Capítulo I
NOCIONES PRELIMINARES
I. NOCIÓN DE LA OBLIGACIÓN
1. Los derechos patrimoniales. El pa-
trimonio es el conjunto de derechos y
obligaciones de una persona, apreciables
en dinero.
Los derechos que integran el patri-
monio, activa y pasivamente, pues, se ca-
racterizan porque representan una ventaja
de orden económico o pecuniario.
Esta ventaja se la suele procurar el
titular del derecho directamente sobre
las cosas susceptibles de proporcionar-
la, sin ningún intermediario. Otras ve-
ces, este provecho pecuniario se consi-
gue, no ya en virtud de un poder direc-
to sobre la cosa, sino a través del poder
o facultad del titular del derecho para
que otra persona se lo proporcione, rea-
lizando en su favor determinada pres-
tación.
En el primer caso estamos en presen-
cia de un derecho real; en el segundo,
de un derecho personal.
Los derechos patrimoniales se agru-
pan en estas dos grandes categorías. El
art. 576 estatuye que “las cosas incorpo-
rales son derechos reales o personales”.
2. El derecho real. El art. 577 esta-
blece que “derecho real es el que tene-
mos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona” y pone de relie-
ve sus caracteres fundamentales: rela-
ción directa entre el sujeto y la cosa
objeto de su derecho y oponibilidad erga
omnes.
En el derecho real una cosa se en-
cuentra sometida, total o parcialmente,
al poder de una persona, en virtud de
7
una relación inmediata, oponible a toda
otra persona.1
Media entre el sujeto activo del dere-
cho y la cosa objeto del mismo un víncu-
lo o relación estrecha y directa; ningún
intermediario actúa para el ejercicio de
las facultades que el derecho importa. El
usufructuario de una cosa tiene, con pres-
cindencia de toda otra persona, por sí
mismo, el derecho de gozarla. Bien di-
versa es la situación de un mero arrenda-
tario: su derecho no recae directamente
sobre la cosa, sino que consiste en la fa-
cultad de conseguir de otra persona, el
arrendador, que le proporcione este goce.
Pero esta concepción que muestra al
titular del derecho real gozando de la
cosa a solas, ha sido rudamente critica-
da.2 Los derechos son relaciones entre
personas y el derecho real, como todo
derecho, supone un sujeto activo, un su-
jeto pasivo y un objeto.
El sujeto pasivo es todo el mundo y el
derecho real debe concebirse, más bien,
como una relación obligatoria en que el
sujeto activo es simple, constituido por
una persona determinada, y el sujeto pa-
sivo, innumerable e indeterminado, por-
que comprende a todas las personas que
entren en relación con el sujeto activo.
El rol del sujeto pasivo se traduce en
una abstención. Crea el derecho real una
obligación negativa universal, que consis-
te en abstenerse de turbar el pacífico ejer-
cicio del derecho.
1
Aubry y Rau, Cours de Droit Civil, t. II, Nº 172.
2
Planiol, Traité Elémentaire de Droit Civil, t. I,
Nos 2159 y 2160.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
En el primer plano se destaca el suje-
to activo, ejercitando los actos que confi-
guran su derecho; el sujeto pasivo, a quien
no se exige sino una abstención, queda
colocado en un segundo plano, que im-
pide percibirlo con nitidez, circunstancia
que justifica la concepción simple del de-
recho real como una relación directa en-
tre una persona y una cosa.
La obligación pasiva universal se hace
patente cuando es violada y el contraven-
tor puede ser condenado a la consiguiente
reparación.
3. El derecho personal. De acuerdo
con lo expresado en la definición del
art. 578, los derechos personales “son los
que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo, o la
sola disposición de la ley, han contraído
las obligaciones correlativas”.
El derecho personal es, por consi-
guiente, una relación jurídica entre de-
terminadas personas. Nítidamente se
destacan un sujeto activo, un objeto de-
bido y un sujeto pasivo del derecho por
cuyo intermedio el primero obtiene la sa-
tisfacción de la ventaja que persigue.
El derecho personal no es oponible a
toda persona, sino solamente a aquella
que se obligó a realizar la prestación que
constituye el objeto del derecho.
El sujeto pasivo debe ejecutar en pro-
vecho del sujeto activo una prestación que
puede consistir en dar, hacer o no hacer.
4. Comparación entre el derecho real y
el derecho personal. Una comparación en-
tre el derecho real y el derecho personal es
útil para precisar más sus caracteres:
a) Los derechos reales están taxativa-
mente enumerados por la ley: el de do-
minio, el de herencia, los de usufructo,
uso y habitación, los de servidumbres ac-
tivas, el de prenda, el de hipoteca y el de
censo en cuanto se persiga la finca acen-
suada (arts. 577 y 579). La imaginación
humana no ha sido fértil en la creación
de derechos reales y el derecho moder-
no conoce, poco más o menos, los que ya
conocía el derecho romano.
8
El número de los derechos persona-
les, en cambio, no tiene límite. La volun-
tad humana, actuando dentro del marco
de lo lícito, puede crear toda la gama de
relaciones personales que la mente sea
capaz de concebir.
b) El derecho real es oponible a cual-
quier persona; se dice por ello que es un
derecho “absoluto”. El propietario pue-
de reivindicar la cosa de poder de quien-
quiera que la posea; los acreedores
prendarios o hipotecarios, del mismo
modo, pueden perseguir la cosa empe-
ñada o hipotecada contra toda persona
en cuyo poder se encuentre (arts. 2393 y
2428). El derecho real confiere a su titu-
lar un derecho de persecución.
El derecho personal, en cambio, no
es oponible sino al obligado; se dice, por
lo mismo, que es un derecho “relativo”.
Si el obligado enajena la cosa debida, no
puede el titular del derecho reclamarla
del tercero adquirente.
c) El derecho real impone solamente
a los sujetos pasivos una abstención: no
hacer nada que perjudique al sujeto acti-
vo del derecho.
Aunque menos “extensa” la relación
generada por el derecho personal es mu-
cho más enérgica o “intensa”, porque per-
mite exigir del obligado una prestación que
puede consistir en dar, hacer o no hacer.
Si bien ambos derechos pueden impo-
ner una abstención al sujeto pasivo, la obli-
gación de no hacer que engendra un
derecho real es de muy diversa naturaleza.
La abstención impuesta por el derecho real
no disminuye las facultades del obligado,
no restringe su libertad. Al contrario, la
abstención impuesta por el derecho perso-
nal modifica las facultades del obligado, cer-
cena su libertad personal porque le impide
la ejecución de un acto concreto que, de
otro modo, le sería lícito ejecutar.
La abstención en el derecho real cons-
tituye un estado de cosas normal; no em-
pobrece al obligado, no es susceptible de
apreciación pecuniaria, no figura en su
patrimonio. Los derechos reales son úni-
camente elementos del activo patrimonial.
A la inversa, la abstención que impone
 Nociones preliminares
un derecho personal constituye un esta-
do de cosas excepcional; para el obliga-
do es una carga, un elemento del pasivo
de su patrimonio.
5. Derecho personal y obligación. El
derecho personal sólo puede reclamarse
de quien ha contraído la correspondien-
te obligación. A todo derecho personal
corresponde una obligación correlativa.
Derecho personal y obligación no son sino
una sola y misma cosa, enfocada desde
ángulos diferentes.
Desde el punto de vista activo, se de-
nomina “derecho personal” o “crédito”;
desde el punto de vista pasivo, “deuda” u
“obligación”.
Pero solamente el término “obliga-
ción” sirve para designar la relación jurí-
dica total, con prescindencia del papel
que en ella desempeñan las partes. Por
este motivo, el estudio de los derechos
personales se denomina “Teoría general
de las obligaciones”.
6. Definición de obligación. La obli-
gación es un vínculo jurídico entre per-
sonas determinadas, en cuya virtud una
se encuentra para con la otra en la nece-
sidad de dar, hacer o no hacer una cosa.
La doctrina se encuentra acorde en
este concepto de la obligación y los auto-
res apenas discrepan en los términos con
que la definen.
Así, para Planiol, la obligación “es un víncu-
lo jurídico entre dos o más personas determina-
das, por el cual una de ellas, el acreedor, tiene la
facultad de exigir algo de otra, llamada deudor.3
Baudry-Lacantinerie prefiere definirla, des-
de el punto de vista de la situación en que se co-
loca el deudor, como “un vínculo de derecho por
el cual una persona está constreñida para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa”.4
Hémard la define como “una relación jurí-
dica entre personas determinadas en virtud de
la cual una (deudor) está ligada para con otra
(acreedor) para ejecutar una prestación”.5
3
Ob. cit., t. I, Nº 2154.
4
Précis de Droit Civil, t. II, Nº 1087.
5
Précis Elémentaire de Droit Civil, t. II, Nº 1087.
9
En fin, para Giorgi, la obligación es un
“vínculo jurídico entre dos o más personas de-
terminadas, en virtud del cual una o varias de
ellas (deudor o deudores) quedan sujetas respec-
to a otra u otras (acreedor o acreedores) a ha-
cer o no hacer alguna cosa”.6
Más modernamente se sostiene que la obli-
gación es un deber de conducta típica. Pablo
Rodríguez la define “como el compromiso de
desplegar un determinado comportamiento de-
finido en la ley, por medio del cual se consigue
la realización de un interés amparado por el de-
recho.7
La obligación, pues, es un vínculo de
derecho que supone dos sujetos y un ob-
jeto: un sujeto activo investido de la fa-
cultad de exigir una prestación, un sujeto
pasivo puesto en la necesidad de ejecu-
tarla y un objeto debido.
7. La obligación es un vínculo jurídi-
co. La obligación es un vínculo, esto es,
una relación entre determinadas perso-
nas, un lazo que las une. La persona que
se obliga queda atada a su acreedor, limi-
tando o restringiendo su libertad perso-
nal. Tal es el sentido etimológico del
término obligación, de ob ligare: ligar, atar.
La obligación es un vínculo de dere-
cho, es decir, está sancionado por la ley.
Esta sanción de la ley diferencia radical-
mente las obligaciones de los simples de-
beres morales.
La persona obligada no puede romper
el vínculo y desasirse a voluntad sino, en
general, realizando la prestación debida. El
cumplimiento de la obligación, el pago, es
el modo normal de romper el vínculo, de
extinguir la obligación. Por ello los roma-
nos denominaban al pago “solución” –de
solvere, solutum– y así le llama también el
art. 1567, Nº 1º, del Código Civil.
8. Presencia de dos personas: acree-
dor y deudor. Supone necesariamente la
6
Teoría de las Obligaciones en el Derecho Moderno,
t. I, Nº 11.
7
Rodríguez Grez, Pablo (2006), Extinción Con-
vencional de las Obligaciones, Editorial Jurídica de
Chile, pág. 14.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
obligación dos personas. Una persona en
cuyo provecho se contrae, sujeto activo de
la obligación: el acreedor –de credere, credi-
tum, creer, tener confianza–, llamado así
porque hace fe en el deudor, cuenta con
su lealtad, con su fidelidad en el cumpli-
miento de sus compromisos. Otra perso-
na, que debe satisfacer la prestación, sujeto
pasivo de la relación jurídica: el deudor.
Acreedor y deudor pueden ser una o
muchas personas (art. 1438).
Para el acreedor la obligación consti-
tuye una ventaja, un elemento activo en
su patrimonio, un derecho, un “crédito”.
Para el deudor, cuya libertad limita, es
una carga, un elemento pasivo del patri-
monio, una “deuda”.
Deudor y acreedor deben ser perso-
nas determinadas. Es menester que se es-
tablezca quién tiene derecho a reclamar
el beneficio de la obligación y quién se
verá en la necesidad jurídica de soportar
el gravamen que impone.
Con todo, el sujeto puede ser inde-
terminado, particularmente el acreedor,
con tal que se le determine en el mo-
mento de ejecutarse la obligación. Tal es
el caso de los títulos al portador –bonos,
cheques, billetes de banco–, en que el
deudor es persona cierta y determinada
e indeterminado el acreedor, representa-
do por el tenedor del documento.
9. Objeto de la obligación. En virtud
de la obligación el deudor queda coloca-
do en la necesidad de ejecutar en favor
del acreedor una determinada prestación.
La prestación puede ser positiva o ne-
gativa y traducirse en una acción o en
una omisión. La prestación positiva pue-
de consistir en dar o hacer; la prestación
negativa, en no hacer.
II. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
10. Concepto y clasificación. Fuente
de las obligaciones son los hechos de que
proceden, las causas que las generan.
Una persona no puede quedar ligada
a otra y verse compelida a realizar en su
10
beneficio una determinada prestación que
limita o coarta su libertad, sin “una causa
proporcionada a este grave efecto”.8 Por
esto el legislador creyó oportuno dedicar
la primera de las disposiciones del Libro
IV a precisar cuáles son las causas gene-
radoras de obligaciones.
Prescribe el art. 1437 que las obliga-
ciones nacen “ya del concurso real de las
voluntades de dos o más personas, como
en los Contratos o Convenciones; ya de un
hecho voluntario de la persona que se
obliga como en la aceptación de una he-
rencia o legado y en todos los Cuasicon-
tratos; ya a consecuencia de un hecho que
ha inferido injuria o daño a otra perso-
na, como en los Delitos y Cuasidelitos; ya
por disposición de la Ley, como entre los
padres y los hijos de familia”.
Tal es la clasificación tradicional que
señala cinco fuentes de las obligaciones:
1) el contrato; 2) el cuasicontrato; 3) el
delito; 4) el cuasidelito; 5) la ley.
Ya el art. 578 había definido los derechos
personales o créditos como aquellos que sola-
mente pueden reclamarse de las personas que
“por un hecho suyo o la sola disposición de la
ley” han contraído las obligaciones correlativas
y señalado como sus fuentes el hecho del hom-
bre y la voluntad del legislador.
Y, más explícito, el art. 2284 dispone que las
obligaciones que se contraen sin convención “na-
cen o de la ley, o del hecho voluntario de una
de las partes”, que, si es lícito, constituye un cua-
sicontrato y si es ilícito, un delito o cuasidelito.
De esta suerte, las fuentes de las obligaciones se-
rían la convención, la ley y el hecho voluntario.
a) El contrato
11. Contrato y convención. El contra-
to es, con mucho, la fuente más fecunda
de obligaciones y su importancia se reve-
la en el articulado del Código que le des-
tina, casi íntegramente, el Libro IV, entre
tanto consagra dos breves títulos (Títulos
XXXIV y XXXV) a los cuasicontratos y a
los delitos y cuasidelitos.
8
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chi-
leno y Comparado, t. X, Nº 615.
 Nociones preliminares
De acuerdo con el art. 1438, “contra-
to o convención es un acto por el cual
una persona se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa”.
La definición, de esta manera, hace
sinónimos los términos contrato y con-
vención que la doctrina distingue neta-
mente.9
La convención es un acuerdo de vo-
luntades sobre un objeto de interés jurí-
dico que podrá consistir en crear,
modificar o extinguir derechos. La tradi-
ción, el pago, son convenciones.
El contrato es una especie, clase o
tipo de convención que tiene por objeto
crear derechos personales o créditos. En
otros términos, el contrato es la conven-
ción generadora de obligaciones.
En el contrato intervienen dos partes
y, como expresa el art. 1438, “cada parte
puede ser una o muchas personas”. Una
persona, por lo tanto, puede obligarse
para con muchas o muchas para con una
sola y ser una o múltiples las obligacio-
nes que el contrato genere.
12. Objeto del contrato y objeto de la
obligación. La definición legal ha con-
fundido lo que es el objeto del contrato
con lo que constituye el objeto de la obli-
gación.
El objeto del contrato es la obliga-
ción u obligaciones que genera; el objeto
de la obligación puede consistir en dar,
hacer o no hacer. En otros términos, el
contrato tiene por objeto crear obliga-
ciones que, a su vez, pueden tener por
objeto una o más cosas que deben darse,
hacerse o no hacerse.
Media entre el contrato y la obliga-
ción una relación de causa a efecto. El
contrato es la causa; la obligación, su con-
secuencia.
9
“...esta distinción entre el contrato y la con-
vención no presenta ningún interés ni teórico ni
práctico: esto explica que el legislador se haya apre-
surado a olvidarla en la primera ocasión”. Baudry-
Lacantinerie, ob. cit., II, Nº 784.
11
13. El contrato sólo genera obligacio-
nes. Sigue el Código Civil la tradición ro-
mana. El contrato produce solamente
obligaciones, crea derechos personales o
créditos. No transfiere el dominio; éste
se desplaza por un acto posterior e inde-
pendiente del contrato: la tradición.
El contratante que promete dar una
cosa no la enajena sino que se obliga a
enajenarla. Aquel a quien se dirige la pro-
mesa, es acreedor antes que adquirente;
tiene el derecho de reclamar que se le
transfiera el dominio y sólo la tradición
de la cosa, el pago de su crédito, le con-
vierte en propietario.
Radicalmente diverso es el sistema adopta-
do por el Código Civil francés. El solo consenti-
miento de las partes, independientemente de la
tradición, basta para transferir el dominio. El
contrato transfiere la propiedad.
El deudor deberá ciertamente entregar la
cosa prometida, pero la tradición no tiene más
significado que poner al acreedor en situación
de aprovechar de la cosa cuya propiedad ha ad-
quirido por el solo efecto del contrato.
14. Rol de la voluntad. Juega la vo-
luntad en el contrato un papel capital;
ella le da vida y señala su alcance.
Inspira los preceptos legales que rigen
los contratos el principio de la autonomía
de la voluntad. Las partes contratantes son
libres de crear toda suerte de relaciones
contractuales. La ley sólo interviene para
sancionar el acuerdo de voluntades y en-
cuadrarlo en el marco de lo lícito.
Las disposiciones legales relativas a los
contratos son, regularmente, supletorias
de la voluntad de los contratantes; en el
silencio de los que contratan, el legisla-
dor regula las situaciones no previstas de
modo expreso, interpretando su presun-
ta voluntad.
Como en la generación del contrato
intervienen dos voluntades, se habla de
consentimiento. El Código Civil no se ocu-
pa de la manera como se forma el con-
sentimiento; se limita a señalarlo como
requisito de todo contrato (art. 1445) y a
expresar los vicios de que puede adole-
cer (arts. 1451 y sigts.). De la formación
del consentimiento trata con minuciosi-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
dad, en cambio, el Código de Comercio
(arts. 96 y sigts.).
b) El cuasicontrato
15. Concepto. No ha definido el Có-
digo el cuasicontrato; pero de los arts. 1437
y 2284 se desprende claramente un con-
cepto, que es tradicional, de esta fuente
de las obligaciones.
Dispone el art. 1437 que las obliga-
ciones nacen “de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la acep-
tación de una herencia o legado, y en to-
dos los cuasicontratos”. Añade el art. 2284
que “las obligaciones que se contraen sin
convención” pueden originarse por “el
hecho voluntario de una de las partes” y
que si “el hecho de que nacen es lícito,
constituye un cuasicontrato”.
Según estas disposiciones legales, el
cuasicontrato se caracteriza como un he-
cho: a) no convencional; b) voluntario;
c) lícito, y d) generador de obligaciones.
Con tales elementos puede definírsele
como un hecho voluntario, lícito y no
convencional, que produce obligaciones.10
16. Diferencias con el contrato. La
expresión cuasicontrato sugiere la idea
de una institución semejante al contrato,
que casi lo es, y que no difiere sino por
caracteres accesorios o secundarios.
Sus diferencias son, entre tanto, fun-
damentales. El contrato nace del acuer-
do de voluntades de dos o más personas;
el concurso de voluntades es de la esen-
cia del contrato. El cuasicontrato, en cam-
bio, excluye la idea de un concierto de
voluntades.
Por otra parte, el concierto volunta-
rio de acreedor y deudor forma las obli-
gaciones que del contrato derivan. La
voluntad de los contratantes crea las obli-
gaciones, determina su objeto, su alcan-
ce, sus modalidades. La obligación no
existe sino en la medida en que ha sido
consentida y aceptada.
10
Barros Errázuriz, Curso de Derecho Civil, t. II,
Nº 8.
12
En el cuasicontrato las obligaciones
resultantes tienen muy diverso origen; no
resultan de la voluntad del autor del he-
cho voluntario. La aceptación de una he-
rencia impone al aceptante la obligación
de pagar las deudas hereditarias y testa-
mentarias porque la ley señala esta obli-
gación como una consecuencia del acto.
La aceptación es, sin duda, un acto vo-
luntario; pero no es la voluntad del acep-
tante la que crea la obligación.
17. Crítica del concepto de cuasicon-
trato. El ilustre jurisconsulto Planiol ha
criticado duramente la concepción tradi-
cional del cuasicontrato.11
Proviene esta concepción de una erra-
da interpretación de las fuentes romanas.
Los romanos conocieron como fuentes
de obligaciones el contrato, el delito y
variis causarum figuris, esto es, obligacio-
nes derivadas del contrato, del delito y
de varias diversas causas.
Estas obligaciones nacidas de causas
diversas, según sus efectos, debían ser con-
sideradas, unas veces, como nacidas de un
contrato –cuasi ex contractu– y otras veces
como si provinieran de un delito –cuasi ex
delicto–. De este modo, se trató solamente
de determinar el régimen a que debían
someterse ciertas obligaciones, sin califi-
car la fuente.
Para Planiol el cuasicontrato no es, por
de pronto, un hecho voluntario. Si en él
interviene la voluntad, no genera la obliga-
ción. A menudo en el cuasicontrato surge
una obligación para una persona que, de
ningún modo, ha expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficio-
sa, el agente se obliga y podrá decirse
que su acto voluntario le acarrea la obli-
gación; pero también puede resultar obli-
gado el dueño del negocio a cumplir los
compromisos contraídos por el agente y
a reembolsarle las expensas útiles y nece-
sarias (art. 2290).
Más evidente es este estado de cosas
en el pago de lo no debido. El que reci-
11
Ob. cit., t. II, Nos 811 y 812.
 Nociones preliminares
be de buena fe el pago no tiene la inten-
ción de restituir lo pagado; con mayor
razón carece de la voluntad de restituir
el que recibe de mala fe. Por lo que toca
al que paga, se excluye la idea de volun-
tad porque es esencial que el pago se haya
verificado por error.
Para Planiol, el cuasicontrato no es,
tampoco, un acto lícito. En todos los cua-
sicontratos se descubre, como rasgo co-
mún, un enriquecimiento sin causa, a
expensas de otro. Semejante enriqueci-
miento es un hecho injusto, ilícito. La
obligación resultante tiene por causa un
estado de hecho contrario al derecho.
En suma, el cuasicontrato no es ni un
hecho voluntario, ni un hecho lícito; es
un hecho involuntario e ilícito.
18. Principales cuasicontratos. El
art. 2285 dispone que “hay tres principa-
les cuasicontratos: la agencia oficiosa, el
pago de lo no debido y la comunidad”.
Por consiguiente, no son los nombra-
dos los únicos cuasicontratos. El art. 1437
califica de tal la aceptación de una he-
rencia o legado. Por su parte, el art. 2238
dispone que “el depósito necesario de que
se hace cargo un adulto que no tiene la
libre administración de sus bienes, pero
que está en su sana razón, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin
la autorización de su representante legal”.
c) Los hechos ilícitos
19. Concepto del delito y cuasideli-
to. Las obligaciones nacen, también, a
consecuencia de un delito o cuasidelito.
La obligación consiste en la necesidad
en que se encuentra colocado el autor
de reparar los daños causados, sin per-
juicio de las sanciones de carácter penal
en que pueda incurrir.
Caracterizan el delito y cuasidelito las
circunstancias de ser hechos ilícitos y de
causar daño. La ilicitud del hecho los di-
ferencia del cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito y cometido con la
intención de dañar, constituye un delito. Si
el hecho es ilícito, cometido sin la inten-
ción de dañar, importa un cuasidelito.
13
El delito es, pues, un hecho ilícito,
dañino e intencional; el cuasidelito, un
hecho ilícito, dañino y culpable.
20. Identidad de sus efectos. La dis-
tinción entre delitos y cuasidelitos carece
por completo de interés en materia civil.
Las consecuencias del delito y cuasi-
delito son idénticas y la reparación del
daño, que es su consecuencia, se verifica
tomando exclusivamente en cuenta la en-
tidad del perjuicio causado.
21. Diferencias entre el delito y cuasi-
delito civil con el delito y cuasidelito
penal. El delito y cuasidelito son, tam-
bién, figuras de carácter penal. Importa
distinguir el delito y el cuasidelito civil
del delito y cuasidelito penal.
Define el Código Penal el delito como
“toda acción u omisión voluntaria pena-
da por la ley (art. 1º del C. Penal); las
acciones u omisiones importan un cuasi-
delito, “si sólo hay culpa en el que las
comete” (art. 2º del C. Penal).
De esta suerte, lo que singulariza el
delito y el cuasidelito, en materia penal,
es la circunstancia de estar penados por
la ley. Cada delito está definido y sancio-
nado y el Código Penal es un largo catá-
logo de los delitos y de las penas que les
son aplicables.
El Código Civil, entre tanto, señala
una fórmula genérica; los delitos y cuasi-
delitos son hechos ilícitos que causan
daño, castigados con una pena única: la
indemnización de los perjuicios propor-
cionada al daño causado.
El daño acompaña regularmente al
delito penal, los hechos delictuosos, por
tanto, constituyen normalmente, a la vez,
un delito penal y un delito civil. Pero el
daño, que no es esencial en el delito pe-
nal, es de la esencia del delito civil.
De esta diferencia de criterios resulta
que no siempre los delitos y cuasidelitos
penales serán delitos o cuasidelitos civi-
les y viceversa.
Serán únicamente delitos penales
aquellos que la ley penal castiga y que no
causan un daño, como la vagancia, la men-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
dicidad, el delito frustrado y la tentativa
de cometer un delito. Por la inversa, se-
rán delitos civiles exclusivamente aque-
llos que, a pesar del daño que causen, no
tienen asignada una pena por la ley pe-
nal, como la ingratitud del donatario y
los daños causados culpablemente a las
cosas, porque el Código Penal sólo casti-
ga los cuasidelitos contra las personas.
d) La ley
22. La ley, causa mediata e inmediata
de obligaciones. La ley es, en última ins-
tancia, la causa de todas las obligaciones,
a lo menos mediata.
Pero, en el concepto del legislador,
obligaciones legales son aquellas que tie-
nen en la ley su fuente única, directa,
inmediata. Son obligaciones legales, al
decir del art. 578, las que tienen como
causa “la sola disposición de la ley”.
Tales son, de acuerdo con el art. 1437,
las obligaciones “entre los padres y los hi-
jos de familia”, entre cónyuges, las que
resultan de la vecindad de los predios, etc.
23. Su carácter excepcional. Las obli-
gaciones legales tienen un carácter ex-
cepcional. Es necesario un texto expreso
de la ley que las establezca.
Fluye esta conclusión del art. 2284. Las
obligaciones no convencionales nacen de
la ley o del hecho voluntario de una de
las partes; “las que nacen de la ley se ex-
presan en ella”.
Son obligaciones legales las que no
reconocen como causa generadora nin-
guna otra fuente.
e) La declaración unilateral de voluntad
24. Concepto. La doctrina, desde me-
diados del siglo pasado, ha venido ocu-
pándose, particularmente en Alemania,
de una nueva fuente de obligaciones: la
declaración unilateral de voluntad.
Trátase de averiguar si una persona
puede resultar obligada por su propia vo-
luntad de obligarse, sin que intervenga
aún la voluntad de la persona en cuyo
beneficio se contrae la obligación.
14
La aceptación del beneficiario será
indispensable para que nazca su derecho
de crédito, porque a nadie es posible im-
poner un derecho contra su voluntad;
pero no sería menester para la forma-
ción de la obligación.
Verdad es que los arts. 1437 y 2284 estable-
cen que las obligaciones pueden nacer del he-
cho voluntario de la persona que se obliga, lícito
o ilícito, constitutivo, en su caso, de un cuasicon-
trato, de un delito o cuasidelito.
Pero, en tales casos, el autor del acto volunta-
rio no ha tenido la intención de obligarse; la fuen-
te de la obligación no reside, en verdad, en la
voluntad del autor del acto voluntario unilateral.12
25. Aplicaciones de la doctrina. La
doctrina de la declaración unilateral de
voluntad tiende a explicar la fuente de
ciertas obligaciones que no son, notoria-
mente, el resultado de un concierto de
voluntades.
Encuentra su aplicación en la oferta
o propuesta de celebrar un contrato. El
contrato se perfecciona por la aceptación
pura y simple de la propuesta. Pero la
sola oferta liga a su autor y le obliga a
esperar una contestación (art. 99 del C.
de Comercio) y, aun, a indemnizar los
gastos en que la persona a que se dirigió
haya incurrido y los daños y perjuicios
que hubiere sufrido, a pesar de arrepen-
tirse antes de la aceptación (art. 100 del
C. de Comercio).
En nuestro país tenemos una forma
de patrimonio de afectación en las Em-
presas Individuales de Responsabilidad Li-
mitada, también conocidas como EIRL. La
Ley Nº 19.857, autoriza el establecimiento
de empresas individuales, formadas por un
solo individuo, y que tienen un patrimo-
nio diferente del titular. El artículo 1º de
esa ley dispone que “se autoriza a toda
persona natural el establecimiento de em-
presas individuales de responsabilidad li-
mitada, con sujeción a las normas de esta
12
Fernando Claro Salas dice con acierto que,
aunque haya habido voluntad que obliga, no ha ha-
bido voluntad de obligarse: De la declaración uni-
lateral de voluntad, R. de D. y J., t. XII, 1ª parte,
pág. 106.
 Nociones preliminares
ley. El artículo 2º dispone que la empresa
individual de responsabilidad limitada es
una persona jurídica con patrimonio pro-
pio distinto al del titular, es siempre co-
mercial y está sometida al Código de
Comercio cualquiera que sea su objeto;
podrá realizar toda clase de operaciones
civiles y comerciales, excepto las reserva-
das por la ley a las sociedades anónimas”.
El Código Civil alemán, en su art. 657, se
ocupa de la promesa de recompensa y prescri-
be que quien ofrece por medio de avisos públi-
cos una prima por la ejecución de un hecho,
deberá pagar la recompensa, aunque el autor del
acto no haya actuado en vista de la promesa y,
por lo tanto, sin propósito contractual.
El art. 632 de nuestro Código admite una
solución análoga. El dueño de la cosa al parecer
perdida que hubiere ofrecido recompensa por
su hallazgo debe cumplir su promesa.
f) Crítica de la clasificación tradicional
de las fuentes de las obligaciones
26. Dos únicas fuentes de obligacio-
nes: el contrato y la ley. La clasificación
tradicional carece de base científica y ha
llegado al derecho moderno a través de
una equivocada interpretación de las fuen-
tes romanas.13
Claramente se percibe una marcada
diferencia entre el contrato y las demás
fuentes de las obligaciones.
En el contrato, es el concierto de las
voluntades de los contratantes la causa
generadora de la obligación. La voluntad
de las partes determina que el acto se
celebre y fija sus consecuencias.
En las demás fuentes de las obliga-
ciones, si de algún modo interviene la
voluntad, no es ella la que genera la obli-
gación. Esto es evidente en los delitos y
cuasidelitos; la comisión del acto es vo-
luntaria, pero no lo son sus consecuen-
cias. Las obligaciones resultantes del acto
ilícito no son queridas por el autor y le
son impuestas por la ley para reparar el
daño causado. El origen legal de la obli-
13
Véanse el Nº 17 y el Nº 18. Baudry-Lacanti-
nerie (ob. cit., t. II, Nº 783) considera la clasifica-
ción clásica “soberanamente ilógica”.
15
gación es patente; el obligado lo está a su
pesar, en favor de la víctima del delito o
cuasidelito.
Del mismo origen es la obligación re-
sultante de un cuasicontrato. La ley im-
pone la obligación para impedir un
enriquecimiento injusto; no es otro el
motivo de que deba restituirse lo que in-
debidamente se ha recibido en pago o
de cumplir el dueño del negocio las obli-
gaciones que en su nombre contrajo el
agente oficioso.
En suma, las fuentes de las obligacio-
nes se reducen a dos: el contrato y la ley.
III. CLASIFICACIÓN DE LAS
OBLIGACIONES
27. Diversas clases de obligaciones. La
clasificación de las obligaciones tiene con-
siderable importancia, porque según su
clase producen efectos particulares carac-
terísticos.
Se clasifican las obligaciones de muy
diversa manera, según el punto de vista
que se adopte. Pueden clasificarse aten-
diendo al objeto, al sujeto, a sus efectos.
Desde el punto de vista del objeto,
pueden ser positivas o negativas; de dar,
hacer y no hacer; de especie o cuerpo
cierto y de género; de objeto singular o
de objeto múltiple.
Desde el punto de vista del sujeto,
pueden las obligaciones ser de un solo
sujeto o de sujeto plural.
En fin, atendiendo a sus efectos, las
obligaciones son civiles o naturales, prin-
cipales o accesorias; puras y simples y su-
jetas a modalidad.
28. Obligaciones positivas y negati-
vas. Si se atiende a la naturaleza del ob-
jeto debido, las obligaciones son positivas
y negativas. En las primeras, el deudor
debe llevar a cabo una prestación; en las
segundas, una abstención.
La clasificación tiene sustancialmente
importancia para determinar las condi-
ciones en que el acreedor puede deman-
dar perjuicios al deudor que viola la
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
obligación. En las obligaciones positivas,
es menester que el deudor se encuentre
en mora; en las negativas, basta la con-
travención y se deben los perjuicios des-
de que el deudor ejecutó el hecho de
que se obligó a abstenerse (arts. 1538 y
1557).
29. Obligaciones de dar, hacer y no
hacer. Esta clasificación apenas difiere de
la anterior. En efecto, es positiva la obli-
gación cuyo objeto consiste en dar o ha-
cer algo; es negativa aquella en que el
deudor se obliga a no hacer.
Aparece formulada esta clasificación
en los arts. 1438 y 1460. La primera de
estas disposiciones previene que, en vir-
tud del contrato, “una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa” y la segunda añade que “toda de-
claración de voluntad debe tener por ob-
jeto una o más cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer”.
30. Concepto de la obligación de
dar. En su sentido tradicional obligación
de dar –del latín dare – es la que tiene
por objeto transferir el dominio o consti-
tuir un derecho real, como un usufructo,
una servidumbre.
La obligación de dar resulta de aque-
llos contratos que constituyen títulos trans-
laticios de dominio, porque sirven por su
naturaleza para transferirlo (art. 703).
Estas obligaciones se cumplen median-
te la tradición, esto es, por medio de la
entrega de la cosa debida, habiendo por
una parte la facultad e intención de trans-
ferir el dominio y por otra la capacidad e
intención de adquirirlo.
31. La obligación de dar contiene la
de entregar. La obligación de transferir
el dominio implica que la cosa debe po-
nerse a disposición del acreedor. La per-
sona en cuyo favor se contrae una
obligación de esta índole persigue, ade-
más de un poder jurídico sobre la cosa,
un dominio práctico y útil que solamen-
te se consigue mediante la entrega de la
misma.
16
El comprador de un inmueble se hace
dueño desde que se inscribe en el compe-
tente registro del Conservador de Bienes
Raíces la escritura pública de compraven-
ta; pero es menester, además, para que la
obligación de dar del vendedor se entien-
da íntegramente cumplida, que se siga la
entrega material del inmueble.14
Por este motivo, el art. 1548 previene
que “la obligación de dar contiene la de
entregar la cosa”. El art. 1526, Nº 2º, agre-
ga que si la obligación es de dar una es-
pecie o cuerpo cierto, “aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo”.
32. Dar y entregar. La obligación de
entregar puede ser, pues, consecuencia
de una obligación de dar; pero dicha obli-
gación suele no ser simplemente una
consecuencia de una obligación de dar
propiamente tal.
Así el arrendador está obligado a en-
tregar a su arrendatario la cosa arrenda-
da y esta entrega ciertamente no es
consecuencia de una promesa de transfe-
rirle el dominio.
Aquel a quien se hace la entrega, en
un caso, adquiere el dominio; el que la
recibe, en el otro, adquiere sólo la mera
tenencia. En el primer caso hay tradición;
en el segundo, simple y propiamente en-
trega.
La doctrina es unánime para calificar
la obligación de entregar como una obli-
gación de hacer, puesto que consiste en
la ejecución de un hecho: la entrega.
33. Criterio de la legislación positi-
va. Si bien la doctrina distingue neta-
mente entre obligación de dar y de
entregar y califica esta última como obli-
gación de hacer, diverso es el criterio de
nuestra legislación positiva.
a) El legislador, en efecto, ha confun-
dido continuamente los conceptos de en-
14
La falta de entrega material importa incum-
plimiento de la obligación de dar del vendedor que
autoriza al comprador para pedir la resolución del
contrato. Así se ha resuelto por los tribunales.
 Nociones preliminares
trega y tradición. Numerosas disposicio-
nes hacen patente esta confusión.
Así, el art. 1824 dispone que las obligaciones
del vendedor se reducen sustancialmente a dos:
“la entrega o tradición y el saneamiento de la
cosa vendida”; el art. 2174, que define el como-
dato como “un contrato en que una de las par-
tes entrega a otra gratuitamente una especie,
mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con
cargo de restituir la misma especie después de
terminado el uso”, añade que “este contrato no
se perfecciona sino por la tradición de la cosa”;
en fin, mientras el art. 2196 caracteriza el mutuo
como un contrato que consiste en la entrega de
cosas fungibles con cargo a restituir otras tantas
del mismo género y calidad, el art. 2197 agrega
que “no se perfecciona el contrato de mutuo
sino por la tradición, y la tradición transfiere el
dominio”.15
Propiamente hablando, en la compraventa
y en el mutuo debe hablarse de tradición; en el
comodato, de entrega.
Esta confusión sugiere que el legisla-
dor no hace diferencias entre entrega y
tradición, entre obligación de dar y de
entregar.
Corroboran esta idea los arts. 580 y
581. Previene la primera de estas disposi-
ciones que los derechos y acciones se re-
putan muebles o inmuebles, según la cosa
en que han de ejercerse o que se debe y
que, en consecuencia, es de naturaleza
inmueble “la acción del comprador para
que se le entregue la finca comprada”.
De este modo y puesto que “los hechos
que se deben se reputan muebles”, pare-
ce indudable que, para el legislador, la
obligación de entregar no es obligación
de hacer sino que de dar.
Por otra parte, se hace notoriamente
cuesta arriba conceptuar como muebles,
a pretexto de tratarse de obligaciones de
hacer, la obligación del arrendador de
suministrar al arrendatario el goce de una
casa o la del comodatario de restituir un
fundo.
En fin, el Código de Procedimiento
Civil no hace distinciones; las obligacio-
nes de dar y de entregar tienen señalado
15
Véanse los arts. 1897 y 2384.
17
el mismo procedimiento para su ejecu-
ción forzada.
En el Proyecto de Código de Procedimiento
Civil, el Título I del Libro III se denominaba “Del
juicio ejecutivo en las obligaciones de dar o en-
tregar”. Y en las actas de la Comisión Mixta se lee
textualmente: “El señor Vergara hace indicación
para suprimir en el epígrafe de este título la fra-
se ‘o entregar’, por cuanto la obligación de en-
tregar está sin duda comprendida en la de ‘dar’,
como lo dispone expresamente el art. 1548 del
Código Civil. La Comisión aceptó esta indicación”.
En suma, pues, ante nuestra legisla-
ción positiva, la obligación de dar tiene
por objeto la entrega de una cosa, sea en
propiedad o para constituir otro derecho
real, sea en mera tenencia.
34. Obligaciones de hacer y de no
hacer. La obligación de hacer tiene por
objeto la ejecución de un hecho cual-
quiera, material o jurídico. Obligación
de hacer es la que tiene el artífice de
ejecutar la obra convenida y lo es, tam-
bién, la del que promete celebrar un con-
trato (art. 1554, inc. final).
La obligación de no hacer consiste
en que el deudor se abstenga de un he-
cho que, de otro modo, le sería lícito eje-
cutar. De esta clase es la obligación que
contrae, por ejemplo, el socio de una so-
ciedad colectiva de no emprender, por
su cuenta, negocios comprendidos en el
giro social.
35. Importancia de la distinción en-
tre obligaciones de dar, hacer o no
hacer. La clasificación de las obligacio-
nes en de dar, hacer y no hacer tiene
considerable importancia.
a) La obligación de dar produce efec-
tos peculiares. Contiene, como se ha di-
cho, la de entregar la cosa y si ésta es una
especie o cuerpo cierto, la de conservarla
hasta el momento de la entrega; en la con-
servación de la cosa el deudor ha de em-
plear el cuidado debido (arts. 1548 y 1549).
b) La ejecución forzada de la obliga-
ción se sujeta a reglas diferentes, según
que la obligación sea de dar, hacer o no
hacer.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Esta ejecución no ofrece dificultades
en la obligación de dar; por medio de la
fuerza pública puede el acreedor obte-
ner la entrega de la cosa debida, o reali-
zando bienes del deudor para pagarse con
su producido, lograr la satisfacción de su
crédito.
En la obligación de hacer, en que a
menudo juegan un papel decisivo las ap-
titudes del deudor, ha debido el legisla-
dor señalar reglas especiales: autoriza al
acreedor, a su elección, para pedir que
se apremie al deudor para la ejecución
del hecho convenido, que se le autorice
para hacerlo ejecutar a expensas del deu-
dor, o que se le indemnicen los perjui-
cios derivados de la infracción.
En fin, tratándose de las obligaciones
de no hacer también ha debido el legis-
lador consagrar reglas que consulten su
particular manera de ser. La obligación
se resuelve en la de indemnizar perjui-
cios si no puede deshacerse lo hecho en
contravención.
c) La clasificación importa para cali-
ficar de muebles o inmuebles los dere-
chos y acciones correlativos.
En las obligaciones de dar, los dere-
chos y acciones serán muebles o inmue-
bles según la cosa debida (art. 580); los
derechos y acciones que emanan de obli-
gaciones de hacer y no hacer son siem-
pre muebles (art. 581).
d) Sólo en las obligaciones de dar y
hacer es preciso que el deudor esté en
mora para que el acreedor tenga dere-
cho a reclamar la consiguiente indemni-
zación de perjuicios; en las obligaciones
de no hacer se deben los perjuicios des-
de que se contravienen.
36. Obligaciones de especie o cuerpo
cierto y de género. Esta clasificación de
las obligaciones se hace tomando en cuen-
ta la mayor o menor determinación del
objeto debido.
La determinación del objeto puede
hacerse señalándolo con toda precisión
o indicando sólo el género y la cantidad.
Son obligaciones de especie o cuerpo cier-
to aquellas en que se debe determinada-
18
mente un individuo de una clase o géne-
ro determinado. Obligaciones de género
son aquellas en que se debe indetermi-
nadamente un individuo de una clase o
género determinado (art. 1508).
Entre los derechos reales y los derechos per-
sonales existe, al respecto, una marcada diferencia.
El derecho real no puede jamás existir sino
respecto de cosas determinadas. No se concibe
el dominio, la hipoteca, el usufructo, sino sobre
bienes individualizados.16
El derecho personal, en cambio, puede tam-
bién recaer sobre cosas genéricas, sobre cosas
que no están estrictamente singularizadas.
Se puede ser acreedor de cien sacos de tri-
go; el deudor cumplirá la obligación entregan-
do cualquier trigo de calidad mediana. No se
concibe que una persona sea dueña de cien sa-
cos de trigo indeterminados.
37. Interés de la clasificación en obli-
gaciones de género y de especie o cuer-
po cierto. La clasificación ofrece un
considerable interés.
a) Son diversos los efectos y la forma
de cumplirse de ambas clases de obliga-
ciones. La obligación de dar una especie
o cuerpo cierto debe cumplirse entregan-
do precisamente la cosa debida que, por
tanto, el deudor debe conservar y cuidar
hasta el momento de la entrega.
El deudor cumple la obligación de gé-
nero entregando cualesquiera cosas del gé-
nero, de una calidad a lo menos mediana.
Por lo mismo no tiene la obligación de
conservar determinadas cosas y le es lícito
enajenar o destruir las de la clase debida,
mientras subsistan otras para el cumplimien-
to de la obligación (arts. 1509 y 1510).
b) La pérdida de la cosa debida es un
modo peculiar de extinguirse las obligacio-
nes de especie o cuerpo cierto (art. 1670); en
las obligaciones de género impera el princi-
pio genera non pereunt, el género no perece.
38. Obligaciones de objeto singular y
de objeto plural. El objeto de la obliga-
16
El art. 700 previene que la posesión es la te-
nencia de una cosa “determinada” con ánimo de
señor o dueño; por lo mismo que no se puede ser
dueño, no es posible poseer cosas indeterminadas.
 Nociones preliminares
ción puede ser uno o múltiple. Las obli-
gaciones de objeto plural pueden ser de
simple objeto múltiple, alternativas y fa-
cultativas.
De simple objeto múltiple es aquella
obligación en que se deben lisa y llana-
mente varias cosas; no ofrece ninguna pe-
culiaridad.
Son obligaciones alternativas aquellas
en que débense varias cosas, de tal mane-
ra que la ejecución de una exonera de la
ejecución de las otras (art. 1499).
Obligación facultativa es aquella en
que se debe una cosa, pero concediéndo-
se al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa (art. 1505).
39. Interés de la distinción entre
obligaciones alternativas y facultativas.
Esta clasificación es de muy escasa im-
portancia.
En las obligaciones alternativas se de-
ben varias cosas, mientras que en las fa-
cultativas se debe una sola y, en verdad,
no tienen un objeto plural. Sus particula-
res efectos son una lógica consecuencia
de la circunstancia anotada.
a) En la obligación facultativa, no pue-
de el acreedor reclamar el pago sino de
la cosa debida (art. 1506). En la obliga-
ción alternativa, a menos que le corres-
ponda la elección, no puede el acreedor
pedir una cosa determinada, sino bajo la
alternativa en que se deben (art. 1501).
b) La pérdida de la cosa debida ex-
tingue la obligación facultativa (art. 1506);
la obligación alternativa se extingue sola-
mente cuando perecen todas las cosas al-
ternativamente debidas (art. 1504).
40. Obligaciones de un solo sujeto y
de sujeto múltiple. Regularmente la obli-
gación se contrae entre un solo acreedor
y un solo deudor; nada obsta para que
sean varios los deudores o acreedores y
el art. 1438 enuncia esta posibilidad cuan-
do advierte que en el contrato “cada par-
te puede ser una o muchas personas”.
La pluralidad de acreedores o deu-
dores plantea el problema de establecer
en qué medida deben concurrir los va-
19
rios deudores al cumplimiento de la obli-
gación y en qué medida cada uno de los
varios acreedores tiene derecho para re-
clamar este cumplimiento.
La solución depende de que la obli-
gación de sujeto plural sea simplemente
conjunta, solidaria o indivisible.
Por regla general, la obligación de su-
jeto múltiple es simplemente conjunta;
cada acreedor sólo puede demandar su
parte o cuota en el crédito y cada deudor
sólo está obligado a pagar su parte o cuo-
ta en la deuda (arts. 1511 y 1528, inc. 1º).
A falta de estipulación, la obligación se
divide, activa y pasivamente, en cuotas
iguales o viriles. Bajo la apariencia de una
sola obligación, existen tantas obligacio-
nes como acreedores o deudores.
La regla deja de tener aplicación cuan-
do la obligación es solidaria o indivisible.
En ambos casos, cada acreedor tiene de-
recho a demandar el pago total de la obli-
gación y cada deudor está colocado en la
necesidad de satisfacerla íntegramente.
Pero ambas clases de obligaciones di-
fieren en mucho. En la obligación solida-
ria el objeto es divisible, susceptible de
ejecutarse parcialmente; pero por volun-
tad de las partes, por una disposición tes-
tamentaria o de la ley los deudores deben
cumplirla íntegramente y los acreedores
están autorizados para reclamar el pago
total.
En la obligación indivisible es la na-
turaleza indivisible del objeto debido la
causa que se opone a la división.
41. Obligaciones civiles y naturales. La
obligación, que pone al deudor en la ne-
cesidad de efectuar una determinada pres-
tación, otorga regularmente al acreedor
los medios adecuados para compeler al
deudor a ejecutarla; en otros términos, el
acreedor está provisto de una acción. El
art. 1470, inc. 2º, expresa que “obligacio-
nes civiles son aquellas que dan derecho
para exigir su cumplimiento”.
Por excepción, carece el acreedor de
los medios de compeler al deudor y se le
priva de la acción correspondiente; la obli-
gación es, entonces, natural. Se reputan
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
tales las que “no confieren derecho para
exigir su cumplimiento”, pero, cumplidas
voluntariamente por el deudor, “autori-
zan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas” (art. 1470,
inc. 3º).
42. Obligaciones principales y acceso-
rias. No clasifica el Código las obligacio-
nes en principales y accesorias; clasifica
de este modo los contratos el art. 1442;
pero esta clasificación se hace extensiva a
las obligaciones que de ellos provienen.
Obligación principal es la que tiene
una existencia propia, es capaz de subsis-
tir por sí sola, independientemente de
otra obligación. Las obligaciones del ven-
dedor de dar la cosa vendida y del arren-
datario de pagar el precio o renta, son
principales.
Obligación accesoria es aquella que
no puede subsistir por sí sola y que supo-
ne una obligación principal a que accede
y que garantiza.
Las obligaciones accesorias tienen por
objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal; se las denomina con
el término genérico de “cauciones”, tér-
mino que, de acuerdo con la definición
del art. 46, designa “cualquiera obligación
que se contrae para la seguridad de otra
obligación propia o ajena”.
Son obligaciones accesorias las deri-
vadas de la fianza, la prenda, la hipoteca,
la anticresis, la cláusula penal.
43. Importancia de la clasificación de
las obligaciones en principales y acceso-
20
rias. La importancia de esta clasificación
es la consecuencia de la aplicación del
principio de que lo accesorio sigue la suer-
te de lo principal.
a) De este modo, la validez de la obli-
gación accesoria depende del valor de la
obligación principal. La nulidad de la obli-
gación principal acarrea la de la obliga-
ción que a ella accede (art. 1536).
b) Asimismo, la extinción de la obli-
gación principal extingue la obligación
accesoria (arts. 2381, Nº 3º, y 2434).
44. Obligaciones puras y simples y su-
jetas a modalidad. Son obligaciones pu-
ras y simples aquellas que producen los
efectos normales propios de toda obliga-
ción, y sujetas a modalidad –del latín mo-
dus –, aquellas que tienen una particular
manera de ser que altera estos efectos
normales u ordinarios. En este sentido
son modalidades, la condición, el plazo,
la alternativa, la solidaridad, la indivisibi-
lidad, la cláusula penal.
Pero, en un sentido más restringido,
se denominan obligaciones puras y sim-
ples las que producen sus efectos desde
que se contraen, para siempre y sin limi-
taciones, y obligaciones sujetas a modali-
dad, aquellas cuyos efectos regulares se
alteran por la introducción de ciertas cláu-
sulas que afectan al nacimiento, al ejerci-
cio, a la extinción o a la manera de
ejercitar los derechos consiguientes.
Las principales modalidades son la
condición, el plazo y el modo. Las obli-
gaciones sujetas a modalidad son condi-
cionales, a plazo o modales.
 Capítulo II
OBLIGACIONES NATURALES
45. El Código Civil reglamenta las obli-
gaciones naturales. Nuestro Código Civil
ha sido el primero en ocuparse, sistemá-
ticamente, de las obligaciones naturales.17
La generalidad de las legislaciones no las
reglamenta y su elaboración es, por com-
pleto, obra de la doctrina.
El Código Civil francés las menciona una
vez, en su art. 1235: “Todo pago supone una deu-
da. Lo que se ha pagado sin ser debido está su-
jeto a repetición. La repetición no es admitida
respecto de obligaciones naturales que han sido
voluntariamente pagadas”.
46. Obligación civil y obligación
natural. La obligación coloca al deudor
en la necesidad de dar, hacer o no hacer
aquello a que se obligó.
Tiene el acreedor derecho para com-
peler al deudor a cumplir lo prometido y
la ley le provee de los medios adecuados
para conseguir este objetivo. En otros tér-
minos, dispone el acreedor de una acción.
La existencia de la obligación justifi-
ca o legitima el pago, el acreedor que lo
recibe tiene derecho para retener lo pa-
gado, facultad tan obvia que el legislador
ha juzgado inoficioso consagrarla. Si se
pretendiera que debe restituir lo paga-
do, podrá excusarse, defenderse o excep-
cionarse, alegando que el pago se hizo
por un motivo legítimo, en virtud de la
obligación. En suma, dispone de una ex-
cepción.
17
Las reglamentan, también, los códigos argen-
tino, uruguayo, colombiano, ecuatoriano y hondu-
reño que reproducen, con más o menos fidelidad,
las disposiciones del nuestro.
21
Tal es el vínculo jurídico perfecto u obli-
gación civil. Pero, junto a la obligación ci-
vil o perfecta, hay la obligación natural o
imperfecta. Se caracteriza fundamentalmen-
te porque el acreedor no está dotado de
los medios de compeler al deudor a cum-
plirla. Carece, pues, de acción.
Pero el pago de una obligación de
esta índole está justificado y no carece de
causa. No tiene el acreedor derecho para
demandar el pago; pero si el deudor lo
verifica buenamente, puede retener lo
pagado. Falto de una acción, dispone de
una excepción.
47. Concepto de nuestro Código
Civil. El art. 1470 previene que “las obliga-
ciones son civiles o meramente naturales”.
La obligación natural, pues, es una
obligación, expresiones que no constitu-
yen una perogrullada, sino una forma de
caracterizar, en pocas palabras, el sistema
que la ley positiva adopta en la materia.
Como la obligación civil, la obligación
natural es un vínculo jurídico entre deter-
minadas personas que coloca al deudor
en la necesidad de realizar la prestación
que constituye su objeto, pero el acree-
dor carece de acción.
Si se examina la enumeración del
art. 1470, se observa que las que se con-
signan en los Nos 1º y 3º son obligaciones
que proceden de actos que adolecen de
nulidad. Son obligaciones civiles defec-
tuosas por omisión de los requisitos de
forma del acto que las origina, atendida
su naturaleza o de las normas que asegu-
ran la protección de los incapaces.
Las obligaciones que se consignan en
los Nos 2º y 4º, nacieron perfectas a la
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
vida del derecho y circunstancias poste-
riores les restaron eficacia.
En unos casos, pudo existir una obli-
gación civil y se frustró; en los otros, exis-
tió una obligación civil y degeneró.
En resumen, como dice Alessandri,18
para señalar el sistema de nuestra ley posi-
tiva, “sólo hay obligación natural donde exis-
tió o pudo existir una obligación civil”.
48. Obligación natural y deber mo-
ral. Se diferencia, así, la obligación natu-
ral del deber moral o de conciencia.
Se encuentran en la obligación natu-
ral perfectamente determinados el deu-
dor, el acreedor y la cosa debida, requisi-
tos sin los cuales una obligación no se
concibe. En el deber moral hay completa
indeterminación al respecto: no está de-
terminado ni el deudor, ni el acreedor y
se satisface con una prestación que fija la
conciencia individual.
Un deber moral puede ser el móvil
de la voluntad, el motivo determinante
de que se contraiga una obligación civil.
Quien cumple un deber moral, reali-
za una liberalidad, hace una donación; el
que cumple una obligación, sea civil o
natural, verifica un pago.
De esta suerte, tenemos una verdade-
ra trilogía: obligación civil, obligación na-
tural y deber moral.
49. Concepto de la doctrina france-
sa. El Código Civil francés, como se dijo,
ha dejado entregada a la doctrina la ela-
boración del concepto de la obligación
natural.
Para muchos autores, obligaciones
naturales son los deberes que impone la
conciencia, el honor, la piedad filial, la
gratitud.19 En suma, la obligación natu-
ral es lisa y llanamente un deber moral.
18
Apuntes de su clase, edición de 1939,
pág. 33. Bonnecase expresa la misma idea: la obli-
gación natural aparece, sea de las ruinas de una
obligación civil, sea en vez de una obligación civil
que los interesados se propusieron crear: Supplé-
ment de Baudry-Lacantinerie, t. V, Nº 148.
19
Planiol, ob. cit., t. II, Nº 358; Ripert, La règle
morale dans les obligations civiles, Nº 192.
22
Sin embargo, numerosos autores pien-
san que la obligación natural es una ver-
dadera obligación.20
La jurisprudencia se ha inclinado por
la primera doctrina.
50. Fundamento de las obligaciones
naturales. Si se pasa revista a los casos de
obligaciones naturales que enumera el
art. 1470, se percibe de inmediato la ra-
zón de por qué el acreedor se encuentra
privado de acción y por qué, en cambio,
pagadas espontáneamente por el deudor,
no es posible repetir lo pagado.
No puede el legislador legitimar la
violación del orden jurídico establecido y
por ello priva de la acción al acreedor de
obligaciones nulas, prescritas o que han
sido desestimadas en juicio por falta de
prueba bastante.
Pero no es prudente violentar las con-
ciencias individuales y, por el contrario, in-
teresa al legislador fomentar la honradez,
la buena fe, el respeto en la palabra empe-
ñada. Por esto, la persona que, impulsada
por tales móviles, cumple la obligación pres-
crita, nula o desechada en juicio, efectúa
un pago que no le es lícito repetir.21
51. Definición. El art. 1470 define las
obligaciones naturales como aquellas “que
no confieren derecho para exigir su cum-
plimiento; pero que cumplidas, autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado
en razón de ellas”.
Ha definido el legislador la obligación
natural, tomando en cuenta sus más im-
portantes efectos y con el propósito de
distinguirla de la obligación civil.
Pero, para precisar mejor el concep-
to, para separarla de la obligación civil, y
al mismo tiempo, para destacar lo que hay
20
Laurent, Principes du Droit Civil Français,
t. XVII, N os 6 y sigts.; Bonnecase, ob. cit., t. V, Nos 111
y 148.
21
En su lenguaje sabroso, dicen las Partidas
que “el que fue quito por sentencia de judgador”
no puede pedir la restitución de lo que paga, no
obstante, “porque en tal caso como éste la verdad
ha mayor fuerza que el juizio”.
 Obligaciones naturales
entre ellas de común, puede definírsela:
un vínculo jurídico entre personas deter-
minadas, en cuya virtud una se encuentra
en la necesidad de ejecutar en favor de la
otra una determinada prestación, pero que
no confiere al acreedor acción para de-
mandar su cumplimiento, sino únicamen-
te excepción para retener lo que se ha
dado o pagado en razón de ella.
52. Su carácter excepcional. Las obli-
gaciones naturales son una excepción al
derecho común puesto que, por regla ge-
neral, la obligación otorga al acreedor la
acción correspondiente para perseguir el
cumplimiento.
No hay obligación natural sino en vir-
tud de un texto expreso de la ley.
53. ¿Es taxativa la enumeración del
art. 1470? La doctrina no se muestra acor-
de; mientras para algunos autores la enu-
meración del art. 1470 es taxativa,22 para
otros no lo es y habrá una obligación na-
tural cada vez que la ley señala efectos
que son propios de estas obligaciones.23
Al parecer, el propósito del legislador
fue dar a la enumeración el carácter de
taxativa. En efecto, después de enumerar-
las, el art. 1470 concluye que no puede
pedirse la restitución de lo pagado “en
virtud de estas cuatro clases de obligacio-
nes”, si el pago reúne las condiciones que
señala. Por su parte, el art. 2296 dispone
que no es posible repetir lo pagado para
cumplir una obligación natural “de las enu-
meradas en el art. 1470”.
Pero, por sus frutos los conoceréis, y
lo cierto es que, en otros casos que se
verán, se producen, a lo menos, los efec-
tos fundamentales que la ley atribuye a
las obligaciones naturales.
54. Dos grupos de obligaciones natu-
rales. Las obligaciones que enumera el
art. 1470 pueden dividirse en dos grupos.
Las que mencionan los Nos 1º y 3º son
22
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 24.
23
Barros Errázuriz, ob. cit., t. II, Nº 30; Alessan-
dri, Apuntes, pág. 35.
23
obligaciones nulas que, por tal motivo, no
han podido perfeccionarse como obliga-
ciones civiles; las que señalan los Nos 2º y
4º son obligaciones civiles, inicialmente
perfectas que circunstancias posteriores
privaron de eficacia como tales.
55. Primer grupo. 1) Obligaciones nu-
las contraídas por incapaces. Forman este
primer grupo de obligaciones naturales
“las contraídas por personas que tenien-
do suficiente juicio y discernimiento, son,
sin embargo, incapaces de obligarse se-
gún las leyes”. Tal es el caso de las que
contraigan los menores adultos.
Se trata, pues, de obligaciones con-
traídas por personas relativamente inca-
paces, con infracción de las formalidades
establecidas por la ley, destinadas a su pro-
tección y que, en consecuencia, adolecen
de nulidad relativa.
Deben descartarse las obligaciones
contraídas por personas absolutamente
incapaces –impúberes, dementes, sordos
y sordomudos que no puedan darse a en-
tender claramente– cuyos actos, de acuer-
do con el art. 1447, “no producen ni aun
obligaciones naturales”.
Se excluyen, asimismo, las obligacio-
nes nulas relativamente por error, fuerza
o dolo y las contraídas por personas afec-
tas a las incapacidades especiales de que
trata el inciso final del art. 1447.
56. Situación del disipador interdic-
to. El Nº 1º del art. 470 reputa naturales
las obligaciones que contraen personas
incapaces de obligarse, pero dotadas “de
suficiente juicio y discernimiento”.
Por de pronto, no cabe duda de que
se encuentran en el caso previsto los me-
nores adultos; merece dudas la situación
del pródigo interdicto.
El pródigo puede que no carezca de
discernimiento, pero no lo tiene “suficien-
te” y se encuentra justamente en inter-
dicción por la repetida ejecución de actos
de dilapidación “que manifiestan una fal-
ta total de prudencia” (art. 455).24
24
Contra, Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 30.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
57. Saneamiento de la nulidad. La nu-
lidad relativa del acto ejecutado por el
incapaz, sin los requisitos establecidos por
la ley en atención a la calidad o estado
de las personas, se sanea por la ratifica-
ción o por el lapso de tiempo.
Purgado el acto del vicio de nulidad,
la obligación natural se convertirá en una
obligación civil.
58. ¿Es necesaria una sentencia judi-
cial que declare la nulidad del acto? Par-
te importante de la doctrina piensa que
la declaración judicial de la nulidad es
indispensable para que exista la obliga-
ción natural.
La nulidad, se dice, no produce efec-
tos, ni entre las partes ni respecto de ter-
ceros, sino en virtud de su declaración
por sentencia firme (arts. 1684 y 1687).
Mientras el acto no se declare nulo debe
reputársele válido y, en suma, el que paga
una obligación que no se ha declarado
nula, paga una obligación civil.
Existirían, de esta manera, tres etapas: 1)
antes de la declaración de nulidad, la obligación
es civil, expuesta a rescindirse; 2) declarada la
nulidad, la obligación se convierte en natural; 3)
saneada la nulidad, la obligación es civil.25
A nuestro juicio, la declaración de
nulidad no es necesaria y la obligación
natural existe desde que se contrae con
el vicio que la hace rescindible.26
a) Por de pronto, el art. 1471 dispo-
ne que la sentencia que absuelve al natu-
ralmente obligado no extingue la obliga-
ción natural. De este modo, demandado
el que contrajo la obligación nula y dese-
chada la demanda, justamente porque
adolece de nulidad, la obligación natural
subsiste. La sentencia es inocua; antes y
después de dictada existe una obligación
natural.
b) El art. 2375 suministra otro argu-
mento. Prescribe que el fiador que paga
25
Alessandri, Apuntes, pág. 40.
26
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 32; Somarriva,
Derecho Civil, basado en explicaciones de su clase por A.
Vodanovic, t. III, Nº 50.
24
tiene derecho para que el deudor le re-
embolse lo pagado, menos “cuando la
obligación del principal deudor es pura-
mente natural, y no se ha validado por la
ratificación o por el lapso de tiempo”.
Antes, pues, de que se sanee la nulidad,
la obligación es natural y el fiador está
privado del beneficio de reembolso; ope-
rado el saneamiento, la obligación se con-
vierte en civil y el fiador podrá instar para
ser reembolsado.
c) Si la declaración de nulidad fuese
necesaria, nunca el saneamiento daría lu-
gar a una obligación civil; para que el
saneamiento tenga lugar y el acto se pu-
rifique del vicio de que adolece, es preci-
so que no se haya pronunciado la nulidad.
Declarado nulo por sentencia firme, no
puede el acto sanearse.
De acuerdo con lo dicho, distingui-
mos tres situaciones:
1. Antes de pronunciarse la nulidad,
la obligación existe como natural por el
solo hecho de adolecer de un vicio que
la hace rescindible;
2. Si la nulidad se sanea por la ratifi-
cación o por el lapso de tiempo, la obli-
gación se convierte en civil, y
3. Pronunciada la nulidad, la obliga-
ción sigue siendo natural, porque la sen-
tencia que la declara no extingue, o sea,
deja vigente la obligación natural.
59. Primer grupo. 2) Obligaciones nu-
las que provienen de actos a que faltan
las solemnidades legales. Al mismo gru-
po pertenecen las obligaciones “que pro-
ceden de actos a que faltan las solemni-
dades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles”. Tal es el caso de la obliga-
ción de pagar un legado, impuesto por
un testamento “que no se ha otorgado
en la forma debida”.
Las obligaciones de que trata son, tam-
bién, nulas por omisión, esta vez, de re-
quisitos formales establecidos en consi-
deración al acto mismo. Son, por lo tanto,
absolutamente nulas.
No hay obligación natural si el acto
es nulo absolutamente por ilicitud del ob-
jeto o de la causa.
 Obligaciones naturales
60. No es menester la declaración ju-
dicial de nulidad. Como en el caso ante-
rior, no es necesario que la nulidad se
declare para que la obligación natural exis-
ta. Se sigue como consecuencia que si el
deudor paga, no puede repetir lo pagado,
pidiendo la nulidad de la obligación.
Así lo sugiere el propio ejemplo del
Nº 3º del art. 1470. El testamento, aun-
que nulo por defectos de forma, repre-
senta la voluntad del testador, merecedora
de respeto; si el heredero, respetuoso de
esa voluntad, pese a que el testamento es
nulo y el legatario carece de acción, paga
el legado, cumple una obligación natu-
ral. No se concibe este estado de ánimo
del heredero que solicita la nulidad del
testamento.
La Corte de Apelaciones de Santiago deci-
dió que había cumplido una obligación natural
el heredero que pagó un legado, instituido en
un testamento nulo. Junto con declarar la nuli-
dad, la Corte autorizó al legatario para retener
el legado que el heredero había cumplido; el
pago se reputó hecho para satisfacer una obliga-
ción natural.27
61. Alcance de la expresión “actos”. In-
teresa averiguar si con la expresión “actos”
la ley ha designado toda clase de declara-
ciones de voluntad o, únicamente, las ma-
nifestaciones de voluntad de una sola
persona.
