivo es la características de una determinada conducta

de ser adecuada a la descripción del tipo.

En otras palabras el tipo es la fórmula que pertenece a la ley en tanto que la

tipicidad pertenece a la conducta.

Los hechos cometidos por el hombre para que se los pueda sancionar con una
pena deben estar descritos en la ley penal. Esta descripción legal desprovista
de carácter valorativo constituye la tipicidad. Para el jurista toda conducta que no
pueda incluirse en los tipos legalmente acuñados aunque sea antijurídica y
culpable constituye lo atípico esto es conducta no punible.

2.- RELACION DE LA TIPICIDAD CON LOS DEMAS ELEMENTOS DEL

DELITO

Existe una constante relación entre todos los elementos del delito porque
ontológicamente el delito es un objeto cultural y las partes que lo constituyen
guardan entre sí y con el todo la relación propia de objetos de esa naturaleza
son tipicidad culpabilidad antijurícidad en cuanto están dentro del delito fuera de
el nada son. Adquieren significado en cuanto forman parte del todo y resultan
indispensables para que el total sea jurídicamente un delito.

La tipicidad no solamente define la acción sino cualifica también las otras

caracteristicas de la acción punible: antijuricidad y culpabilidad relacion qu se
debe poner de manifiesto al definir el delito.

a) Tipicidad y acción.- La acción debe der triptica porque tal es la esencia misma
de la tipicidad. Toda acción, por antijuídica y culpable que sea, sino es incluible
en los tipos legalmente establecidos lo atípico, para el jurista significa una acción
no punible y viceversa; acción tipica significa acción digna de pena según la
medida de las penas correscpondientes y conforme a las demas dispocisiones
legales relativas a la punibilidad.

b) Tipicidad y culpabilidad.- Para comprender la función cualificativa que la

tipicidad ejerce sobre la culpabilidad, sera suficiente advertir que el delito de
homicidio por ejemplo, no puede construirse acoplando el ilícito, muerte de un
hombre al dolo del prevaricáto. La culpabilidad ha de ser correspondiente al
delito de que se trata, es decir que cada delito tiene en el sentido expuesto sus
culpabilidad, hoy es valor entendido que la culpabilidad es caracteristica
integrante del tipo legal y que debe formularse el tipo injusto, haciendo una
distinción con el tipo de culpabilidad.

c) Tipicidad y antijurícidad.- El punto que ha dado motivos a trabajos de mayor

interes es el que se re3fiere a la relación de la tipicidad con la antijurícidad. El
modo de enfocar la cuestión, pasa por 3 etapas: en la primera, fijada po Beling,
la antijurícidad se presenta independientemente de la tipicidad. La tipicidad
importa una pura descripción, en tanto que la anttijuricidad encierra un juicio de
valor, referido a la norma, sigue en el desarrollo de la idea; Mayer, para quien si
bien la tipicidad no decide la existencia de la antijuricidad, puede considerarse
un indicio de ella. Por ultimo, Mezger afirma que la tipicidad de nota, con su sola
presencia, la existencia de la antifuncidad.
3.- IMPORTANCIA DE LA DOCTRINA DEL TIPO

Si sostenemos que la tipicidad es el injusto circunstancialmente delimitado por la

norma penal, vemos que este elemento del delito, cobra innegable importancia,
por cuanto reviste misión de garantia para la comunidad: la de no ser
perseguidos por conductas que no poseen la caracteristica de la tipicidad; en
otras palabras la importancia que tiene la doctrina de la tipicidad se haya
determinada por su función garantizadora, la que esta referida
constitucionalmente al principio en LEGALIDAD , el mismo que se asienta en el
apoteg,a" Nullum crimen, nullum poena sine lege", conquista liberal que adquirio
carta de naturaleza jurídicac con la revolución francesa 1879.

Los códigos penales con su catalogos de tipos , desarrollan, actualizan y

concretan el apotegma citado y con ello garantizan aquel postulado democrtaco
en virtud del cual es licito todo comportamiento humanpod que no esta
legalmente prohibido.

Por otra parte, es bueno aclarar que solamente aquellas acciones que se
acomodan a la previsiones de la ley penl en los tipos de delitos que contienen
las disposiciones constitucionales, son merecerdoras de sanción o pena. Por lo
expuesto, toda acción, o mejor dicho toda conducta que no se encuadre a los
tipos establecidos con aterioridad a la comisión de un hecho antijuridico, no son
objeto de sanción alguna, por cuanto: "nadie esta obligado ha hacer lo que la
costitución y las leyes no manda. Ni a privase de lo que ella no pohiban".