La expresión “actos”, en doctrina, es
genérica y designa tanto los actos unila-
terales como los bilaterales. En este sen-
tido la emplean múltiples disposiciones
del Código (arts. 10, 11, 49, 137, 143,
1445, 1447, 2467, 2468). Otras veces el
Código la opone a contratos y, por consi-
guiente, sirve para designar las declara-
ciones unilaterales de voluntad (arts. 161,
1453, 1469, 1681, 1701, 1706, 1709); otras
veces, aun el tenor de la disposición su-
giere que la declaración es unilateral
(arts. 139, 999, 1003).
Del examen de estas disposiciones se
concluye que la expresión “actos” es ge-
27
Gaceta de 1882, sent. 988, pág. 579; Claro
Solar, ob. cit., t. X, Nº 35.
25
nérica: a) salvo que la ley la oponga a
contrato, como cuando habla de los ac-
tos o contratos, y b) salvo que del contex-
to de la disposición resulte otra cosa,
como ocurre en los casos de los arts. 999
y 1360.28
El ejemplo del art. 1470, Nº 3, no res-
tringe el alcance de la disposición; su pro-
pósito es ilustrarla y, de este modo, ella
se refiere a los actos tanto unilaterales
como bilaterales.
Se dice, sin embargo, que de admitirse que
la disposición también se refiere a los contratos
nulos por defectos de forma, surgiría una grave
dificultad. Si la compraventa de un bien raíz se
hace por escritura privada ¿cómo cumpliría el
vendedor su obligación, puesto que el Conserva-
dor de Bienes Raíces no inscribe una escritura
privada? O bien se otorga la escritura pública, en
cuyo caso no hay obligación natural o, práctica-
mente, la obligación no puede cumplirse.29
Sin embargo de esta dificultad, el argumen-
to no es decisivo; el acto sería igualmente nulo
si la escritura pública se otorgara ante un nota-
rio incompetente y el Conservador no se nega-
ría posiblemente a inscribirla.
Adolecerá de nulidad un contrato de prome-
sa que no reúna los requisitos del art. 1554; ¿por
qué su cumplimiento no habría de importar el
pago de una obligación natural?
62. Segundo grupo. 1) Obligaciones
prescritas. Son obligaciones naturales “las
obligaciones civiles extinguidas por la
prescripción”.
Esta vez la obligación nació perfecta
a la vida del derecho, el acto que le dio
origen es impecable, pero el transcurso
del tiempo la privó de su plena eficacia.
63. La prescripción extingue la ac-
ción. Puesto que deja subsistente una
obligación natural, la prescripción, más
bien que las obligaciones, extingue las
acciones.
Por esto el párrafo 3º del Título XLII
se denomina “De la prescripción como me-
dio de extinguir las acciones judiciales”.
28
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 34.
29
Alessandri, Apuntes, págs. 41 y 42.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
64. ¿Se requiere una declaración ju-
dicial? Una vez más pensamos que no es
necesaria una declaración judicial y que
la obligación civil se convertirá en natu-
ral desde que concurren los requisitos de
la prescripción y tiene el deudor dere-
cho a oponerla.30
De acuerdo con el art. 2514, la pres-
cripción liberatoria “exige solamente cier-
to lapso de tiempo”, durante el cual no
se hayan ejercitado las acciones corres-
pondientes.
Transcurrido el plazo y cumplidos los
requisitos legales, el deudor habrá ad-
quirido una excepción perentoria para
oponer a la demanda del acreedor. Si re-
nuncia a dicha excepción y paga la deu-
da, no ejecuta una liberalidad, sino que
cumple una obligación natural.
El cumplimiento de una obligación
natural siempre importa la renuncia a pre-
valerse de una excepción: la excepción
de nulidad o rescisión, en los casos antes
examinados; la de prescripción en el de
que ahora nos ocupamos. Según Pothier
debe considerarse como natural la obli-
gación civil cuando el deudor ha adquiri-
do contra la acción que de ella resulta
alguna excepción –fin de non recevoir – y
mientras ésta subsista.
65. Segundo grupo. 2) Obligaciones
no reconocidas en juicio por falta de
prueba. Son obligaciones naturales, en
fin, “las que no han sido reconocidas en
juicio por falta de prueba”.
En este caso, como en el anterior, se
trata de obligaciones civiles perfectas;
pero, demandado el deudor, el acreedor
no logró acreditar su existencia.
La sentencia absolutoria del deudor
debe fundarse necesariamente en que el
demandante no probó su derecho. La dis-
posición no es aplicable si el deudor es
absuelto por otra causa.
66. Efectos de las obligaciones natu-
rales: enunciación. Las obligaciones na-
30
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 40.
26
turales producen diversos efectos que se
resumen de este modo:
1. Autorizan al acreedor para retener
lo que se ha dado o pagado en razón de
ellas;
2. Pueden ser novadas;
3. Pueden ser caucionadas;
4. La sentencia que desecha la deman-
da contra el naturalmente obligado no
extingue la obligación natural.
67. 1) Autorización para retener el
pago. La autorización conferida al acree-
dor para retener el pago es el principal
de los efectos que producen las obliga-
ciones naturales. Por este efecto las defi-
ne el art. 1470.
El cumplimiento de una obligación
natural no es un acto de liberalidad, sino
un pago; la obligación natural sirve de
causa eficaz al pago, que no puede repu-
tarse, por lo mismo, indebido.
El art. 2296 dispone que “no se po-
drá repetir lo que se ha pagado para
cumplir una obligación puramente na-
tural de las enumeradas en el art. 1470”.
Y el art. 2297 añade que podrá repetirse
lo que se ha pagado por un error de
derecho, “cuando el pago no tenía por
fundamento ni aun una obligación pu-
ramente natural”.
68. Caracteres que debe reunir el
pago. Para que no pueda repetirse lo pa-
gado es menester que el pago reúna cier-
tos caracteres.
“Para que no pueda pedirse la resti-
tución en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones –dice el art. 1470, inc. final–
es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tenía la libre
administración de sus bienes.”
A los requisitos que señala la dispo-
sición legal, debe agregarse que el pago
ha de hacerse con los requisitos lega-
les.
69. Primer requisito: el pago debe ser
voluntario. El pago debe hacerse libre y
espontáneamente. Pago voluntario es el
que reúne todos los caracteres de un acto
 Obligaciones naturales
jurídico voluntario y no adolece de nin-
gún vicio del consentimiento.31
Preténdese que, además, para que
pueda reputarse voluntario el pago, es
menester que se haga a sabiendas, con
conocimiento de causa, con la concien-
cia de que se satisface una obligación na-
tural que el acreedor no tiene derecho
para demandar. Por consiguiente, si el
deudor pagó en la equivocada creencia
de que su acreedor podía compulsivamen-
te reclamarlo, el pago estaría sujeto a re-
petición.
Este criterio no es aceptable. El error
en que el deudor incurra –un error de
derecho– no justifica la repetición de lo
pagado. El art. 2297 autoriza para repetir
lo pagado por un error de derecho, pero
siempre que el pago no tenga por funda-
mento una obligación natural.32
70. Segundo requisito: el pago debe
hacerse por quien tiene la libre disposi-
ción de sus bienes. La ley exige que el
deudor tenga la “libre administración” de
sus bienes, expresiones tomadas, como en
otras numerosas disposiciones, en el sen-
tido de “libre disposición”.
Por regla general, el pago importa una
enajenación y, en consecuencia, es me-
nester que el que paga tenga la facultad
de enajenar o disponer del objeto del
pago.
De este modo, tratándose de la obli-
gación contraída por un menor adulto,
será necesario que el pago se verifique
una vez llegado a la mayor edad o con la
competente autorización del representan-
te legal.
71. Tercer requisito: el pago debe cum-
plir los demás requisitos legales. Como que
el cumplimiento de una obligación natural
es un pago, debe sujetarse a las reglas ge-
nerales de este modo de extinguir las obli-
gaciones.
31
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 45; Alessandri,
Apuntes, pág. 44.
32
Giorgi, ob. cit., t. I, Nº 45; H. Lafaille, Curso
de Obligaciones, t. II, Nº 30.
27
Así, deberá hacerse, bajo todos res-
pectos, al tenor de la obligación, deberá
ser íntegro, etc.
72. 2) Novación de obligaciones
naturales. La obligación natural, que es
causa suficiente para el pago, puede ser-
lo de una novación y reemplazarse una
obligación natural por una civil y vicever-
sa. Al cabo, la novación no es sino un
pago con obligaciones.
El art. 1630 dispone que “para que
sea válida la novación es necesario que
tanto la obligación primitiva como el con-
trato de novación, sean válidos, a lo me-
nos naturalmente”.
73. No pueden ser compensadas. En
cambio, las obligaciones naturales no pue-
den ser compensadas. La compensación
legal requiere que las obligaciones recí-
procas que se extinguen, hasta concurren-
cia de la menor, “sean actualmente
exigibles”. Entre tanto, el cumplimiento
de la obligación natural no puede ser exi-
gido por el acreedor y depende sólo de
la voluntad del deudor.
No hay inconveniente, sin embargo,
para que a su respecto se opere una com-
pensación convencional que cabe justa-
mente cuando, por falta de alguno de los
requisitos que la ley señala, no tenga lu-
gar la compensación legal.
74. 3) Caución de obligaciones natu-
rales. Las obligaciones naturales pueden
ser caucionadas. El art. 1472 prescribe que
“las fianzas, hipotecas, prendas y cláusu-
las penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrán”.
Por su parte, el art. 2338 dispone que
“la obligación a que accede la fianza pue-
de ser civil o natural”.
75. Las cauciones deben constituirse
por terceros. La ley considera solamente
el caso en que las cauciones se constitu-
yen por terceros. Se comprende que si se
otorgan por el propio deudor, el mismo
modo que no es posible reclamar el cum-
plimiento de la obligación principal, no
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
podrá el acreedor hacer efectiva la ga-
rantía.
Constituidas por un tercero, éste po-
drá estar civilmente obligado y el acree-
dor en situación de perseguir su crédito
en la cosa hipotecada o empeñada o re-
clamar el pago de la pena, a pesar de su
falta de acción contra el deudor.
La fianza debe ser siempre otorgada
por tercera persona. La prenda, la hipo-
teca, la cláusula penal pueden constituir-
se por terceros (arts. 1536, 2388 y 2414).
76. Particularidades de la fianza. La
fianza de obligaciones naturales presenta
importantes peculiaridades. No goza el
fiador de los beneficios de excusión y de
reembolso.
Por el beneficio de excusión el fiador
tiene derecho para que el acreedor, an-
tes de proceder contra él, persiga la deu-
da en los bienes del principal deudor.
Se comprende que el fiador carezca
de este derecho, porque la obligación no
confiere al acreedor derecho para perse-
guir al deudor principal. Por esto el
art. 2358 dispone que, para gozar el fia-
dor del beneficio de excusión, se requie-
re, entre otras cosas, “que la obligación
principal produzca acción”.
Por el beneficio de reembolso, el fia-
dor que paga tiene derecho a que se le
reintegre lo pagado, con intereses y gas-
tos y a que se le indemnicen los perjui-
cios, según las reglas generales.
De estos derechos carece el fiador
“cuando la obligación del principal deu-
dor es puramente natural, y no se ha vali-
dado por la ratificación o por el lapso de
tiempo” (art. 2375).
La razón es igualmente obvia. El fia-
dor que paga se subroga en los derechos
del acreedor (art. 1610 Nº 3º) y éste care-
ce de acción contra el deudor.
77. Situación de los terceros que cau-
cionan una obligación natural. Carece el
acreedor de acción para compeler al deu-
dor a que cumpla la obligación natural.
¿Podrá constreñir a los terceros que la
garantizan?
28
Se sostiene generalmente que las
obligaciones accesorias de los terceros son
obligaciones civiles perfectas y que, por
lo mismo, pueden ser perseguidos por el
acreedor, aunque el deudor principal no
pueda serlo.33 La cuestión no puede re-
solverse, a nuestro juicio, en términos tan
categóricos.
En todos los casos de obligaciones na-
turales dispone el deudor de una excep-
ción perentoria para oponer al acreedor:
una excepción de nulidad, de prescrip-
ción, de cosa juzgada. El cumplimiento
de la obligación importa una renuncia
de estas excepciones que, en concepto
del legislador, no entraña una liberalidad.
Para decidir cuál es la situación de
los terceros que caucionan una obliga-
ción natural, menester será investigar si,
por su parte, disponen de una excepción
de las señaladas, para enervar la acción
del acreedor.
Por lo que toca a las obligaciones de
que trata el Nº 1º del art. 1470, la nuli-
dad de que adolecen es relativa, conse-
cuencia de la relativa incapacidad del
deudor. El acto, por lo mismo, sólo es
nulo respecto del deudor incapaz y la nu-
lidad sólo él puede demandarla. Los ter-
ceros que garantizan la obligación no
pueden invocar la nulidad. Respecto de
la fianza, el art. 2354 dispone que el fia-
dor no puede oponer al acreedor las ex-
cepciones personales del deudor, “como
su incapacidad de obligarse”. En suma,
la obligación de los terceros garantes de
una obligación contraída por relativamen-
te incapaces de que trata el Nº 1º del
art. 1470 es, en efecto, una obligación ci-
vil perfecta.
En cuanto a las obligaciones absolu-
tamente nulas del Nº 3º del art. 1470, es
obvio que el tercero podría invocar la nu-
lidad, que compete a todo el que tenga
interés en ello (art. 1683). La obligación
del tercero, como la del deudor princi-
pal, es puramente natural.
33
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 54.
 Obligaciones naturales
En el caso de las obligaciones prescri-
tas, en que la caución habría de haberse
constituido después de consumada la pres-
cripción, su constitución importará una
renuncia tácita de la prescripción por el
tercero (art. 2518); no podrá, pues, in-
vocar la excepción correspondiente. El
mismo criterio debe seguirse para las obli-
gaciones desestimadas en juicio por falta
de prueba. La obligación de los terceros
es una obligación civil.
Al expresar el art. 1472 que las cau-
ciones constituidas por terceros “valdrán”,
no ha querido significar sino que el pago
que eventualmente verifiquen no carece-
rá de causa. Civil o natural, tanto da, la
obligación del tercero legitima el pago
que efectúe.
78. 4) La sentencia judicial que ab-
suelve al obligado no extingue la obliga-
ción natural. Dispone el art. 1471 que “la
sentencia judicial que rechaza la acción
intentada contra el naturalmente obliga-
do, no extingue la obligación natural”.
La obligación natural no es afectada
por el fallo que absuelve al deudor, por-
que la deuda está prescrita, porque el
acreedor no logró probar su crédito, por-
que la obligación es nula por incapacidad
del obligado o vicios de forma del acto.
Si paga el deudor, fallado el juicio,
cumplirá una obligación natural. Su re-
nuncia de la cosa juzgada no importa una
liberalidad sino el pago de una obliga-
ción.
La sentencia es inocua y ésta es, sin
duda, la mejor demostración de que no
es necesario un fallo judicial, salvo en el
caso previsto en el Nº 4º del art. 1470, para
que exista la obligación natural.
79. Diversos otros casos de obligacio-
nes naturales. Además de los casos que
enumera el art. 1470, se señalan otros a
que conviene pasar revista.
Ellos son las obligaciones derivadas
del juego o apuesta lícitos en que predo-
mina el esfuerzo intelectual, la multa es-
tipulada en los esponsales, el pago de
intereses no pactados en el mutuo y otros.
29
80. Juego lícito con predominio del
esfuerzo intelectual. La ley distingue en-
tre juegos lícitos y juegos ilícitos o de azar.
Entre los juegos lícitos, los hay en que
predomina el esfuerzo o destreza corpo-
ral, como el de armas, carreras a pie o a
caballo y otros semejantes que, con tal
de que no contravengan las leyes o regla-
mentos de policía, “producirán acción” y
son, por consiguiente, verdaderas obliga-
ciones civiles.
Y los hay en que predomina el esfuer-
zo o destreza intelectual. El art. 2260 dis-
pone textualmente: “El que gana no
puede exigir el pago. Pero si el que pier-
de, paga, no puede repetir lo pagado, a
menos que se haya ganado con dolo”.
Se produce, en este caso pues, el efec-
to fundamental de las obligaciones natura-
les, porque esta clase de juegos “no produce
acción, sino solamente excepción”.
Agrega el art. 2262 que lo pagado por
personas que no tienen la libre adminis-
tración de sus bienes, podrá repetirse en
todos casos por los respectivos padres,
maridos o curadores. Es la aplicación de
la regla general: únicamente no está su-
jeto a repetición el pago que se hace por
quien tiene la libre administración de sus
bienes.
81. Multa en los esponsales. Los es-
ponsales de acuerdo con lo prevenido en
el art. 98 constituyen un hecho privado
que la ley somete por entero al honor o
conciencia de los individuos y que no pro-
duce obligación alguna ante la ley civil.
No puede demandarse el cumplimiento
de la promesa de matrimonio, ni pedirse
indemnización de perjuicios por la viola-
ción de la misma.
Agrega el art. 99 que no podrá pedir-
se la multa que por uno de los esposos se
hubiere estipulado a favor del otro, para
el caso de no cumplirse lo prometido;
“pero si se hubiere pagado la multa, no
podrá pedirse su devolución”.
Se produce en este caso el fundamen-
tal efecto de las obligaciones naturales:
se autoriza la retención de lo pagado, se
niega el derecho de demandar la multa.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Se dice que, en este caso, no hay obligación
natural, porque la ley perentoriamente estable-
ce que los esponsales no producen “obligación
alguna” y la imposibilidad de repetir la multa es
una sanción a un deber moral no cumplido.34
Sin embargo, obsérvese que en la estipula-
ción de una multa en los esponsales hay cabal
determinación del deudor, del acreedor y de la
cosa debida; que la disposición se inspira en los
mismos propósitos que son la razón de ser de las
obligaciones naturales y que, en fin, se produce
el efecto fundamental de estas obligaciones.
82. Pago de intereses no estipulados
en el mutuo. El art. 2208 dispone que “si
se han pagado intereses, aunque no esti-
pulados, no podrán repetirse ni imputar-
se al capital”.
La disposición discurre sobre la base
de que no se deben intereses sino en vir-
tud de una expresa estipulación. Pero es
evidente que, en este caso, no existe obli-
gación, siquiera moral, de pagarlos; si la
ley establece que no puede pedirse la de-
volución o imputarse lo pagado al capital
es porque supone que ha mediado entre
la partes una convención que altera los
términos del pacto primitivo en que no
se pactaron intereses.
La Ley Nº 18.010, sobre operaciones
de crédito de dinero, ha alterado estas
reglas. El art. 12 dispone que la gratui-
dad no se presume en las operaciones de
crédito de dinero. Salvo disposiciones de
las ley o pacto en contrario, ellas deven-
gan intereses corrientes, calculados sobre
el capital o sobre el capital reajustado,
en su caso.
En el sistema de la Ley Nº 18.010, el
que paga intereses no estipulados cumple
simplemente una obligación civil. En con-
formidad al art. 14 de la señalada ley, en
las operaciones de crédito de dinero la
estipulación de intereses o la que exonera
de su pago debe constar por escrito. Sin
esta circunstancia, será ineficaz en juicio.
34
Claro Solar, ob. cit., t. I, Nº 504.
30
83. Pago por un objeto o causa ilíci-
tos. De acuerdo con el art. 1468, “no po-
drá repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas”.
Así, la promesa de dar algo en re-
compensa de un crimen adolece de cau-
sa ilícita y el prometiente que ha cumplido
la dádiva no tiene derecho a que se le
reintegre lo pagado, si no se lleva a cabo
el acto criminal.
Pero este efecto, más bien, es una jus-
tificada sanción para quien paga a sabien-
das de la ilicitud de la causa o del objeto
y un medio de ahuyentar a las gentes de
la celebración de pactos semejantes.
84. Otros casos. Se señalan, aun,
como casos de obligaciones naturales:
a) el del heredero que goza del bene-
ficio de inventario, que limita su respon-
sabilidad por las deudas hereditarias y
testamentarias hasta la concurrencia del
valor total de los bienes que hereda, y
que paga más de lo que recibe por he-
rencia;
b) el del deudor que goza del benefi-
cio de competencia para no pagar más
de lo que buenamente pueda, dejándose
lo indispensable para una modesta sub-
sistencia, según su clase y circunstancias,
con cargo de devolución si mejorare de
fortuna y que satisface deudas en mayor
cantidad de aquella a que está obligado,
gracias a dicho beneficio;
c) el del deudor que ha celebrado un
convenio con sus acreedores, que limita
su responsabilidad a un determinado por-
centaje de sus deudas, y que paga más de
dicho porcentaje.
Mas, en todos estos casos, hay verda-
deras obligaciones civiles y una renuncia
del deudor a las limitaciones de su res-
ponsabilidad, que la ley o sus acreedores
le acuerdan.
 Capítulo III
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
85. Generalidades. Las modalidades
son maneras especiales de ser de la obli-
gación que modifican o alteran sus efec-
tos normales.
En este sentido son modalidades la
condición, el plazo, el modo, la indivisi-
bilidad, la solidaridad, la alternativa, la
cláusula penal.
Pero, generalmente, se entiende por
obligaciones sujetas a modalidad las que
lo están a una condición, un plazo o un
modo.
86. Obligaciones puras y simples y su-
jetas a modalidad. La regla general es que
las obligaciones produzcan sus efectos de
inmediato, sin limitaciones o restriccio-
nes. La intención de las partes será obte-
ner inmediatamente los beneficios de la
obligación. La obligación, entonces, es
pura y simple.
Excepcionalmente, estos efectos nor-
males no se producen por la introduc-
ción de ciertas cláusulas que son las
modalidades, que subordinan al hecho
que las constituye el nacimiento o extin-
ción de la obligación, el ejercicio de los
derechos que confiere al acreedor o im-
ponen una determinada manera de cum-
plirla.
Las modalidades son, en suma, cier-
tas cláusulas que se introducen en la obli-
gación y que modifican sus efectos desde
el punto de vista de su existencia, de su
ejercicio, de su extinción.
87. Conceptos de la condición, el pla-
zo y el modo. La condición es un acon-
tecimiento futuro e incierto de que
depende el nacimiento o la extinción de
31
la obligación. La incertidumbre que ca-
racteriza la condición se comunica a la
obligación y se torna incierto su nacimien-
to o extinción.
El plazo es un acontecimiento futuro
y cierto a que se subordina la exigibili-
dad o la extinción de la obligación. La
certidumbre de su ocurrencia caracteriza
el plazo. La obligación sujeta a esta mo-
dalidad existe desde que se contrae y de
ella depende su ejercicio o extinción.
El modo es una forma particular de
cumplir la obligación, que impone al obli-
gado la realización de ciertas obras o la
sujeción a ciertas cargas. No suspende la
adquisición del derecho, ni influye en la
extinción de la obligación, a menos de
estipularse expresamente una cláusula re-
solutoria.
88. Las obligaciones, por regla gene-
ral, son puras y simples; las modalidades
no se presumen. Una primera regla ge-
neral domina la materia: las obligaciones
son normalmente puras y simples y las
modalidades son, por tanto, excepciona-
les. No se presumen o subentienden y su
existencia requiere una expresa declara-
ción de voluntad, como un contrato, un
testamento.
La ley suele subentenderlas. Tal cosa
sucede con la condición resolutoria táci-
ta que va envuelta en todo contrato bila-
teral (art. 1489); en la venta de cosas que
no existen, pero se espera que existan,
que se entiende hecha bajo la condición
de existir (art. 1813); en el mutuo en que,
a falta de estipulación que regule la épo-
ca de la restitución, se subentiende que
es exigible en el plazo de diez días desde
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
la entrega (art. 2200) y art. 13 de la Ley
Nº 18.010, el cual dispone que en las ope-
raciones de crédito de dinero sin plazo
sólo podrá exigirse el pago después de
diez días contados desde la entrega. Esta
regla no es aplicable a los documentos u
obligaciones a la vista o que de cualquie-
ra otra manera expresan ser pagaderos a
su presentación.
89. Los actos admiten generalmente
modalidades. Una segunda regla general:
todos los actos, en principio, admiten
modalidades.
Por excepción no las admiten actos
como el matrimonio que une a los con-
trayentes actual e indisolublemente y por
toda la vida (art. 102); la legítima rigoro-
sa que no es susceptible de plazo, modo,
condición o gravamen alguno (art. 1192);
la aceptación o repudiación de las asig-
naciones (art. 1227); la adopción. Cabe
destacar que la adopción es irrevocable,
por lo que tampoco es susceptible de mo-
dalidad alguna (art. 38, Ley Nº 19.620).
Aun actos como el fideicomiso suponen
siempre una condición: la condición de existir
el fideicomisario o su sustituto al tiempo de la
restitución (art. 738).
I. OBLIGACIONES CONDICIONALES
1. GENERALIDADES
90. Disposiciones aplicables. Trata el
Código de las condiciones, a propósito
de las obligaciones condicionales, en el
Título IV del Libro IV y en el párrafo 2º
del Título IV del Libro III, que se ocupa
de las asignaciones testamentarias condi-
cionales.
El art. 1493 dispone que las reglas del
Título IV del Libro III, sobre asignacio-
nes condicionales y modales, se aplica a
las convenciones en lo que no pugne con
las disposiciones especiales del Título IV
del Libro IV.
Por su parte, el art. 1070 prescribe que
las asignaciones condicionales se sujetan
a las reglas dadas para las obligaciones
32
condicionales, con las excepciones y mo-
dificaciones que se señalan.
91. Concepto de la condición. Dispo-
ne el art. 1473 que se llama obligación
condicional la que depende de una con-
dición, esto es, “de un acontecimiento fu-
turo que puede suceder o no”. A su vez,
el art. 1070 denomina asignación condi-
cional la que depende de una condición,
o sea, “de un suceso futuro e incierto”.
De este modo, la condición se carac-
teriza por estas dos circunstancias: futu-
reidad e incertidumbre.
Se la define como un hecho futuro e
incierto del que depende el nacimiento
o la extinción de un derecho.
92. La condición, suceso futuro. El
acontecimiento constitutivo de la condi-
ción ha de estar por venir, verificarse en
el tiempo que sigue a la celebración del
acto de que procede la obligación.
Un hecho presente o pasado no es
una condición, aunque fuese ignorado de
las partes al contratar. ¿Qué sucede si se
señala un hecho tal como condición? Por
ejemplo, terminada la cosecha de trigo
de mi fundo, compro cierta cantidad de
sacos, siempre que la cosecha exceda de
2.000 quintales. O bien, la cosecha exce-
de de esta cantidad y la venta será pura y
simple, o bien será menor y el contrato,
en tal caso, quedará frustrado, es decir,
no habrá venta.
Por esto el art. 1071 dispone que la
condición que consiste en un hecho pre-
sente o pasado no suspende el cumpli-
miento de la disposición. “Si existe o ha
existido, se mira como no escrita; si no
existe o no ha existido, no vale la disposi-
ción”. En suma, un hecho semejante tie-
ne el nombre, pero no los efectos de una
condición.
Nuestro Código se ha apartado, en este pun-
to, del Código francés, cuyo art. 1181 considera
condicional la obligación subordinada a “un
acontecimiento actualmente realizado, pero aún
desconocido de las partes”. Pero, en el Código
francés, esta condición no suspende el nacimien-
to del derecho y Baudry-Lacantinerie observa,
 Obligaciones sujetas a modalidad
con justicia, que “en derecho es cierto que una
obligación semejante no es condicional”.35
93. Condición que consiste en un he-
cho presente o pasado en las asignacio-
nes condicionales. El legislador se ha
desentendido del rigor del principio en
las asignaciones testamentarias, para in-
terpretar la voluntad del testador.
Supóngase que el testador asigna
$ 10.000 a Pedro si se recibe de abogado
y éste ya había obtenido su título. Imagí-
nese que el mismo testador asigna a Juan
$ 10.000 si va a Europa y Juan ya está de
vuelta.
El art. 1072 distingue dos situaciones:
a) si el testador no supo la ocurrencia
del hecho, y b) si el testador la supo.
En el primer caso, la condición se mi-
rará como cumplida y la asignación será
pura y simple, cualquiera que sea la na-
turaleza del hecho. En el segundo caso,
será menester hacer una nueva distinción,
atendiendo a la naturaleza del hecho: a) si
el hecho puede repetirse, y b) si el he-
cho no es susceptible de repetición.
Si el hecho no fue ignorado y es de
los que pueden repetirse, se presumirá
que el testador exige su repetición; pero
si el hecho es de aquellos cuya repetición
es imposible, la condición se tendrá igual-
mente por cumplida.
94. La condición, suceso incierto. El
hecho ha de ser de tal naturaleza que
pueda acontecer o no, que su realización
sea problemática, imposible de prever con
certidumbre.
Si el suceso es futuro, pero no es in-
cierto, constituye un plazo; de tal manera
que la incertidumbre es lo que singulari-
za la condición y la distingue del plazo.
Un acontecimiento para ser incier-
to ha de ser necesariamente futuro y el
legislador habría podido limitarse a se-
ñalar el primero de estos caracteres. El
hecho pasado puede ser incierto en
35
Ob. cit., t. II, Nº 928.
33
concepto de las partes que ignoran si ha
sucedido, pero no puede serlo objetiva-
mente.
Por esto la muerte de una persona es
un plazo. Se sabe que ha de ocurrir, aun-
que se ignore cuándo; el día, aunque inde-
terminado, es cierto. Será condición cuando
a la muerte se agregan ciertas circunstan-
cias de realización problemática, como an-
tes de tal fecha, de tal enfermedad.
2. CLASIFICACIÓN DE LAS CONDICIONES
95. Diversas clases de condiciones. Pue-
den las condiciones ser expresas o tácitas;
positivas o negativas; determinadas e in-
determinadas; posibles e imposibles; líci-
tas e ilícitas, potestativas, casuales y mixtas;
suspensivas o resolutorias.
96. Condiciones expresas y tácitas. Son
expresas las condiciones establecidas en
virtud de una cláusula formal; son tácitas
las que se subentienden sin necesidad de
una declaración de voluntad explícita,
como la condición resolutoria de no cum-
plirse por una de las partes lo pactado,
subentendida en todo contrato bilateral.
Como las modalidades importan una
excepción al derecho común, la condi-
ción debe ser, en principio, expresa; no
cabe subentenderla sino en los casos que
la ley señala.
97. Condiciones positivas y negati-
vas. La condición positiva “consiste en
acontecer una cosa; la negativa en que
una cosa no acontezca” (art. 1474).
Si tengo hijos, es una condición posi-
tiva; si no tengo hijos, una condición ne-
gativa.
98. Condiciones determinadas e
indeterminadas. Determinada es la con-
dición en que, si el hecho ha de suceder,
se sabe cuándo; indeterminada es la con-
dición en que se ignora si el hecho ha de
ocurrir y cuándo.
Si Pedro se casa antes de cinco años,
es una condición determinada; si Pedro
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
se casa con María, una condición inde-
terminada.
99. Condiciones posibles e imposibles;
lícitas e ilícitas. La segunda clasificación
queda comprendida en la primera. Las
condiciones lícitas son posibles; las ilíci-
tas son imposibles.
Dispone el art. 1475 que la condición
positiva36 “debe ser física y moralmente
posible. Es físicamente imposible la que es
contraria a las leyes de la naturaleza físi-
ca, y moralmente imposible la que consiste
en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al or-
den público”.
Por razones obvias, la misma disposi-
ción establece que “se mirarán también
como imposibles las que están concebi-
das en términos ininteligibles”.
100. Efectos de la imposibilidad. Una
idea fundamental explica los efectos de
la imposibilidad. Si el hecho es físicamen-
te imposible, no hay incertidumbre de su
ocurrencia: no ocurrirá. Como no hay in-
certidumbre, no hay tampoco condición
y no se producen los efectos de esta mo-
dalidad.
Si el hecho es moralmente imposible,
no podrá verificarse legítima o válidamen-
te y el resultado es aproximadamente el
mismo.
Pero, para precisar los efectos de la
imposibilidad, es menester distinguir si
la condición es positiva o negativa, sus-
pensiva o resolutoria.
a) La condición positiva y suspensiva
–si vas a Júpiter, si matas a Pedro– que es
física o moralmente imposible o concebi-
da en términos ininteligibles, se reputa
fallida, vicia la disposición, no hay obli-
gación.
El art. 1480 previene que si la condi-
ción suspensiva “es o se hace imposible,
se tendrá por fallida”; añade que “a la
36
La condición negativa también debe ser po-
sible. Positiva o negativa, la imposibilidad hace des-
aparecer la incertidumbre y no hay, propiamente,
condición.
34
misma regla se sujetan las condiciones
cuyo sentido y el modo de cumplirlas son
enteramente ininteligibles”, como igual-
mente “las condiciones inductivas a he-
chos ilegales e inmorales”.
b) La condición positiva y resolutoria
–me devuelves tal cosa si vas a Júpiter o
matas a Juan– se tiene por no escrita; la
obligación es pura y simple y quien reci-
be una cosa con cargo de restituirla bajo
una condición de esta índole, no tiene
obligación de restituir.
El art. 1480 establece que “la condi-
ción resolutoria que es imposible por su
naturaleza, o ininteligible, o inductiva a
un hecho ilegal o inmoral, se tendrá por
no escrita” (art. 1480, inc. 4º).
c) La condición negativa y suspensi-
va, cuando es físicamente imposible –si
no vas a Júpiter– se tiene por no escrita.
El art. 1476 dispone que “si la condición
es negativa de una cosa físicamente im-
posible, la obligación es pura y simple”.
Pero, si fuere moralmente imposible o
concebida en términos ininteligibles –si
no matas a Pedro– se tendrá por fallida
(arts. 1476 y 1480, inc. 2º). La condición
que consiste “en que el acreedor se abs-
tenga de un hecho inmoral o prohibido,
vicia la disposición”.
d) En fin, la condición negativa y re-
solutoria imposible física o moralmente
o ininteligible, se tiene por no escrita; la
obligación se considera pura y simple y
quien tiene la cosa no debe restituir
(art. 1480, inc. 4º).
En resumen, en términos generales,
la imposibilidad en las condiciones sus-
pensivas impide que se forme la obliga-
ción; en las condiciones resolutorias, se
tiene por no escrita y como pura y sim-
ple la obligación.
101. Condiciones potestativas, casua-
les y mixtas. Se llama condición potesta-
tiva “la que depende de la voluntad del
acreedor o del deudor” (te vendo mi casa
de preferencia, si me decido a vender:
potestativa del deudor; te pago $ 300 si
cortas el árbol que me molesta la vista:
potestativa del acreedor).
 Obligaciones sujetas a modalidad
Es casual “la que depende de la vo-
luntad de un tercero o de un acaso”. (Si
mueres antes que yo: dependiente de un
caso; si Juan va a Europa: dependiente
de un tercero.)
En fin, es mixta la que depende en
parte de la voluntad del acreedor o del
deudor37 y en parte de la voluntad de un
tercero o del acaso. (Si te casas con mi
hija: dependiente de una parte y de un
tercero; si tú, Juan y yo vamos al sur en el
verano: dependiente de ambas partes y
de un tercero) (art. 1477).
102. Condición simplemente potesta-
tiva y puramente potestativa. Es simple-
mente potestativa la que depende de un
hecho voluntario de una de las partes.
(Si vas conmigo a Europa, te pago el pa-
saje: del acreedor; si voy a Europa te dejo
mi casa: del deudor.) Es puramente po-
testativa la que depende de la sola volun-
tad del acreedor o del deudor. En un
caso, pues, la condición pende de un he-
cho voluntario; en el otro, de la mera
voluntad.
Ciertamente la condición potestativa
debilita el vínculo que liga a las partes.
En la condición simplemente potestativa
depende de la voluntad de las partes eje-
cutar o dejar de ejecutar el hecho consti-
tutivo de la condición; pero las más de
las veces el hombre no es libre de hacer
o dejar de hacer y no depende de la pura
voluntad producir el vínculo o romperlo.
Pese a la debilidad del vínculo, existe
una verdadera obligación y, por ende, el
art. 1478, inciso 2º, dispone: “Si la condi-
ción consiste en un hecho voluntario de
cualquiera de las partes, valdrá”.
103. Condición puramente potestati-
va. Entre tanto, el art. 1478 dispone que
“son nulas las obligaciones contraídas bajo
una condición potestativa que consista en
la mera voluntad de la persona que se
obliga”.
37
El art. 1477 omitió, sin motivo, expresar que
la condición mixta puede depender, en parte, de
la voluntad del deudor.
35
La disposición deja en claro que es
válida la obligación dependiente de una
condición puramente potestativa del
acreedor. La circunstancia de que el víncu-
lo dependa de la sola voluntad del acree-
dor no impide que una persona se
encuentre en la necesidad de dar, hacer
o no hacer algo.
Así ocurre en la venta a prueba o al
gusto (te vendo mi vino si te agrada); en
la promesa unilateral de venta (te vendo
mi casa en $ 500.000 si deseas comprarla
a ese precio); en el pacto de retroventa.
Pero no obstante la generalidad de
los términos del art. 1478, es forzoso con-
venir que no es nula la obligación con-
traída bajo una condición meramente
potestativa del deudor, cuando es resolu-
toria. Tal condición se presenta en las
donaciones revocables en que depende
de la sola voluntad del donante resolver
la donación (art. 1412 CC.).
De esta suerte, no vale únicamente la
condición meramente potestativa del deu-
dor, cuando es suspensiva (te doy $ 5.000
si quiero, si me parece conveniente dár-
telos).38
104. Condiciones suspensivas y reso-
lutorias. “La condición se llama suspensi-
va si, mientras no se cumple, suspende la
adquisición de un derecho, y resolutoria,
cuando por su cumplimiento se extingue
un derecho” (art. 1479).
La primera subordina a un hecho futu-
ro e incierto la existencia de la obligación;
se ignora si el derecho correlativo llegará a
existir, mientras penda la condición.
La segunda subordina al hecho futu-
ro e incierto la extinción de la obliga-
ción. La obligación nace, expuesta a
extinguirse por el evento de la condición;
mientras tanto, produce sus efectos como
si fuera pura y simple.
En el fondo, no hay sino una especie
de condición, la condición suspensiva que,
bien suspende el nacimiento, bien man-
tiene en suspenso la extinción del dere-
38
R. de D. y J., t. XX, sec. 1ª, pág. 399.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
cho. Por esto los romanos reputaban la
obligación sujeta a condición resolutoria
como pura y simple, resoluble bajo con-
dición, sub conditione resolvitur.
Por lo demás, la condición que para
una parte es suspensiva para la otra es
resolutoria. Si tengo un derecho expues-
to a perderse por el evento de una con-
dición, para mí es resolutoria de ese de-
recho; pero, para quien lo adquiera a
consecuencia de perderlo yo, la condi-
ción será suspensiva de la adquisición de
ese derecho.
Así, en un contrato de compraventa, el de-
recho del comprador está expuesto a extinguir-
se por el evento de la condición de no pagar el
precio que, para él, es resolutoria. Pero esa mis-
ma condición es para el vendedor suspensiva,
porque una vez cumplida podrá recobrar su de-
recho en la cosa vendida, derecho que está en
suspenso mientras pende la condición.
3. ESTADOS EN QUE PUEDEN
ENCONTRARSE LAS CONDICIONES
Y MODO DE CUMPLIRLAS
105. Condición pendiente, cumplida
y fallida. La condición suspensiva o reso-
lutoria puede encontrarse en uno de es-
tos tres estados: pendiente, cumplida o
fallida.
Está pendiente mientras no se ha ve-
rificado el suceso constitutivo de la con-
dición y se ignora si se verificará.
Está cumplida cuando se ha verifica-
do el hecho que la constituye, si la condi-
ción es positiva o no se ha verificado, si
es negativa.
Está fallida si no se verifica el aconte-
cimiento, siendo positiva la condición o
se verifica, si es negativa.
Pendiente la condición, se mantiene
en suspenso la adquisición del derecho,
si es suspensiva o la extinción, si es reso-
lutoria.
Cumplida, nacerá el derecho o se ex-
tinguirá, bien sea la condición suspensi-
va o resolutoria.
Fallida la condición no llega la obli-
gación a formarse, cuando es suspensiva
36
y se consolidará definitivamente, cuando
es resolutoria.
106. Cuándo se entiende cumplida o
fallida la condición. El art. 1482 dispo-
ne: “Se reputa haber fallado la condición
positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no
sucederá el acontecimiento contemplado
en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha de-
bido verificarse, y no se ha verificado”.
En consecuencia, es menester distin-
guir si la condición es positiva o negativa
y si se ha señalado o no un plazo para su
cumplimiento.
De este modo:
a) Si la condición es positiva y se ha
fijado un plazo, se considerará cumplida
si el acontecimiento que la constituye su-
cede dentro del plazo, y fallida si trans-
curre dicho plazo sin que suceda.
b) Cuando la condición es negativa y
se ha señalado un plazo, se reputará cum-
plida si no se realiza el hecho dentro del
plazo fijado, y fallida si acontece en él.
c) Si la condición es positiva y no se ha
fijado un plazo, se entiende cumplida en
cualquier tiempo en que el hecho se verifi-
que, que no pase de diez años,39 y fallida
en cualquier tiempo en que se tenga la
certeza de que el hecho no se verificará o
transcurran diez años sin que se verifique.
d) En fin, si la condición es negativa
y no se ha fijado un término, se tendrá
por cumplida en cualquier tiempo en que
se tenga la certidumbre de que no ocu-
rrirá el hecho previsto o cuando transcu-
rra el plazo de diez años sin que se haya
verificado. Al contrario, se la reputará fa-
llida en cualquier momento en que el
acontecimiento se produzca, dentro de
los referidos diez años.
39
Se puede aplicar por analogía la norma del
art. 962 inc. 2º que establece las asignaciones en favor
de personas que no existen al tiempo de abrirse la su-
cesión, pero se espera que existan, valdrán si existie-
ren antes de expirar diez años desde dicha apertura,
regla igualmente aplicable a las asignaciones en pre-
mio a los que presten un servicio importante.
 Obligaciones sujetas a modalidad
107. La condición debe fallar sin cul-
pa del deudor. Es menester que la con-
dición falle por causas ajenas a la voluntad
del obligado.
De otro modo, tiene lugar la regla
del art. 1481, inc. 2º, esto es, “si la perso-
na que debe prestar la asignación se vale
de medios ilícitos para que la condición
no pueda cumplirse, o para que la otra
persona de cuya voluntad depende en par-
te su cumplimiento, no coopere a él, se
tendrá por cumplida”.
108. Modo de cumplir las condicio-
nes. Señalan los arts. 1483 y 1484 reglas
en apariencia contradictorias sobre la
manera de cumplir las condiciones, pues-
to que el primero dispone que debe es-
tarse a la intención de las partes y el
segundo parece significar que ha de te-
nerse en cuenta el tenor literal del acto.
La regla del art. 1483 es una aplica-
ción de la norma fundamental de inter-
pretación de los contratos, en cuya virtud,
conocida claramente la intención de los
contratantes, se estará a ella más que a lo
literal de las palabras: “La condición debe
ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y
se presumirá que el modo más racional
de cumplirla es el que han entendido las
partes”.
Por esto, si la condición consiste en
pagar una suma de dinero a un incapaz,
debe entenderse racionalmente que la
intención de quienes la estipularon ha
sido que el pago se haga a su represen-
tante, y no se considerará cumplida si el
pago se hace al incapaz y éste lo dilapi-
da (art. 1483, inc. 2º).
Establecida la forma como ha de rea-
lizarse la condición, según la intención
de los contratantes, debe “cumplirse lite-
ralmente, en la forma convenida”, según
el art. 1484. El precepto no tiene más pro-
pósito que zanjar viejas discusiones sobre
la posibilidad de cumplir las condiciones
por equivalencia.
El hecho que forma la condición debe
verificarse totalmente para que se repute
cumplida la condición (art. 1485, inc. 1º).
37
4. EFECTOS DE LAS CONDICIONES
109. Distinción. Para estudiar los efec-
tos de las condiciones y de qué modo
influyen en la suerte de la obligación, es
preciso distinguir entre la condición sus-
pensiva y la condición resolutoria y averi-
guar si se encuentra pendiente, fallida o
cumplida.
1) La condición suspensiva
110. La condición suspensiva pendien-
te. La incertidumbre de la ocurrencia del
hecho en que la condición consiste se
comunica a la obligación y hace que sea
igualmente incierta la adquisición del de-
recho, en definitiva.
El derecho del acreedor condicional
existe en germen; es un derecho imper-
fecto y rudimentario, un derecho en ver-
de, como dice un autor.
111. La condición pendiente suspen-
de la obligación; consecuencias. Mientras
pende la condición, tiene el acreedor un
derecho embrionario que no le confiere,
por consiguiente, los atributos de una re-
lación jurídica perfecta.
Se siguen de lo dicho varias conse-
cuencias:
a) No le es posible al acreedor de-
mandar el cumplimiento de la obligación
mientras pende la condición. “No puede
exigirse el cumplimiento de la obligación
condicional, sino verificada la condición
totalmente”, dice el inc. 1º del art. 1485.
b) El deudor no está obligado a cum-
plir la obligación y, si lo hiciere, le asiste
el derecho de repetir lo pagado. Tal es la
regla del inc. 2º del art. 1485: “Todo lo
que se hubiere pagado antes de efectuar-
se la condición suspensiva, podrá repetir-
se mientras no se hubiere cumplido”.
El pago carece de causa porque se
hace en circunstancias de que se ignora
aún si la obligación llegará a formarse.
Pero la facultad del deudor sólo puede
ejercitarse antes del cumplimiento de la
condición; el cumplimiento a posteriori de
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
la condición priva al deudor de la facul-
tad de repetir el pago porque la obliga-
ción se ha tornado cierta.
c) No corre la prescripción porque el
tiempo requerido se cuenta “desde que
la obligación se haya hecho exigible”
(art. 2514).
112. Circunstancias que demuestran
que hay un germen de derecho. Pero, si
bien no tiene el acreedor un derecho ca-
bal, dispone de un principio o germen
de derecho que se revela en múltiples
circunstancias.
a) Pendiente la condición, el acree-
dor podrá impetrar, de acuerdo con el
art. 1492, “las providencias conservativas
necesarias”. La misma facultad otorgan
al asignatario condicional el art. 1078 y
al fideicomisario el art. 761.
Puede el acreedor solicitar, así, medi-
das precautorias que cautelen su derecho
futuro y eventual.
b) El derecho del acreedor condicio-
nal que fallece, pendiente la condición,
se transmite a sus herederos y, del mismo
modo, se transmite la obligación del deu-
dor (art. 1492, inc. 1º).
Por tanto, los herederos del acreedor
podrán ejercitar el derecho y los herede-
ros del deudor deberán cumplir la obli-
gación, una vez que la condición se
cumpla. La condición, en otros términos,
puede cumplirse útilmente después de la
muerte del acreedor o del deudor.
“Esta regla, dice el art. 1492, no se apli-
ca a las asignaciones testamentarias, ni a
las donaciones entre vivos”. El art. 1078, a
su turno, expresa: “Si el asignatario mue-
re antes de cumplirse la condición, no
transmite derecho alguno”.
Esta diferencia proviene de diversas circuns-
tancias. Por de pronto, las asignaciones testamen-
tarias y las donaciones entre vivos son actos
intuito personae. Además, el asignatario debe ser
capaz de suceder y para serlo debe existir al tiem-
po de abrirse la sucesión y de cumplirse la con-
dición; igual regla se aplica a las donaciones
entre vivos (arts. 962 y 1390).
Tampoco el fideicomisario que fallece antes
de cumplirse la condición transmite derecho al-
guno a sus herederos (art. 762) porque el fidei-
38
comiso supone siempre que exista aquél al tiem-
po de la restitución (art. 738).
El art. 1492 no es exacto, sin embar-
go, cuando afirma que la regla no es en
absoluto aplicable a las asignaciones y do-
naciones. El derecho del acreedor, deriva-
do de una donación o asignación testa-
mentaria, no se transmite a los herederos;
pero la obligación condicional que pro-
viene de un testamento o donación entre
vivos es transmisible a los herederos.
Dono a Pedro $ 5.000 si mi número
es premiado en el sorteo de la lotería. Si
fallece Pedro antes que yo, nada transmi-
te a sus herederos porque debía existir al
tiempo de cumplirse la condición; pero
si yo falleciere, no es dudoso que mis he-
rederos deben cumplir la obligación.
113. Cuestión de los riesgos. ¿Quién
soporta las consecuencias de la pérdida
de la cosa debida pendiente la condición?
El peligro de pérdida o deterioro a
que está expuesta una cosa objeto de una
relación jurídica amenaza, también, al
derecho que se tiene a su respecto. El
riesgo consiste, pues, en el peligro de per-
der un derecho a virtud de la pérdida
fortuita de la cosa.
Como se verá oportunamente, el pro-
blema se plantea sólo cuando un acto ju-
rídico engendra obligaciones recíprocas
y se traduce en averiguar si la extinción
de la obligación que una parte contrae,
por obra de un caso fortuito, extingue o
deja subsistente la obligación de la otra.
El riesgo será de cargo de aquella de las
partes cuya obligación subsiste, a pesar
de la extinción de la obligación recípro-
ca de la otra parte.
Distingue la ley si la pérdida es for-
tuita o culpable, si es total o parcial.
a) “Si antes del cumplimiento de la
condición la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obliga-
ción”, dice el art. 1486.
Que se extinga la obligación significa
que la convención misma desaparece, que
el contrato se frustra, aunque la condi-
ción posteriormente se cumpla, como
 Obligaciones sujetas a modalidad
consecuencia de la desaparición del ob-
jeto. Junto con extinguirse la obligación
del deudor, se extingue la obligación re-
cíproca del acreedor.40 El riesgo es, por
consiguiente, de cargo del deudor, por-
que ha de soportar la pérdida sin recibir
ninguna compensación.
b) Si la pérdida es solamente parcial
y fortuita, en cambio, debe soportarla el
acreedor que está obligado a recibir la
cosa en el estado en que se encuentre,
sin derecho a ninguna rebaja del precio.
Como justa contrapartida, hace suyos los
aumentos o mejoras.
“Si la cosa existe al tiempo de cum-
plirse la condición, añade el art. 1486, se
debe en el estado en que se encuentre,
aprovechándose el acreedor de los au-
mentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar más por
ella, y sufriendo su deterioro o disminu-
ción, sin derecho alguno a que se le re-
baje el precio”.
c) Si la pérdida es total e imputable a
culpa del deudor, “es obligado al precio,
y a la indemnización de perjuicios”. La
obligación subsiste y cambia de objeto:
se debe el precio de la cosa perdida y
una reparación del daño causado.
d) Por último, si la pérdida es culpa-
ble, pero parcial, el acreedor podrá pe-
dir o que se resuelva el contrato, o que
se le entregue la cosa en el estado en que
se encuentre y, en uno y otro caso, ten-
drá derecho a que le indemnicen los per-
juicios (art. 1486, inc. 2º). El acreedor
puede escoger libremente el camino que
más adecuado le parezca.
El art. 1820 aplica estas reglas al con-
trato de compraventa: “La pérdida, dete-
rioro o mejora de la especie o cuerpo
cierto que se vende, pertenece al compra-
dor, desde el momento de perfeccionarse
el contrato, aunque no se haya entregado
la cosa; salvo que se venda bajo condición
suspensiva, y que se cumpla la condición,
pues entonces, pereciendo totalmente la
especie mientras pende la condición la pér-
40
La expresión “se extingue la obligación” no
es feliz porque no indica claramente esta idea.
39
dida será del vendedor, y la mejora o dete-
rioro pertenecerá al comprador”.
Es menester que la condición se cumpla. Si
la condición no se cumple y, por el contrario, fa-
lla, no hay contrato ni problema de los riesgos.
La pérdida total y el deterioro pertenecerán al
dueño, el frustrado vendedor.
114. La condición suspensiva fallida. Si
falla la condición suspensiva, el derecho no
llega a formarse; se extingue aun el ger-
men de derecho del acreedor. No hay ni
ha habido jamás obligación.
Quedarán sin efecto las medidas con-
servativas que el acreedor haya impetra-
do; podrá el deudor repetir lo pagado
pendiente la condición; las enajenacio-
nes que el deudor hubiere efectuado que-
darán definitivamente consolidadas.
115. La condición suspensiva cumpli-
da. Cumplida la condición, la incertidum-
bre desaparece y, como consecuencia, el
germen de derecho se transforma en un
derecho perfecto para el acreedor. Nace
el derecho, se crea la obligación.
Y, por tanto, podrá el acreedor deman-
dar el cumplimiento de la obligación; se
verá el deudor en la necesidad de cumplir
y ya no le será posible repetir lo pagado
mientras pendió la condición; correrá la
prescripción, puesto que la obligación se
habrá tornado exigible.
116. La condición opera retroactivamen-
te. No establece nuestro Código, formal-
mente, el principio de la retroactividad.
El Código Civil francés, en cambio, dispone
en su art. 1179: “La condición cumplida tiene un
efecto retroactivo al día en que el compromiso
ha sido contraído”.
Pero, sin establecerlo de modo expre-
so, nuestro Código sigue las consecuen-
cias del principio y los efectos de la
condición cumplida se remontan, salvo
excepciones, al tiempo en que la obliga-
ción condicional se contrajo.41
41
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nos 123 y sigts.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
De esta manera, cumplida la condición
suspensiva, el derecho del acreedor habrá
nacido desde que la obligación se contrajo,
como si hubiera sido pura y simple. Fallida
la condición suspensiva, el acreedor no ha-
brá tenido nunca ningún derecho y el deu-
dor jamás habrá estado obligado.
Lo mismo cabe decir si la condición
es resolutoria. Cumplida, el que tenía una
cosa bajo tal condición, se reputa que
nunca tuvo derechos en ella; fallida la
condición resolutoria, se considera que
el derecho no ha estado jamás expuesto
a perderse por el evento de la condición.
117. Aplicaciones del principio. Las
aplicaciones que la ley hace del principio
de la retroactividad demuestran su exis-
tencia.42
a) La transmisión del derecho y de la
obligación condicionales no se explica
sino por el efecto retroactivo de la condi-
ción cumplida.
Si el derecho existiera sólo desde el
momento de cumplirse la condición,
¿cómo podría transmitirse a los herede-
ros del acreedor un derecho de que ca-
recía el causante? Si la obligación tuviera
existencia a partir del cumplimiento de
la condición, ¿cómo es que los herederos
del deudor deben cumplir la que el cau-
sante no tenía?
b) La resolución de las enajenacio-
nes que el deudor hubiere hecho pen-
diente la condición es otra consecuencia
obligada de la retroactividad.
Te dono mi casa si te recibes de abo-
gado; cumplida la condición, caducarán
los gravámenes que yo haya constituido
sobre la casa. Se supone que nunca he
tenido ningún derecho desde que el acto
se celebró.
c) Se observa que cada vez que la ley
subordina los efectos de un acto a cir-
cunstancias posteriores a su celebración
les atribuye un efecto retroactivo.
Así, el art. 77 dispone que los derechos que
se deferirían a la criatura que está en el vientre
42
Alessandri, Apuntes, págs. 158 y sigts.
40
materno permanecerán en suspenso hasta que
el nacimiento se efectúe. Verificado el nacimien-
to, “entrará el recién nacido en el goce de dichos
derechos, como si hubiese existido al tiempo en
que se defirieron”.
El art. 2413 aplica a la hipoteca el principio
de la retroactividad en estos términos: “Otorga-
da bajo condición suspensiva o desde día cierto,
no valdrá sino desde que se cumpla la condición
o desde que llegue el día; pero cumplida la con-
dición o llegado el día, será su fecha la misma
de la inscripción”. La fecha de la hipoteca, pues,
será la de su inscripción y no la del cumplimien-
to de la condición.
118. Excepciones al principio de la
retroactividad. Pero, como acontece con
frecuencia, la aplicación rigurosa de un
principio acarrea perniciosas consecuen-
cias y el legislador no ha podido disimu-
lar la gravedad que, desde el punto de
vista económico, presenta el principio de
la retroactividad.
a) Los frutos producidos por la cosa
debida bajo condición deben pertenecer
al acreedor, aplicando el principio rígi-
damente.
Pero la necesidad en que el deudor
se encontraría de restituir los frutos crea-
ría un estado de incertidumbre perjudi-
cial. El deudor se sentiría naturalmente
inclinado a escatimar sus esfuerzos para
hacer producir la cosa, ante el peligro de
perder los frutos provenientes de ese es-
fuerzo.
La ley ha temperado el rigor del prin-
cipio y declara que “no se deberán los
frutos percibidos en el tiempo interme-
dio”, entre la celebración del acto y el
cumplimiento de la condición, “salvo que
la ley, el testador, el donante o los con-
tratantes, según los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario” (art. 1488).
b) Las enajenaciones hechas por el
deudor condicional caducan, una vez
cumplida la condición. Pero la aplicación
del principio pone en grave conflicto los
intereses del acreedor condicional y de
los terceros en cuyo favor el deudor eje-
cutó un acto de enajenación.
Los arts. 1490 y 1491 resuelven este
conflicto de intereses y establecen, en
suma, una importante limitación al efec-
 Obligaciones sujetas a modalidad
to retroactivo de la condición: la condi-
ción cumplida únicamente afecta a los
terceros de mala fe. En otras palabras, la
condición no opera retroactivamente en
perjuicio de los terceros de buena fe.
2) La condición resolutoria
119. Diversas clases de condición
resolutoria. La condición resolutoria pue-
de revestir diversas formas que producen
efectos peculiares.
Menester es distinguir la condición
resolutoria ordinaria, la condición reso-
lutoria tácita y el pacto comisorio.43
a) Condición resolutoria ordinaria
120. Concepto y forma como opera
la condición resolutoria ordinaria. La con-
dición resolutoria ordinaria es la que con-
siste en un hecho cualquiera, futuro e
incierto, que no sea el incumplimiento
de una obligación, de que dependa la
extinción de un derecho.
Produce sus efectos de pleno dere-
cho, por el solo ministerio de la ley. El
derecho se extingue ipso jure por el cum-
plimiento de la condición. Así resulta del
texto del art. 1479; por su cumplimiento,
esto es, por el mero hecho de cumplirse,
el derecho se extingue.
Si se suscita controversia, la misión
del juez se limitará a verificar que la con-
dición se ha cumplido. Su papel, como
dice con acierto un autor,44 es el de un
médico ante un cadáver: constatar la de-
función.
Como consecuencia, toda persona que
tenga interés en ello puede alegar la re-
solución del contrato y puede oponerse
a toda persona, parte o tercero extraño
al acto jurídico, con las limitaciones que
prevén los arts. 1490 y 1491.
43
Conviene notar, para evitar confusiones,
que la doctrina francesa denomina pacto comiso-
rio tácito lo que denominamos condición resolu-
toria tácita y pacto comisorio expreso lo que
denominamos, simplemente, pacto comisorio.
44
Alessandri, Apuntes, pág. 164.
41
b) Condición resolutoria tácita
121. Concepto de la condición reso-
lutoria tácita. La condición resolutoria
tácita consiste en no cumplirse lo pacta-
do, de tal modo que el hecho futuro e
incierto es el incumplimiento de una obli-
gación. Es una condición negativa y sim-
plemente potestativa. La condición se
subentiende, no es menester que se pac-
te, y por ello se la denomina tácita.
El art. 1489 la consagra en estos térmi-
nos: “En los contratos bilaterales va envuel-
ta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado”.
122. Fundamento. Se funda esta con-
dición resolutoria tácita en razones evi-
dentes de equidad y, al presumirla, el
legislador interpreta la probable volun-
tad de las partes.
En los contratos bilaterales cada par-
te se obliga en vista de la obligación recí-
proca que la otra parte contrae. El
vendedor se obliga a dar una cosa en vis-
ta de la promesa del comprador de pa-
garle el precio y viceversa.
Es de toda equidad que si una parte
rehúsa el cumplimiento de sus obligacio-
nes, la otra pueda demandar la resolu-
ción del contrato, tanto para liberarse ella
de la obligación recíproca como para, en
caso de haberla ejecutado, conseguir la
restitución de lo que pagó.
123. La condición resolutoria tácita
en los contratos unilaterales. La disposi-
ción del art. 1489 parece resolver termi-
nantemente que la condición resolutoria
tácita no tiene cabida en los contratos
unilaterales.
La doctrina no está acorde; para al-
gunos autores, la condición resolutoria
tácita no tiene cabida sino en los contra-
tos bilaterales;45 para otros, cabría en todo
contrato a título oneroso.46
45
Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations,
t. II, Nº 902 y sigts.; Alessandri, Apuntes, pág. 166.
46
Planiol y Ripert, Obligations, Nº 420 y sigts.;
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 157.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
El Código expresamente la contempla
en los contratos de comodato (art. 2177) y
prenda (art. 2396). Si el comodatario da a
la cosa un uso diverso del convenido o del
ordinario según su clase, el comodante pue-
de exigir “la restitución inmediata, aunque
para la restitución se haya fijado plazo” y el
deudor prendario, si el acreedor abusa de
la prenda, “podrá pedir la restitución in-
mediata de la cosa empeñada”.
Es evidente que en los contratos uni-
laterales el incumplimiento de una parte
no liberará a la otra que no ha contraído
obligación alguna; pero dará derecho a
que se la restituya al estado anterior al
contrato y a que se la reembolse de lo
que haya dado con motivo o en vista del
contrato.
124. Efectos de la condición resolu-
toria tácita. ¿Cuál es el efecto de la con-
dición resolutoria tácita, esto es, del
incumplimiento de la obligación?
El inc. 2º del art. 1489 dispone que “en
tal caso podrá el otro contratante pedir a
su arbitrio o la resolución o el cumpli-
miento del contrato, con indemnización
de perjuicios”.
De este modo, tiene el acreedor un
derecho alternativo para demandar el cum-
plimiento del contrato o la resolución del
mismo y, en uno y otro caso, que se le
indemnicen los perjuicios sufridos.
El contratante diligente, víctima del
incumplimiento, puede escoger libremen-
te, “a su arbitrio”, las acciones que otor-
ga el inc. 2º del art. 1489.
125. La condición resolutoria tácita
no opera de pleno derecho. El cumpli-
miento de la condición resolutoria tácita
no produce de pleno derecho la resolu-
ción del contrato. Si así no fuera, la suer-
te del contrato quedaría entregada al
arbitrio de las partes; para resolver un
contrato bastaría no cumplirlo.
El derecho de pedir la resolución del
contrato es un beneficio que la ley otorga
al contratante cuyo derecho se ha violado;
dueño es de renunciarlo para pedir, en cam-
bio, el fiel cumplimiento de la obligación.
42
Además, si el contratante puede pe-
dir el cumplimiento del contrato obvia-
mente es porque se encuentra vigente y
no se ha operado su resolución por el
solo incumplimiento.
El mismo texto del art. 1489 sugiere
esta idea con la frase “pero en tal caso”,
que indica oposición a lo anteriormente
expresado. En efecto, el art. 1479 tenía di-
cho que la condición resolutoria es aque-
lla que por su cumplimiento, o sea, por el
mero hecho de verificarse el acontecimien-
to que la constituye, extingue el derecho.
El Código Civil francés, en su art. 1184, es-
tablece perentoriamente: “En este caso el con-
trato no se resuelve de pleno derecho”.
126. ¿Cómo se ejercita la opción? La
opción del contratante por la resolución
del contrato debe hacerse por medio de
una demanda judicial. No bastaría que la
parte manifestara, de cualquier modo, su
voluntad de resolver el contrato. La op-
ción se traduce en el ejercicio de la ac-
ción resolutoria.
Así lo demuestran fehacientemente
numerosas disposiciones legales. El
art. 1489 faculta al contratante “para pe-
dir a su arbitrio” que el contrato se cum-
pla o resuelva; el art. 1873 le confiere
“derecho para exigir” la resolución o el
cumplimiento del contrato; el art. 1874
se refiere a “la demanda alternativa enun-
ciada en el artículo precedente”; el
art. 1878 a “la elección de acciones” de
que trata la misma disposición; en fin, el
art. 1879 habla de “la notificación judi-
cial de la demanda”.
Todas estas disposiciones legales po-
nen de manifiesto que se pide, se exige,
se elige, acudiendo a la justicia mediante
la interposición de la correspondiente
demanda.
127. ¿Basta el incumplimiento del con-
trato? El incumplimiento no ha de ser
fortuito, sino que imputable al deudor
de la obligación violada. Más exactamen-
te, es menester que el contratante contra
quien se pide la resolución del contrato
se encuentre en mora de cumplir.
 Obligaciones sujetas a modalidad
El hecho de que el contratante esté
facultado para pedir la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indem-
nización de perjuicios, es prueba de que
es preciso que el deudor esté en mora,
requisito indispensable para que proce-
da la indemnización (art. 1557).
Confirman lo expuesto los arts. 1826
y 1873. El primero faculta al comprador
para perseverar en el contrato o desistir
de él, si el vendedor “por hecho o culpa
suya ha retardado la entrega” y el
art. 1873, más explícito, faculta al vende-
dor para ejercer los mismos derechos, “si
el comprador estuviere constituido en
mora de pagar el precio”. En el mismo
sentido puede consultarse el art. 2101.
128. La acción resolutoria corresponde
al contratante diligente. Por su parte, el que
pide la resolución del contrato ha de ser
un contratante diligente, que ha cumplido
por su parte o está llano a cumplir.47
De otro modo, como se comprende,
no puede reprochar a su contraparte la
infracción del contrato y pretender que
se la sancione con la resolución del mis-
mo. Además, no estaría la contraparte en
mora. En los contratos bilaterales, de
acuerdo con el art. 1552, “ninguno de los
contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no
lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos”.
En verdad, el contratante que no cumple o
está llano a cumplir no puede demandar ni la
resolución ni el cumplimiento del contrato. El
otro contratante podría oponerle la excepción
de contrato no cumplido, la exceptio non adimple-
ti contractus.
El art. 1826 aplica esta norma. Faculta al
comprador para pedir la resolución o el cumpli-
miento al vendedor moroso, pero únicamente “si
el comprador ha pagado o está pronto a pagar
el precio íntegro o ha estipulado pagar a plazo”.
129. Basta cualquier incumplimiento. La
ley no ha distinguido y, por tanto, cual-
quier incumplimiento de las obligaciones
47
R. de D. y J., t. XXXIX, sec. 1ª, pág. 439.
43
que el contrato impone autoriza para pe-
dir su resolución. No importa cuál sea la
magnitud de la infracción, ni la importan-
cia de la obligación violada.
El juez no puede excusarse de pro-
nunciar la resolución, a pretexto de que
el incumplimiento es parcial y de que la
obligación incumplida es de importancia
secundaria.
Por excepción la ley considera la magnitud
de la infracción. Así, en el arrendamiento, la in-
fracción de la obligación del arrendatario de
cuidar de la cosa como un buen padre de fa-
milia, sólo faculta al arrendador para hacer ce-
sar el arriendo en “caso grave”, cuando pueda
imputarse al arrendatario “grave y culpable de-
terioro” (arts. 1939, 1972 y 1979). En el caso de
evicción parcial, el comprador podrá pedir la
resolución del contrato si la parte evicta es tal
“que sea de presumir que no se habría compra-
do la cosa sin ella”.
130. El juez no puede señalar plazo
para el cumplimiento. El juez no puede
señalar un plazo para que el deudor cum-
pla con su obligación. La ley no lo facul-
ta para ello; no le permite fijar plazos
para el cumplimiento de las obligaciones,
“sino en casos especiales que las leyes de-
signen” (art. 1494).
Nuestro Código se ha apartado sustancial-
mente del Código francés. El art. 1184 dispone:
La “resolución debe ser demandada ante la jus-
ticia y puede acordarse al demandado un plazo
según las circunstancias”.
131. Cómo y cuándo se produce la
resolución. La condición resolutoria táci-
ta no opera de pleno derecho. La resolu-
ción se produce en virtud de una resolu-
ción judicial. Puesto que es menester que
el acreedor demande judicialmente la re-
solución, es igualmente indispensable que
el juez la declare. Tal es la opinión gene-
ral de la doctrina y de la jurisprudencia.
El contrato queda resuelto desde que
pasa en autoridad de cosa juzgada el fa-
llo judicial, desde que la sentencia se en-
cuentra firme o ejecutoriada.
132. Consecuencia. Se sigue de lo di-
cho una consecuencia de importancia ca-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
pital. Como no queda resuelto el contra-
to sino una vez ejecutoriado el fallo, el
demandado puede cumplirlo, mientras
dure la instancia.
En otros términos, el demandado pue-
de enervar la acción resolutoria, ejecu-
tando la obligación cuyo incumplimiento
motivó la demanda de resolución del con-
trato.
Será menester, por cierto, que el de-
mandado oponga la correspondiente ex-
cepción de pago, en la oportunidad legal:
antes de la citación para sentencia en pri-
mera instancia o antes de la vista de la
causa en segunda instancia.48
No bastará oponer la excepción. El
demandado deberá pagar, si es menester,
por consignación.
133. Críticas a esta doctrina. Esta so-
lución adoptada por la doctrina y la juris-
prudencia, no está exenta de inconvenien-
tes y críticas.
No es dudoso que el contratante dili-
gente puede optar por el cumplimiento
o la resolución del contrato y que tal elec-
ción puede hacerla “a su arbitrio”. La elec-
ción no será comúnmente caprichosa; el
actor elegirá, al cabo de maduro examen,
la acción que más crea convenirle.
Ahora bien, si el demandado puede
cumplir durante la secuela del juicio, ¿en
qué queda el derecho de opción? Si el
contratante opta por la resolución del
contrato y el demandado puede obligar-
le a contentarse con el cumplimiento de
la obligación, la facultad de optar des-
aparece.
El Código Civil francés, como se dijo, auto-
riza al juez para acordar al acreedor “un plazo
según las circunstancias”. Comprobado el incum-
plimiento, no está obligado a pronunciar la re-
solución del contrato; puede otorgar al deudor
un plazo de gracia. Por esto será menester espe-
rar que el fallo se dicte para saber si el contrato
quedará resuelto y, mientras la sentencia firme
no pronuncie la resolución, el contrato puede
cumplirse.
48
Art. 310 del C. de P. Civil.
44
Nuestro Código no faculta al juez para se-
ñalar al deudor un plazo para que cumpla el con-
trato y es, a este respecto, notable la diferencia
con el Código francés. Demandada la resolución,
el juez deberá verificar si efectivamente el con-
trato se ha violado y, en caso afirmativo, pronun-
ciará indefectiblemente la resolución.
134. Diferencias entre la condición
resolutoria ordinaria y la condición re-
solutoria tácita. Conviene destacar las
diferencias entre la condición resoluto-
ria ordinaria y la condición resolutoria
tácita.
a) La condición resolutoria ordinaria
opera de pleno derecho, la condición re-
solutoria tácita no resuelve ipso jure el con-
trato, sino que da derecho para pedir la
resolución.
b) La condición resolutoria ordinaria
opera indefectiblemente la resolución del
contrato y todo interesado puede preva-
lerse de ella; la condición resolutoria tá-
cita sólo puede invocarla el contratante
diligente y éste queda en libertad de re-
nunciar a ella y pedir el cumplimiento
del contrato.
c) La condición resolutoria ordinaria
cumplida no da derecho a indemnización
de perjuicios, porque su cumplimiento
no puede imputarse a culpa de las par-
tes. La condición resolutoria tácita pue-
de dar origen a una indemnización de
perjuicios que el contratante puede pe-
dir juntamente con la resolución del con-
trato.
c) El pacto comisorio
135. Concepto del pacto comisorio. El
pacto comisorio es la condición de no cum-
plirse por una de las partes lo pactado,
expresamente estipulada.
El Código trata del pacto comisorio a
propósito del contrato de compraventa
o, más exactamente, en relación con la
infracción de la obligación del compra-
dor de pagar el precio.
“Por el pacto comisorio –dice el art. 1877–
se estipula expresamente que, no pagán-
dose el precio al tiempo convenido, se re-
solverá el contrato de venta”.
 Obligaciones sujetas a modalidad
Y añade la disposición: “Entiéndese
siempre esta estipulación en el contrato
de venta, y cuando se expresa, toma el
nombre de pacto comisorio, y produce
los efectos que van a indicarse”.
La disposición no deja duda de que
el pacto comisorio no es otra cosa que la
condición resolutoria tácita expresada.
136. Dos clases de pacto comisorio. El
pacto comisorio puede ser sencillo o sim-
ple y calificado o con cláusula de resolu-
ción ipso facto.
Sus efectos difieren, como se verá.
137. El pacto comisorio simple. El
pacto comisorio simple es aquel en que
lisa y llanamente se estipula que se resol-
verá el contrato en caso de no cumplirse
lo pactado.
Semejante estipulación es ociosa, en
los contratos bilaterales, porque el mis-
mo efecto se produce en virtud de la con-
dición resolutoria tácita que en ellos se
subentiende. Su utilidad aparece en los
contratos unilaterales. En el mutuo po-
drá estipularse, por ejemplo, que la falta
de pago de determinado número de cuo-
tas del capital o de intereses, dará dere-
cho al mutuante para exigir el reembolso
inmediato del capital íntegro. Tal estipu-
lación es un verdadero pacto comisorio.
El art. 1878 expresa que “por el pac-
to comisorio no se priva al vendedor de
la elección de acciones que le concede el
art. 1873”. Dicho de otro modo, la esti-
pulación de un pacto comisorio, deja al
contratante en libertad para pedir la re-
solución o el cumplimiento del contrato,
con indemnización de perjuicios.49
De lo dispuesto en el art. 1878 se de-
riva una consecuencia importante: el pac-
to comisorio no opera de pleno derecho
la resolución del contrato en que se esti-
pula. De otra manera no se concebiría
49
El art. 1878 debió decir, más bien, que el pac-
to comisorio no priva al vendedor del derecho de
pedir el cumplimiento del contrato, de acuerdo con
el art. 1873.
45
que el contratante pudiera reclamar el
cumplimiento de lo estipulado.
En suma, los efectos del pacto comi-
sorio simple son los mismos de la condi-
ción resolutoria tácita.
138. El pacto comisorio calificado. Pac-
to comisorio calificado es aquel en que se
estipula que si no se cumple lo pactado se
resolverá ipso facto el contrato. Podrán em-
plearse expresiones equivalentes, como “de
pleno derecho”, “en el acto”, “sin más trá-
mite”, etc.
Es obvio que en el pacto comisorio,
estipulado en estos términos, no entien-
de el acreedor renunciar a su derecho
de pedir el cumplimiento del contrato, si
conviene a su interés. No le priva de ele-
gir entre la resolución y la ejecución de
lo pactado (art. 1878).
Si así no fuera, quedaría el deudor
en libertad de no ejecutar la prestación
debida y el acreedor sin medios de com-
pelerle a cumplir. Entre tanto, la estipu-
lación notoriamente cede en beneficio del
acreedor.
Como el acreedor no queda privado
del derecho de reclamar el cumplimien-
to del contrato, éste existe o, lo que es
igual, no se resuelve de pleno derecho.
El pacto comisorio calificado, pues, tam-
poco opera ipso jure la resolución del con-
trato.
Para que el contrato se resuelva, el
acreedor ha de interponer una demanda
para pedir que se pronuncie la resolu-
ción.
139. El deudor puede enervar la ac-
ción pagando. Como una consecuencia
de que el contrato no se resuelve de ple-
no derecho, el deudor puede cumplirlo,
a pesar de hallarse en mora.
Aun después de entablada por el
acreedor la demanda resolutoria, puede
el deudor cumplir el contrato. Dispone
el art. 1879: “Si se estipula que por no
pagarse el precio al tiempo convenido,
se resuelva ipso facto el contrato de ven-
ta, el comprador podrá, sin embargo, ha-
cerlo subsistir, pagando el precio, lo más
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
tarde, en las veinticuatro horas subsi-
guientes a la notificación judicial de la
demanda”.
El pago, para que tenga la virtud de
hacer subsistir el contrato, ha de cumplir
estas condiciones:
1. Debe hacerse en el plazo fatal de
24 horas, desde que se notifica la deman-
da del acreedor.
Menester es notar que el plazo es de
24 horas y no de un día, cosa diversa, pese
a que el día tiene 24 horas. Notificada la
demanda a las 10 horas, el plazo corre
hasta la misma hora del día siguiente; el
plazo de un día correría, entre tanto, has-
ta la medianoche (art. 48, inc. 1º), esto es,
hasta las 24 horas del siguiente día.
2. El pago debe hacerse con los re-
quisitos legales. Habrá de ser íntegro,
puesto que el acreedor no está obligado
a recibir pagos parciales. En caso de que
el acreedor lo rehúse, será preciso que se
haga por consignación.50
140. ¿El plazo de 24 horas es irrenun-
ciable? Interesa examinar si el plazo de
24 horas que establece el art. 1879 es irre-
nunciable. En otros términos, si la volun-
tad expresamente manifestada de los
contratantes es capaz de privar al deudor
del derecho de hacer subsistir el contra-
to, pagando en el referido plazo.
El plazo sería irrenunciable porque,
aunque las partes estipulen que el con-
trato se resolverá ipso facto, la ley modifi-
ca los efectos de la estipulación y autoriza
al deudor para enervar la acción resolu-
toria, pagando en el plazo perentorio que
señala la disposición legal.51
50
Las engorrosas tramitaciones del pago por
consignación, anteriores a la reforma del Código
Civil por la Ley Nº 7.825, hacían imposible verifi-
carlo en el exiguo plazo de 24 horas; con las refor-
mas de dicha ley, es posible hoy efectuarlo. En este
caso, y en conformidad al art. 1600 inciso final del
Código Civil, el pago se hace por consignación en
el tribunal que conoce de la demanda de resolu-
ción, sin necesidad de oferta previa. Si se trata de
una obligación de dinero, la consignación se efec-
túa en la cuenta corriente del tribunal.
51
Alessandri, Apuntes, págs. 177 y 178.
46
A nuestro juicio, el plazo es renun-
ciable. Si la ley no prohíbe la renuncia,
no se justifica una derogación del pre-
cepto general que atribuye al contrato,
legítimamente celebrado, el carácter de
una verdadera ley particular para los con-
tratantes.
Un pacto semejante es muy raro en la com-
praventa. A vende a B su casa en $ 500.000 y se
le pagan $ 50.000 al contado; convienen que, si
en el plazo de un año no se paga el saldo de pre-
cio, se resolverá el contrato, sin necesidad de de-
manda judicial y que A guarde a título de
indemnización de perjuicios los $ 50.000 ya pa-
gados.52
141. El pacto comisorio tiene cabida
en todo contrato. Como que el pacto co-
misorio no es, al cabo, sino la condición
resolutoria tácita que la ley reputa implí-
cita en todo contrato bilateral, sin nece-
sidad de estipulación, nada impide que
se le estipule en todo contrato. El Códi-
go reglamenta el pacto comisorio a pro-
pósito de la compraventa por razones
históricas.
Nada obsta, pues, para que el pacto
comisorio se estipule en contrato diverso
del de compraventa. Asimismo, podrá es-
tipularse que la compraventa se resolverá
por incumplimiento de la obligación del
vendedor de entregar la cosa.53
142. Reglas aplicables al pacto comi-
sorio estipulado en un contrato diverso
del de compraventa. El pacto comisorio
simple produce los mismos efectos que
la condición resolutoria tácita. Por tanto,
no es dudoso que sus efectos, en los de-
más contratos, serán los mismos que pro-
duce en la compraventa: los efectos de la
condición resolutoria tácita.
De este modo, el contrato no se re-
suelve de pleno derecho; preciso será que
se declare su resolución por sentencia fir-
me. Consecuencialmente, el deudor tie-
ne la facultad de enervar la acción
52
Ejemplo de Baudry-Lacantinerie, ob. cit.,
t. II, Nº 950.
53
R. de D. y J., t. XI, sec. 1ª, pág. 481.
 Obligaciones sujetas a modalidad
resolutoria, durante la instancia, median-
te el cumplimiento de la obligación. Así,
el arrendatario podrá impedir la termi-
nación del arrendamiento por falta de
pago de las rentas, solucionando su obli-
gación, antes de la ejecutoria del fallo
que pronuncie la terminación del con-
trato.
Pero la cuestión se plantea, en verdad,
a propósito del pacto comisorio califica-
do. ¿Cuál es el efecto de este pacto en un
contrato diverso del de compraventa, por
ejemplo, en el arrendamiento?
En nuestro concepto, el problema tie-
ne dos aspectos fundamentales:
a) El pacto comisorio calificado no
priva al contratante a quien no se ha sa-
tisfecho en su crédito del derecho de exi-
gir el cumplimiento de la obligación o la
resolución del contrato. De otro modo,
el contrato quedaría a merced del deu-
dor; sería el deudor libre para no ejecu-
tar lo pactado y carecería el acreedor de
los medios para compelerle a cumplir.
b) La parte que ha violado su obliga-
ción no tendrá oportunidad de enervar
la acción resolutoria. La regla del art. 1879
que autoriza al deudor para hacer subsis-
tir el contrato, pagando dentro de las 24
horas que siguen a la notificación de la
demanda, es excepcional, como que li-
mita el alcance de una estipulación de
las partes, cuya voluntad es regularmente
soberana.
La Excma. Corte Suprema ha dicho, con ra-
zón: “Que no pueden invocarse las limitaciones
establecidas en el art. 1879 del Código Civil por
cuanto ellas se relacionan sólo con el pacto co-
misorio estipulado en el contrato de compraven-
ta y no deben, en consecuencia, aplicarse en el
presente caso que se refiere a un contrato de
arrendamiento”.54
d) Efectos de la condición resolutoria
143. Efectos generales de la condi-
ción resolutoria. La condición resoluto-
ria, según su clase, produce sus efectos
de diversa manera. Pero estos efectos son
54
R. de D. y J., t. XI, sec. 1ª, pág. 481.
47
los mismos, trátese de una condición re-
solutoria ordinaria, de una condición re-
solutoria tácita o de un pacto comisorio.
Del mismo modo que respecto de la
condición suspensiva, es menester averi-
guar si la condición resolutoria se encuen-
tra pendiente, fallida o cumplida.
144. La condición resolutoria pendien-
te. La condición resolutoria no afecta a
la adquisición del derecho. La obligación
produce sus efectos como si fuera pura y
simple.
Nace el derecho, con todos sus atribu-
tos, pero existe la incertidumbre acerca de
si ese derecho vivirá permanentemente o
se extinguirá por el evento de la condi-
ción.
Como consecuencia, puede el acree-
dor demandar el inmediato cumplimien-
to de la obligación; si el título es transla-
ticio de dominio y se sigue la tradición,
el adquirente se hace dueño de la cosa,
si bien su dominio queda expuesto al pe-
ligro de extinguirse.
145. La condición resolutoria falli-
da. Si falla la condición resolutoria, se
consolidan definitivamente los derechos
emanados del acto jurídico: la condición
se considera como no escrita y se reputa
el acto como puro y simple desde su ce-
lebración.
146. La condición resolutoria cumpli-
da. Cuando se cumple la condición reso-
lutoria se extingue el derecho, desaparece
la obligación. El art. 1567, Nº 9, señala
como uno de los medios de extinguirse
las obligaciones “el evento de la condi-
ción resolutoria”.
La condición resolutoria cumplida
opera retroactivamente. La resolución
de un contrato de compraventa por fal-
ta de pago del precio aniquila el con-
trato, que se reputa no haber existido
jamás.
Las partes tendrán derecho, en prin-
cipio, a que se las restituya al mismo esta-
do en que se encontrarían si no hubiesen
contratado.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
147. Efecto de la resolución en los
contratos de tracto sucesivo. El efecto re-
troactivo de la condición cumplida no
puede tener lugar en los contratos de trac-
to sucesivo, como el arrendamiento, la
sociedad.55
La vuelta de las partes al estado ante-
rior a la contratación es imposible. En el
caso de arrendamiento claramente se per-
cibe que el arrendatario no puede resti-
tuir el goce que ha tenido de la cosa
arrendada.
La resolución toma, en tales contratos,
una denominación especial: terminación.
148. Efectos entre las partes y respec-
to de terceros. Para el estudio de los efec-
tos de la condición resolutoria cumplida
conviene distinguir aquellos que se pro-
ducen entre las partes y aquellos que di-
cen relación con los terceros.
149. Restitución de la cosa. La pri-
mera consecuencia de la resolución es la
necesidad en que se encuentra el que tie-
ne la cosa de restituirla.
El art. 1487 dispone que “cumplida
la condición resolutoria, deberá restituir-
se lo que se hubiere recibido bajo tal con-
dición”.
La disposición añade que no procede
la restitución de la cosa, si la condición
ha sido “puesta en favor del acreedor ex-
clusivamente, en cuyo caso podrá éste, si
quiere, renunciarla”.
Parece obvio que la condición resolu-
toria está establecida en el exclusivo bene-
ficio del acreedor cuando, cumplida, debe
a éste restituirse la cosa; sólo a él aprove-
cha la restitución y como el derecho de
pedirla mira únicamente a su particular
interés, puede renunciarlo (art. 12). No
ocurriría tal cosa si, cumplida la condi-
ción, el bien debe restituirse a una tercera
persona.
55
Para significar que la resolución opera retro-
activamente, se dice que el contrato se resuelve “ex
tunc”; cuando el contrato se resuelve sólo para el
porvenir, se dice que la resolución opera “ex nunc”.
48
Pero como la incertidumbre acerca
de si la restitución debe verificarse pue-
de ser lesiva para el deudor, el acreedor
“será obligado a declarar su determina-
ción, si el deudor lo exigiere” (art. 1487).
En el pacto de retroventa, que importa una
condición resolutoria del contrato de compra-
venta, la restitución no podrá reclamarse al com-
prador sino al cabo de seis meses para los bienes
raíces y de quince días para los muebles, desde
que el vendedor le dio noticia de su decisión de
resolver el contrato.
Aun, “si la cosa fuere fructífera, y no diere
frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuen-
cia de trabajos e inversiones preparatorias, no
podrá exigirse la restitución sino después de la
próxima percepción de frutos” (art. 1885).
150. Restitución de frutos. Como una
lógica consecuencia del efecto retroactivo
de la condición cumplida, debería el deu-
dor restituir los frutos percibidos pendente
conditione. Imperativas razones de orden
económico movieron al legislador a adop-
tar, en principio, la solución contraria.56
En efecto, el art. 1488 dispone: “Veri-
ficada una condición resolutoria, no se
deberán los frutos percibidos en el tiem-
po intermedio, salvo que la ley, el testa-
dor, el donante o los contratantes, según
los varios casos, hayan dispuesto lo con-
trario”.
El principio de la retroactividad su-
fre, de este modo, una importante limita-
ción. En concepto del legislador, el
deudor adquirió condicionalmente la cosa
fructuaria, pero se hizo dueño de los fru-
tos pura y simplemente.
El art. 1078, por su parte, establece que,
cumplida la condición, el asignatario “no tendrá
derecho a los frutos percibidos en el tiempo in-
termedio, si el testador no se los hubiere expre-
samente concedido”. A su vez, el art. 1338 Nº 1º
declara que el asignatario de una especie o cuer-
po tendrá derecho a los frutos desde que se abre
la sucesión, salvo que la asignación fuere bajo
condición suspensiva, porque, en tal caso, no se
deberán los frutos sino “desde el cumplimiento
de la condición; a menos que el testador haya
expresamente ordenado otra cosa”.
56
Véase el Nº 118, letra a).
 Obligaciones sujetas a modalidad
Se requiere, pues, un texto legal ex-
preso o una expresa declaración de vo-
luntad para que se deban los frutos
percibidos pendiente la condición.
El art. 1875 consagra una importante
excepción. La resolución del contrato de
compraventa, por no haberse pagado el
precio, dará derecho al vendedor “para
que se le restituyan los frutos, ya en su
totalidad si ninguna parte del precio se
le hubiere pagado, ya en la proporción
que corresponda a la parte del precio que
no hubiere sido pagada”.
Nótese que esta regla es aplicable, de
acuerdo con los claros términos de la dis-
posición legal, únicamente en caso de in-
cumplimiento de la obligación de pagar
el precio; de esta suerte, el comprador
no está obligado a restituir los frutos si el
contrato se resuelve por el evento de una
condición diversa.
151. Efectos de la condición cumpli-
da respecto de terceros. La restitución
de la cosa, cumplida la condición, no ofre-
ce dificultades cuando dicha cosa se en-
cuentra en poder de uno de los contra-
tantes.
Pero cuando en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento
de la condición el deudor ha enajenado
la cosa o la ha gravado con una hipoteca,
una prenda, un usufructo, será menester
averiguar, cumplida la condición, la suer-
te que han de correr estas enajenaciones
y gravámenes.
A vendió el fundo X a B quien, a su
turno, lo enajenó a C. Resuelto el contra-
to a instancia de A por no haber B paga-
do el precio, ¿afecta a C la resolución,
esto es, se resuelve también la enajena-
ción de B a C y éste debe restituir?
Surge, en este caso, como en otros
análogos, un conflicto de intereses entre
el acreedor condicional a quien debe res-
tituirse la cosa y los terceros en cuyo fa-
vor se ha constituido un derecho.
Enfocada la cuestión desde el punto
de vista del acreedor, se dirá que el deu-
dor no pudo transferir más derechos que
los que tenía y que la enajenación debe
49
caducar en virtud de la regla Resoluto jure
dantis resolvitur jus a accipientis, del mismo
modo que los demás derechos reales,
como usufructos, hipotecas, servidumbres.
Desde el punto de vista del tercero,
preciso es reconocer que el contrato ce-
lebrado con el deudor es válido, que éste
tenía derecho para enajenar; especialmen-
te milita en su favor la circunstancia de
ser el poseedor de la cosa.
¿Cuál de estos intereses en juego debe
prevalecer? Tal es la cuestión que deci-
den los arts. 1490 y 1491.57
152. La resolución no afecta a terce-
ros de buena fe. En principio, el legisla-
dor niega al acreedor acción contra los
terceros; las enajenaciones o gravámenes,
consentidos por el deudor, a pesar de la
resolución, subsisten. En otros términos,
la ley se inclina en favor del interés de
los terceros.
Pero la protección de los terceros está
condicionada a una circunstancia: su bue-
na fe. El interés de los terceros sólo es
digno de amparo preferente si se trata
de terceros de buena fe.58
153. Concepto y prueba de la buena
fe. La buena fe consiste, en este caso, en
el desconocimiento de los terceros de la
existencia de la condición. Por el contra-
rio, la mala fe consistirá en haber procedi-
do a sabiendas de que la persona de quien
adquirieron debía la cosa bajo condición.
Pero, para juzgar de la buena o mala
fe de los terceros, la ley hace una marca-
da diferencia entre bienes muebles e in-
muebles; a los primeros se refiere el
art. 1490 y a los segundos el art. 1491.
a) Por lo que a los bienes muebles se
refiere, el art. 1490 se limita a expresar
57
Véase Jorge González von Marées, “Los artí-
culos 1490 y 1491 del Código Civil”, R. de D. y J.,
t. XVII, 1ª parte, pág. 69.
58
Idéntico criterio adopta el legislador en el
conflicto entre los acreedores y terceros cuando,
por medio de la acción pauliana o revocatoria, se
persigue invalidar los actos ejecutados por el deu-
dor en fraude de los primeros. Véase el Nº 460.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
que la cosa no podrá reivindicarse “con-
tra terceros poseedores de buena fe”.
La buena fe se presume (art. 707) y a
quien intente la acción contra los terce-
ros tocará probar la mala fe, esto es, su
conocimiento de la existencia de la con-
dición.
A vende a B un automóvil y éste que-
da adeudando parte del precio, de ma-
nera que el contrato de compraventa está
expuesto a resolverse por la condición
resolutoria de no cumplirse lo pactado.
Posteriormente B enajena a C y, como
consecuencia de la falta de pago del pre-
cio, se resuelve el contrato entre A y B.
La resolución afectará a C si éste cono-
ció, al tiempo de adquirir, la existencia
de la condición, esto es, si supo que B
debía un saldo de precio que exponía su
derecho a resolverse.
b) Tratándose de bienes raíces, la re-
gla es diferente. Siempre será menester
la mala fe del tercero para que las conse-
cuencias de la resolución le afecten. Pero
el legislador ha querido sustraer de las
reglas generales de la prueba la cuestión
de la buena o mala fe de los terceros.
De acuerdo con el art. 1491, la resolu-
ción afectará a los terceros, “cuando la con-
dición constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública”.
Constando la condición en el respec-
tivo título, no podrán los terceros alegar
su ignorancia, se supone la condición co-
nocida y, en fin, la mala fe se presume.
Por la inversa, no constando la condición
en el título, se presume la buena fe de
los terceros.
El régimen de la prueba de la buena
o mala fe varía sustancialmente, pues, para
los muebles e inmuebles. Para los prime-
ros, rigen las reglas generales y debe pro-
bar la mala fe quien pretenda atribuirla
al tercero. Para los inmuebles, la ley esta-
blece una presunción de derecho: el ter-
cero se presume de mala fe cuando la
condición consta en el título respectivo,
y de buena fe, en caso contrario.
154. Cuándo se entiende constar la
condición en el título respectivo. El
50
art. 1491 exige, para presumir la mala fe
de los terceros, que la condición conste
en el título respectivo, inscrito u otorga-
do por escritura pública.
a) Es preciso, por de pronto, que la
condición “conste” en el título. Para ello
no es menester que haya sido expresa-
mente estipulada. También podrá cons-
tar en el título la condición resolutoria
tácita de no cumplirse lo pactado, cada
vez que del título aparezca que está pen-
diente el cumplimiento de una obliga-
ción contractual.
Aunque la condición resolutoria no se
estipule formalmente, consta porque es
manifiesta y cierta y “constar” significa jus-
tamente, “ser cierta y manifiesta una cosa”.
De este modo, si en el contrato de
compraventa se expresa que el precio no
se paga de contado, consta en el contra-
to la condición de no cumplirse lo pacta-
do y el tercero queda suficientemente
impuesto de lo precario del derecho de
quien adquirió. La jurisprudencia es uná-
nime en este sentido.
b) La condición debe constar en el
título “respectivo”. El título respectivo es
el título primitivo u original, esto es, el
que dio origen al derecho condicional.
Por tanto, aunque el título del tercero se
encuentre muy distante, por consecuen-
cia de sucesivas transferencias y que en él
no conste la condición, será considerado
tercero de mala fe.
De aquí la necesidad en que se en-
cuentra el adquirente de examinar, no
sólo el título de su predecesor inmedia-
to, sino los de todos sus antecesores, por
lo menos durante los diez años anterio-
res, porque sólo al cabo de este plazo
tendrá la certeza de que el derecho que
adquiere es inexpugnable.
c) Exige la ley, finalmente, que el tí-
tulo se encuentre inscrito u otorgado por
escritura pública. Únicamente de esta
manera el acto condicional tendrá la pu-
blicidad necesaria para hacer presumir
el conocimiento de la condición por los
terceros.
El tenor del art. 1491 muestra que es-
tas exigencias no son copulativas y que
 Obligaciones sujetas a modalidad
basta que el contrato se haya otorgado
por escritura pública, aunque no se en-
cuentre inscrito.
Pero, por una parte, todo contrato
inscrito debe haberse otorgado por escri-
tura pública y, por la otra, dado el papel
que la inscripción desempeña en la ad-
quisición del dominio de los inmuebles,
el título del enajenante deberá siempre
estar inscrito.
El art. 1491 debió contentarse con ex-
presar que la condición debe constar en
el título respectivo, suprimiéndose por in-
necesaria la parte final de la disposición.
155. Regla especial aplicable a las do-
naciones entre vivos. El art. 1432 ha con-
signado una regla especial para determinar
las condiciones en que la resolución de
una donación afecta a los terceros.
Expresa el artículo citado que la re-
solución de una donación “no dará ac-
ción contra terceros poseedores, ni para
la extinción de las hipotecas, servidum-
bres u otros derechos constituidos sobre
las cosas donadas”, sino cuando “en es-
critura pública de la donación (inscrita
en el competente Registro, si la calidad
de las cosas donadas lo hubiere exigido),
se ha prohibido al donatario enajenarlas,
o se ha expresado la condición”.
La condición debe expresarse y cons-
tar siempre, trátese de bienes raíces o
muebles, de una escritura pública. El
art. 1432, por lo tanto, modifica sustan-
cialmente las normas de los arts. 1490 y
1491.
156. Análisis del art. 1490. El art. 1490,
como se ha dicho, aborda la situación de
los bienes muebles: “Si el que debe una
cosa mueble a plazo, o bajo condición
suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habrá derecho de reivindicarla contra ter-
ceros poseedores de buena fe”.
Para percatarse mejor del alcance de
la disposición, así como del art. 1491, con-
viene recalcar que el propósito del legis-
lador ha sido amparar a los terceros de
buena fe de las consecuencias del efecto
retroactivo de la condición cumplida. La
51
aplicación rigurosa del principio de la re-
troactividad conduciría a proclamar la
completa ineficacia de las enajenaciones
y gravámenes de toda clase, constituidos
pendiente la condición.59
No ha sido afortunado el art. 1490
para expresar estas ideas.
a) Sugiere la disposición legal que el
acreedor de una cosa mueble a plazo o
bajo condición puede reivindicarla con-
tra terceros de mala fe, una vez cumpli-
do el plazo o verificada la condición.
Entre tanto, la verdad es que no pue-
de el acreedor reivindicar, como se pa-
tentiza en un ejemplo. A dona a B un
automóvil, si se recibe de abogado. A es,
en consecuencia, deudor bajo condición
de B y éste su acreedor. Entre tanto, A
enajena el automóvil a C y la condición
se cumple, en seguida, porque B recibe
su título. En el supuesto de que C estu-
viera de mala fe, ¿podría B reivindicar el
automóvil?
Es evidente que el acreedor no puede
reivindicar, porque no es ni ha sido jamás
dueño y la acción reivindicatoria compete
al propietario. No podría reivindicar el
acreedor puro y simple; menos podrá ha-
cerlo el acreedor condicional.
La ley ha querido referirse, por lo tan-
to, al que tiene un derecho de dominio,
pero limitado por un plazo o una condi-
ción y para expresar esta idea habría sido
preferible que se hubiera referido al po-
seedor condicional, en vez de referirse al
deudor.
Supóngase que A vende y entrega a B
un automóvil y éste queda adeudando par-
te del precio; el contrato está expuesto al
resolverse si el precio no se paga; cumpli-
da la condición resolutoria, si B ha enaje-
nado a C la cosa, podría A reivindicarla
con tal de que C esté de mala fe. Nótese
que B posee la cosa y su dominio está
expuesto a extinguirse por el cumplimien-
to de una condición. El efecto retroacti-
vo de la condición cumplida hace suponer
que B nunca ha sido dueño, que este do-
59
Claro Solar, ob. cit., t. X, Nos 117 y 118.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
minio ha pertenecido siempre al vende-
dor A y, por tanto, le compete la acción
reivindicatoria.
En suma, el art. 1490 ganaría en cla-
ridad y corrección si dijese el que “tiene
o posee” una cosa mueble, en lugar del
que “debe” una cosa de esta índole.
b) La disposición alude, en primer
término, a “el que debe una cosa mueble
a plazo”.
Es obvio que el acreedor de una cosa
a plazo no puede reivindicar y que la ley
ha querido referirse, más bien, al que es
dueño de una cosa, cuyo dominio limita
un plazo.
El dominio así limitado constituye, en
verdad, un derecho de usufructo. El
art. 1087 previene que la asignación has-
ta cierto día “constituye un usufructo en
favor del asignatario”.
La enajenación no daría al adquiren-
te más derechos que los que pertenecían
al enajenante y no le otorgaría un domi-
nio de que éste carecía (art. 682). El nudo
propietario podría reivindicar la cosa, sin
consideración a la buena o mala fe del
tercero.
c) Se refiere a la disposición, en se-
guida, al que debe una cosa mueble “bajo
condición suspensiva o resolutoria”.
Tampoco ha sido afortunada, en esta
parte, la redacción del art. 1490. Lo que se
debe bajo condición suspensiva, se posee
bajo condición resolutoria y viceversa.60
Así, el comprador que no ha pagado
el precio y a quien se ha hecho la corres-
pondiente tradición, posee la cosa bajo
condición resolutoria; su derecho se ex-
tinguirá si se verifica el hecho futuro e
incierto de no pagar el precio. Al mismo
tiempo, el comprador es deudor de la
cosa bajo condición suspensiva. El vende-
60
González von Marées, ob. cit., pág. 71. En su
Proyecto de 1853, art. 1666, decía Bello: “Si el que
debe una cosa bajo condición suspensiva la enaje-
na o la grava con hipoteca, prenda, censo o servi-
dumbre, la enajenación o gravamen se resuelve
cumplida que sea la condición. Si el que posee cual-
quiera cosa bajo condición resolutoria la enajena
o la grava, se seguirán las mismas reglas”.
52
dor entrega la cosa a condición de que
vuelva a su poder si el precio no se paga
y es acreedor de la cosa bajo condición
suspensiva, a la vez que el comprador es
deudor en la misma forma.61
Pero es el aspecto extintivo o resolu-
torio de la condición el que interesa y,
por ende, la disposición debió, en suma,
referirse al que tiene o posee una cosa
mueble bajo condición resolutoria.
d) Para que el problema que aborda
el art. 1490 se plantee es menester que la
cosa mueble se “enajene”.
La expresión enajenar designa la trans-
ferencia del dominio o la constitución de
otro derecho real que lo limite; pero, no
obstante, la disposición solamente alcanza
a las transferencias del dominio.
Desde luego, varios de los derechos
reales sólo recaen sobre inmuebles; tal
es el caso de los derechos de servidum-
bre, hipoteca, censo y habitación. De esta
manera sobre bienes muebles sólo pue-
den recaer los derechos de prenda, usu-
fructo y uso.
El art. 1490 es inaplicable a la pren-
da. El art. 2406 dispone que la prenda se
extingue “cuando en virtud de una con-
dición resolutoria se pierde el dominio
que el que dio la cosa en prenda tenía
sobre ella”.
No excluye la ley al acreedor prenda-
rio de buena fe a quien se confiere, en
caso de ignorar la condición, el derecho
de exigir del deudor que le otorgue otra
prenda u otra caución componente y, en
defecto de ambas cosas, a reclamar el
pago inmediato de la deuda, aunque haya
plazo pendiente para el pago (art. 2396).
Tampoco se aplica a los derechos de
usufructo y uso que se extinguen por la
resolución del derecho del constituyente
(arts. 806 y 812).
El texto del art. 1490 corrobora el aser-
to anterior. La idea de reivindicación co-
rresponde a una enajenación total o
transferencia del dominio.
61
Alessandri, De la compraventa y de la promesa
de venta, t. II, Nº 1771.
 Obligaciones sujetas a modalidad
157. Análisis del art. 1491. El art. 1491
se refiere a los bienes raíces: “Si el que
debe un inmueble bajo condición lo ena-
jena, o lo grava con hipoteca, censo o ser-
vidumbre, no podrá resolverse la enajena-
ción o gravamen sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pública”.
a) Nuevamente el legislador emplea
la expresión “el que debe”. Y será del caso
recordar lo dicho a propósito de los mis-
mos términos que emplea el art. 1490.
Pero esta vez no cometió el legisla-
dor el error de referirse al plazo y la dis-
posición ha ganado considerablemente en
propiedad.
b) El art. 1491 hace extensivos sus
efectos no sólo a las enajenaciones pro-
piamente tales, sino a las hipotecas, cen-
sos y servidumbres constituidas por el
deudor de la cosa bajo condición.
Importa establecer si la enumeración
del art. 1491 es taxativa o, por el contra-
rio, la regla debe hacerse extensiva a otros
derechos reales como los de usufructo,
uso y habitación.62
La regla del art. 1491 es excepcional,
en cuanto deroga, en favor de los terce-
ros de buena fe, el principio general de
la retroactividad de las condiciones y am-
para, por lo tanto, solamente a aquellos
en cuyo favor se ha constituido una hipo-
teca, un derecho de censo o una servi-
dumbre. La disposición excepcional ha
de interpretarse restrictivamente.
En sus proyectos, Bello hacía extensi-
va la disposición a los derechos de usu-
fructo, uso y habitación o aludía a los
gravámenes en general.
Para los gravámenes no enumerados
regiría el principio general. Los usufruc-
tos, los derechos de uso y habitación se
extinguirán siempre por la resolución del
derecho de quien los constituyó.63
c) Se observa que, mientras el art. 1490
dice que “no habrá derecho a reivindicar”
62
En el sentido de que la enumeración no es
taxativa, Alessandri, De la compraventa y de la prome-
sa de venta, t. II, Nº 1788.
63
González von Marées, ob. cit., págs. 93 y sigts.
53
la cosa, el art. 1491 dispone que “no po-
drá resolverse la enajenación o gravamen”.
La idea que expresan ambas disposi-
ciones es la misma; pero como el Código,
en el caso del art. 1491, habla de hipote-
cas, censos y servidumbres, no creyó pru-
dente emplear el término reivindicar.
La expresión tiene el inconveniente de
sugerir que se conceda la acción resoluto-
ria contra los terceros poseedores de mala
fe. Entretanto, la acción resolutoria no po-
drá jamás dirigirse contra los terceros; los
contratos se resuelven entre las partes y la
acción resolutoria es una acción personal.64
158. Los arts. 1490 y 1491 son única-
mente aplicables a la compraventa, la per-
muta y el pacto de retroventa. Pese a la
generalidad de sus términos, los arts. 1490
y 1491 tienen un campo de aplicación
bien limitado.
a) Se aplican, en primer término, en
la compraventa. El art. 1873 previene que
el vendedor tendrá derecho para pedir
la resolución del contrato si el compra-
dor se encuentra en mora de pagar el
precio, y el art. 1876 añade que la resolu-
ción por no haberse pagado el precio no
da derecho al vendedor contra terceros
poseedores sino en conformidad a los
arts. 1490 y 1491.
El art. 1876, como una lógica conse-
cuencia, establece que si en la escritura
de compraventa se dice haberse pagado
el precio, no se admitirá otra prueba en
contrario que la de nulidad o falsifica-
ción de la escritura y, en virtud de esta
prueba, habrá acción contra los terceros.
Si en la escritura se declara pagado el
precio, los terceros serán reputados siem-
pre de buena fe; no habrá acción en su
contra, a pesar de que el precio no se
haya realmente pagado.
b) Para la permuta rigen, en general,
las mismas disposiciones que para la com-
praventa. Como a la compraventa se apli-
can en la permuta las reglas de los
arts. 1490 y 1491.
64
Véase el Nº 160.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
c) En fin, el art. 1882 dispone: “El
pacto de retroventa en sus efectos con-
tra terceros se sujeta a lo dispuesto en
los arts. 1490 y 1491”.
5. LA ACCIÓN RESOLUTORIA
159. Concepto de la acción resoluto-
ria. La condición resolutoria tácita y el
pacto comisorio no operan de pleno de-
recho. Producido el incumplimiento, aun
en el caso del art. 1879, no se resuelve el
contrato, sino que nace para el contra-
tante el derecho de pedir la resolución.
Este derecho, puesto en ejercicio, es la
acción resolutoria.
La acción resolutoria es, pues, la que
nace de la condición resolutoria tácita y
del pacto comisorio para pedir la resolu-
ción del contrato por incumplimiento de
las obligaciones contraídas.
Su objetivo es aniquilar el contrato
para destruir consecuencialmente las obli-
gaciones derivadas del mismo. El contra-
tante que la entabla persigue desligarse
de las obligaciones que el contrato le im-
puso, fundándose en el incumplimiento
de su contraparte, y la restitución de lo
que hubiere dado a cambio de la obliga-
ción violada.
160. La acción resolutoria es una ac-
ción personal. La acción resolutoria com-
pete al contratante diligente, que ha
cumplido o estado pronto o llano a cum-
plir, en contra del contratante moroso.65
Es, por consiguiente, una acción personal.
Únicamente pueden demandar la re-
solución de un contrato las personas que
han contratado.66
Pero, como se ha visto, la resolución
del contrato suele afectar a terceros, a
condición de que estén de mala fe; el
contratante que ha obtenido que se re-
suelva el contrato puede accionar contra
esos terceros para reivindicar la cosa u
65
Véanse los Nos 127 y 128.
66
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1ª, pág. 616.
54
obtener que se la purifique de los dere-
chos reales constituidos por el deudor
condicional.
A vende a B una finca y éste, por su
parte, la vende a C, a quien supondre-
mos de mala fe. La resolución del con-
trato celebrado entre A y B, dará derecho
para reivindicar la finca de C.
Ahora bien, ¿por este motivo la ac-
ción resolutoria dejará de ser una acción
personal para convertirse en real o mix-
ta, como se ha pretendido?
Para explicar estos efectos no es ne-
cesario atribuir a la acción resolutoria un
carácter que hace de ella un verdadero
“monstruo jurídico”.67 La condición ope-
ra retroactivamente: el comprador no ha
tenido jamás derecho alguno, el vende-
dor nunca ha dejado de ser dueño y esta
circunstancia le permite recobrar su cosa
de quien la posea por medio de la acción
reivindicatoria.
No es la acción resolutoria la que afec-
ta al tercero; ella se dirige exclusivamen-
te en contra del contratante. Es la acción
reivindicatoria, derivada del dominio que
el vendedor tiene y no ha perdido jamás,
la que se dirige en contra de los terceros
y les afecta.68
161. La acción resolutoria y las ac-
ciones reales contra los terceros deben
entablarse en un mismo juicio. Para que
una acción reivindicatoria u otra acción
real tenga éxito contra los terceros, es
menester que la sentencia judicial que
pronuncia la resolución les sea oponi-
ble.
67
Laurent, ob. cit., t. XVII, Nº 149.
68
Alessandri expresa, con particular acierto,
estas ideas: “Hay, pues, en el caso de la resolución
de un contrato, dos acciones: primero, la acción
personal de resolución dirigida contra el contratan-
te remiso en el cumplimiento de la obligación, cuyo
objeto es destruir el contrato que se resuelve, y en
seguida, una vez resuelto el contrato, hay una ac-
ción reivindicatoria, una acción real que nace del
derecho de dominio que el vendedor, en el ejem-
plo propuesto, habría tenido siempre, y que va con-
tra el tercer poseedor que ya no puede conservar
la cosa en su poder”. Apuntes, pág. 181.
 Obligaciones sujetas a modalidad
El art. 3º previene que “las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmen-
te se pronunciaren”; la acción de cosa
juzgada, consecuencia del fallo firme, no
puede esgrimirse sino entre las personas
que han litigado.
En suma, es menester que los terce-
ros sean parte en el juicio en que se pida
y declare la resolución del contrato; de
otro modo, las acciones en su contra no
prosperarían y el tercero podría oponer-
se al ejercicio de la acción real, en virtud
de la máxima Res inter alios judicata aliis
non nocet.
Siguiendo un orden lógico, el contra-
tante debería intentar primero la acción
resolutoria y, luego, la acción real. Pero
los inconvenientes de un doble juicio son
manifiestos. Por esto el Código de Proce-
dimiento Civil autoriza el ejercicio de am-
bas acciones en un solo juicio. Su art. 18
prescribe: “En un mismo juicio podrán
intervenir como demandantes o deman-
dados varias personas siempre que se de-
duzca la misma acción, o acciones que
emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho”.
La acción resolutoria y la acción real
ciertamente emanan de un mismo hecho:
el incumplimiento de la obligación pac-
tada en el contrato.
En las actas de la Comisión Mixta del Códi-
go de Procedimiento Civil se dejó constancia ex-
presa de que la disposición del art. 18 tiene por
objeto facilitar el ejercicio, en un solo proceso,
de estas acciones y otras análogas.
Se lee, en efecto: “El señor Urrutia observa,
que nacen directa e inmediatamente de un mis-
mo hecho la acción reivindicatoria que fluye de
la nulidad, resolución o rescisión de un acto o
contrato... Personales, las acciones rescisoria, de
nulidad y resolutoria, se dirigen contra el con-
tratante con el fin de terminar los efectos o anu-
lar los actos contractuales; pero como de la
infracción declarada hay derecho para deducir
la acción real contra terceros, como lo estable-
cen especialmente los arts. 1490, 1491 y 1689 del
Código Civil, es útil en todos conceptos que am-
bas acciones puedan tramitarse en un mismo jui-
cio. De este modo la sentencia sobre la acción
personal empecerá al poseedor contra quien se
reivindica”.
55
La acción real contra el tercero se
interpone para el caso de que prospere
la acción personal resolutoria en contra
del contratante que violó su obligación.
162. La acción resolutoria es renun-
ciable. La acción resolutoria puede re-
nunciarse, puesto que no se encuentra
prohibida la renuncia y mira ella eviden-
temente al solo interés del renunciante.
La renuncia debe ser expresa. No im-
porta una renuncia el hecho de que el
contratante ejercite la acción de cumpli-
miento del contrato. No hay inconvenien-
te para que, abandonando esta acción,
entable posteriormente la acción resolu-
toria.69
163. La acción resolutoria es mueble
o inmueble. La acción resolutoria será
mueble o inmueble, de acuerdo con la
regla del art. 580, según la cosa debida.
La calificación de la acción como mue-
ble o inmueble importa para determinar
el tribunal que es competente para cono-
cer del respectivo juicio.70
164. La acción resolutoria es divisi-
ble. Si son varios los acreedores, ¿puede
cada uno ejercer independientemente la
acción resolutoria o es preciso que se pon-
gan de acuerdo para ejercitarla?71
a) Se sostiene, generalmente, que es
menester el acuerdo de los varios acree-
dores, invocándose el art. 1526, Nº 6º: si
la obligación es alternativa y la elección
compete a los acreedores, “deben hacer-
la todos de consuno”.
Pero la verdad es, por de pronto, que
no existe tal obligación alternativa. ¿Qué
debe el comprador cuando son varios los
vendedores? El comprador debe una sola
cosa: pagar el precio. No hay pluralidad
de objetos y, por consiguiente, obligación
alternativa.
69
R. de D. y J., t. XXIV, sec. 1ª, pág. 716.
70
Véase el Nº 522.
71
Véase Pescio, “La acción resolutoria ejerci-
tada por uno de los herederos del vendedor”. R. de
D. y J., t. XLIX, 1ª parte, pág. 88.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
b) Se suele decir que es absurdo que
si son varios los contratantes puedan op-
tar unos por la resolución y otros por el
cumplimiento, con la consecuencia de
que el contrato se cumpliría en parte y se
resolvería parcialmente.
Pero la verdad es que no hay inconve-
niente para que un contratante demande
el cumplimiento de su parte o cuota en el
crédito, mientras otro insta por la resolu-
ción, por lo que a él se refiere, para libe-
rarse de sus obligaciones y obtener que se
le restituya lo que haya dado por su parte.
La ley admite expresamente que un
contrato sea válido para una parte y nulo
para otra, cuando son varios los que con-
tratan (art. 1690). El contrato será válido
para el contratante que instó por la nuli-
dad y subsistirá con pleno valor para el
contratante que no estimó del caso de-
ducir la acción.
c) Por último, sería forzoso concluir
que los varios acreedores deberían igual-
mente obrar de consuno para demandar
el cumplimiento del contrato, aunque el
objeto de la prestación fuera tan divisible
como pagar el precio de una compraven-
ta. Tal conclusión es obviamente absurda.
165. Prescripción de la acción resoluto-
ria. Las reglas a que está sometida la pres-
cripción de la acción resolutoria son
diversas, según resulte de una condición
resolutoria tácita o de un pacto comisorio.
La acción resolutoria que emana de
una condición resolutoria tácita no tiene
reglas especiales y está sometida, por lo
mismo, a las reglas generales de la pres-
cripción.
Por tanto:
a) La acción prescribe en el plazo de
5 años, término en que ordinariamente
prescriben las acciones (art. 2515, inc. 1º).72
b) Corre la prescripción desde que
la obligación violada se hizo exigible
(art. 2514, inc. 2º).
72
El plazo se redujo de 10 a 5 años por el
art. 1º de la Ley Nº 16.958, de 1º de octubre de
1968.
56
c) Se suspende en favor de las perso-
nas enumeradas en el Nº 1º del art. 2509,
esto es, de los menores, dementes, sor-
dos y sordomudos que no pueden darse
a entender claramente y de todos los que
estén bajo paterna potestad, tutela o cu-
raduría (art. 2520).
El legislador, entre tanto, ha señala-
do reglas especiales para la prescripción
de la acción resolutoria que procede del
pacto comisorio, a saber:
a) Prescribe la acción en 4 años o en
el plazo menor que fijaren las partes. El
art. 1880 dispone que “el pacto comiso-
rio prescribe al plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro años”. Aña-
de el inc. 2º: “Transcurridos estos cuatro
años, prescribe necesariamente, sea que
se haya estipulado un plazo más largo o
ninguno”.
b) La prescripción corre contra toda
clase de personas; como prescripción de
corto tiempo, no se suspende (art. 2524).
c) Corre la prescripción, no desde que
se hizo exigible la obligación, sino “desde
la fecha del contrato” (art. 1880 inc. 1º).
Estas reglas importan serias inconsecuencias
de la ley: a) Ninguna razón justifica que el pac-
to comisorio prescriba en 4 años, mientras que
la acción resolutoria que deriva de la condición
resolutoria tácita prescribe en 5 años; b) Menos
justificada es la regla del art. 1880 que cuenta el
plazo de prescripción desde la fecha del contra-
to; si el incumplimiento sobreviene pasados cua-
tro años, la acción habría prescrito antes de na-
cer; c) En fin, el plazo de prescripción más corto
para el pacto comisorio resulta inoperante por-
que el art. 1878 establece que por el pacto co-
misorio no se priva al contratante “de la elección
de acciones que le concede el art. 1873”. Pres-
crita la acción derivada del pacto comisorio, que-
daría vigente la resultante de la condición reso-
lutoria tácita.73
166. Resolución y rescisión. Importa
distinguir la acción resolutoria de otras
acciones similares. A menudo se confun-
den los conceptos de resolución y resci-
73
Alessandri, Apuntes, pág. 183.
 Obligaciones sujetas a modalidad
sión y el propio legislador ha incurrido
en confusiones.
La resolución es el efecto de la con-
dición resolutoria cumplida, trátase de
una condición resolutoria ordinaria, de
una condición resolutoria tácita o de un
pacto comisorio. En la práctica, la resolu-
ción se producirá, generalmente, por el
incumplimiento de las obligaciones que
impone el contrato.
La rescisión, entre tanto, es la nuli-
dad relativa. Acto rescindible es aquel que
adolece de un vicio que acarrea esta cla-
se de nulidad, como el error, la fuerza, el
dolo, la relativa incapacidad.
Se percibe claramente que la resolu-
ción supone un acto plenamente válido
que el evento de una condición destruye;
la rescisión supone un acto defectuoso y
viciado que sucumbe en razón de estos
vicios o defectos de que adolece.74
Diferentes en las causas, la rescisión y
la resolución difieren en sus consecuencias.
a) De acuerdo con el art. 1689, la nu-
lidad declarada judicialmente “da acción
reivindicatoria contra terceros poseedo-
res”. La nulidad –y el legislador emplea
el término en un sentido genérico– afec-
ta a los terceros, sin consideración a su
buena o mala fe.
La resolución solamente alcanza en sus
efectos a los terceros de mala fe (arts. 1490
y 1491).
b) Resuelto un contrato, no se deben
los frutos percibidos pendiente la condi-
ción, a menos que la ley, el testador, el
donante o los contratantes dispongan lo
contrario (art. 1488).
Entre tanto, pronunciada la nulidad
o rescisión, se deberán los frutos percibi-
dos por quien, a consecuencia de la res-
cisión o nulidad, debe restituir la cosa
fructuaria, tomándose en cuenta la bue-
na o mala fe de las partes, según las re-
glas generales (art. 1687, inc. 2º).
Tanto la acción resolutoria como la
acción rescisoria, persiguen aniquilar el
74
R. de D. y J., t. XXIII, sec. 1ª, pág. 323 y
t. XLVI, sec. 2ª, pág. 79.
57
contrato y sus consecuencias; pero por
causas totalmente diversas y con resulta-
dos también distintos. En uno y otro caso
se trata de volver o restituir a las partes al
estado anterior, como si el contrato no
hubiera existido. Pero la rescisión tiene
un efecto mucho más radical; esto se ex-
plica porque el acto que se resuelve fue
legalmente ejecutado, mientras que el
acto que se rescinde se ejecutó con in-
fracción de la ley.
El propio legislador, como se dijo, ha incu-
rrido en confusiones. El art. 1486 autoriza al
acreedor condicional, cuando la cosa se deterio-
ra o disminuye por culpa del deudor, para que
se “rescinda” el contrato o se le entregue la cosa,
con indemnización de perjuicios. Y el art. 2271
dispone que el acreedor de una renta vitalicia no
podrá pedir la “rescisión” del contrato, aun en
el caso de no pagársele la pensión.
Mientras tanto, la acción que concede el
art. 1486 y niega el art. 2271 es la acción resolu-
toria que proviene del incumplimiento de las res-
pectivas obligaciones.
Otras veces, sin incurrir en este error, el Có-
digo emplea expresiones impropias. El art. 1826
faculta al comprador, cuyo vendedor retarda la
entrega por su hecho o culpa, para perseverar
en el contrato “o desistir de él”. Y el art. 2101 au-
toriza a los socios, cuyos consocios no efectúan
el aporte convenido, por su hecho o culpa, “para
dar la sociedad por disuelta”. En ambos casos se
trata del ejercicio de la acción resolutoria.75
167. Resolución y terminación. La re-
solución toma el nombre de terminación
en los contratos de tracto sucesivo, entre
los que se destaca el arrendamiento.76
La naturaleza de tales contratos impi-
de que la condición resolutoria cumpli-
da obre retroactivamente; los efectos de
la resolución, pues, suprimen sólo las con-
secuencias futuras del acto.77
El Código Civil no emplea sistemáticamen-
te el término. Para indicar que el arrendador o
arrendatario, por incumplimiento de sus diver-
sas obligaciones, tienen derecho a resolver o ter-
minar el contrato, el Código usa expresiones
75
Véase, también, el art. 1590, inc. 2º.
76
Véase el Nº 147 y R. de D. y J., t. XXIX,
sec. 1ª, pág. 267.
77
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1ª, pág. 547.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
tales como “desistir del contrato” (arts. 1925 y
1926), “dar por terminado el arrendamiento”
(art. 1928), “poner fin al arriendo” (arts. 1939 y
1968), “que cese el arrendamiento” (art. 1930),
“poner término al arrendamiento” (art. 1945),
“hacer cesar inmediatamente el arriendo”
(arts. 1972 y 1979).
168. La resciliación. Resciliación es un
galicismo que designa el acuerdo de vo-
luntades para dejar sin efecto un acuer-
do anterior (art. 1545).
Constituye la resciliación un modo de
extinguir las obligaciones y a él se refiere
el inc. 1º del art. 1567.
169. La revocación. El término revo-
cación sirve para designar dos situacio-
nes jurídicas muy diversas:
a) En un sentido, la revocación es un
modo de dejar sin efecto ciertos contra-
tos, por un acto unilateral de voluntad.
Por regla general un contrato no puede
invalidarse sino por causas legales o con-
sentimiento mutuo. La revocación, por
lo tanto, es excepcional.
Así, el mandato termina “por la revo-
cación del mandante” (art. 2163, Nº 3º);
la donación entre vivos “puede revocarse
por causa de ingratitud” (art. 1428).
La revocación recibe, en el contrato
de arrendamiento, la denominación es-
pecial de desahucio, que es la noticia an-
ticipada, dada por el arrendador o
arrendatario, de su intención de hacer
cesar el arriendo (art. 1951).
b) En un segundo sentido, revocación
es la invalidación de un acto por medio
del cual el deudor insolvente ha hecho
salir bienes de su patrimonio, en fraude
de sus acreedores.
La revocación, entonces, es el resul-
tado del ejercicio de la acción pauliana o
revocatoria.
El Código no emplea, en este caso, el térmi-
no revocación. El art. 2468 habla de rescisión.
Piensan algunos, tomando pie en esta expresión
de la ley, que la acción pauliana se asimila en
todo a una acción de nulidad.78
78
Alessandri, Apuntes, págs. 132 y 133.
58
II. OBLIGACIONES A PLAZO
1. G ENERALIDADES
170. Disposiciones aplicables. Las
obligaciones a plazo se rigen por las dis-
posiciones del Título V del Libro IV.
Pero, del mismo modo que tratándose
de las condicionales, el Código destina
a esta modalidad algunas disposiciones
del Libro III.
El art. 1498 dispone: “Lo dicho en el
título IV del Libro III sobre las asignacio-
nes testamentarias a día se aplica a las
convenciones”. A su vez, el art. 1080 pre-
viene que las asignaciones a día se sujeta-
rán “a las reglas dadas en el título De las
obligaciones a plazo, con las explicacio-
nes que siguen”.
171. Concepto del plazo. El art. 1494
establece que “el plazo es la época que se
fija para el cumplimiento de la obliga-
ción”. Pero la definición no abarca sino
un aspecto de esta modalidad. Ciertas
obligaciones son contraídas para ser cum-
plidas en un plazo determinado; otras se
contraen para producir sus efectos hasta
una determinada época.
Más acertadamente, por tanto, el
art. 1080 previene que las asignaciones tes-
tamentarias pueden estar limitadas por
plazos o días “de que dependa el goce
actual o la extinción de un derecho”. La
disposición, sin embargo, sólo señala los
efectos del plazo, sin cuidarse de expre-
sar en qué consiste.
El plazo puede definirse como un he-
cho futuro y cierto de que dependen el
ejercicio o la extinción de un derecho.
172. Caracteres del plazo. Dos cir-
cunstancias caracterizan el plazo: la futu-
reidad y la certidumbre.
Al igual que la condición, el plazo
es un acontecimiento futuro, que ha de
verificarse en el porvenir; pero, al revés
de la condición, el acontecimiento es
cierto, esto es, se tiene la certidumbre
de la realización del hecho en que con-
siste.
 Obligaciones sujetas a modalidad
La certidumbre de que se verificará
el hecho determina los efectos del plazo,
diversos de los que produce la condi-
ción. El derecho subordinado al plazo
existe perfecto desde que se celebra el
contrato, y la modalidad sólo posterga
su ejercicio; por otra parte, hay la certe-
za de que el derecho no sobrevivirá a la
época fijada.
173. Certidumbre y determinación. Lo
que importa y caracteriza el plazo es la
certidumbre de que el hecho se verifica-
rá, aunque se ignore la época en que ha
de suceder, esto es, el tiempo sea indeter-
minado. La muerte de una persona es
un plazo.
Las obligaciones, del mismo modo
que las asignaciones testamentarias, pue-
den ser a plazo o día y el día ser cierto o
incierto, determinado o indeterminado.
El día es cierto y determinado, “si ne-
cesariamente ha de llegar y se sabe cuán-
do”: el día tal de tal mes y año (art. 1081,
inc. 1º).
El día es cierto e indeterminado, “si
necesariamente ha de llegar, pero no se
sabe cuándo”: el día de la muerte de una
persona (art. 1081, inc. 2º).
El día es incierto y determinado, “si
puede llegar o no, pero suponiendo que
ha de llegar, se sabe cuándo”: el día en
que una persona cumpla 25 años (art.
1081, inc. 3º).
El día es incierto e indeterminado, “si
no se sabe si ha de llegar, ni cuándo”: el
día en que una persona se case (art. 1081,
inc. 4º).
La asignación limitada por plazos o días, no
es necesariamente una asignación a plazo; pue-
de ser condicional. Es generalmente condicional
la asignación desde un día, mientras que la asig-
nación hasta un día es a plazo.
Las complicadas reglas que el Código seña-
la en los arts. 1083 y siguientes pueden resumir-
se de este modo: a) Las asignaciones desde un
día son condicionales, a menos que el día sea
cierto y determinado; b) Las asignaciones hasta
un día son a plazo, a menos que el día sea in-
cierto e indeterminado.
Las mismas reglas son aplicables, en gene-
ral, a las obligaciones.
59
2. CLASIFICACIÓN DE LOS PLAZOS
174. Diversas clases de plazos. El pla-
zo puede ser expreso o tácito; fatal y no
fatal; determinado e indeterminado; vo-
luntario, legal o judicial; suspensivo o pri-
mordial y extintivo o final.
175. Plazo expreso y plazo tácito. El
plazo expreso es aquel que se establece
en términos formales y explícitos.
Plazo tácito es “el indispensable para
cumplirlo” (art. 1494), esto es, el que re-
sulta de la naturaleza de la prestación o
del lugar en que debe cumplirse, diverso
de aquel en que se contrajo. Así, la com-
pra de una partida de trigo de la próxima
cosecha lleva implícita el plazo necesario
para que ésta se efectúe; la compra de
una mercadería en el extranjero supone,
para la entrega, el tiempo necesario para
que arribe al país.
Al plazo tácito se refiere la disposición del
art. 1551 Nº 2. El deudor está en mora cuando
la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto plazo, y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla.
176. Plazo fatal y no fatal. Plazo fatal
es aquel cuyo transcurso, por el ministe-
rio de la ley, extingue el derecho.
Son plazos fatales los que la ley califi-
ca de tales o se establecen con las expre-
siones “en” o “dentro de”. El art. 49
dispone: “Cuando se dice que un acto
debe ejecutarse en o dentro de cierto pla-
zo, se entenderá que vale si se ejecuta
antes de la medianoche en que termina
el último día del plazo, y cuando se exige
que haya transcurrido un espacio de tiem-
po para que nazcan o expiren ciertos de-
rechos, se entenderá que estos derechos
no nacen o expiran sino después de la
medianoche en que termine el último día
de dicho espacio de tiempo”. Es fatal, por
ejemplo, el plazo de 24 horas establecido
en el art. 1879.
Los plazos fatales son la regla general
en materia procesal. El art. 64 del Códi-
go de Procedimiento Civil dispone que
los plazos que señala dicho Código son
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
fatales cualquiera sea la forma en que se
expresen, salvo aquellos establecidos para
la realización de actuaciones propias del
tribunal. En consecuencia, la posibilidad
de ejercer un derecho o la oportunidad
para ejecutar el acto se extingue al venci-
miento del plazo. En estos casos el tribu-
nal, de oficio o a petición de parte, pro-
veerá lo que convenga para la prosecución
del juicio, sin necesidad de certificado pre-
vio. Por consiguiente, al vencimiento del
plazo operará la preclusión sin que sea
necesario acusar rebeldía.
No es fatal el plazo que por su llega-
da no extingue el derecho y éste puede
ejercerse útilmente después de vencido
el término. El plazo para cumplir una obli-
gación no es regularmente fatal porque
el deudor puede satisfacerla a posteriori.79
177. Plazo determinado e indetermi-
nado. El plazo debe ser siempre cierto;
pero puede ser determinado o indeter-
minado. La certidumbre dice relación con
las posibilidades de realización del hecho;
la determinación, con el conocimiento
que se tenga de la época de su verifica-
ción.
Es determinado el plazo si se sabe
cuándo ocurrirá el hecho, e indetermi-
nado si esta circunstancia se ignora.
178. Plazo voluntario, legal y judi-
cial. Plazo voluntario es el que se esta-
blece por la voluntad del autor o autores
del acto jurídico. Si es resultado de un
acuerdo de voluntades, el plazo es con-
vencional. La convención es la fuente
más fecunda de la modalidad de que se
trata.
El plazo legal tiene su origen en la
ley. No es frecuente que el legislador se-
ñale plazos. Como ejemplo de plazo le-
gal merece citarse el que establece el
art. 2200, en cuya virtud, “si no se hubie-
re fijado término para el pago, no habrá
derecho de exigirlo dentro de los diez
días subsiguientes a la entrega”.
79
Véase el Nº 132.
60
Plazo judicial es el que señala el juez.
No tiene el juez, en principio, la facultad
de fijar plazos; solamente está autorizado
para hacerlo cuando la ley le ha investi-
do expresamente de esta facultad; su mi-
sión se reduce a decidir el alcance de los
plazos que son materia de controversia.
El art. 1494 es concluyente: “No podrá el
juez, sino en casos especiales que las le-
yes designen, señalar plazo para el cum-
plimiento de una obligación: sólo podrá
interpretar el concebido en términos va-
gos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicación discuerden las partes”.
El legislador ha autorizado al juez, en
ciertos casos, para señalar el plazo en que
deben cumplirse ciertas obligaciones. Así,
el poseedor vencido en el juicio reivindi-
catorio debe restituir la cosa “en el plazo
que el juez señalare” (art. 904); el tutor o
curador dispone de un plazo de 90 días
para inventariar los bienes del pupilo: el
juez “podrá restringir o ampliar este pla-
zo” (art. 378).
El artículo 2201 dispone otro caso
en que el juez puede fijar un plazo, en
el contrato de mutuo, al darle la facul-
tad al juez para fijar el plazo de restitu-
ción, cuando se hubiere pactado que el
mutuario pagará cuando le sea posible.
Sin embargo, esa disposición no es apli-
cable hoy día a los mutuos de dinero
(artículo 13 de la Ley Nº 18.010), y por
lo tanto debe entenderse parcial y táci-
tamente derogada.
179. Plazo suspensivo y plazo extinti-
vo. De acuerdo con el art. 1080, el plazo
puede ser suspensivo o extintivo y depen-
der de él “el goce actual o la extinción
de un derecho”.