Finalmente, otra función qu cumple la tipicidad es la de servir de garantia

procesal, como veremos a continuación: cuando un sujeto cualquiera comete
una accion calificada como delito, s conducido ante el juez instructor, quien
analisa si el acto cometido se encuadre a las previsiones existentes en el código
penal, si halla que dicho acto se acomoda a uno de los tipos penales y
encontrando indicios de culpabilidad determina que el individuo pase al juez de
partido, o sea ante la autoridad que goza de plenos poderes jurisdiccionales,
quien encontrando en el proceso prueba plena contra el acusado, dispone la
pena correspondiente, pese a ello, el procesado tiene derecho a apelar de la
sentencia, y en caso de confirmarse dicha sentencia, tiene la opción de recurrir
de mulidad o casación ante la corte suprema de justicia.

4.- LA TIPICIDAD COMO LIMITE DE LA ANTIJURICIDAD

Todo acto calificado como contrario al erecho, no es suficiente para que sea
sancionado penalmente, por cuanto existen acciones antijuridicas que no
merece sanción porque no estan identificadas a un tipo penal. La tipicidad en
cuanto a exigencia para que una acción opere como presupuesto de imposición
de la pena cumple importante función: así por una parte limita la extención de
Ius Puniendi o sea que no se podra castigar con pena, más que las conductas
tipicas es decir las que aparezcan el los tipos estableciendose de este modo la
garantia que hemos expuesto lineas arriba.

5.- ELEMENTOS DEL TIPO

Cuando se quiere enumerar los elementos de tipo, mucho mejor es hablar de su

clasificación, es decir clafificar sus elementos en tal sentido los elementos del
tipo se clasifican en objetivos, subjetivos y normativos, estos elementos deben
ser distinguidos de los generales, comunes a todo delito y eliminados en su
función al hecho especifico definido por la figura en el que tales elementos
aparecen.

Los elementos objetivos, son los más, puesto que de ello se vale la ley para
describir las conductas que conducen a pena. Son los elementos puros de la
tipicidad. Son referencias a cosas a personas o a modos de obrar, nociones
todas ellas que pueden ser captadas por los sentidos. Así, la cosa en el hurto
(art.326). La morada o casa de negocio ajena en la violación de domicilio
(art.298).

Estas referencias objetivas no cu¡oinciden con la antijuricidad, que es el

elemento tambuen objetivo del delito y que supone el juicio que resluta de la
contradicción de la conducta con el orden jurídico y la lesión, puesta en peligro o
posibilidad de peligro, de un bien jurídico tutelado por la ley penal los elementos
subjetivos son referencias al sujeto activo que frecuentemente aparecen el las
figualr delictivas relacionando casi exclucivamente a la culpabilidad,por cuanto
este elemento esta ligado al dolo y culpa del sujeto que ejecuta la acción.
Ejemplo: en el caso del delito de rapto previsto en el art. 313 de código penal,
definido como la sustracción o retención de una mujer por medio de fuerza,
intimidación p fraude, conmiras deshonestas; para que se configur4e este delito
es presiso que las miras deshonestas acompañen al dolo, acuaquier otro ánimo
es atipico para el rapto; El proposito deshonesto debe acompañar
temporalemente a la acción de sustraer o retener. En este elemento se toma
encuenta las intensiones o propocitos del delincuente .

Los elementos normativos, se refieren a la valoración jurídica que se hace sobre

la conducta, tomando en cuenta datos o referencias en la comisión del delito.
Los elementos propiamente normativos, suelen ser frecuentes en muchos
códigos, así en el caso del art. 326 cuando tipo al hurto, al expresar
simplemente:"El que apoderare ilegalmente de una cosa, mueble ajena incurrira
en reclución de un mes a tres años". En estos casos citados estamos presentes
ante un elemento normativo, porque en los terminos en los que se consive la
tipicidad del homicidio y del hurto, hay una simple y pura valoracion de la
conducta correspondiente, sin tener en cuenta para nada las intenciones o
propocitos del delinente.

6.- AUSENCIA DE TIPICIDAD

Los tipos penales tienen la exclusividad en la determinación de los hechos

punibles mediante la limitación que empieza y termina en cada tipo. De modo
que cada acción que no reuna las caracteristicaws contenidad en alguna de las
figuras de la parte especiial no es el delito.

La ausencia de tipo presupone la absoluta omposibiludad de dirigir la

persecución contra el autor de una conducta no descrita en la ley incluso
aunque sea antijurídica.

Es consecuencia primera de la famosa máxima nullum crimen nullum poena sine

lege que técnicamente se traduce "no hay delito sin tipicidad". La función
exclusiva de los tipos se aprecia muy claramente en su aspecto negativo
cuando se consideran hechos que pueden resultar condenables para la moral
y la cultura de un pueblo y que no son punibles n razón de no haber sido
captados por la ley penal.

Por muy condenable que sea un hecho para nuestra cultura hasta tanto esté
previsto por la ley penalel principio de reserva no admite otra solución que la
que declara que no constituye delito por falta de tipicidad.