Plazo suspensivo es aquel que poster-
ga el ejercicio del derecho, difiere la exi-
gibilidad de la obligación. No afecta el
plazo a la existencia del derecho, como
la condición suspensiva; la obligación exis-
te desde el momento en que se contrajo,
pero su ejecución queda postergada has-
ta la llegada del día.
El plazo extintivo es aquel que por su
cumplimiento extingue un derecho. El
 Obligaciones sujetas a modalidad
plazo extintivo limita la duración de la
obligación.
3. EFECTOS DEL PLAZO
a) Plazo suspensivo
180. El plazo suspensivo posterga el
ejercicio del derecho. El plazo suspensi-
vo no afecta a la existencia del derecho.
El derecho nace en el momento de la
celebración del acto que da origen a la
obligación, como una lógica consecuen-
cia de la certidumbre del hecho que cons-
tituye el plazo.
Afecta el plazo solamente al ejercicio
del derecho, a su goce actual; el acree-
dor no puede demandar el cumplimien-
to de la obligación, el ejercicio de sus
derechos permanece en suspenso.
Estas ideas aparecen claramente con-
signadas en el art. 1084. La asignación
desde un día cierto y determinado, otor-
ga al asignatario, desde la muerte del tes-
tador, “la propiedad de la cosa asignada”,
pero no le faculta para “reclamarla antes
de que llegue el día”. El asignatario, pues,
adquiere el dominio, pendiente el plazo,
pero no puede ejercitar aún su derecho.
181. Plazo suspensivo y condición
suspensiva. Difiere sustancialmente el pla-
zo de la condición. La condición afecta a
la existencia misma de la obligación, mien-
tras que el plazo afecta a su ejecución.80
De esta diferencia fundamental entre
el plazo y la condición resulta esta conse-
cuencia que prevé el art. 1495: “Lo que se
paga antes de cumplirse el plazo, no está
sujeto a restitución”. Entre tanto, lo que
se hubiere pagado pendiente la condición
suspensiva, podrá repetirse mientras no se
hubiere cumplido (art. 1485, inc. 2º).
Si paga el deudor condicional, cum-
ple una obligación que puede no llegar a
80
El art. 1185 del C. francés dispone: “Le ter-
me différe de la condition en ce qu’il ne suspend
point l’engagement, donc il retarde seulement
l’exécution”.
61
existir y que a la sazón no existe aún. Si
paga el deudor a plazo, satisface una deu-
da existente y que, con toda certidum-
bre, se verá más tarde en la necesidad de
cumplir; el pago no puede repetirse por-
que importa, lógicamente, una renuncia
del plazo.
182. Efectos del plazo suspensivo. Para
precisar los efectos del plazo es menester
distinguir si está pendiente o cumplido.
1. El plazo suspensivo pendiente pro-
duce un efecto fundamental y diversos
otros efectos secundarios.
a) El efecto fundamental del plazo
suspensivo consiste en que el acreedor
no tiene derecho para demandar el cum-
plimiento de la obligación, mientras, por
su parte, el deudor está autorizado para
rehusar el cumplimiento. El art. 1496 dis-
pone que “el pago de la obligación no
puede exigirse antes de expirar el plazo”.
b) Pendiente el plazo suspensivo, no
corre, por regla general, la prescripción
(art. 2514).
c) Las obligaciones no pueden ser com-
pensadas durante el plazo, porque no son
actualmente exigibles (art. 1656, Nº 3).
2. El plazo suspensivo cumplido o ven-
cido produce efectos que son obvios.
a) La obligación se torna exigible, el
acreedor puede demandar su cumpli-
miento y el deudor queda en la necesi-
dad de ejecutarla; corre la prescripción y
puede operarse la compensación legal.
b) El vencimiento del plazo suele
constituir en mora al deudor que retarda
el cumplimiento más allá del término
(art. 1551, Nos 1º y 2º).
183. Extinción del plazo. El plazo se
extingue por el vencimiento, por la re-
nuncia y por la caducidad.
El vencimiento es la forma ordinaria
de extinguirse el plazo y, en verdad, no
merece un comentario. Interesa conside-
rar la renuncia del plazo y su caducidad.
184. Renuncia del plazo. La renun-
cia será posible para aquella de las partes
en cuyo favor se ha fijado el término, por-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
que las renuncias, en general, son viables
a condición de que el derecho o ventaja
de que se abdica mire al interés particu-
lar del renunciante.
En principio, el plazo se entiende es-
tablecido en beneficio del deudor.81 El
Código Civil no lo establece de modo ex-
preso; pero el art. 1497 aplica el princi-
pio en cuestión. Por lo tanto, puede el
deudor renunciar al plazo y cumplir anti-
cipadamente la obligación.
El art. 1497 dispone: “El deudor pue-
de renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes esti-
pulado lo contrario, o que la anticipa-
ción del pago acarree al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se pro-
puso manifiestamente evitar. En el con-
trato de mutuo a interés se observará lo
dispuesto en el art. 2204”.
De este modo, la regla general de que
el deudor puede renunciar el plazo tiene
limitaciones o excepciones.
a) No le está permitida al deudor la
renuncia cuando le estuviere expresamente
prohibida. El art. 12 previene que son re-
nunciables los derechos, con tal que mi-
ren al interés particular del renunciante,
y además, “no esté prohibida su renun-
cia”. La prohibición puede tener su ori-
gen en un testamento o en un contrato.
b) Tampoco puede renunciar el deu-
dor cuando de la renuncia se siga un per-
juicio para el acreedor que la fijación del
plazo pretendió notoriamente evitar. La
razón es obvia: el plazo, en casos semejan-
tes, no aprovecha únicamente al deudor.
En el depósito, por ejemplo, la estipu-
lación de un plazo para la restitución está
manifiestamente encaminada a beneficiar
al depositante, esto es, al acreedor, puesto
que el depositario no tiene interés en con-
servar por un cierto tiempo la cosa de que
no puede servirse (art. 2220) y no recibe
remuneración (art. 2219).
81
El art. 1187 del Código francés dispone: “Le
terme est toujour présumé stipulé en faveur du de-
biteur, a moins qu’il ne résulte de la stipulation ou
des circonstances, qu’il a été aussi convenu en fa-
veur du créancier”.
62
c) El artículo 10 de la Ley Nº 18.010
dispone que los pagos anticipados de una
operación de crédito de dinero, serán
convenidos libremente entre acreedor y
deudor.
Sin embargo, esa norma establece el
derecho de anticipar el pago aun contra
la voluntad del acreedor, pero cumplién-
dose ciertas reglas. De este modo, en las
operaciones de crédito de dinero cuyo
importe en capital no supere el equiva-
lente a 5.000 unidades de fomento, el deu-
dor que no sea una institución fiscalizada
por la Superintendencia de Bancos o el
Fisco o el Banco Central de Chile, podrá
anticipar su pago, aun contra la voluntad
del acreedor, siempre que:
a) Tratándose de operaciones no re-
ajustables, pague el capital que se antici-
pa y los intereses pactados calculados
hasta la fecha de pago efectivo, más la
comisión de prepago. Dicha comisión, no
podrá exceder el valor de un mes de in-
tereses pactados calculados sobre el capi-
tal que se prepaga.
b) Tratándose de operaciones reajus-
tables, pague el capital que se anticipa y
los intereses pactados calculados hasta la
fecha de pago efectivo, más la comisión
de prepago. Dicha comisión, no podrá
exceder el valor de un mes y medio de
intereses pactados calculados sobre el ca-
pital que se prepaga.
185. Caducidad del plazo. El plazo
impide al acreedor accionar contra el deu-
dor; pero, en ciertos casos, sería fatal para
el acreedor esperar la llegada del término
para reclamar el pago. La ley le ampara
con la caducidad del plazo, que hace exi-
gible la obligación y le permite perseguir
al deudor antes de expirado el plazo.
Señala el art. 1496 las causales de ca-
ducidad. El pago de la obligación puede
exigirse, sin esperar el vencimiento del
término:
a) al deudor constituido en quiebra
o que se halle en notoria insolvencia, y
b) al deudor cuyas cauciones, por su
hecho o culpa, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
 Obligaciones sujetas a modalidad
186. Caducidad del plazo por quie-
bra o insolvencia del deudor. Con sobra-
da razón el legislador ha dispuesto que
la quiebra o insolvencia del deudor pro-
ducen la caducidad de los plazos de las
obligaciones por él contraídas.
Si hubiera el acreedor de esperar el
vencimiento quedaría expuesto a sufrir un
grave e irreparable daño; los acreedores
de obligaciones puras y simples se harían
probablemente pago con los bienes del
deudor, y al vencimiento del término, el
acreedor de la obligación a plazo no en-
contraría bienes en que satisfacerse.
Por otra parte, la exigibilidad de las
obligaciones del fallido ha parecido al le-
gislador necesaria para facilitar la liqui-
dación general que la quiebra hace
indispensable. El artículo 67 de la Ley de
Quiebras dispone que “en virtud de la
declaración de quiebra, quedan vencidas
y exigibles, respecto del fallido, todas sus
deudas pasivas, para el solo efecto de que
los acreedores puedan intervenir en la
quiebra”.
La insolvencia del deudor ha de ser
notoria. Corresponde al acreedor, que in-
voca la caducidad del plazo e intenta co-
brar de inmediato su crédito, probar la
notoria insolvencia del deudor.
187. Caducidad del plazo por extin-
ción o disminución de las cauciones. Cuan-
do la obligación se ha garantizado con una
caución, debe suponerse que el acreedor
ha contratado y se ha acordado al deudor
el beneficio de un plazo, en vista de las
especiales seguridades ofrecidas por éste.
Es natural, pues, que la extinción o dismi-
nución de las cauciones opere la caduci-
dad del plazo.
Del art. 1496, Nº 2º, resulta que la ca-
ducidad del plazo se produce cumplién-
dose los siguientes requisitos:
a) que las cauciones se extingan o dis-
minuyan de valor en forma considerable, y
b) que esta extinción o disminución
de las garantías provenga del hecho o
culpa del deudor.
Pero la caducidad del plazo por la
extinción o menoscabo de las cauciones
63
no es fatal e inevitable. El art. 1496 esta-
blece que “el deudor podrá reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejo-
rando las cauciones”.
Difícil es que la caución consistente en una
prenda común se extinga o menoscabe por he-
cho o culpa del deudor, puesto que la cosa em-
peñada debe encontrarse en poder del acreedor.
Cuando la caución consista en una fianza,
la insolvencia del fiador será lo que menoscabe
la garantía. ¿De qué modo podría imputarse al
deudor?
El Código aplica la regla del Nº 2º del
art. 1496 a la hipoteca: “Si la finca se perdiere o
deteriorare en términos de no ser suficiente para
la seguridad de la deuda, tendrá derecho el
acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser
que consienta en que se le dé otra seguridad
equivalente, y en defecto de ambas cosas, podrá
demandar el pago inmediato de la deuda líqui-
da, aunque esté pendiente el plazo, o implorar
las providencias conservativas que el caso admi-
ta, si la deuda fuere ilíquida, condicional o in-
determinada.” (art. 2427).
Otro caso similar encontramos en el art.
2391.
b) Plazo extintivo
188. Efectos del plazo extintivo. El
Código no se ocupa del plazo final o ex-
tintivo. Reglamenta únicamente el plazo
suspensivo.
El plazo de que se trata extingue las
obligaciones. Por su cumplimiento, el de-
recho correlativo se extingue. La extin-
ción tiene lugar de pleno derecho, pero
sin efecto retroactivo. Entre tanto, pen-
diente el plazo, el acto produce sus efec-
tos como si fuera puro y simple.
III. OBLIGACIONES MODALES
189. Disposiciones que las rigen. El
Código Civil no reglamenta las obligacio-
nes modales. El art. 1493 se limita a expre-
sar que “las disposiciones del Título IV del
Libro III sobre las asignaciones testamenta-
rias condicionales o modales, se aplican a
las convenciones en lo que no pugne con
lo dispuesto en los artículos precedentes”.
De esta manera, las obligaciones mo-
dales se rigen, íntegramente, por las dis-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
posiciones del párrafo 4º del citado Títu-
lo IV del Libro III, llamado “De las asig-
naciones modales”.
Las obligaciones modales son rarísi-
mas. El modo es una modalidad casi ex-
clusiva de las asignaciones testamentarias,
aunque suele darse en los contratos gra-
tuitos.
190. Concepto del modo. El art. 1089
dispone que “si se asigna algo a una per-
sona para que lo tenga por suyo con la
obligación de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetar-
se a ciertas cargas, esta aplicación es un
modo”.
La obligación modal es, pues, la afec-
ta a un modo, o sea, que impone al deu-
dor la ejecución de ciertas obras o la
sujeción a ciertas cargas.
191. Modo y condición suspensiva.
Suele el modo confundirse con la condi-
ción y el art. 1089 se cuida de advertir
que la obligación de aplicar la cosa asig-
nada a un fin especial importa un modo
y no una condición suspensiva.
Difícil es señalar normas de carácter
general que sirvan para diferenciar ambas
modalidades; la intención de los contra-
tantes, primordial factor de interpretación
de los contratos, es decisiva.
El modo supone que el deudor reci-
ba una cosa “para” ejecutar las obras o
cargas; la condición importa que el deu-
dor la reciba “si” ejecutare las obras o
cargas. La condición suspende la adquisi-
ción; el modo no impide que la adquisi-
ción se opere.
El art. 1089 dispone que el modo “no
suspende la adquisición de la cosa asig-
nada”.
192. La cláusula resolutoria. De acuer-
do con el art. 1090, se llama cláusula re-
solutoria “la que impone la obligación de
64
restituir la cosa y los frutos, si no se cum-
ple el modo”.
El derecho modal no se extingue por
el incumplimiento del modo, a menos
de existir la cláusula resolutoria, que no
se subentiende y es menester que se ex-
prese (art. 1090, inc. 2º).
La cláusula resolutoria es propia de
las asignaciones testamentarias. En los
contratos se denomina pacto comisorio.82
La disposición del art. 1090 no es apli-
cable a las obligaciones modales que resul-
ten de un contrato bilateral. En tales con-
tratos va envuelta la condición resolutoria
de no cumplirse por una de las partes lo
pactado. El incumplimiento del modo im-
porta una infracción del contrato. El con-
trato se resolverá por no cumplirse el modo,
aunque no se haya estipulado expresamen-
te una cláusula resolutoria.83
193. Forma de cumplir el modo. Si
el modo es por su naturaleza imposible,
inductivo a un hecho ilegal o inmoral o
está concebido en términos ininteligibles,
no vale la disposición (art. 1093, inc. 1º).
En caso de que, sin culpa del deudor,
sea solamente imposible en la forma es-
pecial prevista, “podrá cumplirse en otra
análoga que no altere la substancia de la
disposición, y que en este concepto sea
aprobada por el juez, con citación de los
interesados” (art. 1093, inc. 2º).
Si no se determinare suficientemente
el tiempo y la forma de cumplir el modo,
podrá el juez determinarlos, consultando
en lo posible la intención de los contra-
tantes (art. 1094).
En fin, si el modo se hace enteramen-
te imposible, sin hecho o culpa del deu-
dor, la obligación se reputará pura y
simple (art. 1093, inc. 3º).
82
Alessandri, Apuntes, pág. 202.
83
En contra, Claro Solar, ob. cit., t. X, Nº 225.
 Capítulo IV
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GÉNERO
I. GENERALIDADES
194. Determinación del objeto debi-
do. No se concibe siquiera la obligación si
no se determina el objeto debido, o sea,
lo que tiene derecho el acreedor para re-
clamar que el deudor dé, haga o no haga.
Una completa indeterminación del
objeto, de tal manera que el deudor pu-
diera satisfacer la obligación con una pres-
tación irrisoria, importa no obligarse.
La determinación puede ser comple-
ta y señalarse el objeto exactamente, por
caracteres que le son peculiares y le ha-
cen inconfundible. La obligación, enton-
ces, es de especie o cuerpo cierto, como
si se debe tal caballo, tal casa.
Pero la determinación del objeto de-
bido puede hacerse, asimismo, de una
manera incompleta y relativa, designán-
dose sólo por ciertos caracteres genera-
les comunes a un grupo o clase de
individuos. Entonces, la obligación es de
género, como si se debe un caballo, tres
vacas, seiscientos pesos fuertes.84
Los efectos de ambas clases de obli-
gaciones difieren sustancialmente.
II. OBLIGACIONES DE ESPECIE O
CUERPO CIERTO
195. Concepto de la obligación de es-
pecie o cuerpo cierto. Obligación de es-
pecie o cuerpo cierto es aquella en que
se debe determinadamente un individuo
de una clase o género determinado.
84
Tales son los ejemplos que señala el art. 951.
65
La obligación se caracteriza porque
se debe un individuo perfectamente sin-
gularizado.
No trata el Código Civil de estas obli-
gaciones sistemáticamente; pero aluden
a ellas los arts. 1526, Nº 3º, 1548, 1550,
1670 y siguientes.
196. Efecto principal de las obligacio-
nes de especie o cuerpo cierto. La inten-
ción de las partes, al precisar cabalmente
el objeto debido, es que la obligación se
satisfaga mediante la prestación precisa-
mente de ese objeto y no otro.
Por este motivo, no podrá el acree-
dor reclamar otra cosa, ni el deudor pre-
tender que el acreedor reciba una diversa
de la que se debe, ni aun a pretexto de
ser igual o mayor su valor.
197. Obligación de conservar la
cosa. Como el deudor cumple la obliga-
ción dando la cosa que precisamente
debe, ha de conservarla y cuidarla para
estar en situación de cumplir.
Por este motivo, el art. 1548 dispone:
“La obligación de dar contiene la de en-
tregar la cosa, y si ésta es una especie o
cuerpo cierto, contiene además la de con-
servarlo hasta la entrega...”.
Esta obligación de conservar la cosa
es, a la vez, de hacer y de no hacer. Debe
el deudor hacer lo necesario para que la
cosa no se deteriore o menoscabe, debe
no hacer nada que pueda causarle un de-
terioro o menoscabo.
Su incumplimiento se resuelve en la
obligación de indemnizar perjuicios al
acreedor, a condición de que sea imputa-
ble al deudor. El art. 1548 prevé esta con-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
secuencia cuando establece que el deu-
dor que la infringe deberá “pagar los per-
juicios al acreedor que no se ha consti-
tuido en mora de recibir”.
198. Obligación de emplear el debi-
do cuidado. La conservación de la cosa
impone al deudor cierto grado de celo,
de acuciosidad.
El art. 1549 dispone: “La obligación
de conservar la cosa exige que se emplee
en su custodia el debido cuidado”. La de-
terminación del grado de cuidado que
debe emplear el deudor y la medida de
su responsabilidad, plantea el problema
de la prestación de la culpa que, en tér-
minos generales, aborda el art. 1547.
El deudor debe emplear una diligen-
cia mínima, mediana o máxima, según
que el contrato beneficie sólo al acree-
dor, reporte provecho a ambas partes o
ceda en su exclusiva utilidad.85
199. Pérdida de la cosa debida en
las obligaciones de especie o cuerpo cier-
to. La pérdida de la cosa que se debe
hace imposible el cumplimiento de las
obligaciones de especie o cuerpo cierto
y a lo imposible nadie está obligado.
La pérdida fortuita de la cosa extin-
gue la obligación (art. 1670); si la pérdi-
da es culpable, la obligación subsiste, pero
varía de objeto: el deudor es obligado a
pagar el valor de la cosa perdida y a in-
demnizar al acreedor.
III. OBLIGACIONES DE GÉNERO
200. Concepto de la obligación de
género. El art. 1508 define la obligación
de género: “Obligaciones de género son
aquellas en que se debe indeterminada-
mente un individuo de una clase o géne-
ro determinado”.
No es bastante que se determine la
clase o género de la cosa debida; preciso
es además que la cantidad sea determi-
85
Véase el Nº 365.
66
nada o, a lo menos, determinable. El
art. 1461, inc. 2º, previene que “la canti-
dad puede ser incierta con tal que el acto
o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla”.86
201. Efectos de las obligaciones de
género. En las obligaciones de género se
debe un individuo de cierta clase, pero
ninguno en particular. De aquí se siguen
numerosas consecuencias:
a) El acreedor no puede pedir deter-
minadamente un individuo del género
debido.
b) El deudor cumple la obligación,
“entregando cualquier individuo del gé-
nero, con tal que sea de una calidad a lo
menos mediana” (art. 1509).
c) El deudor puede destruir o enaje-
nar las cosas genéricas, sin que el acree-
dor pueda oponerse a ello, “mientras
subsistan otras para el cumplimiento de
lo que debe” (art. 1510).
d) La pérdida de algunas cosas del
género no extingue la obligación. El gé-
nero no perece.87
202. Paralelo entre las obligaciones de
especie o cuerpo cierto y de género. De lo
anteriormente expresado se desprende que
median entre las obligaciones de especie
o cuerpo cierto y de género notables dife-
rencias, en cuanto a sus efectos:
a) En las obligaciones de especie o
cuerpo cierto, el acreedor puede pedir
determinadamente la cosa debida. No le
está permitido en las obligaciones de gé-
nero.
b) En las obligaciones de especie o
cuerpo cierto, el deudor está obligado a
pagar precisamente la cosa que debe; en
las de género, cumple la obligación en-
tregando cosas del género debido, de ca-
lidad mediana.
86
La regla es sólo aplicable a las obligaciones
contractuales; así, en la obligación legal de dar ali-
mentos o indemnizar los perjuicios de un delito, la
cantidad se determina a posteriori.
87
Véase el Nº 679.
 Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de género
c) La obligación de especie o cuer-
po cierto impone al deudor la de con-
servar la cosa y emplear en su conserva-
ción el debido cuidado; en la obliga-
ción de género, puede el deudor
enajenar o destruir la cosa y no tiene,
por lo tanto, la obligación de conservar-
la y cuidarla.
d) La pérdida fortuita de la cosa debi-
67
da extingue la obligación de especie o cuer-
po cierto. No se extingue la obligación de
género por esta causa, porque el género
no perece.
e) Los riesgos en la obligación de es-
pecie o cuerpo cierto son de cargo del
acreedor; en la obligación de género –si
cabe hablar de riesgos– son de cargo del
deudor.
 Capítulo V
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO
I. GENERALIDADES
203. Clasificación. Normalmente la
prestación será una sola, pero puede su-
ceder que se deban varias cosas y la obli-
gación tenga un objeto plural. La plurali-
dad de objeto suele modificar los efectos
normales de la obligación.
Las obligaciones con pluralidad de
objeto pueden ser:
a) Obligaciones de simple objeto múl-
tiple;
b) Obligaciones alternativas, y
c) Obligaciones facultativas.
II. OBLIGACIONES DE SIMPLE
OBJETO MÚLTIPLE
204. Caracteres y efectos. Son aque-
llas en que se deben copulativamente va-
rias cosas, de modo que el deudor se
libera prestándolas o ejecutándolas todas.
A vende a B un caballo y un buey en
$ 5.000.
El acreedor tiene derecho para de-
mandar todas las cosas; el deudor no pue-
de pretender que se le reciba el pago de
una o más cosas separadamente. No ofre-
cen, en suma, ninguna característica dig-
na de estudio, porque sus efectos son los
normales de la obligación.
III. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
205. Concepto. Define estas obligacio-
nes el art. 1499: “Obligación alternativa es
aquélla por la cual se deben varias cosas,
de tal manera que la ejecución de una
69
de ellas, exonera de la ejecución de las
otras”.
Se distinguen por la conjunción
disyuntiva “o” y se caracterizan porque se
deben varias cosas, pero el pago de úni-
camente algunas de estas cosas extingue
la obligación.
A lega a B su automóvil “o” $ 100.000.
El interés de las obligaciones alterna-
tivas en la práctica es nulo.
206. Efectos de las obligaciones
alternativas. Los efectos de las obligacio-
nes alternativas, someramente, son:
a) El deudor cumple la obligación pa-
gando totalmente alguna de las cosas al-
ternativamente debidas. No puede obligar
al acreedor “a que acepte parte de una y
parte de otra” (art. 1500).
b) El acreedor no puede demandar
el pago de una cosa determinada de las
que se le deben, a menos que la elección
sea suya; debe demandarlas “bajo la al-
ternativa en que se le deben” (art. 1501).
c) La obligación subsiste mientras no
perezcan todas las cosas alternativamen-
te debidas, porque si una sola resta a ella
es obligado el deudor (arts. 1503 y 1504).
d) Si hay varios acreedores o deudo-
res, la elección de la cosa con que ha de
hacerse el pago, de entre las varias que
se deban, ha de hacerse de consuno
(art. 1526, Nº 6º).
e) La obligación será mueble o inmue-
ble, según la cosa con que se efectúe el
pago. Pero esta calidad existirá desde el
momento en que la obligación se contrajo,
porque las cosas, en verdad, se deben bajo
la condición de que se las elija y la condi-
ción cumplida opera retroactivamente.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
207. A quién corresponde la elección.
Importancia. Por regla general, la elec-
ción corresponde al deudor. “La elección
es del deudor, a menos que se haya pac-
tado lo contrario” (art. 1500, inc. 2º).
La cuestión tiene importancia desde
un doble punto de vista: para determinar
los respectivos derechos y obligaciones de
las partes y para decidir a quién corres-
ponden los riesgos.
208. Facultades que confiere la elec-
ción a acreedor y deudor. Si la elección
es del deudor, puede enajenar o destruir
cualquiera de las cosas debidas, con tal
que reste una para cumplir la obligación
(art. 1502, inc. 1º).
Si la elección es del acreedor, carece
el deudor de la facultad indicada anterior-
mente y si enajenare o destruyere alguna
cosa, “podrá el acreedor a su arbitrio, pe-
dir el precio de esta cosa y la indemniza-
ción de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes” (art. 1502, inc. 2º).
209. Cuestión de los riesgos. Para de-
terminar a quién corresponde soportar
los riesgos, mejor dicho, las consecuen-
cias de la pérdida de las cosas debidas, es
menester averiguar si es total o parcial,
fortuita o culpable y, en fin, a quién co-
rresponde la elección.
a) Pérdida total fortuita. La pérdida
fortuita y total extingue la obligación, sin
que importe averiguar a quién correspon-
de la elección (art. 1504, inc. 1º).
b) Pérdida parcial fortuita. La obliga-
ción subsiste únicamente sobre las cosas
que resten. Si queda una, a ella será obli-
gado el deudor.
c) Pérdida total culpable. Si la elec-
ción es del deudor, se deberá el precio
de cualquiera de las cosas que elija; si es
del acreedor la elección, se deberá el pre-
cio de la cosa que elija el acreedor
(art. 1504, inc. 2º).
d) Pérdida parcial culpable. En el caso
de que la elección sea del deudor, paga-
rá con la cosa o cosas que resten; si in-
cumbe al acreedor, podrá elegir a su
antojo la cosa que subsista o el valor de
70
la que ha perecido, con indemnización
de perjuicio (art. 1502).
IV. OBLIGACIONES
FACULTATIVAS
210. Concepto de las obligaciones
facultativas. Define esta clase de obliga-
ciones el art. 1505: “Obligación facultati-
va es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deu-
dor la facultad de pagar con esta cosa o
con otra que se designa”.
Lego a B mi automóvil, pero autori-
zo a mi heredero A para darle, en cam-
bio, $ 100.000.
En estas obligaciones se debe “una”
cosa; pero llegado el momento del pago,
se puede efectuar con la cosa debida o
con otra designada.
“En caso de duda sobre si la obliga-
ción es alternativa o facultativa, se tendrá
por alternativa” (art. 1507).
211. Efectos de la obligación faculta-
tiva. Los efectos de estas obligaciones son
consecuencia de que se debe únicamen-
te una cosa.
a) El acreedor no puede demandar
sino la cosa debida; única que está in obli-
gatione.
b) Si la cosa única que se debe pere-
ce por caso fortuito, el acreedor “no tie-
ne derecho para pedir cosa alguna”, esto
es, se extingue la obligación (art. 1506).
212. Paralelo entre las obligaciones
alternativas y facultativas. Las diferencias
notorias entre ambas clases de obligacio-
nes son la obligada consecuencia de que
en las obligaciones alternativas se deben
“varias cosas” y en las facultativas se debe
“una cosa”.
a) La obligación alternativa es mue-
ble o inmueble, según la cosa que se
paga; la facultativa es mueble o inmue-
ble, inicialmente, según la cosa que se
debe.
b) En la obligación alternativa la elec-
ción pertenece al acreedor o al deudor;
 Obligaciones con pluralidad de objeto

en la facultativa la elección es siempre d) La pérdida de la cosa no extin-

del deudor.
c) En las obligaciones alternativas, el
acreedor no puede pedir determinada-
mente una cosa, a menos que la elección
sea suya; en las facultativas, no puede pe-
dir sino la cosa debida.
gue la obligación alternativa, mientras
subsistan otras de las que alternativa-
mente se deben; la obligación faculta-
tiva se extingue, como es lógico, por
la pérdida de la única cosa que se
debe.

71
 Capítulo VI
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD
DE SUJETOS
I. GENERALIDADES
213. Ideas generales y clasificación.
Por lo general las obligaciones se con-
traen entre un solo deudor y un solo
acreedor; excepcionalmente una misma
obligación vincula a varios sujetos activos
o pasivos. El art. 1438 enuncia esta posi-
bilidad cuando expresa que en el contra-
to “cada parte puede ser una o muchas
personas”.
La pluralidad de sujetos puede ser ori-
ginaria o derivativa. Será originaria cuan-
do inicialmente la obligación se constituye
con varios acreedores o deudores y deri-
vativa cuando la pluralidad de sujetos so-
breviene después de constituida, como
cuando fallece el deudor o el acreedor,
dejando varios herederos.
Las obligaciones de sujeto plural pue-
den ser:
a) Obligaciones simplemente conjun-
tas;
b) Obligaciones solidarias, y
c) Obligaciones indivisibles.
II. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE
CONJUNTAS
214. Concepto. Obligación simple-
mente conjunta es aquella en que exis-
ten varios deudores o acreedores y un
solo objeto debido, de manera que cada
deudor sólo es obligado a satisfacer su
parte o cuota en la deuda y cada acree-
dor sólo tiene derecho para reclamar su
parte o cuota en el crédito.
Se caracterizan, pues, por la plurali-
dad de sujetos y por la unidad de la pres-
73
tación, esto es, el objeto debido es uno
mismo para todos los deudores.
215. Las obligaciones simplemente
conjuntas son la regla general. Entre las
obligaciones con sujeto múltiple, las obli-
gaciones simplemente conjuntas consti-
tuyen la regla general.
El art. 1511 dispone: “En general,
cuando se ha contraído por muchas per-
sonas o para con muchas la obligación
de una cosa divisible, cada uno de los
deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte, o cuota en la deu-
da, y cada uno de los acreedores, en el
segundo, sólo tiene derecho para deman-
dar su parte o cuota en el crédito.
Por su parte, el art. 1526 agrega: “Si
la obligación no es solidaria ni indivisi-
ble, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los
codeudores es solamente obligado al pago
de la suya”.
La solidaridad y la indivisibilidad cons-
tituyen una modalidad y una excepción,
por tanto, en las obligaciones con sujeto
plural.
216. Principio fundamental. Hay en
las obligaciones simplemente conjuntas,
en verdad, tantas obligaciones indepen-
dientes entre sí como deudores o acree-
dores. Por esto cada acreedor sólo puede
demandar su parte y cada deudor debe
únicamente la suya.
Esta idea se expresa en el aforismo
concurso partes fiunt, esto es, la concurren-
cia de varios acreedores o deudores pro-
duce una dispersión de obligaciones. Por
esto la doctrina suele llamar a este tipo
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
de obligaciones, con más propiedad, obli-
gaciones disyuntivas.
217. Forma de la división. Excepcio-
nes. La división de las obligaciones de
sujeto plural, activa y pasivamente, se ope-
ra en partes o cuotas iguales o viriles. El
Código Civil no lo establece expresamen-
te, pero la división no podría tener lugar
de otro modo.88
La regla tiene una importante excep-
ción cuando la pluralidad es derivativa,
porque fallece el acreedor o el deudor,
dejando varios herederos. El art. 1354 dis-
pone que “las deudas hereditarias se divi-
den entre los herederos a prorrata de sus
cuotas” y, de este modo, por ejemplo, “el
heredero del tercio no es obligado a pa-
gar sino el tercio de las deudas heredita-
rias”. Los créditos se dividen de la misma
manera.
218. Efecto de las obligaciones sim-
plemente conjuntas. Los efectos de estas
obligaciones son la lógica consecuencia
de los principios enunciados.
a) Cada deudor no está obligado al
pago sino de su parte o cuota en la deu-
da y cada acreedor, a su vez, no puede
demandar sino su parte o cuota en el
crédito (arts. 1511 y 1526).
b) La cuota del deudor insolvente no
grava a sus codeudores (arts. 1526 y 1355).
c) La interrupción de la prescripción
que obra en favor de uno de los acreedo-
res no aprovecha a los otros y la que obra
en perjuicio de uno de los varios deudo-
res no perjudica a los demás (art. 2519).
d) La culpa de uno de los deudores
no perjudica a los otros y sólo autoriza al
acreedor para demandar perjuicios al deu-
dor culpable (art. 1540).
88
Abocado a un problema análogo, el art. 1098
establece que “si fuesen muchos los herederos ins-
tituidos sin designación de cuota, dividirán entre sí
por partes iguales la herencia o la parte de ella que
les toque”. Por su parte, el art. 2367 previene que,
si son varios los fiadores, “se entenderá dividida la
deuda entre ellos por partes iguales”.
74
e) La constitución en mora de un deu-
dor o acreedor no coloca en este estado
a los restantes.
f) La nulidad declarada respecto de
uno de los deudores o acreedores no apro-
vecha o perjudica a los demás (art. 1690).
III. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
219. Concepto de la solidaridad. Nor-
malmente la obligación de sujeto múlti-
ple se divide, activa y pasivamente, si la
prestación debida es divisible, con el re-
sultado de que cada acreedor sólo puede
reclamar su parte en el crédito y cada
deudor sólo es obligado al pago de la
suya en la deuda.
La solidaridad impide esta división.
Dice el art. 1511, inc. 2º, que, “en virtud
de la convención, del testamento o de la
ley puede exigirse a cada uno de los deu-
dores o por cada uno de los acreedores
el total de la deuda y entonces la obliga-
ción es solidaria o insólidum”.
Si, por ejemplo, A y B son deudores
de C de $ 100.000, la deuda no se divide
en cuotas viriles, de tal modo que C pue-
de reclamar de A o de B el pago íntegro
de la cantidad de $ 100.000.
En suma, es solidaria la obligación en
que hay varios deudores o acreedores y la
prestación recae sobre un objeto divisible;
pero, por disposición de la ley o por una
expresa declaración de voluntad, cada
acreedor puede demandar y cada deudor
debe satisfacer el total de la obligación,
de manera que el pago efectuado por un
deudor a cualquiera de los acreedores ex-
tingue la obligación respecto de todos.
220. Requisitos de la solidaridad. Para
que la obligación se repute solidaria es
menester la concurrencia de los siguien-
tes requisitos:
a) Pluralidad de sujetos;
b) Divisibilidad del objeto;
c) Unidad de la prestación;
d) Texto expreso de la ley o expresa
declaración de voluntad que la establez-
can, y
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
e) Extinción total de la obligación por
el pago a uno de los acreedores por uno
de los deudores.
221. Pluralidad de sujetos. Solidari-
dad activa y pasiva. Es menester, como
se comprende, que concurran varios su-
jetos activos o pasivos. De otra suerte, el
deudor deberá cumplir la obligación ín-
tegramente y el único acreedor, sin duda,
podrá reclamar el pago total.
La solidaridad puede ser activa o pa-
siva. Es activa cuando existe entre acree-
dores; es pasiva cuando son varios los
deudores solidarios. Podrá ser activa y pa-
siva a la vez.
La solidaridad activa carece por com-
pleto de importancia; pero la solidaridad
pasiva presenta un considerable interés
práctico, porque es la más eficaz de las
cauciones personales.
222. Divisibilidad del objeto. El obje-
to debido debe ser divisible, carácter que
destaca el art. 1511. De otra manera la
obligación sería indivisible.
La prestación, por tanto, es suscepti-
ble de división; nada se opone, por su
naturaleza, a que se cumpla por partes.
La imposibilidad de un cumplimiento par-
cial proviene de una declaración de vo-
luntad o de una disposición expresa de
la ley.
223. Unidad de la prestación. Todos
los deudores deben estar obligados a eje-
cutar idéntica prestación.
Esta exigencia está contemplada en
el art. 1512: “La cosa que se debe solida-
riamente por muchos o a muchos, ha de
ser una misma”.
Pero esto no obsta para que la misma
cosa debida “se deba a diversos modos”;
por ejemplo, pura y simplemente por al-
gunos deudores, a plazo o bajo condi-
ción por otros, añade la citada disposición.
224. La solidaridad debe ser expre-
sa. La solidaridad es una manera de ser
excepcional de las obligaciones y, por lo
tanto, debe ser expresa. Con arreglo al
75
art. 1511, es menester una convención,
un testamento o un texto de la ley que
la establezcan. Tales son las fuentes de
la solidaridad.
Acentúa este carácter el art. 1511: “La
solidaridad debe ser expresamente decla-
rada en todos los casos en que no la esta-
blece la ley”.
Suele la ley establecer la solidaridad
pasiva;89 el caso más importante de soli-
daridad pasiva legal, en el Código Civil,
es el que establece que las varias perso-
nas que han cometido un delito o cuasi-
delito, son responsables insólidum de los
perjuicios causados (art. 2317).
Como único caso de solidaridad acti-
va legal se señala el que contempla el
art. 290 del Código de Comercio.
225. El pago hecho por un deudor
extingue la obligación respecto de
todos. Puesto que la prestación a que se
ven constreñidos los deudores ha de ser
una misma, el pago a uno de los acree-
dores por cualquiera de los deudores ex-
tingue la obligación respecto de todo.
El pago efectuado por un deudor li-
berta igualmente a sus codeudores; los
acreedores quedan satisfechos de su cré-
dito con el pago que uno de ellos recibe.
1. SOLIDARIDAD ACTIVA
226. Concepto. Inconvenientes. Existe
solidaridad activa cuando son varios los
acreedores con derecho a demandar el
pago total, de modo que verificado a cual-
quiera de ellos se extingue la obligación
respecto de todos.
Si A, B y C son acreedores solidarios
de D por $ 100.000, cada cual puede de-
mandar del deudor el pago total y D sa-
tisface su obligación pagando a A, B o C.
Presenta la solidaridad activa, máxi-
me en el sistema de nuestro Código, se-
rios inconvenientes. Constituye un peligro
89
Véanse los arts. 201, 419, 511, 927, 1281,
2058 y 2189.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
para los acreedores y les coloca entera-
mente a merced de sus coacreedores.
Se concibe, más bien, como una im-
posición del deudor, que pretende evitar
la división del pago, para ahorrarse las
molestias de tener que entenderse con
varios acreedores. Pero este propósito
puede satisfacerse, sin los inconvenientes
de la solidaridad activa, por medio del
mandato.
227. Fundamento de la solidaridad
activa. Ha seguido el Código Civil la tra-
dición romana. Cada acreedor es reputa-
do dueño exclusivo del crédito y, como
consecuencia, puede recibir el pago, no-
var la obligación, compensarla y, aun, re-
mitirla.
La doctrina francesa, en cambio, con-
sidera que cada acreedor es dueño de su
parte o cuota en el crédito, en cuanto
excede de la respectiva cuota, habría en-
tre los acreedores un mandato tácito y
recíproco que les habilita sólo para obrar
en el interés común.
La disposición del art. 1513 demuestra que
nuestro Código ha adoptado el punto de vista
románico. Por otra parte, en nota puesta al
art. 1600 del Proyecto Inédito, dice Bello: “El
proyecto se separa aquí del Código francés y si-
gue al Derecho romano”. En nota puesta en los
proyectos de 1841-1846, había escrito: “En este
punto hay diferencia entre el derecho romano
y el adoptado por los franceses. Entre los roma-
nos, cada acreedor solidario era mirado, respec-
to al deudor, como propietario único de la
deuda. Entre los franceses, cada acreedor no es,
ni aun respecto del deudor, propietario del cré-
dito sino relativamente a su parte, y en lo demás
no se mira sino como mero mandatario de sus
coacreedores”.
Consecuentemente, el art. 1198 del Código
francés establece: “Sin embargo, la remisión que
no es hecha sino por uno de los acreedores soli-
darios, no libera al deudor sino por la parte de
ese acreedor”.
228. Efectos de la solidaridad acti-
va. Los efectos de la solidaridad activa
deben considerarse desde un doble pun-
to de vista:
a) Efectos entre los acreedores soli-
darios y el deudor, y
76
b) Efectos entre los acreedores soli-
darios, una vez extinguida la obligación.
a) Efectos entre los acreedores y el deudor
229. Enumeración. Los efectos de la
solidaridad activa son múltiples y pueden
resumirse de este modo: la solidaridad
activa impide la división del crédito en-
tre los varios acreedores.
De aquí resulta:
a) Cada acreedor puede demandar el
pago total de la obligación. Nada se opo-
ne a que el acreedor sólo reclame la par-
te o cuota que en definitiva le correspon-
de y que acepte del deudor un pago
parcial.
b) “El deudor puede hacer el pago a
cualquiera de los acreedores que elija”
(art. 1513, inc. 1º).
Esta facultad de que la ley inviste al
deudor tiene una limitación. Si ha sido
demandado por uno de los acreedores,
“deberá hacer el pago al demandante” y
cesa, en consecuencia, su derecho para
elegir.
c) El pago a cualquiera de los acree-
dores extingue la obligación respecto de
todos. Así lo deja en claro el art. 1513
cuando previene que los medios que in-
dica extinguen la obligación con relación
a todos “de la misma manera que el pago
lo haría”.
d) Los demás modos de extinguirse
las obligaciones –compensación, nova-
ción, remisión– extinguen la obligación
del mismo modo que el pago.
Cada uno de los acreedores puede,
pues, condonar la deuda, novarla, etc.,
con la misma limitación apuntada en el
caso del pago: “con tal que uno de éstos
no haya demandado ya al deudor”
(art. 1513, inc. 2º).
e) La interrupción de la prescripción
que obra en provecho de un acreedor so-
lidario aprovecha a los demás (art. 2519).
b) Efectos entre los coacreedores
230. Enunciación. No ha reglamen-
tado el Código estos efectos. Sólo a pro-
pósito de la confusión, el art. 1668 dis-
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
pone que si se produce entre uno de
varios acreedores solidarios y el deudor,
“será obligado el primero a cada uno de
sus coacreedores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en
el crédito”.
La regla debe generalizarse; el acree-
dor que recibe el pago debe compartirlo
con sus acreedores y enterar a cada cual
la parte que le pertenezca.
2. SOLIDARIDAD PASIVA
231. Concepto e importancia. Existe
solidaridad pasiva cuando son varios los
deudores, cada cual constreñido al pago
íntegro, de manera que verificado por
uno de ellos, la obligación se extingue
respecto de todos.
A y B son deudores de C de $ 100.000;
C puede exigir a ambos el total y el pago
hecho por A o por B extingue la obliga-
ción respecto de los dos.
Mientras la solidaridad activa no pasa
de ser una curiosidad, la solidaridad pasi-
va juega un importante papel en la vida
jurídica. Es la más eficaz de las cauciones
personales, porque otorga al acreedor la
facultad de perseguir el pago de su crédi-
to en el patrimonio de varios obligados.
Se asemeja a la fianza; pero el fiador
es un deudor subsidiario y, como tal, goza
del beneficio de excusión para exigir que
el acreedor dirija primeramente su acción
en contra del principal obligado. No goza
de este beneficio el codeudor solidario
(art. 2358, Nº 2º).
Por otra parte, si son varios los fiado-
res, gozan del beneficio de división; “se
entenderá dividida la deuda entre ellos
por partes iguales, y no podrá el acree-
dor exigir a ninguno sino la cuota que le
quepa” (art. 2367). De este derecho go-
zan los fiadores “que no se hayan obliga-
do solidariamente al pago”.
232. Efectos de la solidaridad pasi-
va. Los efectos de la solidaridad pasiva
deben, también, enfocarse desde un do-
ble punto de vista:
77
a) Efectos entre los codeudores soli-
darios y el acreedor, y
b) Efectos entre los deudores solida-
rios, extinguida la obligación.
La razón es obvia. La solidaridad exis-
te únicamente en las relaciones entre los
deudores solidarios y el acreedor. Entre
los deudores no hay solidaridad y en sus
relaciones domésticas la obligación se
comporta como si fuera simplemente con-
junta.
a) Efectos entre los codeudores y el acreedor
233. El acreedor puede demandar a
cada deudor el total de la deuda. El efec-
to fundamental de la solidaridad pasiva
es impedir la división de la deuda entre
los varios deudores y colocar a cada cual
en la necesidad de cumplirla íntegramen-
te. El acreedor puede, a su arbitrio, co-
brar a cualquiera de los deudores el total
de la deuda.
El art. 1514 consagra estas normas en
los siguientes términos: “El acreedor po-
drá dirigirse contra todos los deudores
solidarios conjuntamente, o contra cual-
quiera de ellos a su arbitrio, sin que por
éste pueda oponérsele el beneficio de di-
visión”.
Con razón se niega a los codeudores
el beneficio de división, manifiestamente
incompatible con la solidaridad. El deu-
dor solidario debe el todo, como si fuera
el deudor único.
El art. 1515 establece una regla con-
secuencial: “La demanda intentada por
el acreedor contra alguno de los deudo-
res solidarios, no extingue la obligación
solidaria de ninguno de ellos, sino en la
parte en que hubiere sido satisfecha por
el demandado”.
La disposición era innecesaria. La obli-
gación se extingue en la medida en que
ha sido cumplida por el deudor deman-
dado; subsiste, y con el carácter de soli-
daria, por la parte insoluta.90
90
La disposición se justifica, apenas, por razo-
nes históricas, del mismo modo que la norma del
art. 1514 que priva expresamente a los codeudores
del beneficio de división.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
234. El pago hecho por un deudor
extingue la obligación respecto de
todos. Puesto que la prestación es una
misma, el pago que un deudor hace libe-
ra a sus codeudores. Naturalmente que
ha de tratarse de un pago total.
235. La remisión. La misma regla se
aplica, en general, a todos los modos de
extinción de las obligaciones y, entre ellos,
a la remisión.
Pero sólo extingue la obligación la re-
misión total; en cambio, si la remisión es
parcial, tiene lugar la regla del art. 1518:
“Si el acreedor condona la deuda a cual-
quiera de los deudores solidarios no po-
drá después ejercer la acción que se le
concede por el artículo 1514, sino con
rebaja de la cuota que correspondía al
primero en la deuda”.
Dicho de otro modo, condonada la
deuda a uno de los deudores, no puede
el acreedor demandar a los demás deu-
dores, conjunta o individualmente, sino
con deducción de la parte remitida.
236. La novación. Es lógico que la
novación debe producir efectos semejan-
tes. Así es como el art. 1519 dispone: “La
novación entre el acreedor y uno cual-
quiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a
la obligación nuevamente constituida”.
A mayor abundamiento, el art. 1645
agrega: “La novación liberta a los codeu-
dores solidarios o subsidiarios, que no han
accedido a ella”.
La nueva obligación a que la nova-
ción da origen no impone ninguna res-
ponsabilidad a los codeudores, a menos
que voluntaria y expresamente la asuman,
accediendo a ella.
Si el acreedor pusiere como condi-
ción de la novación que los codeudores
accedan a la nueva obligación y los co-
deudores no accedieran, “la novación se
tendrá por no hecha” (art. 1651); habrá
fallado la condición. La reducción del pla-
zo estipulado para el cumplimiento de la
obligación no importa novación y no em-
pece a los codeudores; la deuda no será
78
exigible a su respecto “sino cuando expi-
re el plazo primitivamente estipulado”
(art. 1650).
237. La compensación. La compen-
sación que interviene entre el acreedor y
uno de varios codeudores extingue la obli-
gación con respecto a los demás. Sólo
que, como se verá, únicamente puede in-
vocarla el deudor que es acreedor del
acreedor común. Los demás no pueden
alegarla, pero sí beneficiarse con ella
(art. 1657, inc. final).
238. La confusión. También la confu-
sión extingue la deuda con respecto a to-
dos los deudores. Implícitamente lo
reconoce el art. 1668 que reglamenta los
efectos de la confusión entre los deudores
solidarios una vez extinguida la deuda.
Operada la confusión, el deudor po-
drá “repetir contra cada uno de sus co-
deudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la
deuda” (art. 1668).
239. Pérdida de la cosa debida. La
pérdida de la cosa debida puede ser for-
tuita o culpable. La pérdida fortuita ex-
tingue la obligación respecto de todos los
deudores.
¿Y si la pérdida es culpable? De acuer-
do con las reglas generales, subsiste la
obligación y varía de objeto: el deudor
está obligado a pagar el precio de la cosa
y a indemnizar al acreedor. El precio de
la cosa sustituye a la cosa misma; de aquí
que la obligación de pagar el precio sea
solidaria. Pero la obligación de pagar los
perjuicios no es solidaria y sólo puede
reclamarse del deudor culpable.
Tal es la regla del art. 1521: “Si la
cosa perece por culpa o durante la mora
de uno de los deudores solidarios, todos
ellos quedan obligados solidariamente al
precio, salva la acción de los codeudo-
res contra el culpable o moroso. Pero la
acción de perjuicios a que diere lugar la
culpa o mora, no podrá intentarla el
acreedor sino contra el deudor culpable
o moroso”.
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
240. Interrupción de la prescrip-
ción. La interrupción que obra en per-
juicio de uno de los codeudores soli-
darios, perjudica igualmente a los de-
más (art. 2519).
Conviene anotar que esta regla gene-
ral, tiene su excepción en la Ley Nº 18.092,
sobre letras de cambio y pagarés. En con-
formidad a dicha ley, el avalista de una
letra o pagaré, es el que se obliga solida-
riamente a su pago con el aceptante de la
letra o suscriptor del pagaré. El aval es un
acto escrito y firmado en la letra de cam-
bio, en una hoja de prolongación adheri-
da a ésta, o en un documento separado,
por el cual el girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el
pago de ella.
El art. 100 de la Ley Nº 18.092 dispo-
ne que la prescripción se interrumpe sólo
respecto del obligado a quien se notifi-
que la demanda judicial de cobro de la
letra, o la gestión judicial necesaria o con-
ducente para deducir dicha demanda o
preparar la ejecución. Igualmente se in-
terrumpe respecto del obligado a quien
se notifique para los efectos establecidos
en los artículos 88 y 89. Se interrumpe,
también, respecto del obligado que ha
reconocido expresa o tácitamente su ca-
lidad de tal (interrupción natural).
En consecuencia, tratándose de obli-
gaciones que emanan de letras de cambio
o pagarés, la interrupción de la prescrip-
ción que obra respecto de uno de los
codeudores solidarios, no afecta a los de-
más, siendo necesario interrumpir la pres-
cripción, particularmente, respecto de
cada uno de los obligados al pago.
241. Excepciones que puede oponer
el deudor solidario. Ha reglamentado la
ley las excepciones que puede oponer el
deudor solidario al acreedor, esto es, la
manera como puede defenderse cuando
se le persigue para el cumplimiento de la
obligación.
Regla esta materia el art. 1520: “El
deudor solidario demandado puede
oponer a la demanda todas las excep-
ciones que resulten de la naturaleza de
79
la obligación, y además todas las perso-
nales suyas”.
Las primeras, que resultan de la na-
turaleza de la obligación, se llaman rea-
les, y ya que pueden oponerlas todos los
codeudores se las denomina, asimismo,
comunes.
Las segundas, que provienen de cir-
cunstancias especiales en que el deudor
se encuentra y que sólo él puede oponer,
se llaman, por lo mismo, personales.
La compensación y la remisión son
excepciones que se encuentran en una
situación especial.
242. Excepciones reales o comunes. Ex-
cepciones reales o comunes son las inhe-
rentes a la obligación; dicen relación con
la obligación misma, sin consideración a
las personas que la han contraído.
a) Constituye una excepción real o
común la nulidad absoluta que afecta a
la obligación; de acuerdo con los precep-
tos generales, puede pedirla todo el que
tenga interés en ello. Todos los codeudo-
res pueden alegar en consecuencia la ili-
citud del objeto o de la causa, la omisión
de las formalidades legales establecidas
en consideración al acto, que acarrean la
nulidad absoluta.
b) Son excepciones reales las modali-
dades que afectan a toda la obligación.
Es evidente que si la obligación es a pla-
zo o bajo condición respecto de todos los
deudores, no puede el acreedor perse-
guir a ninguno, sino vencido el plazo o
cumplida la condición.
c) El mismo carácter tienen las cau-
sas de extinción que afectan a toda la
obligación, como el pago, la dación en
pago, la novación, la pérdida de la cosa
que se debe, la confusión, la prescripción.
243. Excepciones personales. Provie-
nen estas excepciones de la situación par-
ticular en que el deudor se encuentra y
que a él compete invocar.
Tales son:
a) La nulidad relativa por omisión de
formalidades establecidas en considera-
ción al estado o calidad de las personas,
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
por error, fuerza, dolo o relativa incapa-
cidad. Sólo puede alegarla el incapaz o la
víctima del dolo, de la fuerza o el error.
Llama la atención que el art. 2354 califique
de excepciones reales las de dolo o violencia. La
regla parece aplicable sólo a la fianza que, obli-
gación accesoria, no podrá subsistir si es nula la
obligación principal.91
b) Las modalidades que afectan la
obligación de algunos deudores. Los deu-
dores pueden obligarse unos pura y sim-
plemente, otros a plazo o bajo condición
(art. 1512).
c) Los privilegios concedidos a cier-
tos deudores, como el beneficio de com-
petencia, la cesión de bienes (art. 1623).
d) La transacción es una excepción
personal; pero si importa una novación,
será una excepción real (art. 2461).
244. Excepciones mixtas. Ciertas ex-
cepciones tienen un carácter personal;
pero los restantes deudores aprovechan
de ellas y pueden invocarlas, en ciertas
circunstancias. Son ellas la remisión par-
cial y la compensación.
a) La remisión. La remisión total es
una excepción real o común que cual-
quiera de los deudores puede alegar. Si
la remisión es parcial, con arreglo al
art. 1518, el acreedor no puede perseguir
individual o colectivamente a los demás
deudores, sino con deducción de la cuo-
ta del deudor a quien condonó la deuda.
La excepción es personal porque, en
definitiva, sólo aprovecha al deudor en
cuyo favor el acreedor consintió en la re-
misión. Pero los demás pueden alegarla
para no ser condenados a pagar el total
de la obligación, sino con rebaja de la
cuota del favorecido con la remisión.
A, B y C deben solidariamente a D
$ 90.000; condonada la deuda de A, única-
mente éste queda definitivamente liberado;
pero B y C aprovechan de la remisión porque
no puede perseguírseles sino por $ 60.000.
91
Somarriva, Tratado de las Cauciones, Nos 70 y
158.
80
Si el acreedor pudiera cobrar a los
demás deudores el total, el codeudor que
satisfizo íntegramente la obligación po-
dría repetir contra el liberado. La remi-
sión resultaría, de este modo, un beneficio
ilusorio para el deudor.
b) La compensación. La compensa-
ción es una excepción personal, porque
sólo puede alegarla el deudor que tiene
un crédito contra el acreedor común. Di-
cho de otra manera, el codeudor no pue-
de oponer en compensación los créditos
de sus codeudores.
El art. 1520 es concluyente: el deu-
dor “no puede oponer por vía de com-
pensación el crédito de un codeudor
solidario contra el demandante, si el co-
deudor solidario no le ha cedido su dere-
cho”. Y el art. 1657 añade: “Ni requerido
uno de varios deudores solidarios, pue-
den compensar su deuda con los crédi-
tos de sus codeudores contra el mismo
acreedor, salvo que éstos se los hayan ce-
dido”.
Pero si el acreedor ha perseguido jus-
tamente al deudor que tenía derecho a
invocar la compensación, éste la ha ale-
gado y extinguido la obligación, la com-
pensación aprovecha a los demás y se
convierte en una excepción común.
A, B y C son deudores de D; C a su
turno es acreedor de D. Ante la deman-
da de D, solamente C puede oponer la
compensación; pero opuesta por C, apro-
vecha a A y B.
b) Efectos entre los deudores solidarios
245. Principio fundamental. El estu-
dio de los efectos de la solidaridad entre
los deudores supone que se ha extingui-
do la obligación. Pagada la deuda, ¿quién
soporta, en definitiva, el pago? ¿Cómo
ajustan cuentas los deudores entre sí?
Un principio fundamental inspira esta
cuestión. La solidaridad sólo existe en las
relaciones de los deudores con el acree-
dor; no hay solidaridad entre deudores.
Por tanto, cada deudor, a la postre, debe
soportar sólo la parte que le corresponda
en la deuda.
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
246. Extinción no onerosa de la
obligación. Obsérvese, desde luego, que
el problema no se plantea cuando la obli-
gación se extingue por un medio que no
importa un sacrificio pecuniario para el
deudor, como la prescripción, la pérdida
de la cosa debida, la remisión total.
La cuestión se plantea únicamente
cuando la obligación se ha extinguido por
un medio oneroso para el deudor. La dis-
tinción es bien patente en el art. 1522
que habla del pago o de “alguno de los
medios equivalentes al pago”, o sea, que
al igual que éste, impongan un sacrificio
o desembolso al deudor.
247. Cómo se reparte la deuda solida-
ria entre los deudores. La obligación soli-
daria ha podido contraerse en interés de
todos los deudores; ha podido contraerse,
también, en interés de algunos, mientras
que los demás concurren para procurar al
acreedor una mayor garantía.
Los efectos, en uno y otro caso, son
lógicamente diversos y una distinción se
hace necesaria:
a) si la obligación interesaba a todos
los deudores, y
b) si la obligación interesaba a algu-
nos deudores.
248. La obligación interesaba a to-
dos. Si la obligación se contrajo en inte-
rés de todos los deudores, el deudor que
paga o extingue la obligación de un
modo equivalente, se subroga en los de-
rechos del acreedor.
Así lo dispone el art. 1522, inc. 1º: “El
deudor solidario que ha pagado la deu-
da, o la ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda su-
brogado en la acción del acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, pero
limitada respecto de cada uno de los co-
deudores a la parte o cuota que tenga
este codeudor en la deuda”.
De este modo, la subrogación ofrece
una particularidad; el deudor que se su-
broga no puede accionar contra sus co-
deudores sino por su parte o cuota. La
obligación deja de ser solidaria.
81
Dos soluciones son posibles: demandar a los
codeudores con deducción de la cuota del subro-
gado o a cada cual por la suya. La primera fue
adoptada por Bello en sus Proyectos; la segunda
es la que adopta el Código.
En la Ley Nº 18.092, sobre letras de cambio
y pagarés, el art. 82 dispone que el librador o el
aceptante que pagare la letra no tendrá acción
cambiaria de reembolso, entre sí, ni en contra
de los demás firmantes de la letra. Esto es, el deu-
dor principal que paga no puede demandar a los
demás obligados.
El endosante que paga la letra tiene acción
cambiaria de reembolso a su elección en contra
del librador, aceptante y endosante anteriores y
de sus avalistas.
El avalista, esto es, el codeudor solidario que
paga la letra, tiene acción cambiaria de reembol-
so en contra de la persona a quien él ha garan-
tizado y de los demás firmantes de la letra
respecto de los cuales tuviere acción cambiaria
de reembolso la persona avalada. A los avalistas
conjuntos se les aplica la norma establecida en
el art. 2378 del Código Civil.
249. La obligación interesaba a algu-
nos. La solución se encuentra en el inc. 2º
del art. 1522: “Si el negocio para el cual
ha sido contraída la obligación solidaria,
concernía solamente a alguno o algunos
de los deudores solidarios, serán éstos res-
ponsables entre sí, según las partes o cuo-
tas que les correspondan en la deuda, y
los otros codeudores serán considerados
como fiadores”.
Por lo tanto, si la extinción se opera
por obra del único interesado, nada po-
drá exigir de sus codeudores.92
Si se extingue la obligación por uno
de los varios deudores interesados, podrá
accionar contra los demás deudores que
tengan interés en la obligación, subro-
gándose en los derechos del acreedor
para cobrar a cada uno su parte o cuota.
Los deudores que carecen de interés
en la obligación son reputados fiadores
de la misma. Esto significa que tienen
derecho a que se les reembolse íntegra-
mente lo pagado (art. 2470) y se subro-
gan en los derechos del acreedor, sin
limitaciones, esto es, de modo que pue-
92
R. de D. y J., t. XXXVI, sec. 1ª, pág. 50.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
den repetir por el total en contra de cada
uno de los deudores interesados en la
obligación.
250. Suerte de la cuota del deudor
insolvente. ¿Qué sucede si, efectuado el
pago, uno o varios de los deudores cae
en insolvencia?
El art. 1522, inc. 3º, dispone: “La par-
te o cuota del codeudor insolvente se re-
parte entre todos los otros a prorrata de
las suyas, comprendidos aun aquellos a
quienes el acreedor haya exonerado de
la solidaridad”.
La cuota del insolvente, pues, grava a
los demás deudores, inclusive al que efec-
tuó el pago y se reparte entre todos, en
proporción a sus cuotas.
A, B y C deben $ 90.000; A paga y B
es insolvente. La cuota de $ 30.000 se
reparte entre A y C y, por lo tanto, C
debe reembolsar a A $ 45.000.
En las obligaciones simplemente con-
juntas, en cambio, la cuota del deudor
insolvente no grava a los codeudores
(arts. 1355 y 1363).
3. EXTINCIÓN DE LA SOLIDARIDAD
251. Causales de extinción de la
solidaridad. La solidaridad se extingue
con la obligación. Pero lo que únicamen-
te interesa estudiar son las causas que la
extinguen, a pesar de que la obligación
se mantiene vigente.
Estas causales son dos:
a) la renuncia de la solidaridad;
b) la muerte del deudor.
252. Renuncia de la solidaridad. De
acuerdo con los principios generales, es-
tablecida en favor del acreedor, la solida-
ridad es renunciable por éste. La ley la
autoriza expresamente.
Al respecto, el art. 1516 dispone que
“el acreedor puede renunciar expresa o
tácitamente la solidaridad respecto de uno
de los deudores solidarios o respecto de
todos”. Por consiguiente, la renuncia pue-
de ser expresa o tácita, total o parcial.
82
253. Renuncia expresa o tácita. Re-
nuncia expresa es la que se hace en tér-
minos formales; dirá el acreedor, por
ejemplo, que renuncia la solidaridad, que
consiente en la división de la deuda.
La renuncia es tácita cuando el acree-
dor ejecuta ciertos actos que hacen pre-
sumir su propósito de renunciar. Prescribe
el art. 1516, inc. 2º: “La renuncia tácita-
mente en favor de uno de ellos, cuando
le ha exigido o reconocido el pago de su
parte o cuota de la deuda, expresándolo
así en la demanda o en la carta de pago,
sin la reserva especial de la solidaridad, o
sin la reserva general de sus derechos”.
Tres requisitos deben concurrir, en
consecuencia, para que tenga lugar la re-
nuncia tácita:
a) que el acreedor exija a un deudor
su cuota o le reciba el pago de la misma;
b) que se exprese así en la demanda
o en la carta de pago o recibo, y
c) que no haya por parte del acree-
dor una reserva de la solidaridad o una
reserva general de sus derechos.
La renuncia sólo rige para el deudor
demandado o de quien se recibió o a
quien se reconoció el pago. Es necesaria-
mente, pues, una renuncia parcial.
254. Renuncia total o parcial. Sus
efectos. Renuncia total, general o abso-
luta es aquella que se refiere a todos los
deudores solidarios. Por esta renuncia la
obligación se torna simplemente conjun-
ta y cada deudor debe, en lo sucesivo, su
parte o cuota. “Se renuncia la solidari-
dad respecto de todos los deudores soli-
darios, cuando el acreedor consiente en
la división de la deuda” (art. 1516, inc. 4º).
La renuncia es parcial, relativa o in-
dividual cuando se refiere a alguno de
los varios deudores. Libera de la solidari-
dad al deudor en cuyo favor se hace y,
para los restantes, la obligación continúa
siendo solidaria.
Estas ideas inspiran la regla del inc. 3º
del art. 1516: “Pero esta renuncia expre-
sa o tácita no extingue la acción solidaria
del acreedor contra los otros deudores,
por toda la parte del crédito que no haya
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
sido cubierta por el deudor a cuyo bene-
ficio se renunció la solidaridad”.
A, B y C deben $ 50.000; el acreedor
demanda a C, sin reserva alguna, y obtie-
ne sólo $ 30.000. Subsiste la solidaridad
respecto de A y B por el saldo de $ 120.000.
El Código francés señala una regla diferen-
te. El acreedor que consiente en la división res-
pecto de uno de los codeudores, conserva su
acción solidaria contra los otros; pero con deduc-
ción de la parte del deudor que él ha descarga-
do de la solidaridad. En el ejemplo, A y B sólo
deberían solidariamente $ 100.000.
255. Renuncia de la solidaridad en la
obligación de pagar una pensión periódi-
ca. Las normas anteriores no tienen ca-
bal aplicación cuando la obligación
solidaria consiste en el pago de una pen-
sión periódica.
Dice el art. 1517: “La renuncia expre-
sa o tácita de la solidaridad de una pen-
sión periódica se limita a los pagos
devengados, y sólo se extiende a los futu-
ros cuando el acreedor lo expresa”.
La renuncia, tratándose de las pen-
siones devengadas, puede ser expresa o
tácita; la de las pensiones futuras, debe
ser necesariamente expresa.
256. Muerte del deudor. Los herede-
ros representan al causante y son sus con-
tinuadores. Para ellos en conjunto, la
obligación continúa siendo solidaria.
En efecto, el art. 1523 establece: “Los
herederos de cada uno de los deudores
solidarios son, entre todos, obligados al
total de la deuda”.
Pero cada heredero en particular, con-
siderado individualmente, no es deudor
solidario; “cada heredero será solamente
responsable de aquella cuota de la deuda
que corresponda a su porción heredita-
ria” (art. 1523).
A, B y C deben solidariamente $ 300.000;
A fallece y deja como herederos a D y E. D y
E deben individualmente $ 150.000.
En suma, la deuda “total” se divide
entre los herederos en proporción a sus
derechos hereditarios. La solidaridad, por
esto, no pasa a los herederos.
83
4. SOLIDARIDAD IMPERFECTA
257. Concepto. La doctrina francesa
explica los efectos de la solidaridad, su-
poniendo que media un mandato tácito
y recíproco, que autoriza sólo para la eje-
cución de los actos encaminados al bien
común.
Esta doctrina explica satisfactoriamen-
te las consecuencias de la solidaridad con-
vencional, pero tropieza con serias difi-
cultades para explicar algunos casos de
solidaridad legal.
En efecto, ¿cómo suponer que media
un mandato entre los varios autores de
un delito que están solidariamente obli-
gados al pago de la correspondiente in-
demnización?
Se dice que, en tales casos, la solidari-
dad es imperfecta; solamente confiere
derecho al acreedor para demandar el
pago total, pero no produce ninguno de
los restantes efectos de la solidaridad.
Nuestro Código ha descartado por
completo la idea del mandato tácito y la
solidaridad, cualquiera que sea su fuen-
te, produce efectos idénticos.
IV. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
1. G ENERALIDADES
258. Interés del tema. La divisibilidad
o indivisibilidad de la obligación no ofre-
ce interés cuando es uno el deudor y uno
el acreedor. En tal caso, la obligación di-
visible se comporta y debe ser ejecutada
como si fuera indivisible. El deudor debe
cumplirla íntegramente, no puede pagarla
por partes.
El art. 1591 establece una regla fun-
damental en el pago: el deudor no pue-
de obligar al acreedor a recibir por partes
lo que se le deba, esto es, el pago ha de
ser total.
La cuestión tiene interés si hay plura-
lidad de sujetos, y, especialmente, cuan-
do fallece el deudor o el acreedor,
dejando varios herederos. Si es indivisi-
ble la obligación, no se dividirá ni activa
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
ni pasivamente; a cada heredero del deu-
dor podrá forzársele al pago íntegro y
cada heredero del acreedor podrá recla-
mar el pago total.
En esto radica la importancia de la
indivisibilidad y la ventaja que presenta
para el acreedor, la obligación indivisible
respecto de la solidaria. La indivisibilidad
pasa a los herederos (art. 1528).
259. Obligaciones divisibles e indivi-
sibles. Para juzgar si la obligación es divi-
sible o indivisible debe atenderse a la
naturaleza de la prestación que constitu-
ye su objeto. El art. 1524 establece: “La
obligación es divisible o indivisible según
tenga o no por objeto una cosa suscepti-
ble de división, sea física, sea intelectual
o de cuota”.
De este modo, la obligación será divi-
sible si no hay imposibilidad física o jurí-
dica para que el objeto debido pueda
dividirse, física o intelectualmente. Es in-
divisible, al contrario, si el objeto no es
susceptible de división física o intelectual.
La división física es una división ma-
terial, real; un campo puede dividirse en
parcelas. Jurídicamente una cosa es sus-
ceptible de división física cuando puede
dividirse sin que pierda su individualidad
o su utilidad. Un caballo, un automóvil
pueden dividirse, de hecho, físicamente;
pero se convierten en algo diferente de
un automóvil o un caballo.
La división intelectual es aquella que
se hace con la sola inteligencia; es una
división imaginaria, una abstracción, una
idea. El automóvil o el caballo pueden
pertenecer a varias personas y ser una
dueña de un tercio y la otra de los dos
tercios restantes.
Esta forma de división es aplicable aun
a las cosas que no son susceptibles de
una división física o material. Con ello el
campo de lo indivisible se restringe enor-
memente; las cosas que no son suscepti-
bles de división física lo serán, casi
siempre, de división intelectual o de cuo-
ta. Las obligaciones indivisibles, en suma,
son una curiosidad.
84
El art. 1524 señala como ejemplo de
obligación indivisible la de “hacer cons-
truir una casa”. Pero tal obligación es in-
telectualmente divisible y es frecuente que
una persona se encargue de la construc-
ción de la obra gruesa, otra de la coloca-
ción de las maderas, otra, en fin, de las
instalaciones eléctricas, etc.
260. Diversas clases de indivisibilidad.
Pothier, siguiendo a Dumoulin, distingue
tres clases de indivisibilidad: a) indivisibi-
lidad absoluta; b) indivisibilidad de obli-
gación, y c) indivisibilidad de pago.
a) Indivisibilidad absoluta. Es aquella
que resulta de la naturaleza misma de la
obligación. La mente no concebiría la po-
sibilidad de una división en el cumpli-
miento de la prestación que forma su
objeto. La voluntad de las partes no en-
tra en juego.
De esta especie es la indivisibilidad
de la obligación de conceder una servi-
dumbre de tránsito, primero de los ejem-
plos del art. 1524. No se concibe una
ejecución parcial. ¿Cómo podría confe-
rirse el derecho de transitar en un tercio
o un cuarto? No cabe un término medio:
se transita o no.
Otro tanto ocurriría con la obligación
de hacer un viaje. Si el que se ha obliga-
do a hacer un viaje de Valparaíso a Puer-
to Montt se baja en Talca, ¿se dirá que ha
cumplido su obligación en una tercera
parte? No la ha cumplido en absoluto.
b) Indivisibilidad de obligación. El obje-
to de la obligación y, por lo tanto, la obli-
gación misma, son divisibles; pero las
partes han querido que ésta sea indivisi-
ble.
Se concibe la posibilidad de fraccio-
nar el cumplimiento. La intención expre-
sa o tácita de las partes hace indivisible la
obligación.
Tal es el caso de la obligación de ha-
cer construir una casa, a que se refiere el
ejemplo segundo del art. 1524. No es im-
posible contratar la construcción de una
casa por partes y, aun, debe hacerse por
operaciones sucesivas. Pero el objeto de
la obligación es la casa construida; una
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
prestación parcial no procurará una sa-
tisfacción adecuada al acreedor; no se con-
sigue el fin perseguido.
Es notorio que la intención de las par-
tes, que ha tenido en vista la construc-
ción de la casa totalmente, es la que hace
indivisible la obligación que, teóricamen-
te, admite división.
c) Indivisibilidad de pago. La indivisibi-
lidad de pago concierne únicamente al
cumplimiento de la obligación y no a la
obligación misma. El objeto es divisible y
la obligación puede dividirse activa y pa-
sivamente.
A debe a B $ 1.000.000 y se estipula
que si A fallece la obligación podrá recla-
marse íntegramente a sus herederos. El
objeto es típicamente divisible; la indivi-
sibilidad radica en el pago que los here-
deros deben efectuar íntegramente.
Si, por la inversa, fallece el acreedor y
deja varios herederos, ¿podría cada uno
demandar el pago total? No, porque la
obligación activamente se divide y la indi-
visibilidad de pago es puramente pasiva.
En esto radica la diferencia entre la
indivisibilidad de obligación y la indivisi-
bilidad de pago, que se parecen bastan-
te, porque en ambas la voluntad de las
partes es determinante. La indivisibilidad
de obligación impide que la obligación
se divida activa y pasivamente; no se divi-
de ni entre los herederos del deudor ni
entre los del acreedor. La indivisibilidad
de pago no impide la división entre los
herederos del acreedor y solamente ope-
ra respecto de los herederos del deudor.
Es, como se dijo, puramente pasiva, ca-
rácter que ponen de manifiesto los Nos 4º
y 5º del art. 1526.93
261. Sistema del Código Civil. Nues-
tro Código Civil ha adoptado un criterio
eminentemente práctico e ignora la ter-
minología tradicional.
Si la cosa es susceptible de división
física o intelectual, la obligación es divisi-
93
En esta parte hemos seguido a Baudry-Lacan-
tinerie, ob. cit., t. II, Nos 993 y sigts.
85
ble; de otro modo es indivisible. No hace
distinción entre indivisibilidad absoluta e
indivisibilidad de obligación, como se de-
muestra con los ejemplos del art. 1524.
La indivisibilidad de pago se presenta
como una excepción a las reglas que ri-
gen los efectos de las obligaciones divisi-
bles; el Código no les asigna siquiera el
nombre de obligaciones indivisibles.
El Código Civil, pues, conoce dos cla-
ses de indivisibilidad: la indivisibilidad
propiamente tal y las excepciones a la
divisibilidad que, aproximadamente, co-
rresponden a la indivisibilidad de pago
en la terminología tradicional.94
2. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
DIVISIBLES Y EXCEPCIONES A LA
DIVISIBILIDAD
262. Regla fundamental. Prescribe el
art. 1526, inc. 1º, que “si la obligación no
es solidaria ni indivisible, cada uno de
los acreedores puede sólo exigir su cuo-
ta, y cada uno de los codeudores es sola-
mente obligado al pago de la suya”.
Activa y pasivamente la prestación se
divide y hay tantas obligaciones como
acreedores o deudores.
Como una lógica consecuencia, “la
cuota del deudor insolvente no gravará a
sus codeudores” (art. 1526).
263. Excepciones a la divisibilidad o
indivisibilidad de pago. Por excepción,
sin embargo, la obligación divisible no
puede cumplirse parcialmente, porque tal
es la intención de las partes, expresa o
tácitamente manifestada.
En verdad, el estudio de las obliga-
ciones indivisibles se traduce más bien
en el examen de estas excepciones a la
divisibilidad. Pese a que el objeto es divi-
sible, en su cumplimiento, la obligación
se comporta como indivisible.
Las obligaciones propiamente indivi-
sibles son rarísimas y su interés, por lo
94
Alessandri, Apuntes, págs. 253 y 254.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
mismo, prácticamente nulo; las excepcio-
nes a la divisibilidad, en cambio, ofrecen
un interés práctico considerable.
264. Primera excepción: la acción hi-
potecaria o prendaria. En una obligación
garantizada con una prenda o una hipo-
teca se distinguen, nítidamente, la obli-
gación principal y la obligación accesoria
de las que emanan, respectivamente, una
acción personal y una acción real hipote-
caria o prendaria.
La obligación principal puede ser di-
visible, como cuando consiste en el pago
de una cantidad de dinero; en conse-
cuencia, siendo varios los deudores, no
puede el acreedor demandar a cada uno
sino su parte o cuota en la deuda. La
obligación accesoria, en cambio, es siem-
pre indivisible.
La indivisibilidad de la prenda y de la
hipoteca comprende diversos aspectos:
a) “La acción hipotecaria o prendaria
se dirige contra aquel de los codeudores
que posea, en todo o parte, la cosa hipo-
tecada o empeñada” (art. 1526, Nº 1º).
Tiene el acreedor dos caminos a se-
guir: a) ejercitar la acción personal y co-
brar a cada deudor su cuota, y b) ejercitar
la acción real y cobrar la totalidad de la
deuda, pero únicamente al poseedor.
A es deudor hipotecario por $ 120.000;
fallece y le suceden B, C y D; la finca se
adjudica a B. El acreedor puede cobrar a
B $120.000, pero a C y D únicamente
$ 40.000, que sería su cuota en la deuda.
b) Mientras no se cancela íntegramen-
te la deuda, ninguno de los deudores pue-
de reclamar la restitución de la prenda o la
cancelación de la hipoteca. Por la inversa,
ninguno de los acreedores que ha recibido
el pago de su parte en el crédito puede
remitir la prenda o cancelar la hipoteca,
“mientras no hayan sido enteramente satis-
fechos sus coacreedores” (art. 1526, Nº 1º).
Repiten estos conceptos los arts. 2396
y 2405.
c) Todos los bienes hipotecados o em-
peñados y cada una de sus partes están
afectos al cumplimiento íntegro de la obli-
gación.
86
El art. 2408 dispone textualmente: “La
hipoteca es indivisible.
”En consecuencia, cada una de las co-
sas hipotecadas a una deuda y cada parte
de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ella”.
Si las fincas hipotecadas son varias, el
acreedor podrá perseguir en cada una el
pago íntegro (art. 1365); si la finca se di-
vide, sobre cada uno de los lotes gravita
la deuda total.
265. Segunda excepción: deudas de
especie o cuerpo cierto. “Si la deuda es
de una especie o cuerpo cierto, aquel de
los codeudores que lo posee es obligado
a entregarlo” (art. 1526, Nº 2º).
La materialidad de la entrega, como
se comprende, tendrá que verificarla, en
último término, el detentador de la cosa.
La obligación de dar contiene la de
entregar la cosa, es decir, de ponerla ma-
terialmente a disposición del acreedor. La
obligación de dar, propiamente tal, es di-
visible. Cada uno de los deudores se obli-
ga a transferir su parte o cuota en el
dominio. Pero la entrega anexa a la obli-
gación de dar puede reclamarse de aquel
de los varios deudores que “tiene” la cosa.95
266. Tercera excepción: acción de per-
juicios contra el deudor culpable. “Aquel
de los codeudores por cuyo hecho o cul-
pa se ha hecho imposible el cumplimien-
to de la obligación, es exclusiva y solida-
riamente responsable de todo perjuicio
al acreedor” (art. 1526, Nº 3º).
La obligación de indemnizar perjui-
cios es divisible, porque regularmente con-
siste en el pago de una suma de dinero.
No obstante, la ley coloca en la necesidad
de pagarla íntegramente al deudor culpa-
ble. Es indiferente que la obligación viola-
da sea divisible o indivisible (art. 1533).
95
La ley habla del “poseedor” de la especie o
cuerpo cierto, probablemente porque supone que
ha fallecido el deudor y a uno de sus varios herede-
ros se le adjudicó la cosa. La expresión debe enten-
derse en un sentido lato y, por eso, deliberadamente,
se ha dicho que la entrega puede reclamarse a quien
“tiene” la cosa.
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
El propósito del legislador es que siempre
expíe el pecado quien lo ha cometido. Por eso,
aun en la obligación solidaria, el acreedor no
puede intentar la acción de perjuicios “sino con-
tra el deudor culpable o moroso”.
Los términos del Nº 3º del art. 1526 son no-
toriamente impropios; ha dicho la disposición
que el deudor culpable es “exclusiva y solidaria-
mente” responsable para significar que es el úni-
co responsable del total de los perjuicios. La
existencia de un responsable único excluye la
idea de solidaridad.
267. Cuarta excepción: testamento,
convención de los herederos o acto de par-
tición que impone a un heredero el pago
total. Las deudas hereditarias, o sea, las
que el causante tenía en vida, y las deudas
testamentarias, esto es, las que tienen su
origen en el testamento mismo, se divi-
den entre los herederos a prorrata de sus
cuotas hereditarias (arts. 1353 y 1360).
Pero el testador, los mismos herede-
ros o el partidor de la herencia pueden
distribuir las deudas de otra manera que
a prorrata.
De acuerdo con el Nº 4º del art. 1526:
“Cuando por testamento o por convención
entre los herederos, o por la partición de
la herencia, se ha impuesto a uno de los
herederos la obligación de pagar el total
de una deuda, el acreedor podrá dirigirse
o contra este heredero por el total de la
deuda, o contra cada uno de los herederos
por la parte que le corresponda a prorra-
ta”. Los arts. 1358 y 1359 repiten esta regla.
La regla es ligeramente diversa para las deu-
das testamentarias. Los acreedores testamenta-
rios están obligados a respetar la distribución de
las deudas, hecha por el testador, cuya voluntad
da origen a su crédito; pero no están obligados
a respetar el convenio de los herederos o el acto
de partición (art. 1373).
268. Quinta excepción: convenio en-
tre el causante y el acreedor que impone
a un heredero el pago total. El caso es
totalmente diverso del anterior. Esta vez
es un convenio entre el deudor y el acree-
dor el que impone a los herederos del
primero la obligación de satisfacer la deu-
da íntegramente.
“Si expresamente se hubiere estipula-
do con el difunto que el pago no pudie-
87
se hacerse por partes, ni aun por los he-
rederos del deudor, cada uno de éstos
podrá ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deu-
da, o a pagarla él mismo, salva su acción
de saneamiento” (art. 1526, Nº 4º).
La expresión “salva su acción de sa-
neamiento” significa que el heredero que
ha pagado el total tiene derecho para que
sus coherederos le reembolsen lo paga-
do en exceso sobre su cuota.
Pero la indivisibilidad es solamente
pasiva. Los herederos del deudor deben
pagar el total; pero los herederos del
acreedor no pueden demandar el pago
íntegro si no obran de consuno.
Tal es una de las características de la
indivisibilidad de pago que destaca el
Nº 4º del art. 1526: “Pero los herederos
del acreedor, si no entablan conjuntamen-
te su acción, no podrán exigir el pago de
la deuda, sino a prorrata de sus cuotas”.
269. Sexta excepción: cosa cuya di-
visión acarrea perjuicio. “Si se debe un
terreno, o cualquiera otra cosa indeter-
minada, cuya división ocasionare grave
perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podrá ser obligado a enten-
derse con los otros para el pago de la
cosa entera, o a pagarla él mismo, salva
su acción para ser indemnizado por los
otros”.
El caso es muy semejante al anterior;
pero, mientras en aquél la indivisibilidad
resulta de una expresa declaración de vo-
luntad, en éste la ley establece la indivisi-
bilidad, presumiendo la intención de las
partes. Se presume que las partes no han
querido una división que causa al acree-
dor un grave perjuicio.
Se vende, por ejemplo, una extensión
de 10.000 m2 para construir una usina; una
prestación parcial no satisfaría al acreedor.
¿Qué haría con parte del terreno si necesi-
ta la totalidad para construir la fábrica?
Pero la indivisibilidad es, también,
puramente pasiva, porque “los herederos
del acreedor no podrán exigir el pago de
la cosa entera sino intentando conjunta-
mente su acción” (art. 1526, Nº 5º).
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
270. Séptima excepción: obligaciones
alternativas. La elección de la cosa que
ha de servir para efectuar el pago, de en-
tre las varias alternativamente debidas,
puede corresponder al deudor o al acree-
dor y, si son varios, deben efectuar la elec-
ción de común acuerdo.
Así lo establece el Nº 6º del art. 1526:
“Cuando la obligación es alternativa, si la
elección es de los acreedores, deben ha-
cerla todos de consuno, y si de los deudo-
res, deben hacerla de consuno todos éstos”.
3. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
INDIVISIBLES
271. Principio fundamental. Los
arts. 1527 y siguientes tratan de las obli-
gaciones propiamente indivisibles.
Estas normas se inspiran, en sustan-
cia, en la idea de que cada deudor no lo
es sino de su cuota y cada acreedor no lo
es sino de la suya. Si cada deudor ha de
pagar el total y cada acreedor tiene dere-
cho para demandarlo, es porque el obje-
to de la obligación no puede dividirse.
Cada acreedor y cada deudor son
acreedor y deudor del todo, pero no del
total, totum et non totaliter.
La indivisibilidad puede ser activa y
pasiva.
272. Indivisibilidad pasiva. Se trata de
examinar los efectos de la indivisibilidad
cuando son varios los deudores.
a) “Cada uno de los que han contraí-
do unidamente una obligación indivisi-
ble, es obligado a satisfacerla en el todo”
(art. 1527).
Lo dicho para el deudor rige para sus
herederos; se dice, por esto, que la indivi-
sibilidad pasa a los herederos (art. 1528).
b) “El cumplimiento de la obligación
indivisible por cualquiera de los obliga-
dos, la extingue respecto de todos”
(art. 1531).
c) El deudor demandado para el pago
de la obligación puede pedir un plazo
para entenderse con sus codeudores para
cumplirla entre todos, salvo que la obli-
gación sea de tal naturaleza que él solo
88
pueda cumplirla, porque “en tal caso po-
drá ser condenado desde luego al total
cumplimiento, quedándole a salvo su ac-
ción contra los demás deudores para la
indemnización que le deban” (art. 1530).
La obligación consiste, por ejemplo, en
constituir una servidumbre de tránsito en
una heredad adjudicada a uno de los deu-
dores. El plazo para deliberar es estéril.
d) “La prescripción interrumpida res-
pecto de uno de los deudores de la obli-
gación indivisible, lo es igualmente
respecto de los otros” (art. 1529).
e) Es divisible la obligación de indem-
nizar perjuicios por el incumplimiento de
una obligación indivisible. Cada deudor
debe repararlos “en la parte que le que-
pa” (art. 1533, inc. 1º).
Si el cumplimiento se ha hecho im-
posible por hecho o culpa de uno de los
deudores, éste será responsable único de
los perjuicios causados (art. 1533, inc. 2º).
El art. 1534 añade: “Si de dos codeu-
dores de un hecho que deba efectuarse
en común, el uno está pronto a cumplir-
lo, y el otro lo rehúsa o retarda, éste sólo
será responsable de los perjuicios que de
la inejecución o retardo del hecho resul-
taren al acreedor”.
f) Cada deudor debe su cuota y se ve
en la necesidad de pagar el total por la
naturaleza indivisible del objeto debido.
Pagada la deuda íntegramente, tiene el
deudor que pagó derecho a que sus co-
deudores le indemnicen porque, a la pos-
tre, ha pagado más de lo que verdadera-
mente debía (art. 1530).
273. Indivisibilidad activa. Trátase, aho-
ra, de examinar los efectos de la indivisibi-
lidad cuando son varios los acreedores.
a) Cada uno de los acreedores de una
obligación indivisible tiene derecho a exi-
gir el total (art. 1527).
Del mismo modo, “cada uno de los
herederos del acreedor puede exigir su
ejecución total” (art. 1528).
b) El pago a un acreedor extingue la
obligación respecto de todos.
Pero el acreedor de la obligación in-
divisible no puede ejecutar ninguno de
 Obligaciones con pluralidad de sujetos
los actos de disposición del crédito que
le están permitidos al acreedor solidario.
Dispone sobre el particular el art. 1532:
“Siendo dos o más los acreedores de la
obligación indivisible, ninguno de ellos
puede, sin el consentimiento de los otros,
remitir la deuda o recibir el precio de la
cosa debida. Si alguno de los acreedores
remite la deuda o recibe el precio de la
cosa, sus coacreedores podrán todavía de-
mandar la cosa misma, abonando al deu-
dor la parte o cuota del acreedor que
haya remitido la deuda o recibido el pre-
cio de la cosa”.
c) El acreedor que recibe el pago debe
a sus coacreedores su parte o cuota en el
crédito.
4. PARALELO ENTRE LA SOLIDARIDAD Y LA
INDIVISIBILIDAD
274. Sus semejanzas. Ambas clases de
obligaciones tienen semejanzas, de tal
modo que el legislador ha creído oportu-
no decir: “El ser solidaria una obligación
no le da el carácter de indivisible”
(art. 1525).
a) En ambas clases de obligaciones el
sujeto activo o pasivo es múltiple.
b) En ambas clases de obligaciones el
acreedor tiene derecho a demandar el
pago íntegro y cada deudor está en la
necesidad de efectuar el pago total.
c) En fin, en ambas categorías de
obligaciones el pago que hace cualquie-
ra de los deudores a cualquiera de los
acreedores extingue la obligación respec-
to de todos.
275. Diferencias. El principio y sus
consecuencias. Pero las diferencias entre
ambas clases de obligaciones son consi-
derables.
En la obligación solidaria cada deu-
dor debe el total y por esto puede recla-
mársele el pago íntegro. En la obligación
indivisible, cada deudor no debe sino su
cuota, pero se ve forzado a efectuar un
pago integral, porque la obligación no es
susceptible de ejecución parcial.
89
“En una palabra, el acreedor que persigue
a uno de los deudores solidarios puede decirle:
‘Usted me debe el total, págueme’. Al contrario,
el acreedor que persigue a uno de los deudores
de una misma obligación indivisible, le dice: ‘Us-
ted no me debe sino una parte, pero como le es
imposible pagar sólo esa parte porque la obliga-
ción, siendo indivisible, no es susceptible de eje-
cución parcial y, sin embargo, es necesario que
se me pague, yo le demando el todo’”.96
De aquí resulta:
a) La solidaridad tiene como fuente
la ley, un testamento o una convención
que determinan que no pueda cumplirse
por partes una prestación naturalmente
divisible. La indivisibilidad resulta de la
prestación misma que no puede dividirse
por su naturaleza o por voluntad de las
partes.
b) La solidaridad no pasa a los here-
deros (art. 1523); la indivisibilidad pasa a
los herederos y para ellos la obligación
sigue siendo indivisible (art. 1528).
c) Si perece la cosa debida en la obli-
gación indivisible, la obligación se torna
divisible; los deudores deben cada cual
su parte o cuota del precio y de los per-
juicios (art. 1533). Si perece la cosa en la
obligación solidaria, la obligación de pa-
gar el precio, que reemplaza a la cosa
debida, es también solidaria (art. 1521).
d) En la obligación solidaria cada
acreedor se reputa dueño absoluto del
crédito y puede condonar la deuda, no-
varla, etc. (arts. 1518, 1519). En la obli-
gación indivisible cada acreedor es dueño
de su cuota; no puede novar la obliga-
ción o remitirla (art. 1532).
e) En las obligaciones solidarias, como
cada deudor lo es del total, no puede
oponer ninguna excepción para pedir el
concurso de los codeudores para efectuar
el pago. En las obligaciones indivisibles
puede el deudor pedir un plazo para en-
tenderse con sus codeudores y cumplir
de consuno (art. 1530).
96
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II, Nº 1002.
 Capítulo VII
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
276. Efectos de los contratos y efec-
tos de las obligaciones. El Título XII del
Libro IV, bajo el epígrafe “Del efecto de
las obligaciones”, trata indistintamente de
los efectos de las obligaciones y de los
contratos.
Los efectos de los contratos son las
obligaciones que engendra para ambas
partes, si el contrato es sinalagmático;
para una sola de ellas, si el contrato es
unilateral.
Mientras tanto, efectos de las obliga-
ciones son las consecuencias que esta cla-
se de vínculos acarrean para el acreedor
y para el deudor.
No reglamenta este Título XII impor-
tantes efectos de las obligaciones de que
trata, en cambio, el Título XLI “De la
prelación de créditos”, que contiene las
disposiciones capitales de los arts. 2465 y
2469.
Los efectos de que nos ocuparemos
luego son los efectos generales o norma-
les de las obligaciones, cualquiera que sea
su fuente, bien provengan de un contra-
to, de un cuasicontrato, de un delito, de
un cuasidelito o de la ley.
277. La obligación es un vínculo
obligatorio. La obligación es un vínculo
que pone al deudor en la necesidad de
dar, hacer o no hacer aquello a que se
obligó. El deudor es libre generalmente
para contraerlo; no lo es para romperlo.
El modo natural de romper el vínculo,
de desligarse de la obligación, es el cum-
plimiento de la prestación que constitu-
ye su objeto, esto es, el pago.
91
El vínculo jurídico que es la obliga-
ción está sancionado por la ley que dota
al acreedor de un conjunto de medios o
recursos para conseguir las ventajas que
la obligación está naturalmente llamada
a reportarle.
278. Medios de que está dotado el
acreedor para obtener el cumplimiento
de la obligación. Los efectos de las obli-
gaciones son, sustancialmente, el conjun-
to de medios que la ley pone a disposición
del acreedor para obtener su cumplimien-
to íntegro y oportuno.
Puesto que la obligación se contrae
para que sea cumplida, la ley confiere al
acreedor, en primer término, la facultad
de obtener el cumplimiento compulsiva-
mente. Si el deudor no se allana buena-
mente a cumplir, puede el acreedor
constreñirle por la fuerza. El primero y
principal de los derechos del acreedor es
el que le habilita para obtener la ejecu-
ción forzada de la obligación.
Pero la ejecución forzada no siempre
es posible. La naturaleza misma de obli-
gación suele poner un obstáculo insalva-
ble; así sucede en las obligaciones de
hacer, que suponen una especial aptitud
del deudor. ¿Cómo forzar al artista a que
escriba la obra o pinte el cuadro prome-
tidos?
Si el empleo de procedimientos com-
pulsivos es ineficaz, no resta al acreedor
otro camino que procurarse una satisfac-
ción equivalente al objeto de la obliga-
ción. Para obtener esta satisfacción
equivalente al objeto debido y que se le
reparen los daños que el incumplimien-
to ha podido ocasionarle, tiene el acree-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
dor derecho a la indemnización de per-
juicios.
Mas tanto la ejecución forzada como
la indemnización de perjuicios se hacen
efectivas en el patrimonio del deudor. Las
alternativas que experimente este patri-
monio no pueden ser indiferentes para
el acreedor; le interesa en extremo que
el deudor no enajene sus bienes en tér-
minos que le pongan en la insolvencia,
que ejercite los derechos de que pueda
resultar un incremento patrimonial.
Un conjunto de derechos tiende a
este fin de conseguir que el patrimonio
del deudor se mantenga en forma de
poder hacer frente a los compromisos
contraídos: son los derechos auxiliares
del acreedor.
En suma, la obligación da al acree-
dor:
a) un derecho principal para obte-
ner, recta vía, el cumplimiento de lo de-
bido: el derecho de pedir la ejecución
forzada de la obligación;
b) un derecho secundario y supleto-
rio para obtener por equivalencia la pres-
tación que se le debe y el resarcimiento
de los daños: el derecho a la indemniza-
ción de perjuicios, y
c) un conjunto de derechos encami-
nados a mantener el patrimonio del deu-
dor en condiciones de afrontar las
obligaciones que contrajo: los derechos
auxiliares del acreedor.
II. EJECUCIÓN FORZADA
279. Derecho de prenda general de
los acreedores. Un viejo adagio dice que
quien se obliga, obliga sus bienes.
El Código Civil ha consagrado esta
vieja fórmula y, en su artículo 2465, dis-
pone: “Toda obligación personal da al
acreedor el derecho de perseguir su eje-
cución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o fu-
turos, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el art. 1618”.
Esta facultad de los acreedores para
perseguir la totalidad de los bienes del
92
deudor es lo que la doctrina llama dere-
cho de prenda general de los acreedo-
res. 97
El término prenda no está tomado
en su sentido técnico y propio y sirve so-
lamente para expresar la idea de que los
bienes todos del deudor están afectos al
cumplimiento de sus obligaciones.
La forma como se hacen efectivas las
obligaciones en el patrimonio del deudor
se señala en el art. 2469: “Los acreedores,
con las excepciones indicadas en el
art. 1618, podrán exigir que se vendan to-
dos los bienes del deudor hasta concu-
rrencia de sus créditos, incluso los intereses
y los costos de la cobranza, para que con
el producto se les satisfaga íntegramente
si fueren suficientes los bienes, y en caso
de no serlo, a prorrata, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos cré-
ditos, según la clasificación que sigue”.
De este modo, las obligaciones se eje-
cutan en el patrimonio del deudor ven-
diendo sus bienes para pagarse con el
producto.
280. Síntesis de la evolución del dere-
cho en la materia. Las normas de los
arts. 2465 y 2469 representan una evolu-
ción considerable del derecho que se ha
traducido en un mejoramiento de la si-
tuación de los deudores y caracterizado
por el tránsito de la ejecución en la perso-
na de éste a la ejecución sobre sus bienes.
En el primitivo Derecho romano la
ejecución recaía sobre la persona del deu-
dor. Disponía el acreedor de la manus in-
jectio, esto es, de la facultad de apoderarse
del deudor para pagarse con su persona,
con derecho de vida o muerte.
La ley Poetellia Papiria abolió el de-
recho del acreedor sobre el cuerpo de su
deudor, pero sin abolir la ejecución per-
sonal. Podía el acreedor apoderarse del
deudor para saldar la deuda con sus ser-
vicios. Satisfecha la deuda, recobraba el
deudor su libertad.
97
El art. 2093 del Código francés establece ex-
presamente: “Los bienes del deudor son la prenda
común de sus acreedores”.
 Efectos de las obligaciones
Una consideración de orden práctico
impuso un paso más en la evolución. El
deudor, a menudo, se fugaba u ocultaba;
en la imposibilidad de ejecutarle perso-
nalmente, el acreedor quedaba burlado.
En las postrimerías de la República, el
pretor encontró el medio de sortear este
escollo; consistió en dar al acreedor la
posesión de los bienes del deudor para
que, vendiéndolos, se cobrase de su cré-
dito con el producto de la venta.
Más tarde, fue facultativo para el deu-
dor hacer cesión o abandono de sus bie-
nes a los acreedores.
Durante el Imperio surgió un medio
de ejecución más sencillo y expedito. El
acreedor pudo embargar y vender bienes
del deudor, sin necesidad de la medida
extrema de entrar en posesión de su pa-
trimonio íntegro.
Desapareció la manus injectio; la pri-
sión por deudas, la cesión de bienes y el
embargo o pignoris capio se encuentran
en la legislación de Justiniano. Pero el
embargo aparece como la vía de ejecu-
ción ordinaria; la ejecución en la perso-
na pasó a un segundo plano, cediendo
un lugar preponderante a la ejecución
en los bienes.
281. Evolución del derecho patrio. El
apremio personal, traducido en la prisión
por deudas, fue un modo de ejecución
reconocido por nuestras leyes, inspiradas
en las españolas.
La ley de 8 de febrero de 1837, sobre
juicio ejecutivo, establecía expresamente
que, si en el acto del embargo, el deudor
no daba fianza de saneamiento, ni tenía
bienes embargables o resultaban insufi-
cientes, fuera conducido a prisión.
Si el deudor de buena fe se proponía
hacer cesión de bienes, debía constituir-
se preso hasta que se aceptara la cesión.
El Código Civil dejó vigente el siste-
ma, que rigió hasta la dictación de la ley
de 23 de junio de 1868, que redujo la
prisión por deudas a estos cuatro casos:
1) en los casos de quiebra culpable o frau-
dulenta; 2) en los de penas que consis-
ten en multas pecuniarias que están
93
sustituidas por prisión, según las leyes; 3)
contra los administradores de rentas fis-
cales, municipales o de establecimientos
de educación o de beneficencia creados
o sostenidos por el Estado, o sujetos a la
inmediata inspección del gobierno, y 4)
contra los tutores, curadores o ejecutores
testamentarios, por lo que hace a la ad-
ministración de los bienes que les está
confiada en virtud de estos cargos.
Nuestra ley no contempla ningún caso
de prisión por deudas. Existe, eso sí, la
posibilidad de apremiar al deudor me-
diante arresto por plazos determinados,
en general breves, que contemplan la po-
sibilidad de privar de libertad al apremia-
do por un muy determinado lapso. Tales
son, entre otros, los casos del artículo 1553
del Código Civil; del artículo 543 del Có-
digo de Procedimiento Civil o el del ar-
tículo 14 de la Ley Nº 14.908, sobre pago
de pensiones alimenticias, norma ésta que
permite apremiar al alimentante incurso
en su obligación de pagar la suma a que
ha sido condenado mediante resolución
ejecutoriada, con arresto nocturno, en la
forma y casos que la referida norma dis-
pone.
Ninguno de estos casos constituye pri-
sión por deudas. Se trata de medidas de
apremio, destinadas a obtener compulsi-
vamente el cumplimiento de resolucio-
nes judiciales.
282. Análisis del art. 2465. Previene
el art. 2465 que “toda” obligación perso-
nal confiere al acreedor el derecho de
perseguir la ejecución sobre los bienes
del deudor.
a) La regla es igualmente válida y apli-
cable cualquiera que sea la fuente de la
obligación.
Por otra parte, la facultad de perse-
guir los bienes del deudor corresponde a
todos los acreedores, de modo que la prio-
ridad en el nacimiento de sus créditos
no les confiere ninguna preeminencia.
Esta igualdad teórica de los acreedo-
res no es obstáculo para que el acreedor
celoso y vigilante tenga una mejor suer-
te. Los acreedores negligentes nada po-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
drán reclamar de los más acuciosos que
se les han anticipado a obtener un pago
integral.
b) La disposición legal previene que
“todos” los bienes del deudor están ex-
puestos a la persecución: raíces o mue-
bles, presentes o futuros.
La ejecución afecta a los bienes pre-
sentes, o sea, los que pertenecían al deu-
dor cuando contrajo la obligación. Pero
tales bienes no quedan definitivamente
afectos porque lo están sólo mientras per-
manezcan en el patrimonio del deudor.
La eficacia de las garantías reales pro-
viene, entre otras causas, del derecho que
otorgan para perseguir los bienes hipote-
cados o empeñados, a pesar de haber sa-
lido del patrimonio del deudor.
En compensación, quedan afectos al
cumplimiento de las obligaciones los bie-
nes futuros, esto es, los que el deudor
adquiera con posterioridad al nacimien-
to de la obligación.
En suma, los acreedores pueden re-
clamar el pago de sus créditos sobre el
patrimonio del deudor, tal como está
constituido al tiempo de procederse a la
ejecución.
Tales son las lógicas consecuencias de
la concepción clásica del patrimonio. El
patrimonio es una abstracción indepen-
diente de los bienes que lo integran.
Se exceptúan solamente los bienes in-
embargables que menciona el art. 1618,
complementado por el art. 445 del Códi-
go de Procedimiento Civil y éste, a su
vez, por múltiples leyes especiales.
283. Obligaciones “reales”. El art. 2465
establece que ha de tratarse de una “obli-
gación personal”. Pero ¿acaso las obliga-
ciones no son todas personales y pueden
reclamarse sólo de quien las contrajo?
Cuando en garantía de la obligación
se constituye una prenda o hipoteca, ¿pue-
de el acreedor perseguir otros bienes del
deudor o debe concretar su persecución
a los bienes hipotecados o empeñados?
La constitución de estas garantías rea-
les no priva al acreedor del derecho de
prenda general. El art. 2397 dispone que
94
el acreedor puede pedir que la prenda
del deudor moroso se venda para que
con el producido se le pague, “sin perjui-
cio de su derecho para perseguir la obli-
gación principal por otros medios”. Y, más
explícito, el art. 2425 prescribe: “El ejer-
cicio de la acción hipotecaria no perjudi-
ca a la acción personal del acreedor para
hacerse pagar sobre los bienes del deu-
dor que no le han sido hipotecados; pero
aquélla no comunica a ésta el derecho
de preferencia que corresponde a la pri-
mera”.
Por tanto, puede el acreedor perse-
guir otros bienes, pero sólo sobre las co-
sas hipotecadas o empeñadas goza del
derecho de pagarse preferentemente.
Sin embargo, en ciertos casos, una per-
sona puede verse compelida a cumplir una
obligación únicamente con determinados
bienes, mientras el resto de su patrimonio
escapa a la acción del acreedor. Así suce-
de cuando, sin haberse obligado personal-
mente, posee una cosa en especial afecta
al cumplimiento de una obligación.
Tales son los casos:
a) del tercer poseedor, esto es, de
quien adquiere una cosa sobre la que está
constituido un derecho real de prenda o
hipoteca;
b) del que hipoteca o da en prenda
un bien suyo en garantía de una deuda
ajena y no se ha obligado personalmente.
La responsabilidad resulta de tener
en el patrimonio un bien hipotecado o
empeñado y cesa junto con la causa que
la genera: la posesión de la cosa. Para
designar la situación peculiar de estos deu-
dores, se dice que están obligados propter
rem et occasione rei.
1. PAGO POR ACCIÓN EJECUTIVA
284. Requisitos de la ejecución
forzada. Para que proceda la ejecución
forzada es menester que el título sea eje-
cutivo y la obligación líquida y actualmen-
te exigible.
El Código de Procedimiento Civil
(art. 434) señala cuáles son los títulos que
 Efectos de las obligaciones
traen aparejada ejecución, que, en suma,
se caracterizan porque acreditan la exis-
tencia de la obligación de un modo feha-
ciente. Tales son, por ejemplo, la senten-
cia judicial firme, la escritura pública con
tal que sea primera copia, el instrumento
privado reconocido o mandado tener por
reconocido.
Si la obligación no consta de un títu-
lo ejecutivo, podrá el acreedor preparar
la ejecución por medio del reconocimien-
to de la firma del documento que la cons-
tate o la confesión de la deuda (art. 435
del C. de P. Civil) o deducir un juicio
ordinario para que se declare la existen-
cia de la obligación.
La deuda es líquida cuando se en-
cuentra concretamente determinada. No
lo será, por ejemplo, la obligación de in-
demnizar perjuicios, porque se ignora
exactamente su monto.
La obligación, en fin, es actualmente
exigible si no hay plazo o condición pen-
diente para su pago.
La ejecución forzada, en suma, será
posible cada vez que resulte procedente
entablar un juicio ejecutivo.
285. Ejecución forzada en las obliga-
ciones de dar. El juicio ejecutivo en las
obligaciones de dar está reglamentado en
el Título I del Libro III del Código de
Procedimiento Civil.
Presentada la demanda ejecutiva, el
juez debe examinar el título y, reunidas
las condiciones antes apuntadas y compro-
bado que no han transcurrido más de tres
años desde que la obligación se hizo exi-
gible, despachará un mandamiento de eje-
cución con la orden de requerir de pago
al deudor y de embargarle bienes suficien-
tes, si no lo verificare. El mandamiento
designará, también, un depositario.
El demandado podrá defenderse
oponiendo excepciones; rechazadas las
excepciones, se dictará sentencia de pago
o de remate; si el deudor no se defien-
de, se omite la sentencia y el solo man-
damiento bastará para proceder al pago
o la realización de bienes necesaria para
efectuarlo.
95
Verificado el remate, se hará pago al
acreedor, en los términos que señala el
art. 2469 del Código Civil.
286. Ejecución forzada en las obliga-
ciones de hacer. La naturaleza de las obli-
gaciones de hacer ha hecho indispensable
señalar normas especiales para su ejecu-
ción.
El art. 1553, en efecto, previene que,
si la obligación es de hacer, puede el
acreedor pedir, a elección suya, cualquie-
ra de estas tres cosas:
1ª. Que se apremie al deudor para la
ejecución del hecho convenido;
2ª. Que se le autorice a él mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a expen-
sas del deudor, y
3ª. Que el deudor le indemnice de
los perjuicios resultantes de la infracción
del contrato.
El último de estos derechos no pue-
de el acreedor ejercitarlo ejecutivamen-
te, porque la obligación de indemnizar
perjuicios no es, por lo general, líquida;
será este derecho el único que puede
prácticamente ejercitar cuando la obliga-
ción supone especiales aptitudes de par-
te del deudor.
Los otros derechos, en cambio, pue-
den ejercitarse por la vía ejecutiva, siem-
pre que el título sea ejecutivo y la
obligación determinada y actualmente
exigible.
El apremio consiste en arresto hasta
por 15 días y multa proporcional, medi-
das que podrán repetirse hasta que la obli-
gación se cumpla (art. 543 del C. de P.
Civil).
El procedimiento ejecutivo es diverso
según que el hecho debido consista en la
suscripción de un documento o en la
constitución de una obligación, o bien
en la ejecución de una obra material.
En el primer caso, pedirá el acreedor
que se requiera al deudor para que, den-
tro del plazo que el juez le señale, suscri-
ba el documento o constituya la obliga-
ción, bajo apercibimiento de hacerlo el
juez a nombre suyo. De esta clase es la
obligación que emana de un contrato de
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
promesa. El juez suscribirá el contrato
prometido a nombre del deudor, si éste
no lo hiciere.
En el segundo caso, el mandamiento
de ejecución debe contener la orden para
que el deudor cumpla la obligación y la
fijación de un plazo para comenzar los
trabajos. Será preciso presentar un pre-
supuesto de las obras y determinado el
valor de las mismas, el deudor deberá con-
signar este importe; en caso contrario se
procederá a embargarle y realizar bienes
suficientes.
287. Ejecución forzada en las obliga-
ciones de no hacer. Señala el art. 1555
los derechos del acreedor frente al deu-
dor que viola la obligación de no hacer.
Se hace necesario distinguir si es po-
sible o imposible destruir lo hecho en
contravención y, en el primer caso, si es
o no necesaria la destrucción.
Si pudiera destruirse lo hecho y fuese
“la destrucción necesaria para el objeto
que se tuvo en mira al tiempo de cele-
brar el contrato”, puede ser compelido
el deudor a la destrucción o autorizado
el acreedor para proceder a expensas del
deudor.
En caso de que la destrucción sea po-
sible, pero no indispensable, porque el
objeto que se tuvo en vista al contratar
“puede obtenerse cumplidamente por
otros medios” podrá cumplirse la obliga-
ción de un modo equivalente; será oído
el deudor que se avenga a cumplir de
otra manera que satisfaga al acreedor.
En fin, si no es posible destruir lo
ejecutado, sólo resta al acreedor el dere-
cho de demandar que el deudor le repa-
re los perjuicios causados. “Toda obliga-
ción de no hacer una cosa se resuelve en
la de indemnizar los perjuicios, si el deu-
dor contraviene y no puede deshacerse
lo hecho” (art. 1555, inc. 1º).
El procedimiento ejecutivo sólo tiene
cabida cuando se trate “de destruir la obra
hecha”, a condición de que en el título
conste que la destrucción es posible y,
además, indispensable (art. 544 del C. de
P. Civil).
96
288. El embargo. En el juicio ejecuti-
vo de obligaciones de dar, si requerido
de pago el deudor no lo efectúa, se pro-
cede a embargarle bienes suficientes. Lo
mismo ocurre en el juicio ejecutivo de
obligaciones de hacer o de no hacer, cuan-
do el deudor no consigne a la orden del
tribunal los fondos necesarios para la eje-
cución de la obra o para la destrucción
de lo hecho contraviniendo la obligación.
El embargo es una medida de seguri-
dad que tiene por objeto sustraer del co-
mercio determinados bienes del deudor
para asegurar los resultados del juicio eje-
cutivo. Sobre estos bienes embargados,
llegado el caso, el acreedor hará efectivo
su crédito en la forma prevista en el
art. 2469.
El embargo es una medida conserva-
tiva o de precaución característica del jui-
cio ejecutivo.
El mandamiento de ejecución que el
juez despache debe contener la orden “de
embargar bienes del deudor en cantidad
suficiente para cubrir la deuda con sus
intereses y las costas” (art. 443, Nº 2º, del
C. de P. Civil).
289. Formas del embargo. El embar-
go se verifica por la entrega real o simbó-
lica de los bienes a un depositario que el
juez designe, aunque éste deje los bienes
en poder del mismo deudor (art. 450 del
C. de P. Civil).
Cuando el embargo recae sobre di-
nero, alhajas, especies preciosas o efectos
públicos, el depósito deberá hacerse en
un banco o en el Banco del Estado de
Chile, a la orden del juez de la causa.
Tales instituciones, pues, actúan como de-
positarios (art. 451 del C. de P. Civil).
El embargo sobre bienes raíces o de-
rechos reales constituidos en ellos debe
inscribirse en el Registro de Interdiccio-
nes y Prohibiciones de Enajenar del Con-
servador de Bienes Raíces del departamen-
to en que estén situados los inmuebles
(arts. 553 del C. de P. Civil y 32 del Regla-
mento del Conservador). No produce el
embargo efectos respecto de terceros sino
desde la fecha de la inscripción.
 Efectos de las obligaciones
290. Efectos del embargo. Por el em-
bargo el deudor queda privado de la ad-
ministración de los bienes embargados;
esta administración corresponde al depo-
sitario (art. 479 del C. de P. Civil).
Pero, además, el embargo priva al deu-
dor de la facultad de disposición e im-
porta una prohibición de enajenarlo. El
art. 1464 declara que hay objeto ilícito
en la enajenación “de las cosas embarga-
das por decreto judicial”. La enajenación,
por tanto, adolece de nulidad absoluta.
Con todo, cesa la ilicitud del objeto en
la enajenación si el juez la autoriza o el
acreedor consiente en ella (art. 1464, Nº 3º).
Como lógica consecuencia de lo an-
terior, el art. 1578 dispone que es nulo el
pago al acreedor, “si por el juez se ha
embargado la deuda”.98
Pero el embargo no priva al deudor
del dominio; sólo habilita al acreedor para
realizar los bienes embargados y para pa-
garse con el producto, por medio de su-
basta al mejor postor, sin perjuicio de su
derecho para adquirirlos él mismo a falta
de postores o si su postura es la mayor.
Como consecuencia, el crédito se ex-
tingue hasta concurrencia de lo que el
acreedor recibe y puede perseguir el sal-
do de su crédito sobre otros bienes del
deudor.
Por lo mismo, el deudor puede hacer
cesar el embargo, en cualquier tiempo,
“consignando una cantidad suficiente
para el pago de la deuda y las costas”
(art. 457 del C. de P. Civil).
2. LA CESIÓN DE BIENES
291. Concepto de la cesión de bie-
nes. Si el deudor no cumple sus obliga-
ciones pueden sus acreedores forzarle a
98
Véase el Nº 511. La Ley Nº 20.080 publicada
en el Diario Oficial del 24 de noviembre de 2005 or-
denó incorporar la Ley de Quiebras en el Libro IV
del Código de Comercio. Por lo tanto, una vez que
se dicte la nueva edición de ese Código, debiera
cambiar la numeración de los artículos de ese cuer-
po legal.
97
cumplir. A través de la realización de bie-
nes del deudor obtendrán los acreedores
la satisfacción de sus derechos.
Pero el deudor que no está en situa-
ción de cumplir puede anticipárseles y
hacer cesión de bienes.
El art. 1614 establece: “La cesión de
bienes es el abandono voluntario que el
deudor hace de todos los suyos a su acree-
dor o acreedores, cuando, a consecuen-
cia de accidentes inevitables, no se halla
en estado de pagar sus deudas”.
La cesión de bienes se rige por las
disposiciones de los arts. 1614 y siguien-
tes del Código Civil y art. 241 y siguientes
de la Ley de Quiebras.
La cesión de bienes ha perdido una impor-
tancia que fue antaño considerable. El Decreto
Ley de 8 de febrero de 1837, sobre juicio ejecu-
tivo, concurso de acreedores y cesión de bienes,
disponía que el mandamiento de ejecución que
el juez despachara debía ordenar la prisión del
deudor, si no efectuaba el pago o los bienes que
presentaba para el embargo eran insuficientes.
El Código Civil, en su art. 1619, dispuso que por
la cesión de bienes quedaba el deudor libre de
todo apremio personal.
Pero abolida la prisión por deudas por la
Ley de 23 de junio de 1868, salvo en los casos
que esta ley señala, este efecto fundamental de
la cesión de bienes careció en lo sucesivo de im-
portancia.
La Ley de 23 de junio de 1868 mantuvo la
prisión por deudas en casos en que no es posi-
ble al deudor hacer cesión de bienes.
292. Caracteres de la cesión. La ce-
sión presenta estos tres caracteres distinti-
vos: es irrenunciable, universal y constituye
un derecho personalísimo.
a) El carácter irrenunciable de la ce-
sión está consagrado en el art. 1615: “el
deudor podrá implorarla no obstante
cualquiera estipulación en contrario”.
La renuncia de la cesión, de otra ma-
nera, habría sido impuesta por el acree-
dor al deudor.
b) La cesión es universal porque com-
prende la totalidad de los bienes del deu-
dor. El art. 1618 prescribe: “La cesión
comprenderá todos los bienes, derechos
y acciones del deudor, excepto los no em-
bargables”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
La cesión de bienes (después de la
modificación de la Ley de Quiebras, Ley
Nº 20.004) produce los siguientes efec-
tos: a) si el deudor tiene un solo acree-
dor, aceptada la cesión, por anuencia del
acreedor o por resolución del tribunal,
podrá el acreedor dejar al deudor la ad-
ministración de los bienes y hacer con él
los arreglos que estime convenientes. A
falta de este acuerdo, se procederá a la
realización de los bienes cedidos en con-
formidad a las reglas del procedimiento
de apremio del juicio ejecutivo. El acree-
dor desempeñará las funciones de depo-
sitario, y tendrá además la representación
judicial y extrajudicial de los derechos del
deudor en todos los asuntos que afecten
a los bienes cedidos; pero no podrá cele-
brar transacciones ni compromisos volun-
tarios sin la anuencia del deudor. Los
fondos que se obtengan de la realización
de los bienes se aplicarán al pago del cré-
dito, a medida que se perciban, sin más
trámite. El acreedor rendirá la cuenta de
su administración como en el caso del
depositario de los bienes embargados en
el juicio ejecutivo; b) si hubiere varios
acreedores, aprobada la cesión, la liqui-
dación de los bienes del deudor quedará
a cargo de un síndico de quiebras. Así se
desprende del artículo 246 Nº 1 de la
Ley, que ordena designar en calidad de
depositario, en la forma prevista en el
artículo 42, a un síndico de la nómina
nacional, para que se reciba de los bie-
nes y documentos del deudor, bajo in-
ventario confeccionado ante el secretario
del tribunal o el ministro de fe que el
juez designare;
c) La cesión constituye un beneficio
personal, otorgado únicamente al deudor
que se encuentra en situación de invo-
carlo. El art. 1623 dispone: “La cesión de
bienes no aprovecha a los codeudores so-
lidarios o subsidiarios, ni al que aceptó la
herencia del deudor sin beneficio de in-
ventario”.
Si el deudor hace cesión de bienes,
esto no significa que sus codeudores o
fiadores se encuentren en situación de
no poder pagar las deudas, a menos que
98
en ellos concurran igualmente las circuns-
tancias que autorizan este beneficio. El
art. 2354 dispone que el fiador no puede
oponer al acreedor las excepciones per-
sonales del deudor, tales como la cesión
de bienes.99
Del mismo modo, el heredero no po-
drá invocar la cesión de bienes hecha por
el causante, si él se encuentra en estado
de pagar sus deudas.
293. Bienes inembargables. La pren-
da general de los acreedores no se extien-
de a los bienes inembargables, que escapan
a su persecución. Por el mismo motivo, la
cesión no comprende estos bienes.
Señala el art. 1618 los bienes inembar-
gables. La disposición está modificada por
el art. 445 del Código de Procedimiento
Civil y complementada por numerosas le-
yes especiales.
No son embargables:
a) Los sueldos, las gratificaciones y
pensiones de gracia, jubilación, retiro y
montepío que pagan el Estado y las Mu-
nicipalidades (art. 445, Nº 1º, del C. de P.
Civil).
Para reforzar esta inembargabilidad,
la ley dispone que “son nulos y de nin-
gún valor los contratos que tengan por
objeto la cesión, donación o transferen-
cia en cualquier forma, ya sea a título
gratuito u oneroso, de las rentas expresa-
das” (art. 445 del C. de P. Civil).
Pero la inembargabilidad tiene impor-
tantes excepciones. Son embargables, has-
ta en un 50%, los sueldos y demás presta-
ciones cuando se trata de deudas que
provienen de pensiones alimenticias de-
cretadas judicialmente (art. 445, Nº 1º, del
Código de P. Civil y art. 95 de la Ley
Nº 18.834 que aprobó el Estatuto Admi-
nistrativo).
Son igualmente embargables las re-
muneraciones a instancias del Fisco o de
la respectiva institución empleadora para
hacer efectiva la responsabilidad civil pro-
veniente de los actos del empleado reali-
99
Véase el Nº 243.
 Efectos de las obligaciones
zados en contravención a sus obligacio-
nes funcionarias (art. 95 del Estatuto Ad-
ministrativo).
b) El art. 57 del Código del Trabajo
dispone que las remuneraciones de los tra-
bajadores y las cotizaciones de seguridad
social serán inembargables. No obstante,
podrán ser embargadas las remuneracio-
nes en la parte que excedan de cincuenta
y seis unidades de fomento.
Con todo, tratándose de pensiones ali-
menticias debidas por ley y decretadas ju-
dicialmente, de defraudación, hurto o
robo cometidos por el trabajador en con-
tra del empleador en ejercicio de su car-
go, o de remuneraciones adeudadas por
el trabajador a las personas que hayan
estado a su servicio en calidad de trabaja-
dor, podrá embargarse hasta el cincuen-
ta por ciento de las remuneraciones.
Con relación a las pensiones alimen-
ticias la Ley Nº 14.908 había ya estableci-
do lo siguiente en su art. 7º.*
“El tribunal no podrá fijar como mon-
to de la pensión una suma o porcentaje
que exceda del cincuenta por ciento de
las rentas del alimentante.”
“Las asignaciones por carga de familia
no se considerarán para los efectos de cal-
cular esta renta y corresponderán, en todo
caso, a la persona que causa la asignación
y serán inembargables por terceros.”
El art. 15 del D.F.L. Nº 150, sobre Asig-
nación Familiar, dispone que la asigna-
ción familiar y las demás prestaciones que
contempla el sistema, no serán conside-
radas remuneración para ningún efecto
legal y estarán exentas de toda clase de
impuestos, gravámenes y cotizaciones. No
se podrá, aun cuando mediare acuerdo
entre beneficiario y causante, someterlas
a transacción ni efectuar retención de nin-
guna especie en ellas y serán siempre in-
embargables.
c) Las asignaciones familiares (art. 7º
de la Ley Nº 14.908).
Las asignaciones por carga de familia
son inembargables, pero corresponderán
* Modificado por la Ley Nº 19.741.
99
a la persona que causa la asignación de
acuerdo al inciso 2º del art. 7º de la Ley
Nº 14.908 que se ha citado en la letra
anterior.
d) “Las pensiones alimenticias forzo-
sas” (arts. 1618, Nº 1º, del C. Civil y 445,
Nº 3º, del de Procedimiento Civil).
La inembargabilidad se refiere sola-
mente a las pensiones alimenticias que
se deben por ley a ciertas personas.
En concordancia con esta norma, el
art. 7º de la Ley Nº 14.908 previene que
el tribunal no podrá fijar el monto de
una pensión alimenticia en una suma que
exceda del 50% de las rentas del alimen-
tante.
e) “Las rentas periódicas que el deu-
dor cobre de una fundación o que deba
a la liberalidad de un tercero, en la parte
que estas rentas sean absolutamente ne-
cesarias para sustentar la vida del deu-
dor, de su cónyuge y de los hijos que viven
con él y a sus expensas” (art. 445, Nº 4º,
del C. de P. Civil).
Trátase, esta vez, de alimentos volun-
tarios; pero la inembargabilidad alcanza
sólo a los estrictamente necesarios.
f) Los fondos que gocen de este be-
neficio, en conformidad a la Ley Orgáni-
ca del Banco del Estado de Chile y en las
condiciones que ella determine (art. 38).
1. Los depósitos de ahorro hasta la
cantidad equivalente a 5 sueldos vitales
anuales, escala A del Departamento de
Santiago, incluidos sus intereses, o su equi-
valente en moneda extranjera, salvo que
se trate de deudas que provengan de pen-
siones alimenticias declaradas judicial-
mente (art. 38 del D.F.L. Nº 251, de 4 de
abril de 1960, modificado por la Ley
Nº 18.840, de 1989).
g) “Las pólizas de seguro sobre la vida
y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador.
Pero, en este último caso, será embarga-
ble el valor de las primas pagadas por el
que tomó la póliza” (art. 445, Nº 6º, del
C. de P. Civil).
h) “Las sumas que se paguen a los
empresarios de obras públicas durante la
ejecución de los trabajos. Esta disposición
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
no tendrá efecto respecto de lo que se
adeude a los artífices u obreros por sus
salarios insolutos y de los créditos de los
proveedores en razón de los materiales u
otros artículos suministrados para la cons-
trucción de dichas obras” (art. 445, Nº 7º,
del C. de P. Civil).
La disposición tiene claramente por
objeto facilitar la ejecución de esta clase
de obras.
i) El bien raíz que el deudor ocupa
con su familia, siempre que no tenga ava-
lúo fiscal superior a diez sueldos vitales
mensuales, escala a), del departamento
de Santiago; los muebles de dormitorio,
de comedor y de cocina de uso familiar y
la ropa necesaria para el abrigo del deu-
dor, de su cónyuge y los hijos que viven a
sus expensas.
La inembargabilidad no rige para los
bienes raíces respecto de los juicios en
que sean parte el Fisco, las Cajas de Pre-
visión y demás organismos regidos por la
ley del Ministerio de la Vivienda y Urba-
nismo (art. 445, Nº 8º, del C. de P. Civil,
modificado por la Ley Nº 16.392, de 16
de diciembre de 1965).
j) Los libros relativos a la profesión
del deudor hasta el valor de 50 UTM y a
elección del mismo deudor.
k) “Las máquinas e instrumentos de
que se sirve el deudor para la enseñanza
de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor
y sujetos a la misma elección” (arts. 1618,
Nº 4º, del C. Civil y 445, Nº 10º, del C. de
P. Civil).
l) “Los uniformes y equipos de los mi-
litares, según su arma y grado” (arts. 1618,
Nº 5º, y 445, Nº 11º, del C. de P. Civil).
m) Los objetos indispensables al ejer-
cicio personal del arte u oficio de los ar-
tistas, artesanos y obreros de fábrica, y
los aperos, animales de labor y material
de cultivo necesarios al labrador o traba-
jador de campo para la explotación agrí-
cola, hasta la suma 50 UTM.
n) “Los utensilios caseros y de coci-
na, y los artículos de alimento y combus-
tibles que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para
100
el consumo de la familia durante un mes”
(art. 445, Nº 13º, del C. de P. Civil).
ñ) “La propiedad de los objetos que el
deudor posee fiduciariamente” (arts. 1618,
Nº 8º, del C. Civil y 445, Nº 14º, del C. de
P. Civil).
La inembargabilidad se limita a la pro-
piedad; los frutos que la propiedad pro-
duzca son, en consecuencia, embargables.
o) “Los derechos cuyo ejercicio es en-
teramente personal, como los de uso y
habitación” (arts. 1618, Nº 9º, del C. Civil
y 445, Nº 15º, del C. de P. Civil).
p) “Los bienes raíces donados o lega-
dos con la expresión de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su va-
lor al tiempo de la entrega por tasación
aprobada judicialmente; pero podrán
embargarse por el valor adicional que des-
pués adquieran” (arts. 1618, Nº 10º, del
C. Civil y 445, Nº 16º, del C. de P. Civil).
q) “Los bienes destinados a un servi-
cio que no pueda paralizarse sin perjui-
cio del tránsito o de la higiene pública,
como los ferrocarriles, empresas de agua
potable o desagüe de las ciudades, etc.;
pero podrá embargarse la renta líquida
que produzcan” (art. 445, Nº 17º, del C.
de P. Civil).
En este caso se observará lo prescrito
en el art. 444 del Código de Procedimien-
to Civil.
r) “Los demás bienes que leyes espe-
ciales prohíban embargar” (art. 445,
Nº 18º, del C. de P. Civil).
Tal es el caso, por ejemplo, de las bo-
letas de garantía bancarias, que son in-
embargables por terceros extraños al
contrato o a la obligación que caucionen
(art. 69, Nº 13, de la Ley General de Ban-
cos).
294. Requisitos de la cesión de
bienes. Puede hacer cesión de bienes el
deudor que no se encuentra en situación
de pagar sus deudas, “a consecuencia de
accidentes inevitables”. En otras palabras,
la cesión de bienes es un beneficio para
el deudor que se halla en la insolvencia
por hechos que no le son imputables, a
causa de accidentes fortuitos.
 Efectos de las obligaciones
Incumbe al deudor acreditar su in-
culpabilidad, pero sólo a condición de
que algún acreedor lo exija. Así lo esta-
blece el art. 1616: “Para obtener la ce-
sión, incumbe al deudor probar su
inculpabilidad en el mal estado de sus
negocios, siempre que alguno de los
acreedores lo exija”.
La circunstancia de que ningún acree-
dor pretenda que el deudor justifique su
inculpabilidad importa, lógicamente, un
tácito reconocimiento de que el mal esta-
do de los negocios del deudor tiene por
causa accidentes fortuitos.
295. Excepciones. Pero la Ley de
Quiebras establece dos importantes limi-
taciones o excepciones:
a) No puede hacer cesión de bienes el
deudor que ejerza una actividad comer-
cial, industrial, minera o agrícola. Éste de-
berá solicitar la declaración de su quiebra
antes de que transcurran quince días con-
tados desde la fecha en que haya cesado
en el pago de una obligación mercantil.
b) No puede, tampoco, hacer cesión
de bienes el deudor que se encuentre en
algunos de los casos señalados en el art. 43
de la Ley de Quiebras, esto es:
1. Cuando el deudor que ejerza una
actividad comercial, industrial, minera o
agrícola, cese en el pago de una obliga-
ción mercantil con el solicitante, cuyo tí-
tulo sea ejecutivo;
2. Cuando el deudor contra el cual
existieren tres o más títulos ejecutivos y
vencidos, provenientes de obligaciones di-
versas, y estuvieren iniciadas, a lo menos,
dos ejecuciones, no hubiere presentado
en todas éstas, dentro de los cuatro días
siguientes a los respectivos requerimien-
tos, bienes bastantes para responder a la
prestación que adeude y las costas;
3. Cuando el deudor se fugue del
territorio de la República o se oculte
dejando cerradas sus oficinas o estable-
cimientos, sin haber nombrado perso-
na que administre sus bienes con facul-
tades para dar cumplimiento a sus
obligaciones y contestar nuevas deman-
das, y
101
4. Cuando el deudor haya celebrado
un convenio extrajudicial con sus acree-
dores y éste sea declarado nulo o resuel-
to, sin perjuicio del derecho de los
acreedores por obligaciones no compren-
didas en el convenio.
296. Causales de oposición a la ce-
sión de bienes. El art. 1617 dispone que
“los acreedores serán obligados a acep-
tar la cesión”; para ellos la cesión es
obligatoria y sólo pueden excusarse de
aceptarla u oponerse a ella por causas
legales.
La causales de oposición se consig-
nan taxativamente en el art. 1617:
a) Si el deudor ha enajenado, empe-
ñado o hipotecado, como propios, bie-
nes ajenos a sabiendas;
b) Si ha sido condenado por hurto o
robo, falsificación o quiebra fraudulenta;
c) Si ha obtenido quitas o esperas de
sus acreedores;
d) Si ha dilapidado sus bienes, y
e) Si no ha hecho una exposición cir-
cunstanciada y verídica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro
medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores.
297. La cesión puede hacerse a uno o
varios acreedores. El art. 1614 deja en cla-
ro que el deudor puede hacer cesión “a
su acreedor o acreedores”; la cesión pro-
cede sea que el deudor tenga varios acree-
dores o uno solo.
La Ley de Quiebras trata, en sucesi-
vos párrafos, “De la cesión de bienes a
un solo acreedor” y “De la cesión de bie-
nes a varios acreedores”. El procedimien-
to para llevar a cabo la cesión es diferente
en uno y otro caso.
298. Cesión a un solo acreedor. En
el evento que el deudor tenga un solo
acreedor, la cesión de bienes queda suje-
ta a las siguientes reglas:
a) La solicitud en que haga la cesión
será puesta en conocimiento de éste para
que exprese, dentro del plazo de seis días,
si la acepta o la rechaza.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
La oposición se tramitará conforme a
las reglas del juicio sumario.
b) Aceptada la cesión por anuencia
del acreedor o por resolución del tribu-
nal, podrá el acreedor dejar al deudor la
administración de los bienes y hacer con
él los arreglos que estime convenientes.
c) A falta de este acuerdo, se proce-
derá a la realización de los bienes cedi-
dos en conformidad a las reglas del
procedimiento de apremio del juicio eje-
cutivo.
d) El acreedor desempeñará las fun-
ciones de depositario, y tendrá además la
representación judicial y extrajudicial de
los derechos del deudor en todos los asun-
tos que afecten a los bienes cedidos; pero
no podrá celebrar transacciones ni com-
promisos voluntarios sin la anuencia del
deudor.
e) Los fondos que se obtengan de la
realización de los bienes se aplicarán al
pago del crédito, a medida que se perci-
ban, sin más trámite.
f) El acreedor rendirá la cuenta de
su administración como en el caso del
depositario de los bienes embargados en
el juicio ejecutivo.
299. Cesión a varios acreedores. La
cesión de bienes hecha por el deudor que
tiene varios acreedores queda sujeta a las
siguientes reglas:
a) El tribunal dispondrá la designa-
ción, en calidad de depositario, de un
síndico de la nómina nacional, para que
se reciba de los bienes y documentos del
deudor, bajo inventario confeccionado
ante el secretario del tribunal o el minis-
tro de fe que el juez designare;
b) El síndico debe informar al tribu-
nal sobre las causas del mal estado de los
negocios.
c) El tribunal ordenará que todos los
acreedores residentes en el territorio de
la República se presenten, dentro del pla-
zo de treinta días, con los documentos jus-
tificativos de sus créditos, bajo apercibi-
miento de proseguirse la tramitación sin
volver a citar a ningún ausente. Además
dispondrá que se despachen las correspon-
102
dientes cartas aéreas certificadas para ha-
cer saber la cesión a los acreedores que se
hallen fuera de la República, ordenándo-
les que en el término de emplazamiento,
que se expresará en cada carta, comparez-
can con los documentos justificativos de
sus créditos, bajo el apercibimiento indi-
cado en el número precedente.
d) La cesión de bienes se notificará
al síndico y a los acreedores en la forma
dispuesta para la declaratoria de quiebra;
e) Los acreedores pueden exigir al
deudor que dentro de los plazos señala-
dos en los números 3 y 4 del artículo 246
de la Ley de Quiebras, aumentados en
seis días, pruebe que no tiene culpabili-
dad en el mal estado de sus negocios, o
rechazar la cesión en alguno de los casos
señalados en el artículo 1617 del Código
Civil, y
f) La oposición de los acreedores se
sustancia en juicio sumario, con audien-
cia del síndico y del deudor.
300. Efectos de la cesión de bienes.
La cesión de bienes produce importantes
efectos.
a) El deudor queda privado de la ad-
ministración de sus bienes que pasa al
acreedor cesionario o al síndico de quie-
bras.
Sin embargo, el acreedor o acree-
dores podrán dejar al deudor la admi-
nistración de sus bienes y hacer con él
los arreglos que estimen convenientes
(arts. 1621, 1622 del C. Civil y 244 de la
Ley de Quiebras).
b) Queda el deudor privado de la fa-
cultad de disponer de sus bienes y los
actos que ejecute adolecen de nulidad.
El art. 2467 dispone que “son nulos
todos los actos ejecutados por el deudor
relativamente a los bienes de que ha he-
cho cesión”.
c) Produce la cesión de bienes la ca-
ducidad de los plazos y las obligaciones a
plazo se hacen exigibles; obviamente la
cesión implica un estado de “notoria in-
solvencia”.
d) El deudor queda libre de todo
apremio personal (art. 1619, Nº 1º), efec-
 Efectos de las obligaciones
to que carece hoy del interés que ofrecía
antaño.
e) El art. 1619, inc. final, previene: “La
cesión no transfiere la propiedad de los
bienes del deudor a los acreedores, sino
sólo la facultad de disponer de ellos y de
sus frutos hasta pagarse de sus créditos”.
De esta disposición fluye, como una
consecuencia obligada, que el deudor
puede recobrar sus bienes, satisfaciendo
los créditos íntegramente. El art. 1620
consagra esta consecuencia de un modo
expreso: “Podrá el deudor arrepentirse
de la cesión antes de la venta de los bie-
nes o de cualquiera parte de ellos y reco-
brar los que existan, pagando a sus
acreedores”. Si pagados los créditos con
el producto de la venta de los bienes ce-
didos queda un remanente, pertenecerá
al deudor.
f) Las deudas se extinguen únicamen-
te “hasta la cantidad en que sean satisfe-
chas con los bienes cedidos” (art. 1619,
Nº 2º).
Por lo mismo “si los bienes cedidos
no hubieren bastado para la completa so-
lución de las deudas, y el deudor adquie-
re después otros bienes, es obligado a
completar el pago con éstos” (art. 1619,
Nº 3º).
La Ley de Quiebras establece para el
pago de este saldo un plazo de prescrip-
ción de 5 años: “La obligación que el Nº 3º
del art. 1619 del Código Civil impone al
deudor, prescribirá en el plazo de cinco
años contados desde que se haya acepta-
do la cesión” (art. 254 de la Ley de Quie-
bras).
g) La cesión de bienes autoriza al deu-
dor para impetrar el beneficio de com-
petencia, de acuerdo con el Nº 6º del
art. 1626.
301. Efectos del rechazo de la ce-
sión. El rechazo de la cesión trae como
necesaria consecuencia la declaración de
quiebra del deudor.
El art. 251 de la Ley de Quiebras dis-
pone: “La sentencia que rechace la ce-
sión de bienes declarará, a la vez, la
quiebra del deudor”.
103
3. NOCIONES DE LA QUIEBRA
302. Ideas generales sobre la quiebra.
Los acreedores pueden perseguir el cum-
plimiento de la obligación por medio de
la acción ejecutiva para, mediante la rea-
lización de bienes del deudor, lograr el
pago de sus créditos. El deudor puede
anticipárseles haciendo cesión de bienes
con el mismo objeto. Queda aún otro ca-
mino a seguir, que es la quiebra.
El art. 1º de la Ley de Quiebras dispo-
ne que el juicio de quiebra tiene por obje-
to realizar en un solo procedimiento los
bienes de una persona natural o jurídica,
a fin de proveer al pago de sus deudas, en
los casos y en la forma determinados por
la ley.
La quiebra era una institución típica
aplicable al deudor comerciante. Posterior-
mente, se hizo también extensiva a todo
tipo de deudores, distinguiéndose entre
comerciantes y deudores civiles. La Ley
Nº 18.175 de octubre de 1982, amplió el
concepto de comerciante, distinguiendo
actualmente entre el deudor civil propia-
mente tal, por un lado, y el deudor que
ejerce una actividad comercial, industrial,
minera o agrícola, por el otro. Esta distin-
ción tiene importancia en relación con las
causales que hacen procedente la quiebra,
y respecto de las sanciones, en caso de
declararse que la quiebra fue culpable o
fraudulenta, en juicio criminal.
Asimismo el deudor comerciante, in-
dustrial, minero o agrícola, están obliga-
dos a solicitar su propia quiebra, antes
de que transcurran quince días contados
desde la fecha en que haya cesado en el
pago de una obligación mercantil.
303. Efectos de la declaración de
quiebra. La declaración de quiebra pro-
duce los siguientes efectos inmediatos:
a) El fallido queda inhibido de pleno
derecho de la administración de todos
sus bienes presentes, salvo aquellos que
sean inembargables, como de los bienes
futuros que adquiera a título gratuito.
El desasimiento no transfiere la pro-
piedad de los bienes del fallido a sus
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
acreedores, sino sólo la facultad de dis-
poner de ellos y de sus frutos hasta pa-
garse de sus créditos;
b) La administración de que es priva-
do el fallido pasa de derecho al síndico,
quien la ejercerá con arreglo a las dispo-
siciones de la Ley de Quiebras.
En conformidad a la Ley de Quiebras,
no podrá el fallido comparecer en juicio
como demandante ni como demandado,
en lo relacionado con los bienes com-
prendidos en la quiebra, sin perjuicio de
tenérsele como coadyuvante. Pero podrá
ejercitar por sí mismo todas las acciones
que exclusivamente se refieran a su per-
sona y que tengan por objeto derechos
inherentes a ella, y ejecutar todos los ac-
tos conservatorios de sus bienes en caso
de negligencia del síndico.
La administración que conserva el fa-
llido de los bienes personales de la mujer
e hijos, de los que tenga el usufructo le-
gal, quedará sujeta a la intervención del
síndico mientras subsista el derecho del
marido, padre o madre en falencia. La
ley impone al síndico el deber de cuidar
que los frutos líquidos que produzcan es-
tos bienes ingresen a la masa deducidas
las cargas legales o convencionales que
los graven. El tribunal, con audiencia del
síndico y del fallido, determinará la cuo-
ta de los frutos que correspondan al falli-
do para sus necesidades y las de su familia,
habida consideración a su rango social y
a la cuantía de los bienes bajo interven-
ción (alimentos congruos);
c) La sentencia que declara la quie-
bra fija irrevocablemente los derechos de
todos los acreedores en el estado que te-
nían el día de su pronunciamiento, sin
perjuicio de los casos especialmente pre-
vistos por la ley;
d) En virtud de la declaración de quie-
bra, quedan vencidas y exigibles, respec-
to del fallido, todas sus deudas pasivas,
para el solo efecto de que los acreedores
puedan intervenir en la quiebra y perci-
bir los dividendos que correspondan al
valor actual de sus respectivos créditos,
con más los reajustes e intereses que les
correspondan, desde la fecha de la decla-
104
ratoria. La ley da las reglas para contabi-
lizar y pagar los diversos tipos de deudas
que pueda haber contraído el fallido an-
tes de la declaratoria de quiebra (art. 68).
e) La declaración de quiebra impide
toda compensación que no hubiere ope-
rado antes por el ministerio de la ley, en-
tre las obligaciones recíprocas del fallido y
acreedores, salvo que se trate de obligacio-
nes conexas, derivadas de un mismo con-
trato o de una misma negociación y aunque
sean exigibles en diferentes plazos;100
f) Por la declaración de quiebra, to-
dos los juicios en contra del fallido, salvas
algunas excepciones, se acumulan al jui-
cio de quiebra. Aun cuando la ley usa el
término “acumular”, se trata, en realidad,
de que los juicios se siguen tramitando
ante el juzgado que declaró la quiebra.
No estamos en presencia de la institución
procesal de la “acumulación de autos”;
g) La declaración de quiebra suspen-
de el derecho de los acreedores para eje-
cutar individualmente al fallido, pero los
acreedores hipotecarios y prendarios po-
drán iniciar o llevar adelante sus accio-
nes en los bienes afectos a la seguridad
de sus respectivos créditos, ante el tribu-
nal que declaró la quiebra. En las ejecu-
ciones que promuevan dichos acreedores
servirá de depositario el síndico, y
h) Son inoponibles los actos y contra-
tos que el fallido ejecute o celebre des-
pués de dictada la sentencia que declara
la quiebra, con relación a los bienes de la
masa, aun cuando no se hayan practicado
las inscripciones en los registros respecti-
vos del Conservador de Bienes Raíces.101
304. El convenio. La Ley Nº 20.073,
introdujo diversas modificaciones a la Ley
de Quiebras en esta materia. La posibili-
dad de que el deudor evite la quiebra,
mediante el otorgamiento de convenios
con sus acreedores es ahora más amplia,
ya que se privilegia la celebración de éstos
y se otorgan más facilidades para alcanzar
100
Véase el Nº 654.
101
Véanse los Nos 462 y sgtes.
 Efectos de las obligaciones
acuerdos de reestructuración de pasivos,
de modo que la liquidación forzada de los
bienes sea siempre la última opción.
Las normas que regulan esta materia
son las siguientes:
a) El deudor antes de la quiebra puede
proponer a sus acreedores una fórmula para
el pago de sus créditos. La ley distingue
entre el convenio extrajudicial y el conve-
nio judicial preventivo de quiebra.
El primero es de escasa aplicación,
puesto que requiere de la concurrencia
de la unanimidad de los acreedores.
El segundo, convenio judicial preven-
tivo, aprobado por las mayorías que la
ley establece, es obligatorio para todos
los acreedores, hayan o no concurrido a
su aprobación o, incluso, aun cuando lo
hayan rechazado.
b) El deudor declarado en quiebra
puede poner fin a ésta mediante un con-
venio llamado simplemente judicial.
c) El convenio extrajudicial consiste
en una proposición que formula el deu-
dor, conteniendo una exposición del es-
tado de sus negocios, conforme a su ba-
lance, si estuviere obligado a llevar conta-
bilidad, o conforme al inventario valorado
de su activo y pasivo, si no lo estuviere,
destinado a solucionar sus obligaciones.
Esta proposición debe ser aceptada por la
unanimidad de los acreedores.
Un ejemplar del convenio y del ba-
lance o inventario suscrito por el deudor
y sus acreedores debe ser protocolizado
en una notaría del domicilio del deudor.
d) El convenio judicial, preventivo o
simplemente judicial, es una proposición
que formula el deudor a sus acreedores.
Las proposiciones del convenio judi-
cial preventivo se presentan ante el tribu-
nal que sería competente para declarar
la quiebra, acompañadas con todos los
antecedentes que determina el art. 42.
Presentadas las proposiciones, el tri-
bunal dispondrá, entre otras cosas:
1. Que el deudor quede sujeto a la
intervención de un síndico de aquellos
que forman parte de la nómina nacional,
el cual deberá informar al tribunal acer-
ca de las proposiciones efectuadas. Se dis-
105
pondrá que los acreedores concurran a
una junta, para deliberar sobre las pro-
posiciones de convenio.
La resolución que cita a la junta se
notifica por avisos.
El convenio se considerará acordado
cuando cuente con el consentimiento del
deudor y reúna a su favor los votos de los
dos tercios o más de los acreedores con-
currentes que representen tres cuartas par-
tes del total del pasivo con derecho a voto,
excluidos los créditos preferentes cuyos
titulares se hayan abstenido de votar por
ellos. El artículo 190 de la Ley de Quie-
bras excluye del derecho a voto a algu-
nas personas, entre ellas, al cónyuge, los
ascendientes y descendientes y hermanos
del deudor o de sus representantes, y a
las personas que se encuentren en algu-
na de las situaciones a que se refiere el
artículo 100 de la Ley Nº 18.045, de Mer-
cado de Valores.
En esta materia, la Ley de Quiebras
establece un caso de contratación forzo-
sa estableciendo el derecho de un acree-
dor de obtener que otro le ceda su
crédito, acompañando un vale vista a su
orden por un monto que la propia ley
determina, y que se puede prestar para
graves inequidades, desde que se obliga
a una parte a ceder su crédito, y, por otra,
porque permitirá la obtención de mayo-
rías apócrifas, ya que el crédito obligada-
mente cedido puede ser adquirido en un
precio ínfimo.
Aprobado el convenio simplemente
judicial, cesará el estado de quiebra y se
le devolverán al deudor sus bienes y do-
cumentos, sin perjuicio de las restriccio-
nes establecidas en el convenio mismo.
No obstante la aprobación del conve-
nio, el fallido quedará sujeto a todas las
inhabilidades que produce la quiebra
mientras no obtenga su rehabilitación con
arreglo a las prescripciones de la Ley de
Quiebras.
305. Término del estado de quie-
bra. El estado de quiebra cesa por la
aprobación del convenio, o por el so-
breseimiento definitivo.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Tiene lugar el sobreseimiento defini-
tivo (art. 164 de la Ley de Quiebras):
a) Cuando todos los acreedores con-
vienen en desistirse de la quiebra o remi-
ten sus créditos;
b) Cuando el deudor, o un tercero
por él, consigna el importe de las costas
y los créditos vencidos y cauciona lo de-
más a satisfacción de los acreedores, y
c) Cuando todos los créditos hayan
sido cubiertos en capital e intereses con
el producto de los bienes realizados en la
quiebra.
Se sobreseerá también definitivamen-
te, aun cuando las deudas no se hubie-
ren alcanzado a cubrir con el producto
de la realización de todos los bienes de
la quiebra, siempre que concurran los si-
guientes requisitos:
1. Que hayan transcurrido dos años,
contados desde que hubiere sido aproba-
da la cuenta definitiva del síndico;
2. Que, habiendo terminado el pro-
cedimiento criminal de calificación de la
quiebra por sentencia ejecutoriada, haya
sido declarada fortuita, y
3. Que el deudor no haya sido conde-
nado por alguno de los delitos contem-
plados en el art. 466 del Código Penal.
El sobreseimiento, en estos casos, ex-
tingue, además, las obligaciones del falli-
do por los saldos insolutos de sus deudas
anteriores a la declaración de quiebra, sin
perjuicio de distribuirse entre los acree-
dores el producto de los bienes adquiri-
dos con posterioridad y ya ingresados a la
quiebra, con arreglo al inciso segundo del
art. 65 de la Ley de Quiebras.
4. LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS
306. Concepto de la prelación de
créditos. La obligación confiere al acree-
dor la facultad de perseguir su ejecución
sobre todos los bienes del deudor, excep-
tuados los no embargables, con el objeto
de realizarlos y pagarse con el producido.
La prelación de créditos es el conjun-
to de normas que determinan la manera
y el orden en que deben pagarse los va-
rios acreedores de un deudor.
106
Consígnanse estas normas en el Títu-
lo XLI del Libro IV y son aplicables cada
vez que dos o más acreedores pretendan
hacer efectivos sus créditos en el patri-
monio del deudor.
El problema de la forma y el orden
en que debe pagarse a los acreedores co-
bra vital importancia cuando el deudor
es insolvente y, muy particularmente, en
el caso de quiebra.
307. Principio de la igualdad de los
acreedores. Consagran los arts. 2465 y
2469 el principio de la igualdad de los
acreedores. La facultad de perseguir los
bienes del deudor compete a todos los
acreedores102 en idénticos términos, de
modo que con el producto de la realiza-
ción se pagarán todos íntegramente, si
fueren suficientes los bienes y, en caso de
no serlo, a prorrata de sus créditos.
Entre los acreedores, pues, impera la
democracia.
308. La preferencia: una excepción al
derecho común. La igualdad entre los
acreedores rige, de acuerdo con lo preve-
nido en el art. 2469, “cuando no haya cau-
sas especiales para preferir ciertos créditos”.
La preferencia, que determina que un
crédito se pague con antelación, consti-
tuye, por tanto, una excepción al dere-
cho común.
Una lógica consecuencia se sigue: las
preferencias son de derecho estricto; las
disposiciones especiales deben interpre-
tarse restrictivamente y no son suscepti-
bles de aplicación analógica.
Por este motivo, el art. 2488 expresa:
“La ley no reconoce otras causas de pre-
ferencia que las indicadas en los artícu-
los anteriores”.
309. Las preferencias son inherentes
a los créditos. Su extensión. Las prefe-
rencias forman parte del crédito mismo,
le son inherentes. Dicho en otros térmi-
nos, no están establecidas en considera-
ción a las personas de los acreedores,
102
Véase el Nº 282.
 Efectos de las obligaciones
aunque el legislador haya tenido en cuen-
ta para establecer las circunstancias de
orden personal.103
Como consecuencia, las preferencias
pasan con el crédito a la persona que lo
adquiera a cualquier título. El art. 2470,
inciso 2º, prescribe que las causas de pre-
ferencia “son inherentes a los créditos
para cuya seguridad se han establecido, y
pasan con ellos a todas las personas que
los adquieran por cesión, subrogación o
de otra manera”.
La preferencia se extiende al crédito
y a sus intereses. El art. 2491 prescribe:
“Los intereses correrán hasta la extinción
de la deuda, y se cubrirán con la prefe-
rencia que corresponda a sus respectivos
capitales”.
El art. 3º del D.L. Nº 1.773, de 1977,
amplió esta disposición para la primera
categoría de créditos privilegiados, esta-
bleciendo: “Las preferencias señaladas en
el art. 2472 del Código Civil cubrirán los
reajustes, intereses y multas que corres-
pondan a los respectivos créditos”.
310. Causas de preferencia y clases
de créditos. Las causas únicas de prefe-
rencia se consignan en el art. 2470: “Las
causas de preferencia son solamente el
privilegio y la hipoteca”.
Los créditos pueden ser de cinco cla-
ses. “Gozan de privilegio los créditos de
la primera, segunda y cuarta clase”
(art. 2471); la tercera clase comprende
los créditos hipotecarios y la quinta los
créditos comunes valistas, “que no gozan
de preferencia” (art. 2489).
311. Clasificación de las preferen-
cias. Las preferencias pueden ser gene-
rales o especiales.
Las preferencias generales se hacen
efectivas sobre todos los bienes del deu-
dor, cualesquiera que sean; las preferen-
cias especiales sólo afectan determinados
bienes del deudor, de modo que el acree-
103
El privilegio del Fisco, de las mujeres casa-
das o pupilos, está evidentemente determinado por
la condición de estas personas.
107
dor no goza de preferencia cuando per-
sigue otros bienes.
Así, la preferencia de que gozan los
acreedores prendarios e hipotecarios so-
lamente se hace efectiva en los bienes hi-
potecados o empeñados.
Puesto que las preferencias especiales
no afectan sino determinados bienes, si
éstos resultan insuficientes, el crédito ca-
rece de preferencia por el saldo insoluto.
Esta importante consecuencia se con-
signa en el art. 2490: “Los créditos prefe-
rentes que no puedan cubrirse en su
totalidad por los medios indicados en los
artículos anteriores, pasarán por el défi-
cit a la lista de los créditos de la quinta
clase, con los cuales concurrirán a pro-
rrata”.
311. a. Modificaciones al sistema del
Código Civil. En el Código Civil se con-
tienen las normas generales que gobier-
nan la prelación de créditos; sobre ellas
naturalmente prevalecen las contenidas
en leyes especiales.104
Numerosas leyes han modificado las
reglas del Código. No se han limitado a
señalar nuevos créditos que gozan de pre-
ferencia sino que alterado, en gran me-
dida, su sistema y creado conflictos que
el Código no previó.
En el sistema del Código Civil, las pre-
ferencias de los créditos de 1ª y 4ª clase
son siempre generales. Entre tanto, exis-
ten hoy créditos de estas clases que re-
caen sobre bienes determinados.105 Las
preferencias de 1ª y 4ª clase, en el siste-
ma del Código, son siempre personales;
las hay actualmente que pasan contra ter-
ceros poseedores.106
Los créditos de la 4ª clase prefieren
entre sí según la fecha de sus causas; pero
el que se tiene contra el propietario de
un piso o departamento, en razón de ex-
pensas comunes, prefiere a los demás
cualquiera que sea su fecha.107
104
Véase el art. 2475.
105
Véanse los Nos 320 y 345.
106
Véanse los Nos 321 y 346.
107
Véase el Nº 348.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
El Código no previó la presencia de
varios acreedores de la 2ª clase porque
no era viable su concurrencia. En la le-
gislación especial es posible que entren
en conflicto, por ejemplo, los varios acree-
dores cuyos créditos se garantizan con
prenda industrial o prenda agraria, pues-
to que es posible la constitución de va-
rias prendas sobre los mismos bienes.
Tampoco previó el Código la posibili-
dad de un conflicto entre acreedores de
2ª y 3ª clase; pero puede producirse aho-
ra entre acreedores hipotecarios y pren-
darios, dado que la prenda agraria puede
constituirse sobre bienes a los que se ex-
tiende la hipoteca.
En fin, la legislación minera ha debi-
do prever la concurrencia de acreedores
hipotecarios y aviadores, puesto que el
avío genera igualmente una causal de pre-
ferencia.108
311. b. Créditos de grado superior.
Algunos autores propugnan la existencia
de ciertos créditos que prefieren aun a
los de primera clase que contempla el
Código. Se les denomina, por tal motivo,
de grado superior.
Tales serían:
I. El crédito del cargador y del portea-
dor en el contrato de transporte terrestre.
El primero goza de preferencia para ser
pagado “sobre todos los acreedores del
porteador”, con el valor de los instrumen-
tos de transporte, de las indemnizaciones
que provengan de retardo, pérdidas, fal-
tas o averías (art. 190 del C. de Comer-
cio). El porteador, por su parte, tiene el
privilegio de pagarse “con preferencia a
todos los demás acreedores que el propie-
tario tenga”, del porte y gastos que hubie-
re hecho (art. 212 del C. de Comercio).
II. El crédito del acreedor en la pren-
da mercantil, que le confiere el derecho
de pagarse con el valor de la cosa empe-
ñada, “con preferencia a los demás acree-
dores del deudor” (art. 814 del C. de
Comercio).
108
Véase el art. 192 del C. de Minería.
108
III. El crédito garantizado con prenda
industrial. El art. 25 de la Ley Nº 5.687 dis-
pone que el contrato de prenda garantiza
al acreedor el derecho de pagarse “con
preferencia a cualquiera otra obligación”.
IV. El art. 220 del Código de Minería
dispone que salvo estipulación en contra-
rio, la hipoteca sobre una concesión afecta
también a los bienes a que se refiere el
art. 3º, sin perjuicio del derecho de prenda
que pueda haberse constituido sobre ellos.
Sobre los demás bienes muebles des-
tinados a la exploración o la explotación
de la concesión y, en su caso, sobre las
sustancias minerales extraídas del yaci-
miento, podrá constituirse prenda y que-
dar ésta en poder del deudor, con arreglo
a las disposiciones que rigen la prenda
industrial o la prenda sin desplazamien-
to, según se convenga.
Hoy día no hay créditos que prefieran
a los del art. 2472 del Código Civil. La Ley
Nº 19.250 de 30 de septiembre de 1993
(que modificó el art. 148 de la Ley de Quie-
bras), dispuso que los créditos privilegia-
dos de la primera clase, preferirán a todo
otro crédito preferente o privilegiado es-
tablecido por leyes especiales, zanjándose
de esta manera la discusión que se venía
produciendo hace largo tiempo, en orden
a que la prenda industrial o la de almace-
nes generales de depósito, otorgaban una
preferencia excepcional, por sobre las es-
tablecidas en el art. 2472 del Código Civil.
V. El art. 16 de la Ley Nº 18.690 sobre
Almacenes Generales de Depósito dispo-
ne que “el acreedor prendario será paga-
do con el producto de la subasta con
preferencia a cualquier otro acreedor”.
311. c. Crítica. Los diversos textos le-
gales expresan que el acreedor goza de pre-
ferencia a los demás acreedores, a cualquie-
ra otra obligación, a todo otro crédito.
Pero la generalidad de estas expre-
siones se encuentra limitada por la espe-
cialidad del privilegio, que recae sobre el
valor de la cosa empeñada, de los medios
de transporte, etc.
De esta manera, por de pronto, estos
créditos se pagan prioritariamente con
determinados bienes del deudor.
 Efectos de las obligaciones
Deben entenderse estas normas, por
otra parte, en relación con el art. 2476
del Código. En caso de concurrir crédi-
tos de 1ª y 2ª clase, éstos excluirán a aqué-
llos, esto es, sobre los bienes empeñados
se pagarán primero los de la 2ª clase. Y lo
propio establece el art. 2478, en otros tér-
minos, al expresar que los créditos de la
1ª clase no se extienden a las fincas hipo-
tecadas y, por ende, se pagan primero los
acreedores hipotecarios.
Pero lo anterior ocurre a condición
de que los demás bienes del deudor sean
suficientes para cubrir los créditos de pri-
mera clase, norma que no debe suponer-
se derogada.
b) El carácter de la preferencia que
genera la prenda industrial queda de ma-
nifiesto en el art. 26 de la Ley Nº 5.687,
que resuelve el conflicto entre el acree-
dor prendario y el arrendador que goza
del derecho legal de retención porque
tal conflicto presupone que ambos gozan
de idéntica preferencia que, en el caso
del arrendador retencionista, es induda-
blemente de 2ª clase.
c) Por último no es posible encon-
trar una buena razón que justifique la
existencia de créditos de grado superior.
No se divisa por qué la prenda indus-
trial gozaría de tal calificada preferencia
y no la prenda agraria o de las compra-
ventas a plazo con prenda, ni por qué la
prenda mercantil se encontraría en igual
situación frente a la prenda civil, cuando
se trata exactamente de la misma cau-
ción que garantiza obligaciones civiles, en
un caso, y mercantiles, en el otro.
1) Créditos de la primera clase
312. Costas judiciales. Gozan de un
privilegio de primera clase “las costas ju-
diciales que se causen en el interés gene-
ral de los acreedores” (art. 2472, Nº 1º).
Comprende el privilegio tanto las cos-
tas procesales como las personales.109
109
Véase el art. 139 del C. de P. Civil.
109
La general utilidad de los acreedores
justifica el privilegio; no gozan de prefe-
rencia, por lo tanto, las costas causadas
en provecho particular de un acreedor.
La Ley Nº 20.001 que modificó la Ley de
Quiebras, agregó otra preferencia, al establecer
que las costas personales del acreedor peticiona-
rio de la quiebra, gozarán de la preferencia del
número 1 del art. 2472 del Código Civil, y los gas-
tos de la petición de la quiebra por parte del deu-
dor gozarán de la preferencia establecida en el
número 4 del art. 2472 del Código Civil, hasta
los siguientes límites: el 2% del crédito invoca-
do si éste no excede de 10.000 unidades de fo-
mento y el 1% en lo que exceda de dicho valor.
Para estos efectos, si la quiebra es solicitada por
el propio deudor, y éste invocare más de un cré-
dito, se estará a aquél en cuyo pago hubiere ce-
sado en primer lugar. El saldo, si lo hubiere, se
considerará valista (art. 148).
313. Expensas funerales. El mismo
privilegio de primera clase corresponde
a “las expensas funerales necesarias del
deudor difunto” (art. 2472, Nº 2º).
El privilegio tiene por finalidad ase-
gurar la sepultación de los difuntos, que
no siempre se obtendría si quien hace
los gastos consiguientes no gozara de una
garantía para ser reembolsado. Se justifi-
ca por razones tanto de humanidad como
de salubridad pública.
La ley circunscribe el privilegio a los
gastos “necesarios”, esto es, los indispen-
sables para procurar al deudor sepultura;
de otro modo, los gastos excesivos de en-
tierro del deudor insolvente causarían per-
juicio a sus acreedores. “Los honores que
se hagan a los restos mortales, no deben
ser a expensas de los acreedores”.110
314. Gastos de enfermedad. De pri-
mera clase es el privilegio por “los gastos
de enfermedad del deudor. Si la enfer-
medad hubiere durado más de seis me-
ses, fijará el juez, según las circunstancias,
la cantidad hasta la cual se extienda la
preferencia” (art. 2472, Nº 3º).111
110
Bello, nota al art. 2661 del Proyecto Inédito.
111
Modificado en la forma indicada por el
art. 261 de la Ley Nº 18.175 de 28 de octubre de
1982.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Corresponde el privilegio a los gastos
de medicinas, hospitalización, atención
médica. Se justifica por razones de hu-
manidad, para que el enfermo no sea pri-
vado de las atenciones necesarias por el
temor de que los gastos que se ocasionen
no puedan ser satisfechos. Antes de su
reforma por el D.L. Nº 1.773 esta prefe-
rencia cubría los gastos sólo de la enfer-
medad de que hubiera fallecido el deudor.
Toca al juez, cuando estos gastos pa-
recieren excesivos, regular la cantidad has-
ta que alcanza el privilegio.
314. bis. Gastos de la quiebra. Cons-
tituye crédito de la primera clase, esta-
blecido en el Nº 4º del art. 2472, los gas-
tos en que se incurra para poner a
disposición de la masa los bienes del fa-
llido, los gastos de administración de la
quiebra, de realización del activo y los
préstamos contratados por el síndico para
los efectos mencionados.
315. Remuneraciones. Gozan de pri-
vilegio de primera clase las remuneracio-
nes de los trabajadores y las asignaciones
familiares (Nº 5º del art. 2472).
En conformidad al art. 61 del Códi-
go del Trabajo, gozan del privilegio del
art. 2472 del Código Civil, las remune-
raciones adeudadas a los trabajadores y
sus asignaciones familiares, las imposi-
ciones o cotizaciones y demás aportes
que corresponda percibir a los organis-
mos o entidades de previsión o de se-
guridad social, los impuestos fiscales
devengados de retención o recargo, y
las indemnizaciones legales y conven-
cionales de origen laboral que corres-
pondan a los trabajadores; todo ello
conforme al art. 2473 y demás pertinen-
tes del mismo Código.
Estos privilegios cubrirán los reajus-
tes, intereses y multas que correspondan
al respectivo crédito.
Para los efectos de lo dispuesto en el
Nº 5º del art. 2472 del Código Civil, se
entiende por remuneraciones, además de
las señaladas en el inc. 1º del art. 41, las
compensaciones en dinero que correspon-
110
da hacer a los trabajadores por feriado
anual o descansos no otorgados.
316. a. Cotizaciones de seguridad
social. Las cotizaciones adeudadas a or-
ganismos de seguridad social o que se
recauden por su intermedio, para ser des-
tinadas a ese fin, como asimismo los cré-
ditos del Fisco en contra de las entidades
administradoras de fondos de pensiones
por los aportes que aquél hubiere efec-
tuado de acuerdo con el inc. 3º del art. 42
del Decreto Ley Nº 3.500, de 1980.
316. b. Los créditos del Fisco por los
impuestos de retención y recargo. El
art. 2472 trasladó al numeral nueve los
créditos del Fisco por impuestos de re-
tención y de recargo.
La antigua redacción del Código se-
ñalaba que eran preferentes los créditos
del Fisco por impuestos de retención o
de recargo. Ello ha dado lugar a que se
haya discutido durante un tiempo, que
sólo eran preferentes los créditos del Fis-
co que copulativamente reunieran la ca-
lidad de ser de retención y de recargo.
Hoy en día esa discusión está superada.
Los impuestos fiscales sujetos a reten-
ción son especialmente los impuestos a la
renta a que se refieren los arts. 73 y 74 de
la Ley de Impuesto a la Renta (D.L. Nº 824
de 1974). Dichas disposiciones establecen
que las personas naturales o jurídicas que
paguen por cuenta propia o ajena deter-
minadas rentas mobiliarias, deberán rete-
ner y deducir el monto del impuesto al
tiempo de hacer el pago de tales rentas.
La prelación especial se justifica, ya que el
sujeto del impuesto es el que recibe la
renta y no el que la retiene; éste está sólo
cobrando y percibiendo por cuenta del
Fisco una cantidad que pertenece a éste y
que debe enterar en arcas fiscales.
Los impuestos de recargo son especial-
mente los que establece la Ley sobre Im-
puesto a las Ventas y Servicios (D.L. Nº 825
de 1974). El art. 69 de dicha ley dispone
que las personas que realicen operaciones
gravadas con los impuestos que ella esta-
blece “deberán cargar a los compradores
 Efectos de las obligaciones
o beneficiarios del servicio, en su caso, una
suma igual al monto del respectivo grava-
men”. La situación sería muy similar a la
anterior si no fuera porque la ley conside-
ra sujeto del impuesto a las ventas al que
las efectúa y, en ciertos casos, en el im-
puesto a los servicios, al que los recibe y
no al que los presta. Al mismo tiempo las
sumas a pagarse pueden compensarse to-
tal o parcialmente a un crédito en contra
del Fisco por impuestos de igual naturale-
za que el contribuyente haya pagado.
317. Créditos por artículos de subsis-
tencia. Son privilegiados de primera clase
“los artículos necesarios de subsistencia su-
ministrados al deudor y su familia duran-
te los últimos tres meses” (art. 2472, Nº 7º).
Alcanza el privilegio a las provisio-
nes en la medida que son indispensa-
bles para el sustento del deudor y los
familiares suyos.
La familia del deudor comprende su
cónyuge, sus hijos legítimos o naturales,
los sirvientes necesarios, las personas que
vivan en su casa y a su costa y las perso-
nas a quienes el deudor debe alimentos
(art. 815).
Pero el privilegio está limitado a los
últimos tres meses. Se ha suprimido la
facultad que tenía el juez, en la redac-
ción anterior de esta disposición, de ta-
sar el cargo si parecía exagerado.
318. Indemnizaciones de origen
laboral. El privilegio por las indemniza-
ciones legales y convencionales previsto
en el Nº 8 del art. 2472 del Código Civil,
no excederá, respecto de cada beneficia-
rio, de un monto igual a tres ingresos
mínimos mensuales por cada año de ser-
vicio y fracción superior a seis meses, con
un límite de diez años; el saldo, si lo hu-
biere, será considerado crédito valista. Si
se hicieren pagos parciales, éstos se im-
putarán al máximo referido.
Sólo gozarán de este privilegio los cré-
ditos de los trabajadores que estén de-
vengados a la fecha en que se hagan valer.
Los tribunales apreciarán en concien-
cia la prueba que se rinda acerca de los
111
créditos privilegiados a que se refiere el
presente artículo.
319. Caracteres de los créditos de pri-
mera clase. Los créditos de la primera
clase ofrecen las siguientes características
generales:
a) el privilegio es general;
b) el privilegio es personal;
c) se pagan en el orden enumerado;
d) los de cada categoría concurren a
prorrata, y
e) prefieren a todos los demás créditos.
320. El privilegio es general. El privi-
legio de primera clase afecta la totalidad
de los bienes del deudor. El art. 2473 así
lo establece: “Los créditos enumerados
en el artículo precedente afectan todos
los bienes del deudor”.
Como el heredero es un continuador
de la persona del causante, a quien re-
presenta y con quien se identifica, el
art. 2487 agrega: “Las preferencias de la
primera clase, a que estaban afectos los
bienes del deudor difunto, afectarán de
la misma manera los bienes del herede-
ro, salvo que éste haya aceptado con be-
neficio de inventario, o que los acreedores
gocen del beneficio de separación, pues
en ambos casos afectarán solamente los
bienes inventariados o separados”.
El principio tiene excepciones. Así, el privi-
legio de primera clase por las responsabilidades
pecuniarias que impone la Ley de Alcoholes, re-
cae solamente “sobre los establecimientos y sus
anexos y sobre las mercaderías existentes”, art. 55
Ley Nº 19.925.
321. El privilegio es personal. El pri-
vilegio de primera clase es personal, esto
es, no pasa contra terceros. Dicho en otros
términos, los bienes del deudor están afec-
tos al privilegio mientras permanezcan en
su patrimonio; no puede el acreedor pre-
tender pagarse preferentemente con bie-
nes que salieron de este patrimonio.
El art. 2473, inc. 2º, dispone: “Los cré-
ditos enumerados en el artículo prece-
dente no pasarán en caso alguno contra
terceros poseedores”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Por excepción, el privilegio establecido en
el art. 55 de la Ley de Alcoholes pasa contra ter-
ceros; en caso de transferencia del establecimien-
to de expendio de bebidas alcohólicas, el nuevo
propietario es solidariamente responsable con el
propietario anterior y a su respecto el crédito es
igualmente privilegiado.
El Decreto Ley Nº 830, de 27 de diciem-
bre de 1974, Código Tributario, establece otra
calificada excepción. El art. 71 dispone: “Cuan-
do una persona natural o jurídica cesa en sus
actividades por venta, cesión o traspaso a otra
de sus bienes, negocios o industrias, la perso-
na adquirente tendrá el carácter de fiador res-
pecto de las obligaciones tributarias correspon-
dientes a lo adquirido que afectan al vendedor
o cedente”.
322. Los créditos de la primera clase
prefieren en el orden de su enumeración.
Los créditos de esta clase prefieren en el
orden en que la ley los enumera, cues-
tión importante cuando los bienes del
deudor sean insuficientes para satisfacer-
los todos.
Ninguna importancia tiene la fecha
de origen de los créditos.
El art. 2473 dispone, en efecto, que
“no habiendo lo necesario para cubrirlos
íntegramente, preferirán unos a otros en
el orden de su numeración, cualquiera
que sea su fecha”.
323. Los créditos de cada categoría
se prorratean. Dentro de cada número
los diversos créditos deben concurrir a
prorrata, si los bienes no son bastantes
para pagarlos todos.
El citado art. 2473 previene que “los
comprendidos en cada número concurri-
rán a prorrata”.
324. Los créditos de la primera clase
prefieren a todos los demás créditos. Los
créditos de la primera clase, como su de-
nominación lo indica, se pagan de prefe-
rencia a todo otro crédito.
Pero como la preferencia de primera
clase es general, mientras que son espe-
ciales las de segunda y tercera, los
arts. 2476 y 2478 consagran una solución
de equidad cuando compiten acreedores
de estas clases.
112
En suma, los acreedores prendarios y
demás de su clase, así como los hipoteca-
rios y demás de la suya, tienen derecho a
pagarse con preferencia con los bienes
que les estaban particularmente afectos,
aun respecto de los créditos de primera
clase, si el deudor tiene otros bienes. Por
cierto que si el deudor no tiene otros
bienes o son insuficientes, los créditos de
la primera clase se pagarán, aun con de-
trimento de los de la segunda y tercera.
El art. 2476 establece que si concu-
rren créditos de la primera y de la segun-
da clase, éstos preferirán a aquéllos; “pero
si fueren insuficientes los demás bienes
para cubrir los créditos de la primera cla-
se, tendrán éstos la preferencia en cuan-
to al déficit”.
Análoga regla establece el art. 2478:
“Los créditos de la primera clase no se
extenderán a las fincas hipotecadas, sino
en el caso de no poder cubrirse en su
totalidad con los otros bienes del deudor”.
No tolera la ley, en fin, que los acree-
dores con un crédito privilegiado de pri-
mera clase compitan con los de la segunda
y tercera, si el deudor dispone de otros
bienes. Los de la primera clase pueden
perseguir estos otros bienes y gozan de
preferencia; los de la segunda y tercera
clase no gozan de ninguna preferencia si
intentan hacer efectivos sus créditos en
otros bienes del deudor.
2) Créditos de la segunda clase
325. Crédito del posadero y del aca-
rreador o empresario de transportes. A
la segunda clase de créditos pertenece el
que tiene “el posadero sobre los efectos
del deudor introducidos por éste en la
posada, mientras permanezcan en ella y
hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños” (art. 2474,
Nº 1º).
Pertenece igualmente el que tiene “el
acarreador o empresario de transportes
sobre los efectos acarreados, que tenga
en su poder o en el de sus agentes o
dependientes, hasta concurrencia de lo
 Efectos de las obligaciones
que se deba por acarreo, expensas y da-
ños” (art. 2474, Nº 2º).
Para que el posadero, acarreador o
empresario de transportes gocen del pri-
vilegio, es menester:
a) Que su crédito provenga de gastos
de alojamiento, acarreo, expensas o da-
ños. Los créditos de cualquier otro ori-
gen no gozan de ninguna preferencia.
b) Que los bienes estén en poder de
posadero, acarreador o empresario de
transportes.
El crédito del posadero se ejerce so-
bre los bienes introducidos en la posada,
“mientras permanezcan en ella”, y el cré-
dito del acarreador o empresario de trans-
portes, sobre los bienes acarreados “que
tenga en su poder o en el de sus agentes
o dependientes”.
c) Que los bienes sean de propiedad
del deudor.
El art. 2474 previene que el crédito
privilegiado del posadero recae “sobre los
bienes del deudor” y que el acarreador o
empresario de transportes goza de la mis-
ma ventaja sobre los efectos acarreados
“con tal que dichos efectos sean de la
propiedad del deudor”.
Pero el inc. 2º del Nº 3º del art. 2474
dispone que “se presume que son de la
propiedad del deudor los efectos intro-
ducidos por él en la posada, o acarrea-
dos de su cuenta”. La presunción es
simplemente legal.
326. Crédito del acreedor prenda-
rio. A la segunda clase de créditos per-
tenece, también, el crédito que tiene
“el acreedor prendario sobre la pren-
da” (art. 2474, Nº 3º).
La prenda en el sistema del Código
Civil, es un contrato real, que se perfec-
ciona por la entrega del bien empeñado
al acreedor; por lo mismo, no es posible
constituir varias prendas sobre los mis-
mos bienes.
Pero numerosas leyes especiales han
cambiado la fisonomía jurídica del con-
trato de prenda; han quitado a la prenda
el carácter de contrato real para atribuir-
le el carácter de contrato solemne. La
113
cosa empeñada no se desplaza, conserva
el deudor su goce y tenencia, y por lo
mismo, es posible la pluralidad de pren-
das sobre los mismos bienes.
La ley ha decidido, en algunos casos,
el orden en que prefieren las diversas
prendas. Así, el art. 42 de la Ley Nº 5.687
previene que las diversas prendas indus-
triales prefieren en el orden de sus ins-
cripciones.
Pero cuando no ha resuelto el legis-
lador la cuestión de un modo expreso,
como sucede en la prenda agraria, es for-
zoso concluir que los diversos acreedores
prendarios deben concurrir a prorrata.
Tal es la consecuencia del principio de
que las preferencias son de derecho es-
tricto; sólo una disposición expresa de la
ley puede servir de apoyo a la pretensión
de ser pagado un acreedor preferente-
mente.
327. Otros créditos de la segunda
clase. La enumeración del art. 2474 debe
adicionarse con numerosos otros crédi-
tos. Pertenecen a la segunda clase:
El crédito del acreedor que goza del
derecho legal de retención sobre bienes
muebles, declarado judicialmente (art. 546
del C. de P. Civil).
328. Caracteres de los créditos de la
segunda clase. Tienen los créditos de la
segunda clase características comunes:
a) El privilegio de que gozan estos
créditos es especial. Recae sobre ciertos
bienes muebles del deudor: los bienes in-
troducidos en la posada, los bienes aca-
rreados, la cosa empeñada.
Como consecuencia, si los bienes son
insuficientes, los créditos no gozan de pre-
ferencia por el saldo insoluto y pasan por
el déficit a la quinta clase de créditos.
b) Por regla general no pasan contra
terceros; la ley prescribe expresamente
que el posadero y el acarreador o empre-
sario de transportes gozan de preferen-
cia mientras los bienes permanecen en
su poder.
Por excepción pasa contra terceros el
privilegio del acreedor prendario, por el
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
carácter real que el derecho de prenda
tiene.
c) Se pagan con preferencia a los de-
más créditos, a excepción de los de pri-
mera clase.
El art. 2476 dispone: “Afectando a una
misma especie créditos de la primera cla-
se y créditos de la segunda, excluirán és-
tos a aquéllos; pero si fueren insuficientes
los demás bienes para cubrir los créditos
de la primera clase, tendrán éstos la pre-
ferencia en cuanto al déficit, y concurri-
rán en dicha especie en el orden y forma
que se expresan en el inc. 1º del art. 2472”.
3) Créditos de la tercera clase
329. Créditos que forman la tercera
clase. La tercera clase de créditos com-
prende:
a) Los créditos hipotecarios (art. 2477).
Se incluyen en estos créditos los garanti-
zados con hipoteca de naves112 y perte-
nencias mineras.113
b) Los censos debidamente inscritos.
El art. 2480 dispone que “para los efectos
de la prelación los censos debidamente
inscritos serán considerados como hipo-
tecas”.
c) El derecho legal de retención que
recae sobre bienes raíces, judicialmente
declarado e inscrito en el Registro de Hi-
potecas y Gravámenes correspondiente.
El art. 546 del Código de Procedimien-
to Civil dispone que los bienes retenidos
por resolución ejecutoriada “serán consi-
derados, según su naturaleza, como hipo-
tecados o constituidos en prenda para los
efectos de su realización y de la preferen-
cia a favor de los créditos que garantizan”.
d) El derecho del aviador, derivado
del contrato de avío.114
330. Los créditos de la tercera clase
prefieren en el orden de las fechas de su
112
Arts. 866 y siguientes del Código de Comer-
cio.
113
Arts. 217 y siguientes del Código de Minería.
114
Art. 206 del Código de Minería.
114
inscripción. Los créditos de la tercera cla-
se prefieren, entre sí, según la fecha de
las respectivas inscripciones (arts. 2477 y
2480).
Si las hipotecas –el censo y el dere-
cho legal de retención se equiparan a
ellas– tuvieren la misma fecha, preferi-
rán en el orden en que materialmente se
han practicado las inscripciones.
El art. 2477, inc. 3º, previene: “Las hi-
potecas de una misma fecha que gravan
una misma finca preferirán unas a otras
en el orden de su inscripción”. Las ins-
cripciones deben hacerse en el orden de
la presentación de los títulos (art. 27 del
Reglamento del Conservador), hecho de
que queda constancia en el Repertorio,
que debe expresar la hora de esta pre-
sentación (art. 24, Nº 4, del mismo Re-
glamento).
331. Concurso especial de acreedo-
res hipotecarios. Los acreedores hipote-
carios tienen derecho para pagarse con
las fincas hipotecadas, sin aguardar el re-
sultado de la quiebra.
El art. 2479 dispone: “Los acreedores
hipotecarios no estarán obligados a aguar-
dar las resultas del concurso general para
proceder a ejercer sus acciones contra las
respectivas fincas: bastará que consignen
o afiancen una cantidad prudencial para
el pago de los créditos de la primera cla-
se en la parte que sobre ellos recaiga, y
que restituyan a la masa lo que sobrare
después de cubiertas sus acciones”.
De esta manera, los acreedores hipo-
tecarios pueden proceder de inmediato
a la realización del inmueble hipoteca-
do, con estas dos condiciones:
a) que consignen lo necesario para el
pago de los créditos de la primera clase o
caucionen su valor, y
b) que restituyan el excedente a la
masa, una vez satisfechos sus créditos hi-
potecarios.
El art. 2477, inc. 2º, añade: “A cada
finca gravada con hipoteca podrá abrir-
se, a petición de los respectivos acreedo-
res o de cualquiera de ellos, un concurso
particular para que se les pague inmedia-
 Efectos de las obligaciones
tamente con ella, según el orden de las
fechas de sus hipotecas”.115
En este concurso se pagarán primera-
mente las costas en él causadas (art. 2477,
inc. 4º).
332. Caracteres de los créditos de ter-
cera clase. Ofrecen los créditos de la ter-
cera clase los siguientes caracteres distin-
tivos:
a) La preferencia de que gozan estos
créditos es especial; recae exclusivamen-
te sobre las fincas hipotecadas, acensua-
das o a cuyo respecto se declaró el
derecho legal de retención. Los arts. 2477
y 2479 destacan esta característica.
Como consecuencia, realizado el in-
mueble sin que su producto sea bastan-
te para pagar a los acreedores, el déficit
pasa a reputarse un crédito de la quinta
clase.
b) Se pagan con preferencia a todo
otro crédito, a excepción de los de la pri-
mera clase. Solamente en el caso de ser
insuficientes los bienes del deudor para
el pago de los créditos privilegiados de la
primera clase, podrán éstos perseguirse
en las fincas hipotecadas (art. 2478,
inc. 1º).
El art. 2478, inc. 2º, determina la for-
ma como los acreedores de la primera
clase hacen efectivos en las fincas hipo-
tecadas sus créditos, que no logren ser
satisfechos con otros bienes del deudor:
“El déficit se dividirá entonces entre las
fincas hipotecadas a proporción de los
valores de éstas, y lo que a cada una que-
pa se cubrirá con ella en el orden y for-
ma que se expresan en el art. 2472”.
Por consiguiente, los acreedores de
la primera clase, siendo varias las fin-
cas, no pueden perseguir el pago sobre
una sola; habrán de perseguirlas todas
y cada finca concurrirá, proporcional-
mente a su respectivo valor, al pago de
tales créditos.
115
Véanse los arts. 71 y 150 de la Ley de Quie-
bras.
115
4) Créditos de la cuarta clase
333. Créditos del Fisco. A la cuarta
clase de créditos pertenecen “los del Fis-
co contra los recaudadores y administra-
dores de bienes fiscales” (art. 2481, Nº 1º).
Alcanza el privilegio a los créditos fis-
cales contra toda persona, cualquier que
fuere su denominación, que haya admi-
nistrado bienes suyos.
334. Créditos de instituciones públi-
cas. Gozan de un privilegio de cuarta cla-
se los créditos de “los establecimientos
nacionales de caridad o educación, y los
de las municipalidades, iglesias y comuni-
dades religiosas, contra los recaudadores
y administradores de sus fondos” (art. 2481,
Nº 2º).
Ha de tratarse, pues, de créditos de
establecimientos educacionales o de be-
neficencia “nacionales”, esto es, del Es-
tado, como la Universidad de Chile, la
Universidad de Santiago de Chile, en
contra de quienes han administrado sus
bienes.
335. Crédito de las mujeres casadas.
La Ley Nº 19.335 modificó el Nº 3º del
art. 2481.
En conformidad al Nº 3º del art. 2481,
las mujeres casadas tienen un crédito de
cuarta clase, por los bienes de su propie-
dad que administra el marido, sobre los
bienes de éste o en su caso, los que tuvie-
ren los cónyuges por gananciales.
En conformidad al art 2483, también
modificado por la Ley Nº 19.335, la prefe-
rencia se entiende constituida a favor de
los bienes raíces o derechos reales en ellos,
que la mujer hubiere aportado al matri-
monio, y hayan entrado en poder del ma-
rido, y a favor de todos los bienes en que
justifique el derecho, por inventarios so-
lemnes, testamentos, actos de partición,
sentencias de adjudicación, escrituras pú-
blicas de capitulaciones matrimoniales, de
donación, venta, permuta u otros de igual
autenticidad.
a) El art. 2481, Nº 3º, se refiere a los
bienes de propiedad de la mujer que el
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
marido administra. Entendida literalmen-
te, la disposición comprendería sólo los
bienes “propios” de la mujer, cuyo domi-
nio ella conserva y que no ingresan al
haber de la sociedad conyugal.
Tales bienes deben restituirse a la mu-
jer, una vez disuelta la sociedad conyu-
gal. Pero la mujer no es acreedora del
marido por estos bienes ni requiere, como
medida de protección, del privilegio de
cuarta clase. La mujer es dueña de tales
bienes y el derecho real de dominio le
permite rescatarlos de poder del marido
y de terceros116 y no pueden ser perse-
guidos, por regla general, por los acree-
dores del marido (art. 1750).
El privilegio se justifica solamente res-
pecto de los “créditos” de la mujer casa-
da contra el marido, provenientes de los
precios, saldos y recompensas que se le
deban, por ejemplo, por el dinero o mue-
bles aportados al matrimonio o adquiri-
dos durante él a título gratuito.
El privilegio se extiende a las accio-
nes que le correspondan contra el mari-
do por culpa o dolo en la administración
de sus bienes (art. 2483, inc. 2º).
b) Añade el art. 2481, Nº 3º, que el
privilegio de la mujer casada en contra
del marido recae “sobre los bienes de
éste”. Por tales deben entenderse, desde
luego, los bienes “propios” del marido.
¿Puede la mujer hacer efectivo su cré-
dito privilegiado sobre los bienes sociales?
Disuelta la sociedad conyugal, sólo hay
bienes de la mujer y del marido y ambos
se tornan comuneros en los bienes que se
reputaban sociales. El privilegio se extien-
de, en consecuencia, a todos los bienes
del marido, sean “propios” suyos o le per-
tenezcan por recompensas o gananciales.
Corrobora esta conclusión el art. 2473;
dicha disposición establece que los crédi-
tos de la cuarta clase afectan “todos los
bienes del deudor”.
336. Matrimonios que confieren a la
mujer el privilegio. En conformidad al
116
Véase el Nº 4º, letra b).
116
artículo 2484 del Código Civil los matri-
monios celebrados en país extranjero y
que según el art. 119 deban producir efec-
tos civiles en Chile, darán a los créditos
de la mujer sobre los bienes del marido
existentes en territorio chileno el mismo
derecho de preferencia que los matrimo-
nios celebrados en Chile.117
Sin embargo, es menester tener pre-
sente la regla del art. 135, inc. 2º, del
Código Civil, en virtud del cual los que
se hayan casado en país extranjero se
mirarán en Chile como separados de bie-
nes, a menos que inscriban su matrimo-
nio en el Registro de la Primera Sección
de la Comuna de Santiago y pacten, en
ese acto, sociedad conyugal o régimen
de participación en los gananciales de-
jándose constancia de ello en dicha ins-
cripción.
Solamente gozará la mujer del crédi-
to privilegiado a condición de que en Chi-
le no se considere separada de bienes, ya
que, en caso de serlo, el marido no admi-
nistra sus bienes.
337. Créditos de los hijos sujetos a
patria potestad. Pertenecen a la cuarta
clase de créditos “los de los hijos sujetos
a patria potestad por los bienes de su pro-
piedad que fueren administrados por el
padre o la madre, sobre los bienes de
éstos” (art. 2481, Nº 4º).
La patria potestad confiere al padre
o madre la administración de los bienes
del hijo. Los créditos que resulten en fa-
vor del hijo de familia, en virtud de esta
administración, están amparados por el
privilegio que se hace efectivo sobre los
bienes del padre o madre que ha ejerci-
do la patria potestad.
338. Créditos del pupilo contra su
guardador. Pertenecen a la cuarta clase
los créditos “de las personas que están
bajo tutela o curaduría contra sus respec-
117
La referencia al art. 119 que hace el art. 2484,
debe entenderse al art. 15 de la Ley de Matrimo-
nio Civil. El art. 119 está hoy derogado.
 Efectos de las obligaciones
tivos tutores o curadores” (art. 2481,
Nº 5º).
Compete al guardador la administra-
ción de los bienes del pupilo (art. 391);
debe conservarlos, repararlos y cultivar-
los; expirada la guarda, debe rendir cuen-
ta de su gestión, pagar los saldos que
resulten en su contra (art. 415) y resti-
tuir los bienes (art. 417).
Los derechos del pupilo en contra
del guardador, derivados del ejercicio de
la guarda, gozan del privilegio de cuarta
clase.
339. Créditos del pupilo contra el ma-
rido de su madre o abuela. En fin, el
Nº 6º del art. 2481 señala como pertene-
cientes a la cuarta clase de créditos “los
de todo pupilo contra el que se casa con
la madre o abuela tutora o curadora, en
el caso del art. 511”.
Establecía el art. 511 que la madre o
abuela, guardadora de sus hijos o nietos,
para pasar a otras nupcias, debía denun-
ciar su propósito al juez para que se die-
se al pupilo un nuevo guardador, so pena
de quedar ella y su marido responsables
de las resultas de la omisión.
Pero el art. 511 fue derogado por la
Ley Nº 5.521 y su texto actual es radical-
mente diferente; prescribe, simplemen-
te, que la mujer que ejerce la guarda
continuará ejerciéndola, aunque contrai-
ga matrimonio, a menos que, como con-
secuencia de éste, el pupilo deba quedar
sometido a patria potestad.
Por tanto, no adquiere ningún crédi-
to el pupilo, en virtud del actual texto
del art. 511, en contra del marido de su
guardadora y, por lo mismo, ha desapa-
recido el privilegio. El caso del art. 2481,
Nº 6º, en suma, es hoy inoperante.
340. Otro crédito de la cuarta cla-
se. Leyes especiales han agregado otro
crédito privilegiado de cuarta clase:
El crédito correlativo de la obligación
del propietario de un bien acogido a co-
propiedad inmobiliaria, “gozará de un pri-
vilegio de cuarta categoría” (art. 4º de la
Ley Nº 19.537).
117
341. Derechos que garantizan los pri-
vilegios de los Nos 3º, 4º y 5º del art. 2481.
Los privilegios establecidos en favor de la
mujer casada, del hijo bajo patria potes-
tad y del pupilo garantizan todos los dere-
chos que les correspondan en contra del
marido, padre, madre o guardador, deri-
vados de la gestión de sus bienes.
El art. 2483 del Código Civil dispone
que “la preferencia del número 3º, en el
caso de haber sociedad conyugal, y la de
los números 4º, 5º y 6º, se entienden cons-
tituidas a favor de los bienes raíces o de-
rechos reales en ellos, que la mujer hu-
biere aportado al matrimonio, o de los
bienes raíces o de derechos reales en
ellos, que pertenezcan a los respectivos
hijos bajo patria potestad, y personas en
tutela o curaduría y hayan entrado en
poder del marido, padre, madre, tutor o
curador, y a favor de todos los bienes en
que se justifique el derecho de las mis-
mas personas por inventarios solemnes,
testamentos, actos de partición, senten-
cias de adjudicación, escrituras públicas
de capitulaciones matrimoniales, de do-
nación, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad. Se extiende asimismo la pre-
ferencia de cuarta clase a los derechos y
acciones de la mujer contra el marido, o
de los hijos bajo patria potestad y perso-
nas en tutela o curaduría, contra sus pa-
dres, tutores o curadores por culpa o dolo
en la administración de los respectivos
bienes, probándose los cargos de cual-
quier modo fehaciente”.
Con esta modificación legal (introdu-
cida por las Leyes Nos 19.335 y 19.585),
ha quedado resuelto con precisión, que
el privilegio alcanza a los bienes propios
del marido y los bienes sociales que a
éste corresponden a título de ganancia-
les.118 La misma regla se aplica, según se
desprende del señalado artículo, para el
hijo bajo patria potestad y el pupilo.
118
Rodríguez Grez, Pablo, Regímenes Patrimonia-
les, Editorial Jurídica de Chile, 1966, pág. 184.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
342. Prueba de privilegio. Ha dicta-
do el legislador normas especiales para
la prueba del privilegio de los créditos
señalados en los N os 3º, 4º y 5º del
art. 2481.
Por de pronto, se excluye como me-
dio probatorio la confesión del deudor;
la ley no admite este medio de prueba,
porque teme la confabulación entre acree-
dor y deudor, en perjuicio de otros acree-
dores. Dispone, en efecto, el art. 2485:
“La confesión de alguno de los cónyuges,
del padre o madre que ejerza la patria
potestad, o del tutor o curador fallidos,
no hará prueba por sí sola contra los
acreedores”.
La mujer, el hijo o pupilo deberán
acreditar el dominio de los bienes que
administran el marido, el padre o guar-
dador “por inventarios solemnes, testa-
mentos, actos de partición, sentencias de
adjudicación, escrituras públicas de capi-
tulaciones matrimoniales, de donación,
venta, permuta, u otros de igual autenti-
cidad” (art. 2483, inc. 1º).
En suma, la preferencia debe acre-
ditarse por medio de instrumentos pú-
blicos.
La limitación no rige para los crédi-
tos que provengan de una administración
dolosa o culpable de los respectivos bie-
nes. Puede justificarse el privilegio, “pro-
bándose los cargos de cualquier modo
fehaciente”.
343. Caracteres de los créditos de la
cuarta clase. Presentan los créditos de la
cuarta clase los siguientes caracteres ge-
nerales:
a) corresponden a ciertas personas
contra los administradores de sus bienes;
b) el privilegio es general;
c) el privilegio es personal;
d) se pagan después de pagados los
créditos de las tres primeras clases, y
e) prefieren unos a otros según la fe-
cha de sus causas.
344. Pertenecen a ciertas personas
contra sus administradores. Los créditos
118
de la cuarta clase se caracterizan, funda-
mentalmente, porque corresponden a
ciertas personas en contra de los admi-
nistradores de sus bienes.
El privilegio es, de este modo, una
garantía para estas personas cuyos bie-
nes un tercero administra, generalmen-
te incapaces, para el reintegro de los
bienes sujetos a esta administración y el
pago de los créditos a que ella haya dado
origen.
345. El privilegio es general. Los pri-
vilegios de la cuarta clase, como los de la
primera, recaen sobre la totalidad de los
bienes del deudor. El art. 2486 dispone
que “las preferencias de los créditos de
la cuarta clase afectan todos los bienes
del deudor”.
Al igual que los créditos de la primera
clase, afectan también los bienes del here-
dero, continuador de la personalidad del
causante: “La misma regla se aplicará a
los créditos de la cuarta clase, los cuales
conservarán su fecha sobre todos los bie-
nes del heredero, cuando no tengan lu-
gar los beneficios de inventario o de sepa-
ración, y sólo la conservarán en los bienes
inventariados o separados, cuando tengan
lugar los respectivos beneficios” (art. 2487,
inc. 2º).
El crédito correlativo de la obligación del
propietario de un bien afecto a la ley de copro-
piedad inmobiliaria, en razón de expensas comu-
nes, es especial (art. 4º de la Ley Nº 19.537).
346. El privilegio es personal. El pri-
vilegio de cuarta clase no pasa contra ter-
ceros. Los bienes que el deudor enajena
quedan, pues, fuera del alcance de los
acreedores que gozan de esta clase de
privilegios.
El art. 2486 previene expresamente
que los créditos de esta clase “no dan
derecho contra terceros poseedores”.
Sin embargo, el crédito privilegiado en
contra del propietario de la unidad por expen-
sas comunes “sigue siempre al dominio de su
piso o departamento”, esto es, puede hacerse
valer contra el adquirente (art. 4º de la Ley
Nº 19.537).
 Efectos de las obligaciones
347. Se pagan después de los créditos
de las tres primeras clases. El art. 2486 pre-
viene que las preferencias de cuarta clase
“sólo tienen lugar después de cubiertos
los créditos de las tres primeras clases, de
cualquiera fecha que éstos sean”.
Para la recta inteligencia de la dispo-
sición, es menester recordar que los cré-
ditos de la segunda y tercera clase confie-
ren una preferencia especial y que, en
caso de no ser suficientes los respectivos
bienes, el déficit no goza de preferencia
y pasan a la quinta clase de créditos por
dicho saldo insoluto (art. 2490).
En suma, los créditos de la cuarta cla-
se se pagan después de los de la primera
y, también, de los de la segunda y terce-
ra, respecto a los bienes especialmente
afectos a estos créditos. Así, sobre los bie-
nes empeñados, obviamente se pagarán
primero los acreedores de la segunda cla-
se; pero sobre otros bienes del deudor,
preferirán los créditos de la cuarta clase
a los de la segunda.
348. Prefieren unos a otros, según la
fecha de sus causas. Mientras los crédi-
tos de la primera clase prefieren unos a
otros en el orden de su numeración, “cual-
quiera que sea su fecha”, los créditos de
la cuarta clase “prefieren indistintamen-
te unos a otros según las fechas de sus
causas” (art. 2482).
De este modo, como la fecha de la
causa tiene decisiva importancia, el legis-
lador se ha ocupado de fijar cuál es la
que corresponde a los diversos créditos
de la cuarta clase.
La fecha de la causa del crédito del
Fisco y de los establecimientos públicos
de caridad o educación es la del nom-
bramiento del administrador o recauda-
dor; la fecha del matrimonio lo es del
crédito de la mujer casada en contra del
marido, la fecha del nacimiento del hijo
es la que ha de tomarse en cuenta para
los créditos de éste en contra del padre
o madre, y la del discernimiento de la
guarda, en los créditos del pupilo en con-
tra del tutor o curador (art. 2482). En
los créditos del adoptado contra el adop-
119
tante, “la fecha de su causa será la de la
inscripción de la adopción” (art. 20 de
la Ley Nº 7.613).
Es preciso tener presente, sin embargo, que
el crédito privilegiado en contra del propietario
de la unidad inmobiliaria “gozará de un privile-
gio de cuarta categoría, que preferirá, cualquiera
que sea su fecha, a los enumerados en el art. 2481
del Código Civil” (art. 4º de la Ley Nº 19.537).
5) Créditos de la quinta clase
349. Créditos comunes o valistas. La
quinta clase de créditos está constituida
por los créditos comunes o valistas.
El art. 2489 dispone: “La quinta y úl-
tima clase comprende los créditos que
no gozan de preferencia”. Esta clase de
créditos se pagará íntegramente, si los bie-
nes del deudor son bastantes; de otro
modo se cubrirán a prorrata.
El citado art. 2489, inc. 2º, previene:
“Los créditos de la quinta clase se cubri-
rán a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada, sin consideración a su fecha”.
III. INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
1. SUS CLASES
350. Objeto de la indemnización de
perjuicios. El incumplimiento de la obli-
gación o su cumplimiento parcial o tar-
dío frustra los propósitos que el acreedor
tuvo en vista al contraerla y suele ocasio-
narle un daño, bien una disminución o
menoscabo de su patrimonio, bien la pri-
vación de una legítima ganancia.
Por otra parte, puede resultar imposi-
ble que el acreedor obtenga la satisfac-
ción buscada, por ejemplo, porque pereció
la especie o cuerpo cierto debido; porque
el deudor se niega a ejecutar el hecho
convenido y su aptitud para ejecutarlo es
insustituible; porque se ha contravenido
la obligación de no hacer y no es posible
deshacer lo hecho.
Tiene el acreedor un derecho que le
permite obtener una satisfacción equiva-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
lente al objeto de la obligación: el dere-
cho de demandar indemnización de per-
juicios.
La indemnización de perjuicios es, en
suma, una estimación en dinero del inte-
rés del acreedor en el cumplimiento de
la obligación. Puede definírsela como una
cantidad de dinero que representa el be-
neficio que el acreedor habría obtenido
del cumplimiento íntegro y oportuno de
la obligación.
351. Indemnización compensatoria e
indemnización moratoria. El deudor pue-
de violar la obligación porque no la cum-
ple en absoluto, o porque la cumple
parcialmente, o porque retarda el cum-
plimiento.
De cualquiera de estos modos que el
deudor infrinja la obligación debe reparar
los perjuicios que cause: “La indemnización
de perjuicios comprende el daño emergente
y lucro cesante, ya provengan de no haber-
se cumplido la obligación, o de haberse
cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado el cumplimiento” (art. 1556).
Pero en los dos primeros casos, la in-
demnización de perjuicios reemplaza, to-
tal o parcialmente, al objeto debido: es
compensatoria. En el último, el deudor
ha cumplido tardíamente y la indemniza-
ción de perjuicios tiene solamente por
objeto reparar los daños causados por la
tardanza: es moratoria.
352. Interés de la distinción. Puesto
que la indemnización compensatoria sus-
tituye al objeto de la obligación, no pue-
de, en principio, pedirse al mismo tiempo
el cumplimiento de la obligación y el pago
de una indemnización de esta índole. La
acumulación importaría un cumplimien-
to doble de la obligación.
El art. 1537 dispone que constituido
en mora el deudor, no puede el acreedor
pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligación principal y la pena, “sino cual-
quiera de las dos cosas a su arbitrio”.
Excepcionalmente puede pedirse el cumpli-
miento de la obligación y la indemnización com-
pensatoria cuando, en la cláusula penal, se estipula
120
expresamente “que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligación principal”.
Del mismo modo, para la transacción, rige
la regla del art. 2463: “Si se ha estipulado una
pena contra el que deja de ejecutar la transac-
ción, habrá lugar a la pena, sin perjuicio de lle-
varse a efecto la transacción en todas sus partes”.
Pero estas disposiciones de carácter excep-
cional demuestran que, como regla general, la
acumulación no es factible.
En cambio, como la indemnización
moratoria resarce los daños que ocasiona
el retardo, puede acumularse al cumpli-
miento de la obligación o a una indem-
nización de perjuicios compensatoria.
Así, el art. 1537 permite que se pueda pedir
el cumplimiento de la obligación principal y la
pena cuando “aparezca haberse estipulado la
pena por el simple retardo”.
El art. 1672, por su parte, dispone que si la
cosa perece por culpa del deudor, la obligación
subsiste, pero varía de objeto: el deudor queda
obligado a pagar el precio de la cosa y a indem-
nizar al acreedor.
En el primer caso, se permite acumular una
indemnización moratoria al cumplimiento de la
obligación; en el segundo, a una indemnización
compensatoria.
353. ¿Puede demandarse “indistinta-
mente” la obligación principal y la indem-
nización de perjuicios? Observamos que
no es posible, en principio, pedir “con-
juntamente” el cumplimiento de la obli-
gación y la indemnización compensatoria.
¿Puede solicitarse por el acreedor “indis-
tintamente” o, por el contrario, la indem-
nización sólo puede demandarse cuando
no es posible cumplir la obligación en
los términos en que se contrajo?
Ninguna duda cabe en las obligacio-
nes de hacer. El art. 1553 faculta al acree-
dor para demandar, a elección suya, los
perjuicios derivados de la infracción del
contrato o la ejecución del hecho conve-
nido.
Lo mismo sucede en las obligaciones
de no hacer. Infringida la obligación de no
hacer, cambia de objeto y se convierte o “se
resuelve” en la de indemnizar los perjui-
cios. Aunque el art. 1555 expresa que ello
ocurre si no puede deshacerse lo hecho,
 Efectos de las obligaciones
no establece la disposición que sea obliga-
torio para el acreedor instar porque se des-
truya lo ejecutado, pudiendo destruirse.
Pero en las obligaciones de dar no
tiene el acreedor el derecho de pedir el
cumplimiento o la indemnización, que
convertiría las obligaciones de esta clase
en alternativas. Solamente podrá pedir la
indemnización cuando no sea posible el
cumplimiento.119
Por excepción, si se ha convenido una
cláusula penal, constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir “cualquie-
ra de las dos cosas a su arbitrio” (art. 1537).
Corrobora lo dicho la regla del art. 1672; si
la especie o cuerpo cierto debido perece por cul-
pa del deudor y, por consiguiente, se hace im-
posible el cumplimiento de la obligación en la
forma convenida, puede el acreedor demandar
su precio.
Por lo demás, la regla particular del art. 1537,
aplicable a la cláusula penal, no se justificaría de
otro modo.
Todavía el art. 1489 faculta al acreedor para
pedir la resolución del contrato con indemniza-
ción de perjuicios y pone en claro que no le es
posible demandar directamente el resarcimien-
to del daño.
2. REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIÓN
DE PERJUICIOS
354. Condiciones que hacen proceden-
te la indemnización de perjuicios. Para
que proceda la indemnización de perjui-
cios, bien sea compensatoria o morato-
ria, se requiere:
a) que el incumplimiento de la obli-
gación sea imputable al deudor;
b) que el deudor se encuentre en
mora, y
c) que la inejecución haya causado
perjuicios al acreedor.
1) Imputabilidad
355. El incumplimiento debe ser im-
putable al deudor. Para que proceda la
119
R. de D. y J., t. XXX, sec. 1ª, pág. 465.
121
indemnización de perjuicios es menester,
en primer término, que el incumplimien-
to total o parcial o el retardo en la ejecu-
ción sean imputables al deudor. Sólo bajo
esta condición puede reputársele autor
de los daños ocasionados al acreedor e
imponérsele la obligación de repararlos.
El incumplimiento es imputable al
deudor cuando es el resultado de su dolo,
de su culpa o, simplemente, de un hecho
suyo.
El incumplimiento es doloso cuando
el deudor no cumple deliberadamente la
obligación; es culpable, si proviene de su
descuido o negligencia; en fin, existe un
simple hecho del deudor cuando, sin ha-
ber dolo o culpa, el deudor es autor de
un hecho causa del incumplimiento y del
consiguiente perjuicio para el acreedor.120
No es imputable el incumplimiento
cuando es el resultado de un hecho com-
pletamente extraño al deudor, esto es, de
un caso fortuito o fuerza mayor.
a) El caso fortuito
356. El caso fortuito y sus caracte-
res. Define el art. 45 el caso fortuito o
fuerza mayor como “el imprevisto a que
no es posible resistir”, de que son ejem-
plos un naufragio, un terremoto, los ac-
tos de autoridad ejercidos por un
funcionario público.
Para que un hecho constituya un caso
fortuito es menester:
a) que el hecho sea por completo “aje-
no al deudor”, de manera que no haya
intervenido en modo alguno en su reali-
zación.
Por esto el caso fortuito que sobreviene
por culpa o durante la mora del deudor, no
le exime de responsabilidad. El deudor, en
efecto, no es totalmente extraño a la pro-
ducción del hecho que lo constituye.
b) que el hecho sea “imprevisto”, esto
es, que no sea ordinariamente posible cal-
cular su ocurrencia.
120
Véanse los arts. 900, 906, 1671, 1826, 1925
y 1926 que hablan del hecho o culpa del deudor y
equiparan ambas situaciones.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
No es menester que el hecho sea to-
talmente imprevisible; basta que regular
o normalmente no pueda preverse. La
interrupción de las comunicaciones ferro-
viarias transandinas por la nieve que cae
en el período invernal, es previsible; la
interrupción muy prolongada por neva-
zones excepcionalmente copiosas, es im-
previsible.
c) que el hecho sea “insuperable” o,
como dice el art. 45, imposible de resistir.
El hecho ha de poner un obstáculo
al cumplimiento que no pueda ser remo-
vido por el deudor. Si únicamente hace
más difícil o gravoso el cumplimiento no
constituye un caso fortuito.
357. Efectos del caso fortuito. El caso
fortuito, en principio, exime de respon-
sabilidad al deudor. “El deudor no es res-
ponsable del caso fortuito”, dice el inc. 2º
del art. 1547.
Si el hecho que lo constituye tiene ca-
racteres permanentes y el cumplimiento
se torna imposible, se extingue la obliga-
ción. A lo imposible nadie está obligado.
Por esto extingue la obligación la pérdida
fortuita de la especie o cuerpo cierto que
se debe.
Pero si el hecho crea sólo una impo-
sibilidad temporal, es obvio que sólo jus-
tifica una postergación en la ejecución
de la obligación. Esta tardanza no será
imputable al deudor y no podrá preten-
derse que pague los perjuicios que haya
ocasionado. “La mora producida por fuer-
za mayor o caso fortuito no da lugar a
indemnización de perjuicios” (art. 1558,
inc. 2º).
358. Casos en que el deudor responde
del caso fortuito. Estos efectos generales
de la fuerza mayor o caso fortuito se pro-
ducen “sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes y de las estipulacio-
nes expresas de las partes” (art. 1547,
inc. 4º).
En efecto, el deudor responde del
caso fortuito:
a) cuando así se ha estipulado expre-
samente por las partes. El art. 1673 ex-
122
presa: “Si el deudor se ha constituido res-
ponsable de todo caso fortuito, o de al-
guno en particular, se observará lo
pactado”;
b) cuando se produce por culpa del
deudor (art. 1547, inc. 2º). En verdad, no
existe propiamente un caso fortuito;
c) cuando sobreviene durante la mora
del deudor. Tampoco, en este caso, el deu-
dor es totalmente ajeno al hecho que
constituye el caso fortuito.
Si el cuerpo cierto que se debe pere-
ce por caso fortuito que pudo no haber
sobrevenido en poder del acreedor, debe
el deudor el precio de la cosa y la indem-
nización de los perjuicios por la mora.
En cambio, si el caso fortuito es de tal
naturaleza que habría sobrevenido igual-
mente en poder del acreedor, la respon-
sabilidad del deudor lógicamente se
aminora: “sólo deberá la indemnización
de los perjuicios de la mora” (arts. 1547,
inc. 2º, y 1672, inc. 2º);
d) cuando la ley pone a cargo del
deudor el caso fortuito o fuerza mayor.
Así, al que ha hurtado o robado una
especie o cuerpo cierto no le será permi-
tido alegar, para excusarse de restituirlo,
que ha perecido por caso fortuito
(art. 1676).
359. Prueba del caso fortuito. El caso
fortuito exime de responsabilidad y debe
probarse por quien alega esta exención.
Es ésta una aplicación de la regla general
del art. 1698: incumbe probar las obliga-
ciones o su extinción al que alega aqué-
llas o ésta.
Pero el legislador ha creído de inte-
rés insistir sobre el particular y el art. 1547
establece que corresponde “la prueba del
caso fortuito al que lo alega”. Y, todavía,
el art. 1674 añade: “El deudor es obliga-
do a probar el caso fortuito que alega”.
Si, no ya para eximirse de responsa-
bilidad, sino para atenuarla, el deudor
pretende que el caso fortuito sobreveni-
do durante su mora habría hecho igual-
mente perecer la cosa en poder del
acreedor, deberá acreditar esta circuns-
tancia (art. 1674, inc. 2º).
 Efectos de las obligaciones
De este modo, el acreedor habrá de
probar la existencia de la obligación cuyo
incumplimiento se presume culpable; el
deudor habrá de acreditar el caso fortui-
to o fuerza mayor que lo exime total o
parcialmente de responsabilidad.
b) La culpa
360. Concepto de la culpa. El deu-
dor puede dejar de cumplir la obligación
por desidia, descuido o negligencia, esto
es, por su culpa. El incumplimiento es,
entonces, imputable al deudor.
Conviene recordar, sin embargo, que el deu-
dor es responsable del hecho suyo, aunque no
pueda atribuírsele descuido, olvido o negligen-
cia. Así, mi causante ha vendido un bien y yo, ig-
norante de la venta, lo vendo y entrego a un
tercero.121
La ley equipara el hecho del deudor a la cul-
pa. El art. 1826, por ejemplo, expresa: “Si el ven-
dedor por hecho o culpa suya ha retardado la
entrega, podrá el comprador a su arbitrio per-
severar en el contrato o desistir de él...”.
La culpa es la falta de diligencia o
cuidado, en el cumplimiento de una obli-
gación o en la ejecución de un hecho
cualquiera.
361. Culpa contractual y extracontrac-
tual. El concepto de culpa es uno solo;
pero las circunstancias en que tiene lu-
gar determinan que se rija por reglas di-
ferentes y sirven de base a la clasificación
en culpa contractual y culpa extracontrac-
tual, delictual o aquiliana.
La culpa contractual incide en el cum-
plimiento de las obligaciones. Supone una
relación jurídica previa, una obligación
preexistente que el deudor no cumple,
cumple a medias o tardíamente, por desi-
dia o negligencia.
La culpa extracontractual, al contra-
rio, supone que no hay tal vínculo jurídi-
co previo y la obligación emana precisa-
mente de la ejecución del hecho culpable.
Es la fuente de los delitos y cuasidelitos
civiles.
121
Ejemplo de Baudry-Lacantinerie, ob. cit.,
t. II, Nº 891.
123
362. Diferencias entre la culpa con-
tractual y la culpa extracontractual. Entre
ambas clases de culpa existen apreciables
diferencias:
a) La culpa contractual supone una
obligación previa violada, mientras que
la culpa extracontractual genera la obli-
gación, que surge como consecuencia del
hecho culpable.
b) La culpa contractual admite gra-
daciones: puede ser grave, leve o levísi-
ma. La culpa extracontractual no admite
gradaciones; la ley habla de “culpa”, ex-
presión que, sin otro calificativo, signifi-
ca culpa leve.
c) La culpa contractual se presume y
toca al deudor demostrar que fue cuida-
doso o diligente; la culpa extracontrac-
tual debe probarse y corresponde al
acreedor probar que el deudor obró des-
cuidada o negligentemente.
363. Regla aplicable a las obligacio-
nes cuasicontractuales y legales. La ley
reglamenta la culpa contractual a propó-
sito de las obligaciones que derivan de
un contrato (art. 1547) y la culpa extra-
contractual a propósito de las que ema-
nan de un delito o cuasidelito (arts. 2314
y sigts.). ¿Qué reglas son aplicables a las
obligaciones nacidas de un cuasicontrato
o de la ley?
Las reglas de la culpa contractual son
aplicables a las obligaciones cuasicontrac-
tuales y legales. Constituyen, puede de-
cirse, el derecho común. Por lo mismo la
denominación de culpa contractual re-
sulta inadecuada.
En efecto, respecto del cuasicontrato de
agencia oficiosa, el art. 2288 dispone que el agen-
te debe emplear en la gestión “los cuidados de
un buen padre de familia”, pero las circunstan-
cias podrán hacer su responsabilidad mayor o
menor. Si se hizo cargo de ella para salvar de un
peligro inminente los intereses ajenos, será res-
ponsable de culpa grave o dolo; si se ofreció a
ella impidiendo que otros lo hicieren, responde-
rá de toda clase de culpa.
Para el cuasicontrato de comunidad, el
art. 2308 declara que el comunero “es responsa-
ble hasta de la culpa leve por los daños que haya
causado en las cosas y negocios comunes”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
En cuanto a las obligaciones legales, el pa-
dre de familia es responsable en la administra-
ción de los bienes del hijo “hasta de la culpa
leve” (art. 256); la misma responsabilidad cabe
al guardador (art. 391). La ley, pues, aplica la
gradación de la culpa a estas y otras obligacio-
nes legales.
364. La culpa contractual. Nuestro
Código, siguiendo a Pothier y apartándo-
se de su modelo habitual, el Código Civil
francés, hace de la culpa una clasifica-
ción tripartita: culpa grave, culpa leve y
culpa levísima.
El art. 44 dispone que “culpa grave,
negligencia grave, culpa lata, es la que con-
siste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios”.
La culpa grave es, pues, el descuido
mayúsculo, la negligencia máxima. El des-
cuido es tan grande, la desidia tan com-
pleta que la actitud del deudor parece
inspirada en el preconcebido propósito
de dañar. Por este motivo “esta culpa en
materias civiles equivale al dolo” (art. 44).
La culpa grave o lata impone el míni-
mo de responsabilidad al deudor. Quien
responde de esta clase de culpa debe em-
plear el mínimo de diligencia y acuciosi-
dad; pero si ni siquiera emplea este
mínimo de diligencia, su proceder se re-
puta doloso.
“Culpa leve, descuido leve, descuido
ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean ordi-
nariamente en sus negocios propios”
(art. 44). La culpa leve es, por consiguien-
te, la falta de cuidado ordinaria o común;
las gentes son, generalmente, descuida-
das en cierta medida. Quien responde de
la culpa leve debe emplear un celo, una
acuciosidad, una diligencia medianos.
La ley pone como punto de referen-
cia, como modelo de administrador me-
diano, al buen padre de familia. “El que
debe administrar un negocio como un
buen padre de familia es responsable de
esta especie de culpa” (art. 44).
Impone una responsabilidad mayor que
la culpa lata, porque incurre en ella el deu-
124
dor que no emplea un cuidado mediano.
La culpa leve constituye la regla general.
“Culpa o descuido, sin otra calificación, sig-
nifica culpa o descuido leve” (art. 44).
“Culpa o descuido levísimo es la falta
de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la adminis-
tración de sus negocios importantes”
(art. 44).
El que es responsable de esta clase de
culpa debe emplear un cuidado esmera-
do, una diligencia ejemplar. Impone al
deudor el máximo de responsabilidad por-
que debe emplear una diligencia esmera-
da, como la que en negocios importantes
emplean los individuos acuciosos.
365. Determinación del grado de cul-
pa de que responde el deudor. Para de-
terminar el grado de culpa de que es
responsable el deudor, el art. 1547 hace,
a su vez, una clasificación tripartita de
los contratos, según el beneficio que re-
portan a las partes.
“El deudor no es responsable sino de
la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recíproco
de las partes, y de la levísima, en los con-
tratos en que el deudor es el único que
reporta beneficio”.
Así, el depósito es un contrato que
reporta provecho solamente al acreedor
y, en efecto, el art. 2222 dispone que el
deudor “a falta de estipulación responde-
rá solamente de la culpa grave”. El como-
dato, al contrario, beneficia solamente al
deudor, que goza gratuitamente de la
cosa, y por eso el comodatario “es obliga-
do a emplear el mayor cuidado en la con-
servación de la cosa y responde hasta de
la culpa levísima” (art. 2178). En fin, el
arrendamiento procura a las partes un
beneficio recíproco y, por ende, “el arren-
datario empleará en la conservación de
la cosa el cuidado de un buen padre de
familia” (arts. 1939, 1979).
366. Prueba de la culpa. El deudor
debe emplear en el cumplimiento de la
 Efectos de las obligaciones
obligación la diligencia o cuidado corres-
pondiente. El incumplimiento de la obli-
gación hace suponer que el deudor no
empleó el cuidado o diligencia debidos.
El art. 1547, inc. 3º, dispone: “La prue-
ba de la diligencia o cuidado incumbe al
que ha debido emplearlo”. Dicho de otro
modo, el incumplimiento se presume cul-
pable.
El acreedor deberá solamente acredi-
tar la existencia de la obligación; toca al
deudor demostrar que no la violó por su
culpa, porque ha empleado la diligencia
o cuidado que correspondía.
Más explícito aún, el art. 1671 expre-
sa que “siempre que la cosa perece en
poder del deudor, se presume que ha sido
por hecho o por culpa suya”.
c) El dolo
367. Concepto del dolo. El incumpli-
miento de la obligación, por fin, puede
ser doloso.
El art. 44, inc. final, define el dolo
como “la intención positiva de inferir in-
juria en la persona o propiedad de otro”.
En otras palabras, es toda maquinación,
intencionalmente ejecutada, para enga-
ñar o dañar.
El dolo puede ser considerado en tres
aspectos:
a) como vicio del consentimiento y,
en tal sentido, es toda maquinación frau-
dulenta encaminada a inducir a la cele-
bración de un acto jurídico;
b) como elemento o fuente del delito
civil y, en tal acepción, le cuadra con toda
propiedad la definición del art. 44, y
c) como causal de incumplimiento de
las obligaciones; en esta acepción es toda
maquinación fraudulenta destinada a elu-
dir el cumplimiento de una obligación.
368. El dolo agrava la responsabili-
dad del deudor. El incumplimiento de
las obligaciones que proviene del delibe-
rado propósito del deudor tiene como
consecuencia, lógicamente, agravar su res-
ponsabilidad.
La ley sanciona al deudor que incu-
rre en dolo, haciéndole responsable, en
125
mayor medida, de los perjuicios resultan-
tes del incumplimiento.
Debe el deudor responder de todos
los perjuicios que sean una consecuencia
inmediata y directa del incumplimiento,
aunque no haya podido preverlos al tiem-
po de contratar (art. 1558).
369. Prueba del dolo. No puede su-
ponerse que el deudor viola la obligación
deliberada o intencionalmente. Por esto
el art. 1459 dispone: “El dolo no se pre-
sume sino en los casos especialmente pre-
vistos por la ley. En los demás debe
probarse”.
El dolo debe probarse por quien lo
alega, de acuerdo con las reglas genera-
les, y todos los medios probatorios son
adecuados al efecto.
La ley establece unas cuantas excepciones
a la regla anterior. Así, es indigno de suceder
el que dolosamente ha detenido u ocultado el
testamento del difunto y se presume el dolo
por el solo hecho de la detención u ocultación
(art. 968, Nº 5º).
Se considera culpable de dolo al albacea que
lleva a cabo disposiciones testamentarias contra-
rias a las leyes (art. 1301).
Los arts. 22 de la Ley sobre Cuentas Corrien-
tes Bancarias y Cheques y 280 del Código de Pro-
cedimiento Civil establecen otros casos en que
el dolo se presume.
De este modo, en suma, el incumpli-
miento de las obligaciones se presume
culpable; tanto el caso fortuito que exi-
me de responsabilidad o la atenúa, como
el dolo que la agrava, deben probarse.
370. La culpa lata se equipara al
dolo. El art. 44, refiriéndose a la culpa
grave o lata, expresa: “esta culpa en ma-
terias civiles equivale al dolo”.
Es razonable suponer que el deudor
que procede con absoluta desidia, que
no emplea el mínimo de cuidado, que es
groseramente descuidado, tiene la inten-
ción positiva o el propósito deliberado
de eludir el cumplimiento de la obliga-
ción.
Por este motivo, las consecuencias le-
gales del dolo y de la culpa grave equiva-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
len; una misma es la responsabilidad del
deudor que incurre en dolo o culpa lata.
Pero esta equivalencia no importa que
el legislador haya querido identificar los
conceptos de culpa lata y dolo, definidos
en términos diversos.
No alcanza la asimilación a la prueba.
La culpa lata, como toda especie de cul-
pa, desde que el art. 1547 no distingue, se
presume y toca al deudor probar que em-
pleó la debida diligencia o cuidado, esto
es, que no incurrió en culpa grave.122
d) Cláusulas modificatorias de la
responsabilidad
371. Regla general. El art. 1547 seña-
la el grado de culpa de que es responsa-
ble el deudor, según la naturaleza del
contrato que celebra, y añade que el caso
fortuito le exime de responsabilidad, todo
esto “sin perjuicio de las disposiciones es-
peciales de las leyes, y de la estipulacio-
nes expresas de las partes”.
A su vez, el art. 1558, que reglamenta
los perjuicios que debe indemnizar el deu-
dor que viola la obligación, concluye ex-
presando que “las estipulaciones de los
contratantes podrán modificar estas reglas”.
De este modo, la responsabilidad nor-
mal del deudor puede modificarse por
disposición de la ley o por acuerdo de las
partes. La responsabilidad del deudor
puede resultar, así, mayor o menor de lo
que sería según las reglas generales.
372. Cláusulas que agravan la respon-
sabilidad. Nada obsta para que se impon-
ga al deudor una mayor responsabilidad
de la que regularmente le incumbe.
a) Es lícito estipular que el deudor
responda del caso fortuito. El art. 1673
previene que “si el deudor se ha consti-
tuido responsable de todo caso fortuito,
o de alguno en particular, se observará lo
pactado”.
El caso fortuito o fuerza mayor, en
vista de una estipulación semejante, no
exonerará de responsabilidad al deudor.
122
R. de D. y J., t. XIX, sec. 1ª, pág. 415.
126
b) Puede estipularse que el deudor
responda de un grado de culpa que le
obligue a ser más acucioso de lo que nor-
malmente corresponde. Así, podrá hacér-
sele responsable de la culpa levísima, pese
a que el contrato cede en beneficio recí-
proco de las partes o de la culpa leve en
un contrato que aprovecha exclusivamen-
te al acreedor.
El art. 2222 dispone que el deposita-
rio responderá regularmente de la culpa
grave, pero “las partes podrán estipular
que el depositario responda de toda es-
pecie de culpa”.123
c) En fin, tampoco está vedado que
las partes convengan que el deudor sea
responsable de los perjuicios de diversa
manera de la señalada en el art. 1558 y
que, por ejemplo, responda de los per-
juicios imprevistos.
El art. 1558, como se ha dicho, auto-
riza expresamente las estipulaciones de
los contratantes modificatorias de la re-
gla que señala.
En suma, es indudable la eficacia de
las cláusulas que tienden a agravar la res-
ponsabilidad del deudor.
373. Cláusulas que atenúan la respon-
sabilidad. Por las mismas razones no existe
inconveniente para que se estipule que
el deudor tendrá una menor responsabi-
lidad de la que legalmente le cabe. Las
reglas de los arts. 1547, inc. 4º, y 1558,
inc. 3º, no permiten dudarlo.
Podrá estipularse, aun, que el deu-
dor queda exento de toda responsabili-
dad. Sin embargo, esta estipulación tiene
una limitación obvia: no es aceptable la
estipulación que libere al deudor de res-
ponsabilidad por la inejecución dolosa de
la obligación.
El art. 1465 dispone perentoriamen-
te que la condonación del dolo futuro
123
El propio legislador agrava la responsabili-
dad del depositario y le hace responsable de la cul-
pa leve: 1) si se ha ofrecido espontáneamente o
pretendido que se le prefiera a otra persona; 2) si
tiene algún interés en el depósito, sea porque se le
permite usar de él o porque es remunerado.
 Efectos de las obligaciones
no vale. Prohibida por la ley, la estipula-
ción adolece de objeto ilícito (art. 1466)
y es nula de nulidad absoluta (art. 1682).
Tampoco podrá eximirse al deudor
de las consecuencias de su culpa lata que,
en materias civiles, equivale al dolo.
En suma, la irresponsabilidad del deu-
dor sólo podrá referirse a su culpa leve y
levísima.
374. Las cláusulas de irresponsabili-
dad en el contrato de transporte. La esti-
pulación de cláusulas de irresponsabilidad
tiene especial importancia en el contrato
de transporte.
El art. 2015 previene que el acarrea-
dor es responsable de la destrucción o
deterioro de la carga que, mediante cier-
to precio o flete, se obliga a transportar
de un paraje a otro “a menos que se haya
estipulado lo contrario”.
El Código de Comercio, refiriéndose al
transporte efectuado por empresarios pú-
blicos, establece una importante limitación.
El art. 229 previene que los “billetes impre-
sos que entregan los empresarios con cláu-
sulas limitativas de su responsabilidad a una
determinada cantidad, no los eximen de in-
demnizar a los pasajeros y cargadores con
arreglo a los artículos precedentes, las pér-
didas que justificaren haber sufrido”.
Por su parte, el art. 128 del Código
Aeronáutico dispone, para el caso que
el transporte que haya de efectuar por
varios transportadores aéreos, sucesiva-
mente, se estimará como transporte úni-
co cuando las partes lo hubieren consi-
derado como una sola operación, a
menos que expresamente se convenga
que el primer transportador asuma la res-
ponsabilidad por todo el trayecto, el via-
jero o su causahabiente sólo podrán ac-
cionar, en caso de muerte o lesiones al
pasajero o de daños en su equipaje, en
contra del porteador que haya efectua-
do el transporte en el curso del cual se
hubiere producido el hecho que origina
la responsabilidad.
Estamos aquí en presencia de una
cláusula de irresponsabilidad respecto de
uno de los varios transportadores aéreos.
127
e) Teoría de la imprevisión
375. Concepto. La fuerza mayor o
caso fortuito pone un obstáculo insalva-
ble al cumplimiento de la obligación. El
hecho que lo constituye, irresistible o in-
superable, imposibilita la ejecución de la
obligación y, por lo mismo, exime de res-
ponsabilidad al deudor.
No existe fuerza mayor o caso fortui-
to cuando el cumplimiento de la obliga-
ción se hace solamente más difícil u
oneroso puesto que, en tales casos, la eje-
cución no es absolutamente imposible.
Pero circunstancias posteriores a la
celebración del contrato, que no se pre-
vieron ni pudieron lógicamente prever-
se, pueden crear un estado de cosas que
haga el cumplimiento extremadamente
oneroso para el deudor o gravemente per-
judicial para el acreedor.
¿Pueden los tribunales modificar las
estipulaciones de un contrato, cuando el
cambio imprevisto e imprevisible de las
condiciones vigentes al tiempo de cele-
brarse crea un serio desequilibrio de las
prestaciones de las partes?
Tal es, brevemente enunciado, el pro-
blema de la imprevisión.
376. Condiciones del problema de la
imprevisión. La doctrina señala las con-
diciones generales del problema de la im-
previsión.
a) El acontecimiento, que trastorna
gravemente el equilibrio de las prestacio-
nes de las partes, debe ser imprevisible.
En efecto, si el acontecimiento se pre-
vió o pudo preverse, no se encuentra jus-
tificada la alteración de las estipulaciones
contractuales. Las partes debieron formu-
lar las condiciones del contrato en térmi-
nos que las pusieran a cubierto de futuros
trastornos. El contrato tiene precisamen-
te por objeto asegurarse de futuras con-
tingencias.124
b) El acontecimiento debe ser ajeno
a la voluntad de las partes.
124
Ripert, La règle morale dans les obligations ci-
viles, Nº 84.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Es evidente que las circunstancias que
tornan más oneroso o difícil el cumpli-
miento de la obligación no han de ser
obra de las partes, ni éstas hacer nada
que tienda a agravar sus consecuencias.
c) Es preciso que el acontecimiento
cause una grave perturbación en las con-
diciones generales de la vida económica y
en el desarrollo general de los negocios.
Esta alteración plantea una aflictiva
situación a toda una categoría de contra-
tantes.
d) Debe hacerse considerablemente
más oneroso el cumplimiento de la obli-
gación y causar al deudor un grave daño.
El acontecimiento no hará imposible el
cumplimiento porque, entonces, constitui-
ría un caso fortuito. Se precisa que haga
gravemente onerosa la ejecución de la obli-
gación con serio perjuicio para el obligado.
Sólo esta circunstancia justificaría una alte-
ración de los términos del contrato para
evitar un exorbitante enriquecimiento de
una parte, a expensas de la ruina de la otra.
e) En fin, el contrato ha de ser de
aquellos de ejecución sucesiva o que im-
porten prestaciones diferidas o a plazo.
No se concibe, de otro modo, que sobre-
vengan acontecimientos imprevisibles que
rompan el equilibrio de las prestaciones.
377. Fundamentos de la teoría de la
imprevisión. El problema de la imprevisión
promueve un conflicto entre la imperiosa
necesidad que exige el respeto absoluto de
los contratos legalmente celebrados y loa-
bles razones de índole moral y de equidad
que pretenden temperar el rigor del prin-
cipio que consagra el art. 1545.
La doctrina se esfuerza por encontrar
una base sólida para justificar una revi-
sión del contrato, de modo que no se
atente contra su necesaria estabilidad.
Parte de la doctrina se empeña en
buscar los fundamentos de la imprevisión
en los textos positivos vigentes.125 Así, se
125
Lorenzo de la Maza, “Teoría de la imprevi-
sión”, R. de D. y J., t. XXX, 1ª parte, pág. 73, hace
una excelente síntesis de las diversas opiniones de
la doctrina.
128
sostiene que una revisión del contrato es-
taría justificada por el precepto que esta-
blece que los contratos deben cumplirse
de buena fe. El contrato se cumple de
buena fe cuando se ejecuta de acuerdo
con la intención de las partes y no puede
estar en ella que una se enriquezca a ex-
pensas de la otra. Se sostiene, asimismo,
que el fundamento de la imprevisión pue-
de encontrarse en la norma que estable-
ce que los contratos deben interpretarse
conforme a la intención de las partes que
seguramente subentienden que contratan
en el supuesto de que se mantengan las
condiciones vigentes.
Otra parte de la doctrina, abandonan-
do los textos de la ley positiva, busca la
solución en diversos principios generales
de derecho.
Piensan algunos autores que en el
contrato puede subentenderse la cláusu-
la rebus sic stantibus, en cuya virtud las
partes quedan obligadas en la inteligen-
cia de que las condiciones generales exis-
tentes subsistan al tiempo de la completa
ejecución de la obligación.
Otros autores fundamentan la im-
previsión en el concepto de abuso del
derecho. El acreedor que reclama el rí-
gido cumplimiento del contrato abusa
de su derecho y comete una grave in-
justicia, ejercitándolo con excesivo ri-
gor.
378. Efectos de la imprevisión. Dos
soluciones fundamentales da la doctrina
al problema de la imprevisión.
Consistiría la primera en abolir los
efectos del contrato, facultándose al juez
para eximir a las partes de las consecuen-
cias futuras del acto.
Otra solución, menos radical, sería la
revisión de las estipulaciones del contra-
to para adaptarlo a las condiciones nue-
vas e imprevistas.
Es, sin duda, esta última solución la
que más cuadra con el fundamento de la
institución y satisface el propósito de ami-
norar la carga que la obligación significa
para el deudor, a la vez que respeta los
términos del contrato.
 Efectos de las obligaciones
379. La teoría de la imprevisión ante
la doctrina y la jurisprudencia extranje-
ras. La teoría de la imprevisión ha teni-
do considerable éxito en el derecho
administrativo. La doctrina es casi uni-
forme en el sentido de aceptar la teoría
de la imprevisión.
La jurisprudencia del Consejo de Es-
tado en Francia ha aceptado la revisión
de las tarifas de las empresas de servicios
públicos cuyos costos, como consecuen-
cia de los trastornos económicos causa-
dos por la guerra, se alteraron sustan-
cialmente.
En el derecho privado, la doctrina ha
tenido menos aceptación. La jurispruden-
cia francesa se ha inclinado por su recha-
zo y declarado que no corresponde a los
tribunales, por motivos de equidad, susti-
tuir por cláusulas nuevas aquellas que han
sido libremente aceptadas. La doctrina
muestra diversidad de criterios.
La jurisprudencia de los tribunales bel-
gas ha solido aceptar la doctrina, pero no
en forma definitiva, y la doctrina, en ge-
neral, se inclina en un sentido favorable.
La jurisprudencia de los tribunales
italianos ha sido propicia a la doctrina
de la imprevisión.
380. La imprevisión y la legislación
chilena. Nuestro Código establece el
principio de la intangibilidad de los con-
tratos y les atribuye el carácter de una
ley para los que lo celebraron. “Todo con-
trato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser in-
validado sino por su consentimiento mu-
tuo o por causas legales” (art. 1545).
Las obligaciones derivadas del con-
trato, por lo tanto, de no mediar un
acuerdo de las partes o circunstancias
que, de conformidad con la ley, excusan
de cumplirlas, deben ejecutarse íntegra-
mente, pese al cambio de la condiciones
en que se contrajeron.
Para que la teoría de la impresión
tenga cabida en nuestro derecho hará
falta un expreso texto legal.
Hay que agregar, en todo caso, que
algunos autores ven en el art. 2003 del
129
Código Civil la consagración de un caso
de imprevisión que justifica la revisión del
contrato, ya que permite que “si circuns-
tancias desconocidas, como un vicio ocul-
to del suelo, ocasionare costos que no
pudieron preverse, deberá el empresario
hacerse autorizar para ellos por el due-
ño, y si éste rehúsa, podrá ocurrir al juez
para que decida si ha debido o no pre-
verse el recargo de la obra, y fije el au-
mento de precio que por esta razón
corresponda”. Los detractores de la Teo-
ría de la Imprevisión en Chile, invocan
este mismo artículo para negar la impro-
cedencia de la revisión.
Hasta la fecha sólo jueces árbitros in-
vestidos de la calidad de arbitradores han
admitido revisar contratos de tracto suce-
sivo o de larga duración. La calidad de
arbitradores les permitía, naturalmente,
no aplicar el art. 1545 del Código Civil.
Finalmente, los autores reconocen que
en muchos países se ha consagrado por
ley la Teoría de la Imprevisión. Ello no
ha ocurrido en nuestro país.*
f) Teoría de los riesgos
381. Concepto general de los riesgos.
La expresión riesgo designa el peligro de
perecer a que está expuesta una cosa a
consecuencia de un caso fortuito, y que
pone a una persona en la necesidad de
soportar la pérdida consiguiente.
Los derechos se ejercen sobre las co-
sas o a propósito de las cosas. El peligro
que amenaza a la cosa es, también, una
amenaza para el derecho.
De este modo, con más exactitud, pue-
de decirse que el riesgo es el peligro de
perder un derecho que se tiene sobre una
cosa, como consecuencia de su pérdida
fortuita.
382. Condiciones para que se plantee
el problema de los riesgos. Para que se
* Ver Dorr Z., Juan Carlos, “La Teoría de la Im-
previsión” en Curso de Actualización Jurídica. Teoría
del Derecho Civil Moderno, Ediciones Universidad del
Desarrollo, 2005, págs. 143 y ss.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
plantee el problema de los riesgos es pre-
ciso que concurran diversas circunstancias.
a) Es menester, en primer término,
que la cosa expuesta a perecer sea objeto
de una obligación.
Si la cosa no es objeto de obligación
alguna, es obvio que la pérdida debe so-
portarla la persona a quien pertenece.
Un viejo adagio expresa que las cosas pe-
recen para su dueño, res perit domino.
El dueño de una casa que un terre-
moto destruye soporta la pérdida que pro-
viene de este caso fortuito. Sólo está en
juego el derecho del propietario y este
derecho único resultará afectado. En ver-
dad, en este caso tan simple no se plan-
tea la cuestión de los riesgos.
b) La obligación de que la cosa es
objeto debe emanar de un contrato bila-
teral.
En efecto, si la obligación nace de un
contrato unilateral, la cuestión de los ries-
gos no puede plantearse. En los contra-
tos unilaterales una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligación
alguna. La pérdida fortuita de la cosa ex-
tingue esta obligación única.
Así, la pérdida fortuita de la cosa de-
positada, empeñada o dada en comoda-
to, extingue la obligación del depositario,
del acreedor prendario o comodatario de
restituirla; se extingue el derecho corre-
lativo del depositante, del comodante o
del que empeñó la cosa para reclamar su
restitución.
Las consecuencias de la pérdida las
soporta el acreedor y los riesgos –si cabe
hablar de riesgos– son de su cargo. En
suma, pierde el derecho la única parte
que lo tiene.
En los contratos bilaterales, en cam-
bio, ambas partes contraen obligaciones
recíprocamente y adquieren derechos co-
rrelativos de dichas obligaciones.
Surge el problema de los riesgos que
se traduce en determinar si, extinguida
la obligación de una de las partes por la
pérdida fortuita, subsiste o también se ex-
tingue la obligación de la otra.
c) La pérdida de la cosa debida ha
de ser fortuita.
130
La pérdida que proviene del hecho o
culpa del deudor deja subsistente la obli-
gación y ésta varía de objeto; el deudor es
obligado a pagar el valor de la cosa y a
indemnizar al acreedor (art. 1672). De esta
manera, el deudor debe satisfacer por equi-
valencia la obligación que la pérdida de la
cosa ha hecho imposible cumplir en la
forma estipulada y el acreedor habrá de
satisfacer la obligación recíproca suya.
Únicamente la pérdida fortuita de la
cosa extingue la obligación y plantea el
problema de la supervivencia o extinción
de la obligación recíproca.
d) La cosa debida debe ser una espe-
cie o cuerpo cierto. Sólo a condición de
que la cosa debida sea una especie o cuer-
po cierto la pérdida acarrea la imposibili-
dad de cumplirla y su consiguiente extin-
ción. El género no perece; la pérdida de
las cosas debidas genéricamente no ex-
tingue la obligación, que el deudor debe
cumplir entregando cualquier individuo
del género, “con tal que sea de una cali-
dad a lo menos mediana” (art. 1509).
e) En fin, la cosa debida debe pere-
cer mientras está pendiente el cumpli-
miento de la obligación.
El art. 1550 se refiere a la pérdida de
la cosa “cuya entrega se deba”. Entregada
la cosa debida al acreedor, la obligación
se extingue; la pérdida sobrevendría cuan-
do ya la cosa no es objeto de ninguna
obligación y debe soportarla el dueño.
En suma, la cuestión de los riesgos se
plantea cuando perece fortuitamente la
especie o cuerpo cierto que se debe, en
virtud de una obligación emanada de un
contrato bilateral, mientras pende su cum-
plimiento.
383. El problema de los riesgos en
los contratos bilaterales. El problema de
los riesgos en los contratos bilaterales,
consiste en averiguar si la extinción de
una de las obligaciones extingue o deja
subsistente la obligación recíproca.
Si la obligación recíproca se extingue
igualmente, el riesgo es de cargo del deu-
dor. Habrá perdido la cosa y nada recibi-
rá en cambio de esta pérdida.
 Efectos de las obligaciones
Si la obligación recíproca subsiste, el
riesgo deberá soportarlo el acreedor. Ha-
brá perdido el derecho de reclamar la
entrega de la cosa y deberá cumplir su
obligación, sin recibir nada en cambio.
La pérdida que entraña el riesgo,
pues, no consiste en perder lo que se de-
bía, “sino en no recibir lo que se debía
suministrar en cambio”.126
De este modo, en el contrato de com-
praventa, si se extingue la obligación del
comprador de pagar el precio, paralela-
mente con la del vendedor de dar la cosa
que pereció fortuitamente, los riesgos se-
rán de cargo del vendedor: perderá la
cosa y no recibirá el precio.
Por el contrario, si la extinción de la
obligación del vendedor deja vigente la del
comprador de pagar el precio, el riesgo es
del comprador; perderá el derecho de re-
clamar la cosa y habrá de pagar el precio.
384. El riesgo es de cargo del acree-
dor. El art. 1550 dispone que “el riesgo
del cuerpo cierto cuya entrega se deba,
es siempre de cargo del acreedor”.
Por tanto, el deudor queda libre de su
obligación por la pérdida fortuita de la cosa
debida; pero el acreedor no queda libera-
do de su obligación recíproca y debe cum-
plirla, sin recibir nada en compensación.
Hace el legislador aplicación del prin-
cipio en el contrato de compraventa y
dispone que el riesgo es de cargo del com-
prador. Como consecuencia, deberá pa-
gar el precio, a pesar de que el vendedor
queda dispensado de su obligación de en-
tregar la cosa.
El art. 1820, en efecto, dispone: “La
pérdida, deterioro o mejora de la espe-
cie o cuerpo cierto que se vende, perte-
nece al comprador, desde el momento
de perfeccionarse el contrato, aunque no
se haya entregado la cosa”.
385. Origen de la disposición del
art. 1550. En la compraventa, el más im-
portante de los contratos, el derecho ro-
mano estableció la regla de que los riesgos
126
Claro Solar, ob. cit., t. XI, Nº 1183.
131
son de cargo del comprador, desde el mo-
mento de perfeccionarse el contrato y an-
tes de la tradición de la cosa vendida.
El Código francés, en su art. 1138, ge-
neralizó la regla: “Ella –la obligación de
dar– hace al acreedor propietario y pone
a su cargo los riesgos de la cosa desde el
momento en que ha debido ser entrega-
da, aunque la tradición no se haya he-
cho, a menos que el deudor se encuentre
en mora de entregarla, en cuyo caso los
riesgos son de cargo de este último”.
Nuestro Código Civil adoptó la mis-
ma regla, en cuanto a los riesgos, con
caracteres de generalidad, y dispuso que
serían siempre de cargo del acreedor.
386. Crítica del art. 1550. El Código
Civil francés, apartándose de la tradición
romana, establece que el dominio se ad-
quiere por el solo efecto de la obligación
de dar, sin que sea necesaria la tradición.
El comprador se hace dueño de la cosa
comprada desde que debió entregársele.
De esta manera, la disposición que
pone a cargo del acreedor los riesgos pa-
rece ser una lógica consecuencia del prin-
cipio de que la cosas perecen para su
dueño, res perit domino.127
Pero en el Código Civil chileno, que
ha conservado la tradición románica, el
acreedor no adquiere el dominio sino por
la tradición; mientras ésta no se verifique,
el deudor conserva el dominio y la regla
que impone los riesgos al acreedor no pue-
de fundarse en el principio res perit domino.
¿Cómo justificar que los riesgos sean
de cargo del acreedor?
El Código chileno habría adoptado,
sin reflexión, la regla del Código francés,
olvidando la radical diferencia de su siste-
ma para la adquisición de la propiedad.128
Pero la generalidad de los autores franceses
no justifica la disposición del art. 1138 por la re-
gla res perit domino.129
127
Planiol, ob. cit., t. II, Nº 1404.
128
Alessandri, Apuntes, pág. 210.
129
Baudry-Lacantinerie y Barde, Obligations, t. I,
Nº 424; Beudant, Les contrats et les obligations, Nº 421.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Laurent observa, por ejemplo, que después
de haber establecido que los riesgos son del
acreedor, previene que corresponderán al deu-
dor, cuando éste se encuentre en mora. Entre
tanto, la circunstancia de que el deudor esté en
mora no impide que el acreedor sea el propie-
tario. Si el acreedor es el propietario y suele el
riesgo ser de cargo del deudor, se sigue como
consecuencia que la cuestión de los riesgos es
independiente del dominio.130
387. Fundamento de la regla del
art. 1550. Sin duda que en los contratos
bilaterales existe una íntima conexión en-
tre las obligaciones de las partes; prueba
de ello son las disposiciones de los arts. 1489
y 1552. Pero, una vez que se han formado,
devienen independientes una de otra, ad-
quieren una existencia propia y deben ser
consideradas aisladamente.
Véase el caso de un contrato de com-
praventa. Perece la cosa vendida por caso
fortuito y el vendedor se encuentra en la
imposibilidad de cumplir su obligación.
Como a lo imposible nadie está obliga-
do, la ley le declara liberado de su obli-
gación de dar.
Por otra parte, supóngase que el ven-
dedor ha empleado en la conservación
de la cosa el debido cuidado y cumplido
puntualmente su obligación de conser-
varla hasta el momento de la entrega. No
es posible hacer al vendedor ningún re-
proche; ha cuidado de la cosa debida-
mente y no la entrega porque le es
absolutamente imposible hacerlo. Debe
quedar, pues, liberado por completo.
Ahora bien, todas estas consideracio-
nes son extrañas a la obligación del com-
prador. La imposibilidad excusa al
vendedor. ¿Por qué habría de excusarse
el comprador si no es imposible para él
cumplir su obligación recíproca de pagar
el precio?
Se considera sorprendente que el
comprador se vea puesto en la necesidad
de pagar el precio de una cosa que no
recibe. Pero ¿no está expuesto el vende-
dor a perder la cosa y el precio como
consecuencia de la insolvencia del com-
130
Laurent, ob. cit., t. XVI, Nº 208.
132
prador a quien hizo la entrega, antes de
recibir el precio?
Son las fortunas diversas de las obli-
gaciones derivadas de un contrato, que
cada parte debe sufrir.131
388. Excepciones a la regla res perit
creditori. La regla del art. 1550 tiene ex-
cepciones.
a) Los riesgos son de cargo del deu-
dor que se encuentra en mora. El
art. 1550 previene que los riesgos son de
cuenta del acreedor, “salvo que el deu-
dor se constituya en mora”.
Los riesgos son de cargo del acree-
dor en el supuesto de que el deudor haya
cumplido fielmente sus obligaciones. Su
constitución en mora importa una infrac-
ción del contrato porque significa que
no le dio cumplimiento en la época en
que debió hacerlo.
Los riesgos son de cargo del deudor
porque, encontrándose en mora, el caso
fortuito no le exime de responsabilidad.
La excepción no es sino una aplicación
de una regla mucho más general. Los ries-
gos serán de cargo del deudor cada vez
que sea responsable del caso fortuito.132
b) Son también los riesgos de cargo
del deudor, conforme al art. 1550, cuan-
do “se haya comprometido a entregar una
misma cosa a dos o más personas por
obligaciones distintas”.
La mala fe del deudor es notoria si,
prometida la cosa a una persona, se com-
promete a entregarla a otra u otras, des-
conociendo su obligación anterior. Para
sancionar esta mala fe, la ley impone al
deudor el riesgo de la cosa hasta la en-
trega.
2) La mora
389. Necesidad de la constitución en
mora del deudor. Para que el deudor
deba indemnizar perjuicios es menester,
por regla general, que se encuentre en
mora.
131
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II, Nº 882.
132
Véase el Nº 358.
 Efectos de las obligaciones
El art. 1557 consagra esta norma: “Se
debe la indemnización de perjuicios des-
de que el deudor se ha constituido en
mora, o, si la obligación es de no hacer,
desde el momento de la contravención”.
La constitución en mora del deudor
es necesaria aun cuando se haya determi-
nado anticipada y convencionalmente el
monto de los perjuicios por medio de
una cláusula penal (art. 1538).
390. Regla aplicable a las obligacio-
nes de no hacer. Sin embargo, la consti-
tución en mora del deudor no es un
requisito general para que proceda la in-
demnización de perjuicios.
El art. 1557 prescribe que en las obli-
gaciones de no hacer, se debe la indem-
nización desde que se contravienen. El
art. 1538 agrega que “si la obligación es
negativa, se incurre en la pena desde que
se ejecuta el hecho de que el deudor se
ha obligado a abstenerse”.
391. Exigibilidad de las obligaciones
y el simple retardo. Las obligaciones de-
ben cumplirse en determinada época.
Si la obligación es pura y simple, debe
cumplirse inmediatamente de contraída.
Si es a plazo o bajo condición suspensiva,
una vez expirado el término o cumplida
la condición.
Así, el art. 1826 dispone que el vende-
dor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente después del contrato o
en la época prefijada en él, y el art. 1872
dispone que el comprador es obligado a
pagar el precio en el lugar y tiempo esti-
pulados o en el lugar y tiempo de la en-
trega, a falta de estipulación.
Llegada la época en que la obliga-
ción debe cumplirse, se dice que se ha
hecho exigible; puede el acreedor deman-
dar el cumplimiento.
Si el deudor no cumple la obligación
que se ha hecho exigible, incurre en re-
tardo en el cumplimiento.
Es obvio que el acreedor no está obli-
gado a reclamar la ejecución de la obli-
gación exigible; pero si no exige el
cumplimiento es lógico suponer que, tá-
133
citamente, autoriza al deudor para darse
un tiempo más para cumplir y que el in-
cumplimiento no le ocasiona un perjui-
cio serio.
Por este doble motivo el simple retar-
do no da lugar a indemnización de per-
juicios.
392. Concepto de la mora. La expre-
sión mora sugiere la idea de retardo, di-
lación o tardanza del deudor en el
cumplimiento de la obligación.
Pero, para que proceda la indemni-
zación de perjuicios, es menester algo más
porque, como se dijo, la actitud pasiva
del acreedor, frente al retardo del deu-
dor, hace suponer que no le causa daño
y que le otorga un tiempo más para satis-
facer la obligación.
Estos supuestos ceden ante la eviden-
cia contraria, esto es, si el acreedor inti-
ma al deudor para que cumpla. Esta
advertencia importa que el acreedor as-
pira a que la obligación se cumpla de
inmediato y que el incumplimiento le oca-
siona un perjuicio. Al retardo ha seguido
una interpelación del acreedor para que
el deudor ejecute la prestación exigible.
Mientras el acreedor no ha interpela-
do al deudor, la ley supone que el retar-
do no le es perjudicial; si el retardo
persiste, el deudor advertido de que la
tardanza lesiona los intereses del acree-
dor, se encuentra en mora.
Pero la tardanza en el cumplimiento
puede no ser imputable al deudor y pro-
venir de causas totalmente ajenas a él, o
sea, de fuerza mayor o caso fortuito. Si
tal es el origen del retardo, el deudor
interpelado no se encuentra, sin embar-
go, en mora.
La mora es el retardo en el cumpli-
miento de la obligación, imputable al deu-
dor, que persiste después de la interpela-
ción del acreedor.
393. Requisitos de la mora. De lo an-
teriormente expuesto se desprende que
para que exista mora se requiere: a) que
haya retardo en el cumplimiento de la
obligación; b) que el retardo sea imputa-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
ble al deudor, y c) que el acreedor inter-
pele al deudor.
a) Como se comprende, es requisito
esencial de la mora que el deudor difiera
el cumplimiento de la obligación, que no
la satisfaga en la época debida.
b) Pero es preciso, además, que la
tardanza en la ejecución sea imputable,
esto es, que provenga del hecho o culpa
y, con mayor motivo, del dolo del deu-
dor. El retardo fortuito no constituye al
deudor en mora.
El art. 1558, inc. 2º, dispone que “la
mora producida por fuerza mayor o caso
fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios”.
Aunque la disposición se refiere sólo
al más importante de los efectos de la
mora, tiene un carácter general. El caso
fortuito exonera de responsabilidad al
deudor; no sólo le libera de la obligación
de indemnizar perjuicios por la tardanza
en el cumplimiento de la obligación, sino
de toda otra consecuencia de la mora.
Es ilustrativo, al respecto, el examen de los
arts. 1873 y 1826 del Código. El primero dispo-
ne que “si el comprador estuviere constituido en
mora de pagar el precio”, podrá el vendedor exi-
gir su pago o la resolución del contrato, con re-
sarcimiento de perjuicios. Establece el segundo
que “si el vendedor por hecho o culpa suya ha
retardado la entrega”, será el comprador el que
tendrá derecho para perseverar en el contrato o
desistir de él, con indemnización de perjuicios.
Mora del comprador y retardo por hecho o
culpa del vendedor son causas que producen
idéntico efecto. Si el efecto es el mismo, es lógi-
co concluir que es una misma la causa.
La mora es, pues, un retardo debido al he-
cho o culpa del deudor y, por tanto, imputable
a éste.
c) No basta, aún, que el deudor re-
tarde el cumplimiento por motivos que
le sean imputables. Es preciso que el
acreedor le interpele. Mientras no inter-
venga interpelación del acreedor, hay sim-
ple retardo, pero no se encuentra el
deudor en mora.
394. Interpelación del acreedor. Hasta
que intervenga una interpelación del
acreedor, la ley supone que el incumpli-
134
miento no le irroga perjuicio y que otor-
ga al deudor la franquicia de un plazo
suplementario.
El art. 1551 reglamenta la forma como
debe hacerse la interpelación del acree-
dor para constituir en mora al deudor.
Apartándose del Código francés, nues-
tro Código ha adoptado, en parte, la an-
tigua fórmula dies interpellat pro homine.
En otros términos, la estipulación de un
plazo, a juicio del legislador, importa su-
ficiente interpelación.
El hecho de convenirse un término
para cumplir la obligación importa una
interpelación anticipada, una manifesta-
ción del propósito del acreedor de que
el cumplimiento de la obligación no se
postergue más allá de cierta época y una
advertencia al deudor de que la tardanza
le ocasionará un daño.
A falta de plazo estipulado, es menes-
ter que el acreedor haga al deudor una
interpelación formal, recurriendo para
ello a la justicia.
395. La regla general. Del análisis de
los casos que enumera el art. 1551 se des-
prende que la regla general es la que se-
ñala el Nº 3º de la disposición, aplicable
“en los demás casos”, esto es, cada vez
que no puedan tener aplicación las re-
glas contenidas en los Nos 1º y 2º.
Por regla general, pues, será menes-
ter que el acreedor interpele al deudor
formalmente, reconviniéndole judicial-
mente.
396. Análisis de la regla del Nº 1º del
art. 1551. El deudor está en mora, “cuan-
do no ha cumplido la obligación dentro
del término estipulado, salvo que la ley
en casos especiales exija que se requiera
al deudor para constituirle en mora”.
De este modo, si en un contrato de
mutuo se conviene que el mutuario resti-
tuirá la suma prestada en el plazo de un
año, expirado este término, el deudor
quedará constituido en mora.
Para que el deudor esté en mora es
preciso que no cumpla la obligación en
el plazo “estipulado”, expresión que res-
 Efectos de las obligaciones
tringe considerablemente la regla del
Nº 1º del art. 1551.
La expresión significa, en efecto, que
el plazo debe ser pactado, convenido o,
en otros términos, ha de tratarse de un
plazo resultante de un acuerdo de volun-
tades; la regla rige, en suma, para las obli-
gaciones que derivan de un contrato.
La disposición es inaplicable a las obli-
gaciones que tengan una fuente diversa
del contrato. De esta manera, si en un
testamento se expresa que el heredero
pagará un legado de $ 100.000 en el pla-
zo de un año, el transcurso del plazo no
le constituirá en mora. No es éste, en ver-
dad, un plazo “estipulado”.133 La fijación
del término no proviene de un acuerdo
de voluntades entre acreedor y deudor.
Por tanto, con la limitación apunta-
da, sigue nuestro Código la regla dies in-
terpellat pro homine.
397. Excepción a la regla del Nº 1º
del art. 1551. La regla, sin embargo, tie-
ne excepciones en los casos especiales en
que la ley exige “que se requiera al deu-
dor para constituirlo en mora”. En tales
casos de excepción, no estaría el deudor
en mora, a pesar de la expiración del
plazo estipulado.
Así ocurre, en efecto, en el caso pre-
visto en el art. 1949. Para que el arrenda-
tario sea constituido en mora de restituir
la cosa arrendada, “será necesario reque-
rimiento del acreedor” y, si requerido no
restituye, “será condenado al pleno resar-
cimiento de todos los perjuicios de la
mora”.
Suele señalarse como excepción el caso que
contempla el art. 1538 en cuya virtud, se haya o
no estipulado un término dentro del cual deba
cumplirse la obligación principal, el deudor no
incurre en la pena sino desde que se ha consti-
tuido en mora. Pero la disposición, en verdad,
no altera las reglas generales y el deudor, para
los efectos de la pena, se encuentra en mora, si
no da cumplimiento a la obligación principal
dentro del término estipulado.
133
R. de D. y J., t. II, sec. 1ª, pág. 5.
135
398. Análisis de la regla del Nº 2º del
art. 1551. El deudor está igualmente en
mora “cuando la cosa no ha podido ser
dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha de-
jado pasar sin darla o ejecutarla”.
La naturaleza de la prestación deter-
mina que deba cumplirse en cierta épo-
ca para que reporte al acreedor el
beneficio cabal que persigue.
Así, si se arrienda una casa para la
temporada de verano, el deudor está en
mora transcurrida esta temporada sin ha-
ber puesto la casa a disposición del arren-
datario. Del mismo modo, si se compra
una partida de sacos para envasar la co-
secha de trigo, quedará el deudor en
mora, pasada la época de la cosecha sin
que haya dado cumplimiento a la obliga-
ción.
En verdad, en tales obligaciones exis-
te también un plazo estipulado, tácito esta
vez, que, como dice el art. 1494, es “el
indispensable para cumplirlo”.
399. Análisis de la regla del Nº 3º del
art. 1551. En fin, el deudor está en mora,
“en los demás casos, cuando el deudor
ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor”.
La norma que, como se advirtió, cons-
tituye la regla general, se aplica cada vez
que no haya un plazo estipulado, expre-
so o tácito o si, habiéndolo, la ley exige
que se requiera al deudor.
Recobra su imperio el principio de
que es menester que el acreedor interpe-
le a su deudor. La disposición pone de
manifiesto que esta interpelación debe
hacerse judicialmente. Ninguna otra re-
clamación o protesta del acreedor es bas-
tante para constituir en mora al deudor.
Es menester que el deudor sea recon-
venido o requerido, términos que la ley
emplea como sinónimos. Requerimiento
o reconvención equivalen a demanda ju-
dicial.
Constituirá en mora al deudor la de-
manda formal que el acreedor entable
para reclamar el cumplimiento de la obli-
gación. Asimismo, pondrá en mora al deu-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
dor la demanda en que se pida la resolu-
ción del contrato.
Una simple notificación judicial en
que el acreedor haga saber al deudor su
propósito de que la obligación se cumpla
y que la inejecución le causa perjuicio,
no sería bastante para ponerlo en mora.
400. Excepción a las reglas del art.
1551: la mora purga la mora. El art. 1552
establece una importante excepción a las
reglas del art. 1551 cuando dispone: “En
los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes está en mora dejando de cum-
plir lo pactado, mientras el otro no lo cum-
ple por su parte, o no se allana a cumplir-
lo en la forma y tiempo debidos”.
Por tanto, aunque se haya estipulado
un plazo o requerido al deudor, éste no se
encontrará en mora si su acreedor, que es
a la vez su deudor, no ha cumplido o está
pronto a cumplir su obligación recíproca.
El estado de mora del deudor supone
que la obligación es exigible y que se re-
tarda culpablemente el cumplimiento. En
los contratos bilaterales, si el acreedor no
cumple su obligación, ¿puede reclamar del
deudor el cumplimiento de la suya?
El art. 1826 soluciona este problema.
Si el vendedor por hecho o culpa suya
retarda la entrega, o sea, se encuentra en
mora, tiene el comprador derecho para
pedir el cumplimiento del contrato o su
resolución, con indemnización de perjui-
cios; pero estos derechos pueden ser ejer-
citados solamente “si el comprador ha
pagado o está pronto a pagar el precio
íntegro o ha estipulado pagar a plazo”
(art. 1826, inc. 3º).
De este modo, si el comprador no ha
pagado el precio o no está pronto a pa-
garlo, a menos que deba hacerlo a plazo,
no tiene derecho para pedir el cumpli-
miento del contrato y reclamar del ven-
dedor la entrega de la cosa vendida.134
¿Cómo podría reputarse al vendedor
en mora de entregar la cosa si el compra-
dor no puede demandarla?
134
Véase el Nº 127.
136
La regla del art. 1552 es la consecuen-
cia de que el acreedor no tiene derecho
para compeler a su deudor a que cum-
pla, porque la obligación del deudor, por
muy moroso que sea, si lo es también el
acreedor, no es exigible por éste.
El art. 1552 ha señalado uno de los
importantes efectos que produce la reci-
procidad de las obligaciones derivadas de
un contrato bilateral. La mora de un con-
tratante sanea la mora del otro, o simple-
mente, la mora purga la mora.
La regla podría generalizarse más. En los
contratos bilaterales, ninguno de los contratan-
tes podrá pedir su cumplimiento, si no cumple
o está pronto a cumplir, en la forma y tiempo
debidos, sus respectivas obligaciones. Tal es la
idea que expresa el art. 320 del Código alemán:
“Quienquiera que es obligado, en virtud de un
contrato sinalagmático, puede rehusar la presta-
ción que le incumbe hasta que la contrapresta-
ción sea efectuada...”.
401. Requisitos para que la mora pur-
gue la mora. La excepción del art. 1552
tiene lugar, como es obvio, en los contra-
tos bilaterales, como una consecuencia
de la reciprocidad de las obligaciones.
Pero es menester, además, que las obli-
gaciones recíprocas deban cumplirse si-
multáneamente. De este modo, no tendrá
lugar la excepción si el contratante a
quien se pide el cumplimiento debió cum-
plir primero su obligación.
Por ejemplo, el vendedor se encon-
trará en mora de entregar la cosa vendi-
da, pese a que el comprador no ha pagado
el precio, si éste “ha estipulado pagar a
plazo” (art. 1826), porque la estipulación
de un plazo para el pago determina que
el vendedor deba cumplir primero su obli-
gación.
No es necesario que el acreedor haya
cumplido su obligación correlativa. Basta
que esté pronto o llano a cumplir.
402. Efectos de la mora del deudor. La
mora del deudor produce importantes efec-
tos que se han indicado y que conviene
resumir:
a) Impone al deudor la obligación de
indemnizar perjuicios (arts. 1557 y 1537).
 Efectos de las obligaciones
b) Hace al deudor responsable del
caso fortuito que sobreviene durante la
mora (arts. 1547 y 1672);
c) Pone a cargo del deudor el riesgo
de la especie o cuerpo cierto cuya entre-
ga se deba (art. 1550).
403. Mora del acreedor. El incumpli-
miento de la obligación puede provenir
de la negativa o no comparecencia del
acreedor para recibir la prestación del
deudor. El acreedor puede estar, a su tur-
no, en mora.
Pero mientras el legislador ha regla-
mentado con minuciosidad cuándo el
deudor se encuentra en mora, no ha ex-
presado de qué manera se constituye en
mora al acreedor.
El art. 1548 dispone que la obligación
de dar una especie o cuerpo cierto con-
tiene la de conservarla hasta el momento
de la entrega, so pena de indemnizar per-
juicios “al acreedor que no se ha consti-
tuido en mora de recibir”. El art. 1680
añade que el deudor es solamente res-
ponsable de la pérdida de la cosa que
proviene de culpa grave o dolo, si perece
en su poder, “después que ha sido ofreci-
da al acreedor, y durante el retardo de
éste en recibirla”. En fin, el art. 1827 pres-
cribe que “si el comprador se constituye
en mora de recibir”, debe abonar al ven-
dedor el alquiler de los almacenes, gra-
neros o vasijas en que se contenga lo
vendido y el vendedor queda descargado
del cuidado ordinario en la conservación
de la cosa, de suerte que sólo será res-
ponsable de dolo o culpa lata.
Tales son las únicas disposiciones que
se ocupan de la mora del acreedor.
La mora del acreedor, pues, supone
un retardo de su parte en recibir la pres-
tación del deudor. Pero será preciso, ade-
más, que el deudor ofrezca el pago de su
obligación; el acreedor está en mora,
como dice el art. 1680, cuando la cosa
debida “ha sido ofrecida al acreedor”.
La exigencia es lógica, porque el
acreedor sólo podrá estar en situación de
recibir el pago de un deudor que intenta
verificarlo. La oferta del deudor equivale
137
a la interpelación de acreedor y encuen-
tra su justificación en el mismo orden de
consideraciones.
No ha expresado la ley cómo debe
hacerse la oferta. Parece lógico que esta
oferta se verifique en la forma que pres-
cribe el art. 1600 para el pago por con-
signación.
404. Efectos de la mora del acree-
dor. La mora del acreedor produce efec-
tos análogos a la mora del deudor.
a) Descarga al deudor del cuidado or-
dinario de la cosa y le hace responsable
sólo de su culpa lata o dolo (arts. 1680 y
1827).
Por consiguiente, la mora del acree-
dor atenúa la responsabilidad del deu-
dor; pero no alcanza a liberarle de
responsabilidad por las pérdidas o dete-
rioros que provengan de actos suyos do-
losos o gravemente culpables.
b) El acreedor debe indemnizar al
deudor por los perjuicios que su mora le
ocasione, por ejemplo, abonarle los gas-
tos de almacenes, vasijas, etc., en que haya
incurrido para la conservación de la cosa
debida (art. 1827).
c) Pero la mora del acreedor no justi-
fica, sino en la medida indicada, el in-
cumplimiento del deudor. La resistencia
del acreedor para recibir el pago no jus-
tifica el incumplimiento del deudor, ni le
exonera de la ejecución de lo convenido.
El deudor, en tal caso, debe pagar por
consignación.
3) Perjuicios
405. Necesidad de que haya perjui-
cios. Para que el acreedor tenga derecho
a demandar perjuicios es obviamente in-
dispensable que los haya sufrido.
El daño es evidentemente un elemen-
to esencial de una acción encaminada a
repararlo.
Se entiende por perjuicio toda dismi-
nución del patrimonio del acreedor, así
como la pérdida de la legítima utilidad
que debía reportarle el contrato, y de que
el incumplimiento le priva.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
La prueba de los perjuicios, por regla
general, incumbe al acreedor como una
aplicación de las reglas generales que pre-
siden el onus probandi, de acuerdo con lo
dispuesto en el art. 1698.
La regla tiene dos excepciones:
a) en las obligaciones que consisten
en el pago de una suma de dinero
(art. 1559, Nº 2º), y
b) en la cláusula penal (art. 1542).
3. AVALUACIÓN DE LOS PERJUICIOS
406. Formas de la avaluación de los
perjuicios. Supuesto que procede la in-
demnización de perjuicios, es menester
justipreciarlos o avaluarlos.
Esta avaluación de los perjuicios pue-
de hacerla la ley, la justicia o el acuerdo
de voluntades de las partes contratantes.
En otros términos, puede ser legal, judi-
cial o convencional.
La ley sólo avalúa los perjuicios en las
obligaciones que tienen por objeto el
pago de una cantidad de dinero.
La avaluación convencional de los per-
juicios o cláusula penal prevalece sobre
la que hacen el juez o la ley. Por consi-
guiente, ni al juez ni al legislador toca
justipreciarlos cuando las partes los han
regulado de antemano.
El juez regula los perjuicios a falta
de estipulación o en defecto de las re-
glas legales. En la práctica, sin embargo,
por regla general, toca al juez determi-
nar el monto de los perjuicios, porque
no es frecuente que las partes estipulen
una cláusula penal y porque las reglas
legales tienen un campo de acción muy
limitado.
1) Avaluación legal
407. Obligaciones en que la ley ava-
lúa los perjuicios. La ley hace la avalua-
ción de los perjuicios solamente en las
obligaciones que tienen por objeto el
pago de una cantidad de dinero, según
se expresa en el art. 1559.
138
La indemnización de perjuicios se tra-
duce en el pago de intereses sobre la suma
debida.
Se comprende que el legislador sólo
haya estimado los perjuicios en esta clase
de obligaciones, partiendo de la suposi-
ción lógica de que el dinero, tardíamen-
te pagado, ha privado al acreedor de los
intereses de su capital. Tratándose de otra
clase de obligaciones intervienen facto-
res tan varios que no es posible que el
legislador dicte normas rígidas para esti-
mar los perjuicios.
408. Caracteres de la avaluación
legal. La estimación de los perjuicios que
hace la ley tiene caracteres notables, que
conviene destacar desde un triple punto
de vista:
a) en cuanto a la naturaleza de la in-
demnización;
b) en cuanto a su monto, y
c) en cuanto a la prueba de los da-
ños.
409. a) Naturaleza de la indemniza-
ción. La indemnización, en las obligacio-
nes cuyo objeto es el pago de una suma
de dinero es necesariamente una indem-
nización moratoria.
El art. 1559 destaca este carácter cuan-
do expresa que, a las reglas que señala,
se sujeta la indemnización de los perjui-
cios “por la mora”.
La indemnización compensatoria, en
efecto, consiste en una suma de dinero
que sustituye al objeto de la obligación.
Esta transformación o sustitución requie-
re, como se comprende, que el objeto
debido no sea dinero; de otro modo, se
cambiaría dinero por dinero.
La indemnización, en suma, tiene por
objeto reparar los daños que al acreedor
reporta el cumplimiento tardío de la obli-
gación.
410. b) Monto de la indemnización:
distinción. El monto de la indemnización
se encuentra determinado de antemano
por la ley y representa una proporción
del capital adeudado.
 Efectos de las obligaciones
La ley regula los perjuicios en forma
anticipada e independiente del daño real-
mente sufrido por el acreedor. Su propó-
sito notorio es evitar los abusos que
pudieran resultar de una evaluación he-
cha por el juez.
La indemnización de perjuicios se tra-
duce en el pago de intereses.
La Ley Nº 18.010 reguló las operacio-
nes de crédito de dinero, definiéndolas
como aquéllas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra a pagarla en
un momento distinto de aquel en que se
celebra la convención. Constituye también
operación de crédito de dinero el descuen-
to de documentos representativos de dine-
ro, sea que lleve o no envuelta la responsa-
bilidad del cedente. Para los efectos de esta
ley, se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado
desde la vista o a un plazo determinado.
Las normas de esta ley, en materia de
intereses, son de aplicación general. El
art. 19 de la misma dispone que “se apli-
cará el interés corriente en todos los ca-
sos en que las leyes u otras disposiciones
se refieran al interés legal o al máximo
bancario”. Conviene precisar, en conse-
cuencia, que el llamado interés legal, ha
sido sustituido por el “interés corriente”.
411. Los intereses en la Ley Nº 18.010.
Se define el interés como “toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acree-
dor, a cualquier título, por sobre el capi-
tal. En las operaciones de crédito de dinero
reajustable, constituye interés toda suma
que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor por sobre el capital reajustado.
En ningún caso constituyen intereses las
costas personales ni las procesales” (art. 2º
de la Ley Nº 18.010).
Jurídicamente los intereses son fru-
tos civiles de la cosa prestada. El art. 647
reputa frutos civiles “los intereses de ca-
pitales exigibles”.
412. Límites de los intereses. En nues-
tro país el cobro de intereses está sujeto
139
a la voluntad de las partes, con ciertos
límites.
Para establecer tales límites, la Ley
Nº 18.010 consagra el “interés corriente”,
que es el promedio cobrado por los ban-
cos y las sociedades financieras estableci-
dos en Chile en las operaciones que
realicen en el país. La ley entrega a la
Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras determinar dicho interés
corriente, pudiendo distinguir entre ope-
raciones en moneda nacional reajustables
y no reajustables, o según los plazos pac-
tados en tales operaciones. Hoy día, aten-
diendo al tipo de operaciones bancarias
autorizadas, se determinan tres tipos de
interés:
a) intereses para operaciones no re-
ajustables en moneda nacional a menos
de 90 días;
b) intereses para operaciones no re-
ajustables en moneda nacional de 90 días
o más, y
c) intereses para operaciones reajus-
tables en moneda nacional.
La Superintendencia fija también el
interés promedio para operaciones en una
o más monedas extranjeras o expresadas
en dichas monedas.
Los promedios se establecen en rela-
ción con las operaciones efectuadas du-
rante cada mes calendario por los bancos
y sociedades financieras que operan en
el país. Las tasas resultantes se publican
en el Diario Oficial durante la primera
quincena del mes siguiente, para tener
vigencia hasta el día anterior a la próxi-
ma publicación.
Para determinar el promedio que co-
rresponda, la Superintendencia puede
omitir las operaciones sujetas a refinan-
ciamientos o subsidios u otras que, por
su naturaleza, distorsionen la tasa del mer-
cado.
En conformidad al art. 11 de la Ley
Nº 18.010, los intereses para operaciones
de crédito de dinero solo pueden estipu-
larse en dinero.
412. bis. Intereses que debe el deu-
dor moroso. En conformidad al art. 1559
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
del Código Civil, aplicable en la especie,
si la obligación es de pagar una cantidad
de dinero, se siguen debiendo los intere-
ses convencionales, o empiezan a deber-
se los intereses legales.
Como ya vimos, las normas sobre in-
tereses de la Ley Nº 18.010, tienen apli-
cación general a toda la legislación. De
ahí entonces que en conformidad al
art. 16 de la Ley Nº 18.010, el deudor de
una suma de dinero que retarda el cum-
plimiento de su obligación, debe intere-
ses corrientes desde la fecha del retardo
y a las tasas que rijan durante ese retar-
do, salvo estipulación en contrario o que
se haya pactado legalmente un interés su-
perior. En consecuencia, debe entender-
se modificado en esta parte el art. 1559,
Nº 1º, del Código Civil.
413. Obligaciones no regidas por la
Ley Nº 18.010. En conformidad al art. 26
de la Ley Nº 18.010, lo dispuesto en sus
artículos 2º, 8º y 10 es también aplicable
a las obligaciones de dinero constituidas
por saldos de precio de compraventas de
bienes muebles o inmuebles. En otras pa-
labras, la Ley Nº 18.010 se aplica a los
saldos de precio de las compraventas:
a) En todo lo que se refiera a la de-
terminación de los intereses (art. 2º).
b) Se tendrá por no escrito todo pac-
to de intereses que exceda al máximo con-
vencional, reduciéndose en tal caso el
interés al corriente.
c) Derecho del deudor de pagar an-
tes del vencimiento (art. 10).
Las normas de la Ley Nº 18.010 no se
aplican, por lo tanto, más que a las ope-
raciones de crédito de dinero definidas
en el art. 1º y a los saldos de precio de las
compraventas.
En cambio, las normas sobre intere-
ses de la Ley Nº 18.010 son de aplicación
general a toda la legislación.
413. bis. Límite de los intereses en
las obligaciones no regidas por la Ley
Nº 18.010. El art. 2206 estableció que el
interés convencional no podía exceder
en más de una mitad al interés corriente
140
al tiempo del contrato, en cuyo caso de-
bía reducirse a dicho interés corriente.
Aunque la regla fue dictada para el mu-
tuo, siempre se entendió de general vi-
gencia.
La Ley Nº 4.694, de 1929, primero, y
la Ley Nº 11.234, en seguida, modificaron
dichas normas. El interés convencional
máximo no podía exceder en más de un
20% al interés corriente y los intereses ex-
cesivos se reducirían al interés legal.
Las normas de la Ley Nº 18.010, en
materia de intereses, son de aplicación
general. En conformidad al art. 6º de la
misma, no puede estipularse un interés
que exceda en más de un 50% al interés
corriente que rija al momento de la con-
vención, ya sea que se pacte tasa fija o
variable. Este límite de interés se deno-
mina intereses máximo convencional.
A su vez, en conformidad al art. 8º de
la ley, se tendrá por no escrito todo pacto
de intereses que exceda al máximo con-
vencional y, en tal caso, los intereses se
reducirán al interés corriente que rija al
momento de la convención. Esta disposi-
ción contiene, en consecuencia, un caso
típico de “conversión del acto nulo”, puesto
que una estipulación contraria a derecho
se traduce en un acto válido modificado,
sin perjuicio, por cierto, de lo que proce-
da en materia de responsabilidad penal
(delito de usura).
Estas reglas deben entenderse sin per-
juicio de las disposiciones especiales, que
prevalecen sobre las generales, que facul-
tan el cobro de intereses corrientes en cier-
tos casos. Tales son las disposiciones que
establecen que el tutor o curador debe
intereses corrientes sobre el saldo en su
contra que arroje su cuenta (art. 424); que
el comunero debe intereses corrientes so-
bre los dineros comunes que haya emplea-
do en sus negocios particulares (art. 2308);
que la letra de cambio devenga intereses
corrientes desde la fecha del vencimiento
(art. 80 de la Ley Nº 18.092).135
135
Véanse, también, los arts. 1310, 2156, 2158,
Nº 4º, y 2300.
 Efectos de las obligaciones
414. c) Prueba de los perjuicios. Se-
gún las reglas generales, el acreedor debe
probar los perjuicios. Entre tanto, en las
obligaciones que tienen por objeto el
pago de una suma de dinero, el art. 1559,
Nº 2º, dispone que “el acreedor no tiene
necesidad de justificar perjuicios cuando
sólo cobra intereses; basta el hecho del
retardo”.
Los perjuicios, pues, se presumen. Ni
el acreedor debe probarlos ni el deudor
puede excusarse de pagarlos alegando
que el acreedor no ha sido realmente per-
judicado.
La disposición establece que basta el
“retardo”, expresión notoriamente impro-
pia y que no importa una modificación
de las reglas generales; el primer inciso
del art. 1559 anuncia que el artículo re-
gula la indemnización de los perjuicios
“por la mora”.
415. ¿Puede el acreedor cobrar otros
perjuicios? La regulación legal de los per-
juicios puede no reparar al acreedor los
que realmente ha sufrido.
¿Puede cobrar estos perjuicios o debe
cobrar necesariamente los intereses que
indica la ley?
El Nº 2º del art. 1559 dispone sola-
mente que el acreedor no está en la ne-
cesidad de probar perjuicios cuando cobra
intereses; no se opone a que pueda de-
mandar otros perjuicios que, obviamen-
te, deberá justificar.
Confirma esta opinión la comparación del
art. 1559 con su equivalente el art. 1153 del Có-
digo francés. Según esta disposición la indemni-
zación de perjuicios en las obligaciones de
dinero “no consiste jamás sino en la condenación
a los intereses fijados por la ley”. Es justo con-
cluir, en presencia de una disposición de tal
modo enérgica, que la indemnización tiene ne-
cesariamente que consistir en el pago de intere-
ses que, si no satisfacen íntegramente al acreedor
de los daños de la mora, en compensación le re-
levan de la prueba de los perjuicios.
Por otra parte, el mismo criterio adopta el
Código en el art. 1543; la estipulación de una
cláusula penal no impide al acreedor cobrar per-
juicios en la forma ordinaria. En el Código fran-
cés, el acreedor sólo puede demandar la pena.
141
416. Regla para los intereses atrasa-
dos. El art. 1559, Nº 3º, establece que “los
intereses atrasados no producen interés”.
Solamente los capitales que se deben de-
vengan intereses; los intereses atrasados
no se suman al capital para producir, a
su turno, nuevos intereses.
Así, se presta la cantidad de $ 5.000,
a dos años plazo, con interés del 10%
anual. Al vencimiento del término, los in-
tereses ascenderían a $ 1.000. Los intere-
ses moratorios deben calcularse siempre
sobre $ 5.000 y no sobre $ 6.000.
La capitalización de los intereses au-
menta considerablemente, con el trans-
curso del tiempo, el monto de la deuda y
constituye una pesada carga para el deu-
dor.
Cabe hacer presente que tratándose
de operaciones de crédito de dinero, en
conformidad al art. 9º, podrá estipularse
el pago de intereses sobre intereses, capi-
talizándolos en cada vencimiento o reno-
vación. En ningún caso la capitalización
podrá hacerse por períodos inferiores a
treinta días. Los intereses capitalizados
con infracción de lo dispuesto en este
artículo, se consideran interés para todos
los efectos legales y especialmente para
la aplicación del art. 8º, esto es, que se
tiene por no escrito el pacto de intereses
superiores al legal.
Conviene destacar que de acuerdo a
este artículo, los intereses correspondien-
tes a una operación vencida que no hu-
biesen sido pagados se incorporarán a
ella, a menos que se establezca expresa-
mente lo contrario.
Esta norma es aplicable sólo a las ope-
raciones de crédito de dinero. Las res-
tantes obligaciones de dinero, como la
de pagar una indemnización, quedan re-
gidas por el Nº 3 del art. 1559 y, por lo
tanto, no es posible capitalizar intereses,
a menos, claro está, que se haya pactado
expresamente.
417. Regla aplicable a las rentas, cá-
nones y pensiones periódicas. El art. 1559
concluye que “la regla anterior se aplica
a toda especie de renta, cánones o pen-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
siones periódicas”. Dicho de otro modo,
las rentas, cánones o pensiones atrasados
no producen intereses.
Por lo tanto, por vía de ejemplo, el
arrendador no tiene derecho a cobrar in-
tereses al arrendatario sobre las rentas de
arrendamiento que éste se encuentre en
mora de pagar.
Las rentas, cánones y pensiones pe-
riódicas, así como los intereses, son fru-
tos civiles y la ley los somete al mismo
tratamiento.
418. El anatocismo. El anatocismo es
el pacto de intereses sobre intereses. En
otros términos, los intereses se capitali-
zan o agregan al capital para producir
nuevos intereses.
Hasta la dictación de la Ley Nº 18.010,
el art. 2210 del Código Civil prohibía el
anatocismo. En verdad, ya desde antes de
la entrada en vigencia de esa ley, en ma-
teria de operaciones de crédito de dine-
ro, el anatocismo era una situación co-
mún.
El art. 9º de la Ley Nº 18.010 dispone
que “podrá estipularse el pago de intere-
ses sobre intereses, capitalizándolos en
cada vencimiento o renovación” consa-
grándose de este modo, legalmente, el
anatocismo.
Limitaciones al anatocismo:
a) La ley determina que en ningún
caso la capitalización podrá hacerse por
períodos inferiores a treinta días;
b) Del mismo modo, en conformidad
al inciso final del art. 9º, los intereses co-
rrespondientes a una operación vencida
que no hubiesen sido pagados se incor-
porarán a ella, a menos que se establezca
expresamente lo contrario. De esta for-
ma, el anatocismo constituye hoy día un
elemento de la naturaleza de las opera-
ciones de crédito de dinero, pero dicho
anatocismo se refiere sólo a los intereses
devengados entre el otorgamiento de la
operación y su vencimiento, y no a los
intereses que se devenguen durante la
mora, y
c) Cabe hacer presente que la norma
del anatocismo es propia de las “opera-
142
ciones de crédito de dinero”. Como ya
vimos (Nº 416) no se aplica a las obliga-
ciones de dinero en general, a menos,
claro está, que se haya pactado. Por lo
tanto, si se conviene una cláusula penal,
que consiste en el pago de una multa, en
caso de mora en el pago de ella, no hay
lugar al anatocismo, a menos que se haya
pactado expresamente.
2) Avaluación judicial
419. Cuándo tiene lugar la avaluación
judicial. La avaluación judicial es la que
hace el juez y constituye la forma más
frecuente, en la práctica, de avaluar los
perjuicios. Tiene lugar cada vez que las
partes no han convenido en el monto de
la indemnización o cuando la ley no re-
gula los perjuicios.
Solamente el juez regula los perjui-
cios causados por un delito o cuasidelito.
420. Juicio de indemnización de
perjuicios. La avaluación judicial de los
perjuicios supone que se entable un jui-
cio; este juicio, encaminado a cobrar los
perjuicios, se tramita de acuerdo con las
normas del procedimiento ordinario.
El juicio de indemnización de perjui-
cios es siempre arduo, especialmente por
las dificultades que para el demandante
ofrece su prueba.
Por este motivo, el art. 173 del Códi-
go de Procedimiento Civil hace posible
dividir la discusión en dos etapas. Permi-
te discutir, en un juicio, la procedencia
de la obligación de indemnizar perjuicios
y reservar para un juicio posterior o para
un incidente del primero, el debate acer-
ca de su naturaleza y cuantía.
421. Qué comprende la indemniza-
ción de perjuicios. El art. 1556 dispone
que, en general, la “indemnización de per-
juicios comprende el daño emergente y
lucro cesante, ya provengan de no haber-
se cumplido la obligación o de haberse
cumplido imperfectamente, o de haber-
se retardado el cumplimiento”.
 Efectos de las obligaciones
El incumplimiento de la obligación
puede causar un efectivo empobrecimien-
to al acreedor y, a la vez, privarle de las
ventajas que intentaba procurarse. La in-
demnización debe resarcirle del menos-
cabo de su patrimonio y de la justa
ganancia que le habría procurado el cum-
plimiento de la obligación.
El art. 1149 del Código francés decla-
ra que el acreedor debe ser indemnizado
“de la pérdida que ha sufrido –daño emer-
gente– y de la ganancia de que ha sido
privado” –lucro cesante.
El daño emergente es, pues, la dismi-
nución o menoscabo que el acreedor su-
fre en su patrimonio; el lucro cesante, la
privación de la legítima ganancia que le
habría reportado el cumplimiento de la
obligación.
Es clásico el ejemplo de Colmet de
Santerre. Un empresario contrata con un
cantante para que dé un concierto; el ar-
tista falta a su palabra y el concierto no
se verifica. Los perjuicios debidos al em-
presario comprenderán los gastos de pro-
paganda, arriendo de local, etc.: el daño
emergente. Pero, además, deberá pagár-
sele la ganancia que probablemente ha-
bría obtenido del espectáculo, deducidos
los gastos: el lucro cesante.
422. Casos de excepción. El daño
emergente, como que representa una dis-
minución cierta y concreta del patrimo-
nio del acreedor, se indemniza siempre.
El lucro cesante suele no ser indemniza-
ble.
El inc. 2º del art. 1556 establece que,
de la regla general de su primer inciso,
“exceptúanse los casos en que la ley la
limita expresamente al daño emergente”.
Se requiere, por tanto, una disposición
expresa de la ley para que la indemniza-
ción no comprenda el lucro cesante.
De este modo, si el arrendatario es
turbado en el goce de la cosa arrendada,
a consecuencia de derechos que a su res-
pecto ejercitan terceros, tiene derecho a
que se le indemnice de todo perjuicio; si
la causa de estos derechos de terceros no
fue o no debió ser conocida del arrenda-
143
dor al tiempo del contrato, “no será obli-
gado el arrendador a abonar el lucro ce-
sante” (art. 1930).
Igualmente, si la cosa arrendada ado-
lece de vicios que impiden hacer de ella
el uso para que fue arrendada, debe el
arrendador indemnizar al arrendatario
y esta indemnización comprenderá sólo
el daño emergente, a menos que el vicio
haya sido conocido del arrendador al
tiempo del contrato o tal que debiera
haberlo previsto o por su profesión co-
nocerlo (art. 1933).
423. Limitaciones a la regla del
art. 1556. La indemnización de perjuicios,
en principio, debe ser completa y abar-
car todos los que ha sufrido el acreedor.
Pero esta regla tiene las importantes li-
mitaciones que señala el art. 1558.
Para determinar los prejuicios de que
es responsable el deudor es menester ave-
riguar si el incumplimiento proviene de
su culpa o dolo.
“Si no se puede imputar dolo al deu-
dor –expresa el art. 1558– sólo es respon-
sable de los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contra-
to”. En cambio, añade la disposición, si
el incumplimiento es doloso, “es respon-
sable de todos los perjuicios que fueron
una consecuencia inmediata o directa de
no haberse cumplido la obligación o de
haberse demorado su cumplimiento”, se
previeran o no al tiempo de la contrata-
ción.
Las partes contratantes pueden mo-
dificar estas reglas, sea para agravar o ate-
nuar la responsabilidad del deudor.
En suma, por regla general, sólo de-
ben indemnizarse los perjuicios directos
y previstos; en caso de dolo, se indemni-
zan los perjuicios directos aun imprevis-
tos; únicamente se debe indemnización
por los perjuicios indirectos, cuando las
partes lo han estipulado.
424. Perjuicios directos e indirectos
previstos e imprevistos. Son perjuicios
directos aquellos que constituyen una con-
secuencia inmediata o/y directa del in-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
cumplimiento de la obligación. El incum-
plimiento y el daño están ligados por una
inmediata relación de causalidad.
Perjuicios indirectos son aquellos en
que el incumplimiento es sólo una causa
remota y directamente provienen de otras
causas extrañas.
Clásico es el ejemplo de Pothier. Su-
póngase que se vende una vaca enferma;
ésta contagia la enfermedad a los demás
animales del comprador; falto de anima-
les, el comprador no cultiva sus tierras;
carente de recursos no puede pagar sus
compromisos y su propiedad es vendida
a vil precio.
El vendedor del animal enfermo, ¿res-
ponderá de esta catástrofe?
El vendedor es responsable de la
muerte del animal enfermo y de los de-
más animales a que se contagió la enfer-
medad; pero la falta de cultivo de las
tierras, la incapacidad de satisfacer el agri-
cultor sus compromisos y la enajenación
de su predio a precio vil son perjuicios
indirectos, que tienen sólo como causa
remota la enfermedad del animal objeto
de la venta.
Es indispensable detenerse en esta se-
rie de deducciones. De otro modo, como
observa con ingenio Colmet de Santerre,
si al cabo de estos desgraciados aconteci-
mientos el comprador se suicida, habría
que declarar al vendedor culpable de ho-
micidio...
No se indemnizan los perjuicios in-
directos, ni aun por el deudor doloso,
porque la indemnización comprende so-
lamente los daños de que se es real y
verdaderamente autor.
Los perjuicios directos pueden ser pre-
vistos e imprevistos. Perjuicios previstos
son aquellos que las partes previeron o
pudieron prever al tiempo del contrato.
Perjuicios imprevistos, por la inversa, son
aquellos que las partes no previeron ni
pudieron razonablemente prever cuando
la obligación se contrajo.
Imagínese un arrendatario que tomó
una casa en arrendamiento por el plazo
de cinco años y es privado de ella en vir-
tud de los derechos que hace valer un
144
tercero. El arrendador deberá indemni-
zar los gastos de mudanza del arrendata-
rio y la mayor renta que deba pagar por
otra casa durante el tiempo que falte para
la expiración del arriendo. Pero si el
arrendatario, después del arriendo, insta-
ló en la propiedad un comercio y, como
consecuencia del desalojo, sufre quebran-
tos en su actividad comercial, el arrenda-
dor no está obligado a indemnizarle,
porque se trata de un daño que no se
previó ni pudo preverse al tiempo del con-
trato.
Determinar si un perjuicio es previs-
to o imprevisto es cuestión de hecho, de-
pendiente fundamentalmente de las
circunstancias.
3) Avaluación convencional
425. Avaluación convencional o cláu-
sula penal. La avaluación legal de los per-
juicios procede sólo en las obligaciones
de dinero; la avaluación que hace el juez
plantea al acreedor graves dificultades en
cuanto a la prueba y es problemático que
le satisfaga íntegramente de los daños que
el incumplimiento le haya ocasionado.
Por este motivo, las propias partes con-
tratantes suelen hacer la evaluación de
los perjuicios, estipulando una cláusula
penal.
El art. 1535 dispone: “La cláusula pe-
nal es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obliga-
ción, se sujeta a una pena, que consiste
en dar o hacer algo en caso de no ejecu-
tar o de retardar la obligación principal”.
426. Objetivos de la cláusula penal. La
cláusula penal satisface diversos objetivos:
a) Permite escapar a las partes de lo
que tiene necesariamente de arbitrario y
contingente la avaluación de los perjui-
cios por el juez y asegurar la más exacta
correspondencia posible entre el daño y
la indemnización.
b) Libera al acreedor del arduo pro-
blema de la prueba de los perjuicios; el
deudor, a su vez, no será oído si pretende
 Efectos de las obligaciones
que el incumplimiento de la obligación
no ha causado perjuicio al acreedor, para
excusarse de pagar la pena estipulada.
c) Impulsa al deudor a cumplir opor-
tuna y exactamente la obligación para no
incurrir en la pena; la cláusula penal es,
por lo tanto, una caución, carácter que
destaca la definición del art. 1535: se con-
trae “para asegurar el cumplimiento de
una obligación”.
d) En fin, otorga al acreedor una ac-
ción que, de otro modo, carecería. Pue-
de pactarse una cláusula penal para
garantizar el cumplimiento de una obli-
gación natural (art. 1472) y, en tal caso,
el acreedor que carece de acción para
demandar el cumplimiento de la obliga-
ción principal, podría accionar, en cam-
bio, para demandar la pena.
427. Caracteres de la cláusula penal.
La cláusula penal presenta los siguientes
tres caracteres más salientes: a) es una obli-
gación accesoria; b) es una obligación con-
dicional, y c) es una avaluación conven-
cional y anticipada de los perjuicios que
causa al acreedor la inejecución de la obli-
gación o el retardo en el cumplimiento.
428. La cláusula penal es una obliga-
ción accesoria. La cláusula penal supone
una obligación principal a que accede,
cuyo cumplimiento se garantiza por me-
dio de ella.
Las consecuencias de este carácter son
múltiples y resultan de la aplicación del
principio de que lo accesorio sigue la suer-
te de lo principal.
El art. 1536 señala expresamente una
de estas consecuencias: “La nulidad de la
obligación principal acarrea la de la cláu-
sula penal, pero la nulidad de ésta no
acarrea la de la obligación principal”.
En verdad, la cláusula penal no es pro-
piamente nula por el hecho de serlo la
obligación principal. La ley ha querido
significar que la cláusula penal no puede
subsistir si la obligación principal es nula.
Así, por ejemplo, si la obligación principal
se contrae por un incapaz y la pena se la impo-
145
ne un tercero capaz, será nula la primera y lógi-
camente válida la segunda; pero ésta no podrá
subsistir sin aquélla.
429. La cláusula penal en la promesa
del hecho ajeno. El inc. 2º del art. 1536
dispone que “cuando uno promete por
otra persona, imponiéndose una pena
para el caso de no cumplirse por ésta lo
prometido, valdrá la pena, aunque la obli-
gación principal no tenga efecto por fal-
ta de consentimiento de dicha persona”.
Sugiere la disposición que, en este
caso, por excepción, la nulidad de la obli-
gación principal no acarrea la de la cláu-
sula penal. No hay tal excepción.
El art. 1450 estatuye que siempre que
uno de los contratantes se compromete a
que por un tercero, de quien no es legíti-
mo representante, ha de darse, hacerse o
no hacerse alguna cosa, esta tercera per-
sona no se obliga sino en virtud de su
aceptación o ratificación, y si no ratifica,
el otro contratante tendrá acción de per-
juicios contra el que prometió el hecho
ajeno.
Si el tercero cuyo hecho se promete
no acepta la obligación, ésta no llega a
generarse; pero la obligación del prome-
tiente es válida y si no obtiene que el
tercero dé, haga o no haga aquello que
él prometió que daría, haría o no haría,
viola su compromiso y debe indemnizar
perjuicios. Estos perjuicios pueden ser ava-
luados mediante una cláusula penal.
La cláusula penal accede, pues, a la
obligación del prometiente y no a la del
tercero que no ha tenido efecto por falta
de consentimiento suyo.
430. La cláusula penal en la estipula-
ción a favor de otro. El art. 1449 expresa
que “cualquiera puede estipular a favor
de una tercera persona, aunque no ten-
ga derecho para representarla; pero sólo
esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado, y mientras no intervenga su
aceptación expresa o tácita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a él”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
La estipulación otorga únicamente al
beneficiario el derecho de demandar su
cumplimiento del prometiente; no pue-
de hacerlo el estipulante, pese a que es
parte en la estipulación. Puede convenir-
se una pena para el evento de que el
prometiente no cumpla la estipulación;
en tal caso, pese a que no le es posible
demandar el cumplimiento, derecho que
compete sólo al beneficiario, puede el es-
tipulante demandar el pago de la pena e
inducir, de esta manera, al prometiente a
cumplirla.
Pues bien, el inc. 3º del art. 1536 dis-
pone que valdrá la cláusula penal “cuan-
do uno estipula con otro a favor de un
tercero, y la persona con quien se estipu-
la se sujeta a una pena para el caso de no
cumplir lo prometido”.
Pactada una cláusula penal, hay dos
obligaciones:
a) del prometiente para con el bene-
ficiario de realizar la prestación en que
la estipulación consiste, y b) del prome-
tiente para con el estipulante de pagar la
pena, si no cumple lo prometido en fa-
vor del tercero.
Tampoco, esta vez, hay nulidad de la
obligación principal a que accede la pena.
431. La cláusula penal como avalua-
ción convencional de los perjuicios. La
cláusula penal es una avaluación anticipa-
da que hacen las partes de los perjuicios a
que puede dar lugar el incumplimiento
de la obligación.
La pena, pues, es una indemnización
de perjuicios que presenta ciertos carac-
teres particulares, pero que está someti-
da, en principio, a las normas generales
que rigen la indemnización.
Para que se deba la pena será menes-
ter que el deudor no cumpla la obliga-
ción o lo haga en forma imperfecta o
tardía, que el incumplimiento sea impu-
table al deudor y que éste se encuentre
en mora.
Su carácter distintivo más saliente con-
siste en que el acreedor no está obligado
a probar los perjuicios.
146
432. Incumplimiento de la obliga-
ción. Para que el deudor incurra en la
pena es menester que no cumpla la obli-
gación o retarde su cumplimiento.
La cláusula penal, de este modo, es
una obligación condicional. Puede de-
mandarse la pena si el deudor –hecho
futuro e incierto– no ejecuta o retarda la
obligación principal.
433. Mora del deudor. La pena, como
toda indemnización de perjuicios, se debe
a condición de que el deudor se encuen-
tre en mora, salvo que la prestación debi-
da consista en no hacer algo.
El art. 1538 dispone que “el deudor
no incurre en la pena sino cuando se ha
constituido en mora, si la obligación es
positiva”. Y añade: “Si la obligación es ne-
gativa, se incurre en la pena desde que
se ejecuta el hecho de que el deudor se
ha obligado a abstenerse”.
Por su parte, el art. 1537 expresa
que “antes de constituirse el deudor
en mora no puede el acreedor deman-
dar a su arbitrio la obligación princi-
pal o la pena, sino sólo la obligación
principal”.
Tales reglas son la aplicación lisa y
llana del precepto general del art. 1557.
434. Cuándo se encuentra el deudor
en mora. No ha establecido la ley reglas
especiales y, en consecuencia, el deudor
se encuentra en mora de acuerdo con las
reglas generales del art. 1551.
La disposición del art. 1538 no cons-
tituye una excepción, de tal manera que
sea menester, para que se torne exigible
la pena, un requerimiento judicial, a pe-
sar de la estipulación de un plazo para
cumplir la obligación principal.
Dicha disposición no expresa sino la
idea de que, en todo caso, es necesaria la
constitución en mora del deudor.
El art. 1538 es una traducción del art. 1230
del Código Civil francés: “Sea que la obligación
primitiva contenga, sea que no contenga un tér-
mino en el cual deba cumplirse, la pena no se
debe sino cuando el que se ha obligado sea a dar,
sea a recibir, sea a hacer, está en mora”.
 Efectos de las obligaciones

La disposición es una lógica consecuencia En otros términos, la acumulación es

del sistema del Código francés que no admite posible cuando la pena es simplemente
que la expiración del plazo convenido constitu- moratoria. Tal sería el caso, por ejemplo,
ya en mora al deudor. La disposición significa,
por lo tanto, que el principio no se altera por tra-
de la estipulación en que el constructor
tarse de una cláusula penal. de una casa se obliga a pagar $ 5.000 por
Pero la disposición no se justifica en nues- cada día de atraso en la entrega de la
tro Código, que, aunque con limitaciones, se ins- casa terminada.
pira en la máxima dies interpellat pro homine. No es necesaria una estipulación ex-
No estaría justificada, por lo demás, para la presa; basta que las circunstancias del con-
cláusula penal, una derogación de las reglas ge- trato pongan de manifiesto el carácter
nerales.
moratorio de la pena.
c) Puede acumularse la pena y la obli-
435. Puede pedirse indistintamente la
gación principal, siempre que “se haya
obligación principal o la pena. El art. 1537
estipulado que por el pago de la pena no
dispone que, mientras el deudor no se
se entiende extinguida la obligación prin-
encuentre constituido en mora, el acree-
cipal” (art. 1537).
dor sólo tiene derecho para demandar la
La pena, esta vez, es compensatoria y
obligación principal.
se requiere una expresa estipulación para
Pero constituido el deudor en mora,
que pueda demandarse conjuntamente
adquiere el acreedor un derecho alterna-
con la obligación principal.
tivo para demandar la pena o el cumpli-
La acumulación importa grave carga
miento de la obligación principal “cual-
para el deudor; implica, en verdad, un
quiera de las dos cosas a su arbitrio”
pago doble, circunstancia que justifica la
(art. 1537).
necesidad de un pacto expreso.
La disposición es excepcional. Por re-
gla general, en las obligaciones de dar
437. Derecho del acreedor para co-
no tiene el acreedor derecho para pedir,
brar perjuicios en la forma ordinaria. La
indistintamente, el cumplimiento de la
estipulación de una cláusula penal libera
obligación o la indemnización de perjui-
al acreedor de la carga de la prueba de
cios. Sólo puede pedir la indemnización
los perjuicios; pero puede ocurrir que los
cuando no sea posible demandar el cum-
daños sufridos superen los que las partes
plimiento.136
previeron y avaluaron.
¿Debe contentarse el acreedor con la
436. ¿Pueden demandarse conjunta-
pena que no le resarce íntegramente del
mente la obligación y la pena? En princi-
daño, pero que, en cambio, le exonera
pio no puede el acreedor “pedir a un
del onus probandi? ¿Puede demandar per-
tiempo el cumplimiento de la obligación
juicios, en la forma ordinaria, con la mira
principal y la pena” (art. 1537).
de lograr una reparación total? En fin,
La regla tiene, no obstante, excepcio-
¿es lícito al acreedor demandar la pena e
nes:
intentar un cobro de perjuicios para ob-
a) Si se estipula una pena para el caso
tener un suplemento de indemnización
de no cumplirse una transacción, “habrá
que le repare totalmente el daño?
lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a
El art. 1543 dispone: “No podrá pe-
efecto la transacción en todas sus partes”
dirse a la vez la pena y la indemnización
(art. 2463).
de perjuicios, a menos de haberse estipu-
b) Asimismo, puede pedirse la obli-
lado así expresamente; pero siempre es-
gación y la pena cuando “aparezca que
tará al arbitrio del acreedor pedir la
se ha estipulado la pena por el simple
indemnización o la pena”.
retardo”, según expresa el art. 1537.
Por tanto, siempre puede el acreedor
desentenderse de la estipulación de la
136
Véase el Nº 353. cláusula penal y cobrar perjuicios en la

147
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
forma ordinaria. Le está vedado reclamar
la pena e intentar, en la forma ordinaria,
un cobro de perjuicios suplementario, sal-
vo expresa estipulación en contrario.
El Código Civil francés adopta un criterio
radicalmente distinto. Su art. 1152 dispone que
si la convención expresa que quien deje de eje-
cutarla pagará una cierta suma a título de per-
juicios, no podrá reclamársele una suma mayor
ni menor.
438. Cumplimiento parcial y rebaja
proporcional. Sería una notoria injusti-
cia que pudiera el acreedor demandar
íntegramente la pena estipulada, si el deu-
dor cumple parcialmente la obligación.
No está obligado el acreedor a recibir
un pago parcial; si lo acepta, implícitamen-
te renuncia a una parte proporcional de
la pena que debe suponerse estipulada
para el caso de un total incumplimiento
de la obligación.
Tal es la solución que consagra el
art. 1539: “Si el deudor cumple solamen-
te una parte de la obligación principal y
el acreedor acepta esa parte, tendrá de-
recho para que se rebaje proporcional-
mente la pena estipulada por la falta de
cumplimiento de la obligación princi-
pal”.
439. No es necesario probar los
perjuicios. La importancia de la cláusula
penal y su eficacia como caución provie-
ne, justamente, de que el acreedor no está
obligado a probar los perjuicios derivados
del incumplimiento de la obligación.
Puede decirse que se presume de de-
recho que los perjuicios se han ocasio-
nado y en la medida que las partes los
previeron en la cláusula penal.
Dice el art. 1542: “Habrá lugar a exi-
gir la pena en todos los casos en que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegar-
se por el deudor que la inejecución de lo
pactado no ha inferido perjuicio al acree-
dor o le ha producido beneficio”.
¿No resulta excesivo que el acreedor
pueda cobrar la pena si no ha sufrido
daños y, al contrario, ha tenido un bene-
ficio? La verdad es que la pena no es sólo
148
un medio de resarcir al acreedor y ava-
luar anticipadamente los daños. Es, tam-
bién, un medio de inducir al deudor al
cumplimiento de lo estipulado: constitu-
ye una caución. La caución perdería su
vigor si al deudor le estuviera permitido
abrir debate sobre la existencia y monto
de los perjuicios.
440. La cláusula penal enorme. La
pena convenida puede resultar excesiva
en relación con el monto de la obliga-
ción principal. Ello ocurrirá, a menudo;
cuando se estipula expresamente que el
acreedor tendrá derecho a exigir, al mis-
mo tiempo, la obligación principal y la
pena.
El acreedor, con este motivo, experi-
mentará un inusitado enriquecimiento y
el deudor sufrirá un perjuicio injusto. La
pena habrá dejado de ser una indemniza-
ción para convertirse en fuente de lucro.
Nuestro Código acepta la reducción
de la cláusula penal excesiva 137 y el
art. 1544, que la autoriza, es uno de los
pocos casos en que la ley admite la lesión
como factor capaz de alterar las estipula-
ciones de un acto jurídico.
Distingue la disposición tres clases de
contratos: a) contratos conmutativos, en
que la obligación de una de las partes y
la pena consisten en pagar una cantidad
determinada; b) el mutuo, y c) contratos
que generan obligaciones de valor inapre-
ciable o indeterminado.
Para cada uno de estos casos la ley
adopta un criterio diferente para juzgar
cuándo la pena se reputa enorme y los
términos en que debe procederse a su
reducción.
441. La pena enorme en los contra-
tos conmutativos. Prescribe el art. 1544:
“Cuando por el pacto principal una de
las partes se obligó a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que
137
El Código francés, apartándose de Pothier
y de la tradición romana, no admite la reducción
de la cláusula penal enorme.
 Efectos de las obligaciones
por la otra parte debe prestarse, y la pena
consiste asimismo en el pago de una can-
tidad determinada, podrá pedirse que se
rebaje de la segunda todo lo que exceda
al duplo de la primera, incluyéndose ésta
en él”.
Para que la disposición tenga aplica-
ción es menester:
a) que se trate de un contrato onero-
so conmutativo, esto es, de aquellos en
que cada parte se obliga a dar o hacer
algo “que se mira como equivalente a lo
que la otra parte debe dar o hacer a su
vez” (art. 1441);
b) que la obligación de una de las
partes consista en dar una cantidad de-
terminada, y
c) que la pena consista, también, en
pagar una determinada cantidad de la
misma cosa.
Concurriendo tales requisitos, la
pena será excesiva si excede del duplo
de la obligación principal, incluyéndose
esta obligación en dicho duplo. Se reba-
jará la pena en todo lo que exceda de
este duplo.
En suma, la pena y la obligación prin-
cipal, en conjunto, no pueden exceder
del doble de la segunda.
442. La pena enorme en el mutuo. Al
mutuo de dinero se le aplican las normas
de la Ley Nº 18.010, que contiene una
regla especial para esta materia.
En conformidad al art. 16 de esa ley,
el deudor de una operación de crédito
de dinero que retarda el cumplimiento
de su obligación, debe intereses corrien-
tes desde la fecha del retardo y a las tasas
que rijan durante ese retardo, salvo esti-
pulación en contrario o que se haya pac-
tado legalmente un interés superior,
estipulación esta última que no puede ex-
ceder al interés máximo convencional.138
443. La cláusula penal en las obliga-
ciones de valor inapreciable o indetermi-
nado. En las obligaciones de valor inapre-
138
Véase el Nº 412.
149
ciable o indeterminado no ha podido el
legislador señalar normas rígidas. Ha de-
bido necesariamente dejar entregada a
la prudencia del juez la reducción de la
pena que pareciere excesiva.
El art. 1544 dispone, al respecto, que
en tales obligaciones “se deja a la pru-
dencia del juez moderarla, cuando aten-
didas las circunstancias pareciere enor-
me”.
Se ha fallado que era excesiva la pena
estipulada entre un abogado y su cliente,
en que éste se obligaba a pagarle la mi-
tad de su cuota hereditaria en caso de
revocar el poder que tenía conferido al
primero.139
IV. DERECHOS AUXILIARES
DEL ACREEDOR
444. Objetivo de los derechos auxilia-
res. Las obligaciones se ejecutan en el pa-
trimonio del deudor. Todos sus bienes, con
excepción de los inembargables, constitu-
yen la prenda general de los acreedores.
Tienen los acreedores, por tanto, un
interés vital en que no se menoscabe el
patrimonio del deudor, en términos que
los bienes que lo integran resulten insufi-
cientes para ejecutar sus créditos en ellos.
De poco servirían al acreedor, en efec-
to, sus derechos de pedir la ejecución for-
zada de la obligación o la correspondiente
indemnización de perjuicios, si no estu-
viera premunido de los medios adecuados
para velar por la integridad del patrimo-
nio del deudor, en vista de la realización
ulterior de los bienes que lo componen.
Tales medios son los derechos auxi-
liares del acreedor.
Interesa a los acreedores, por de pron-
to, que los bienes del deudor no se des-
truyan o deterioren; les importa igualmen-
te que el deudor no enajene sus bienes
porque, a menos de gozar de un derecho
real, escapan a su acción.
139
Gaceta de 1906, sent. 759, pág. 97. La Cor-
te redujo la pena a la cantidad de $ 1.000.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Los derechos auxiliares persiguen,
como primer objetivo, impedir que el pa-
trimonio del deudor disminuya de modo
que se torne insuficiente para responder
de las obligaciones contraídas.
Pero también interesa a los acreedo-
res que el patrimonio del deudor se in-
cremente; con ello se acrecienta la
seguridad de ser pagados de sus créditos.
Los derechos auxiliares persiguen,
como segundo objetivo, acrecentar el pa-
trimonio del deudor, bien sea mediante
la incorporación de nuevos bienes, bien
por medio del reintegro de los que el
deudor hizo salir, en fraude y con perjui-
cio de sus acreedores.
445. Enunciación. Los derechos auxi-
liares que, de una u otra manera, satisfa-
cen los objetivos enunciados, son:
a) las medidas conservativas;
b) la acción oblicua o subrogatoria;
c) la acción pauliana o revocatoria, y
d) el beneficio de separación de pa-
trimonios.
1. MEDIDAS CONSERVATIVAS
446. Objeto de las medidas conserva-
tivas. Las medidas conservativas, como su
nombre lo indica, tienden a mantener
intacto el patrimonio del deudor, impi-
diendo que los bienes que lo integran se
pierdan, deterioren o enajenen, para ase-
gurar el ejercicio futuro de los derechos
principales del acreedor.
No establece el Código Civil una dis-
posición general que consagre la facul-
tad de los acreedores de impetrar medidas
conservativas y fije las condiciones o re-
quisitos para impetrarlas.
Diseminadas en el Código Civil, en el
de Comercio, en el de Procedimiento Ci-
vil, existen, sin embargo, numerosas dis-
posiciones que autorizan a los acreedores
para adoptar medidas de esta índole.
447. Enumeración. Entre estas medi-
das conservativas o de precaución pue-
den mencionarse las que siguen:
150
a) Pueden los acreedores solicitar la
guarda y aposición de sellos. El art. 1222
dispone que, desde el momento de abrir-
se la sucesión, “todo el que tenga interés
en ella, o se presuma que pueda tener-
lo”, puede pedir que los muebles y pape-
les sucesorios se guarden bajo llave y sello,
hasta que se proceda al inventario solem-
ne de los bienes y efectos hereditarios.
La guarda y aposición de sellos deben
hacerse, por orden judicial, de la manera
que señala el Código de Procedimiento
Civil (arts. 872 a 876).
b) Una finalidad análoga persigue la
declaración de herencia yacente.
Con arreglo al art. 1240, pasados quin-
ce días desde la apertura de la sucesión,
si no se hubiere aceptado la herencia o
una cuota de ella, ni hubiera albacea con
tenencia de bienes que haya aceptado el
cargo, a instancias de cualquier interesa-
do o de oficio, el juez declarará yacente
la herencia y procederá a designarle un
curador.
Interesa a los acreedores la declara-
ción de yacencia, tanto porque se provee
con ella a la conservación de los bienes
hereditarios como porque se ponen en
situación de reclamar el pago de sus cré-
ditos al curador que se designe.
c) Con igual propósito, “todo acree-
dor hereditario que presente el título de
su crédito” (art. 1255), tiene derecho a
asistir a la facción de inventario de los
bienes del deudor difunto y de reclamar
en cuanto le pareciere inexacto.
d) El fideicomisario, el asignatario y
el acreedor condicionales, no obstante lo
eventual de sus derechos, tienen la facul-
tad de impetrar providencias conservati-
vas (arts. 761, 1078 y 1492).
e) Medidas de esta índole son el em-
bargo y el derecho legal de retención que
compete al poseedor vencido (art. 914),
al comprador (art. 1826), al arrendatario
(art. 1937), al arrendador (art. 1942), al
mandatario (art. 2162), al acreedor pren-
dario (art. 2401).
f) Puede señalarse, también, como
una medida conservativa el “desasimien-
to”, esto es, la privación impuesta al falli-
 Efectos de las obligaciones
do de administrar sus bienes, facultad que
pasa al síndico de quiebras (art. 64 de la
Ley de Quiebras).140
g) Merecen especial mención las me-
didas precautorias que reglamenta el Có-
digo de Procedimiento Civil.
Dispone el art. 290 de este cuerpo de
leyes que, para asegurar los resultados de
la acción deducida, puede el demandante
solicitar algunas de las siguientes medidas:
el secuestro de la cosa que es objeto de la
demanda, el nombramiento de uno o más
interventores, la retención de bienes de-
terminados, la prohibición de celebrar ac-
tos o contratos sobre determinados bienes.
2. ACCIÓN OBLICUA O SUBROGATORIA
448. Objeto de la acción oblicua o
subrogatoria. En los términos que señala
el art. 2469, pueden los acreedores pedir
que se vendan todos los bienes del deu-
dor, afectos a su derecho de prenda ge-
neral.
Entre los bienes del deudor se cuen-
tan las acciones y derechos que le perte-
necen. Pero no serán estos derechos y
acciones lo que los acreedores realicen
para pagarse, sino los bienes que, median-
te el ejercicio de tales acciones y dere-
chos, ingresen al patrimonio del deudor.
Previamente, pues, será menester ejer-
citar estos derechos del deudor, a fin de
poder perseguir, en seguida, los bienes
que se obtengan como consecuencia de
su ejercicio.
Pero es posible que el deudor, titular
de estos derechos no los ejercite. ¿Qué
interés tendrá, a menudo, el deudor in-
solvente para ejercitar derechos que trae-
rían como resultado incrementar su
patrimonio, si su esfuerzo habría de be-
neficiar exclusivamente a los acreedores?
Los acreedores tienen interés en que
el deudor ejerza sus derechos y su inercia
les perjudica. La acción oblicua está enca-
minada a sortear este inconveniente.
140
Véase el Nº 303.
151
La acción oblicua o subrogatoria con-
siste en el ejercicio por los acreedores de
acciones y derechos que competen al deu-
dor para incorporar al patrimonio de éste
bienes en que hacer efectivos sus créditos.
449. Necesidad de un texto legal
expreso. Nuestro Código no contiene
una disposición de carácter general que
autorice a los acreedores para ejercitar
las acciones o derechos que competen al
deudor.141
Forzoso es concluir que el ejercicio
de la acción oblicua o subrogatoria sólo
es posible a los acreedores en los casos
que expresamente la ley señala.
Confirma esta conclusión el hoy día
derogado art. 617 del antiguo texto del
Código de Procedimiento Civil que auto-
rizaba al síndico para sustituirse, por cuen-
ta de los acreedores, en los derechos y
obligaciones del deudor, “en los casos en
que la ley permite esta sustitución”.
450. Derechos en que pueden susti-
tuirse los acreedores. Procede examinar,
en consecuencia, los casos en que la ley
ha autorizado el ejercicio de la acción
oblicua o subrogatoria.
a) Con arreglo al art. 2466, pueden
los acreedores subrogarse en los derechos
reales de usufructo, prenda e hipoteca
pertenecientes al deudor.
La disposición establece: “Sobre las
especies identificables que pertenezcan a
otras personas por razón de dominio, y
existan en poder del deudor insolvente,
conservarán sus derechos los respectivos
dueños, sin perjuicio de los derechos rea-
les que sobre ellos competan al deudor,
como usufructuario o prendario... en to-
dos los cuales podrán subrogarse los
acreedores”.
Entre los bienes del deudor, en otros
términos, puede haber bienes ajenos; ta-
les bienes quedan fuera del alcance, por
141
En cambio, el art. 1166 del Código francés
dispone: “Los acreedores pueden ejercer todos los
derechos y acciones de su deudor, a excepción de
aquellos que le son exclusivamente personales”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
lo mismo, de la persecución de los acree-
dores. No otra cosa significa la frase “con-
servarán sus derechos los respectivos
dueños”.
Pero, sobre estos bienes de dominio
ajeno, puede el deudor ser titular de un
derecho real de usufructo, de prenda, de
hipoteca, etc. Los acreedores están auto-
rizados para ejercer por el deudor estos
derechos.
Se exceptúan de esta regla los usu-
fructos legales y los derechos reales de
uso y habitación. Dichos derechos son in-
embargables, de acuerdo con diversas dis-
posiciones legales (arts. 1618, Nº 9º; 2466,
inc. 3º, y 445, Nº 15, del C. de P. Civil) y
tienen un carácter personalísimo.
b) El art. 2466, asimismo, autoriza a
los acreedores para sustituirse al deudor
en el ejercicio “del derecho de retención
que le concedan las leyes”.
c) La misma disposición faculta a los
acreedores para “subrogarse en los dere-
chos del deudor como arrendador o
arrendatario, según lo dispuesto en los
arts. 1965 y 1968”.
La primera de dichas disposiciones
establece que, si se trabare ejecución y
embargo sobre un bien dado en arrenda-
miento, subsistirá el arriendo y el acree-
dor o acreedores se subrogarán en los
derechos y obligaciones del arrendador.
El art. 1968 establece que la insolven-
cia declarada del arrendatario pone fin
al arriendo, pero el acreedor o acreedo-
res del arrendatario podrán sustituirse a
éste, prestando caución a satisfacción del
arrendador para lograr, de esta manera,
la subsistencia del arrendamiento.
d) De acuerdo con el art. 1677, aun-
que se extinga la obligación por la pérdi-
da de la cosa debida, podrán los acreedores
exigir que se les cedan los derechos y ac-
ciones que el deudor tenga en contra de
los terceros por cuyo hecho o culpa haya
perecido la cosa.
e) Según el art. 1238, los acreedores
del que repudia una asignación, en per-
juicio de sus derechos, “podrán hacerse
autorizar por el juez para aceptar por el
deudor”.
152
La repudiación, en tal caso, quedará
sin efecto en favor de los acreedores y
hasta concurrencia de sus créditos y sub-
sistirá en el sobrante.
f) En fin, con arreglo al art. 1394, no
dona el que repudia una herencia, lega-
do o donación o deja de cumplir la con-
dición de que depende un derecho
eventual. Los acreedores, sin embargo, po-
drán hacerse autorizar por el juez para
sustituirse al deudor que así procede, has-
ta concurrencia de sus créditos.
El excedente, si lo hubiere, pertene-
cerá a los terceros a quienes aproveche
la repudiación o la falta de cumplimien-
to de la condición.
451. Condiciones requeridas para el
ejercicio de la acción oblicua. La ley ha
guardado silencio acerca de los requisi-
tos necesarios para que proceda la acción
oblicua o subrogatoria. Tales requisitos,
no obstante, fluyen de la naturaleza mis-
ma de la acción.
a) Será menester, en primer término,
que el crédito sea actualmente exigible.
El acreedor que lo es a plazo y, con ma-
yor motivo, bajo condición suspensiva, no
puede ejercitar los derechos del deudor.
b) Es preciso, en seguida, que el deu-
dor rehúse o descuide ejercitar los dere-
chos que le pertenecen. Los acreedores
carecen de interés y, por ende, de acción,
si el deudor actúa por sí mismo.
c) Por último, será preciso que la ne-
gativa o desidia del deudor perjudique a
los acreedores. No habrá perjuicio si el
deudor posee bienes suficientes para sa-
tisfacer íntegramente sus obligaciones.
452. Forma como los acreedores pue-
den ejercer la acción oblicua o subroga-
toria. No necesitan los acreedores, en
principio, de una autorización judicial
previa para intentar las acciones y dere-
chos del deudor.
El ejercicio de la acción no importa
apropiarse de bienes del deudor; tiene
solamente como finalidad obtener que
ciertos bienes ingresen a su patrimonio,
para en seguida, de acuerdo con las re-
 Efectos de las obligaciones
glas generales, conseguir el pago con el
precio de su realización.
Por otra parte, la autorización arran-
ca de la ley y una autorización judicial
resulta inoficiosa.
Por excepción, en los casos de los
arts. 1238 y 1394, es menester que el juez
autorice al acreedor para aceptar por el
deudor la asignación o donación.
453. Efectos de la acción subrogato-
ria. Los acreedores ejercen derechos del
deudor; los resultados deben ser los mis-
mos que si el deudor los ejerciera.
Los bienes que se obtengan ingresa-
rán al patrimonio del deudor para cons-
tituir la prenda general de sus acreedores.
Por tanto, la acción oblicua o subrogato-
ria beneficia a todos los acreedores. Con
los bienes obtenidos podrán satisfacerse
de sus créditos, íntegramente si los bie-
nes fueren bastantes o a prorrata de sus
créditos, en caso contrario, cuando no
hubiere causas de preferencias estableci-
das por la ley.
3. ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA
454. Finalidad de la acción pauliana o
revocatoria. Perjudica seriamente a los
acreedores que el deudor deje de ejercer
ciertos derechos que redundarían en un
incremento de su patrimonio. Mayor es aún
el daño si el deudor enajena sus bienes.
En el primer caso, el patrimonio del
deudor no se incrementa con el aporte de
nuevos bienes; en el segundo, positivamen-
te disminuye. Cuando el deudor no ejerce
sus derechos, deja de enriquecerse; cuan-
do enajena sus bienes, se empobrece.
Los bienes que el deudor ha hecho
salir de su patrimonio escapan a la perse-
cución de los acreedores; para evitar el
daño que de ello puede seguírseles, los
acreedores disponen de la acción paulia-
na o revocatoria. Mediante su ejercicio
pueden obtener que se dejen sin efecto
las enajenaciones hechas por el deudor y
que se reintegren a su patrimonio los bie-
nes enajenados.
153
De este modo, el propósito último
de la acción pauliana o revocatoria es el
mismo de la acción oblicua o subrogato-
ria: incorporar bienes al patrimonio del
deudor.
455. Condiciones generales para el
ejercicio de la acción pauliana. El deu-
dor que se obliga no abdica de la facul-
tad de gestionar su patrimonio. Conserva
la libre disposición de sus bienes y pue-
de, en virtud de un acto legítimo, enaje-
narlos.
Los acreedores que han contratado
con el deudor, sin adoptar medidas espe-
ciales de seguridad, han puesto en él una
confianza ilimitada.
Pero esto supone que el deudor pa-
gue a los acreedores con la misma mone-
da, esto es, proceda de buena fe. Deben
los acreedores soportar las consecuencias
de los negocios desafortunados del deu-
dor, pero no las consecuencias de sus ac-
tos fraudulentos.
La ejecución de actos fraudulentos im-
porta una traición del deudor a la con-
fianza depositada en él por sus acreedores.
Es de toda justicia, pues, que el deu-
dor no pueda comprometer, por medio
de enajenaciones fraudulentas, el dere-
cho de prenda general de los acreedo-
res, por cuya integridad debe velar.
Con lo dicho queda justificado que no
todos los actos de enajenación son suscep-
tibles de atacarse por los acreedores.
Es menester, en primer lugar, que el
acto perjudique a los acreedores, provo-
cando o acrecentando la insolvencia del
deudor. Pero, como el deudor puede em-
pobrecerse a consecuencia de negocios
desgraciados, el perjuicio no es bastante
para justificar la revocación de sus actos.
Es preciso, además, que exista fraude o
mala fe de parte del deudor.
Perjuicio de los acreedores y fraude
o mala fe del deudor son los requisitos
exigidos para el ejercicio de la acción. La
acción pauliana, en suma, tiene por obje-
to revocar los actos ejecutados por el deu-
dor en fraude y con perjuicio de sus
acreedores.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
456. El perjuicio de los acreedores. El
art. 2468 señala como condición para el
ejercicio de la acción pauliana el perjui-
cio de los acreedores.
La razón de ser de esta exigencia es
obvia; el perjuicio crea en los acreedores
un interés en la revocación del acto.
¿Cuándo sufren los acreedores un per-
juicio? El acto es perjudicial para los acree-
dores cuando ocasiona o aumenta la
insolvencia del deudor.
a) La insolvencia debe ser contempo-
ránea con el ejercicio de la acción.
Por tanto, los actos ejecutados por el
deudor no serán atacables por medio de
la acción pauliana si el deudor, no obs-
tante la enajenación, conserva bienes su-
ficientes para satisfacer sus obligaciones
o posteriormente los adquiere.
b) Es menester que la insolvencia
provenga, total o parcialmente, del acto
ejecutado por el deudor de cuya impug-
nación se trata.
457. Carácter subsidiario de la acción
revocatoria. Corresponde al acreedor
acreditar la insolvencia del deudor y que
ésta proviene, a lo menos parcialmente,
del acto que se trata de revocar.
Se dice por ello que la acción paulia-
na o revocatoria es subsidiaria. Solamen-
te pueden los acreedores recurrir a ella
cuando les sea imposible obtener el pago
de sus créditos por otros medios.
Los terceros a quienes habría de afec-
tar el ejercicio de la acción podrán ex-
cepcionarse alegando que el deudor tiene
bienes bastantes para que el acreedor
haga efectivo su derecho en ellos.
458. El acto ejecutado por el deudor
debe disminuir su patrimonio. El dere-
cho romano concedía la acción pauliana
para atacar los actos del deudor que dis-
minuían su patrimonio; no era proceden-
te cuando el deudor había dejado
solamente de incrementarlo.
La acción tiende a revocar los actos
del deudor y supone, lógicamente, un
acto positivo suyo. Por lo demás, no po-
dría razonablemente sostenerse que el
154
deudor ha menoscabado fraudulentamen-
te la garantía de sus acreedores cuando
ha omitido hacer una adquisición.
¿Ha conservado nuestro Código la tradición
románica? Las dudas surgen de lo dispuesto en los
arts. 1238 y 1394 que facultan a los acreedores para
impugnar la renuncia de una asignación o dona-
ción hecha por el deudor; el derecho romano no
autorizaba la acción pauliana en este caso.
La cuestión puede plantearse en estos térmi-
nos: ¿quién repudia una herencia que se le ha
deferido disminuye su patrimonio o simplemen-
te deja de adquirir?
El heredero adquiere la herencia por el mi-
nisterio de la ley; pero el art. 1239 expresa que
los efectos de la repudiación se retrotraen al mo-
mento en que la herencia es deferida; quien re-
pudia se reputa no haber sido jamás heredero.
De esta suerte el que repudia deja de adqui-
rir; el art. 1238 no contempla un caso de acción
pauliana, sino de acción oblicua o subrogatoria.
Lo mismo cabe decir de la repudiación de un le-
gado.
La cuestión no admite dudas en las donacio-
nes entre vivos. El donatario que rechaza la do-
nación deja notoriamente de adquirir.
459. El fraude o mala fe. El concep-
to de fraude o mala fe está definido por
el art. 2468 que, de este modo, ha zanja-
do múltiples dificultades teóricas sobre
el particular.
El fraude o mala fe consiste en el co-
nocimiento del mal estado de los nego-
cios del deudor.
El deudor que sabe que su situación
patrimonial es precaria, no puede menos
que saber que el acto que ejecute produ-
ce o agrava su insolvencia y, consiguien-
temente, perjudica a los acreedores a
sabiendas.
460. Actos a título gratuito y a título
oneroso. El acto ejecutado por el deu-
dor supone la intervención de un terce-
ro. Si el deudor dona, hipoteca o
constituye un usufructo, habrá un dona-
tario, un acreedor hipotecario, un usu-
fructuario a quienes la revocación afecte.
Siempre es menester que el deudor
esté de mala fe para que el acto por él
ejecutado sea susceptible de revocarse.
¿Será igualmente necesario que el terce-
ro participe del fraude?
 Efectos de las obligaciones
El art. 2468 hace, al respecto, una dis-
tinción que es tradicional. Distingue en-
tre actos a título oneroso y actos a título
gratuito.
Para la revocación de los actos a título
oneroso no basta la mala fe del deudor y
es necesario que el tercero con quien con-
trata esté igualmente de mala fe.
Dispone, en efecto, el Nº 1º del
art. 2468: “Los acreedores tendrán dere-
cho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anti-
cresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el
otorgante y el adquirente, esto es, cono-
ciendo ambos el mal estado de los nego-
cios del primero”.
Para los actos a título gratuito, basta
la mala fe del deudor y no es preciso que
el beneficiario de la liberalidad sea partí-
cipe del fraude.
Tal es la regla del Nº 2º del art. 2468:
“Los actos y contratos no comprendidos
bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título
gratuito, serán rescindibles, probándose
la mala fe del deudor y el perjuicio de
los acreedores”.
Como se comprende, el ejercicio de
la acción pauliana pone en conflicto los
intereses de los acreedores y de los ter-
ceros.
Si el tercero ha recibido del deudor
una liberalidad, la invalidación del acto
no le causará propiamente una pérdida,
sino que le privará de una ganancia. La
ley se inclina, en tal caso, en favor de los
acreedores que sufren un perjuicio con-
creto. Por esto no interesa la buena o mala
fe de los adquirentes a título gratuito.
Pero si el tercero es un adquirente a
título oneroso, su derrota no solamente
le privará de una ganancia, sino que le
ocasionará la pérdida de la contrapresta-
ción que suministró al deudor. Su situa-
ción no es menos estimable que la del
acreedor y, además, es el poseedor de los
bienes que se trata de reincorporar al pa-
trimonio del deudor. La ley se inclina en
su favor, da preferencia a su derecho so-
bre el interés del acreedor, a menos que
155
esté de mala fe. Por esto la acción paulia-
na no afecta a los terceros adquirentes
de buena fe, a título oneroso.
461. Situación de los terceros subad-
quirentes. Trátase de saber si la acción
pauliana o revocatoria afecta a los que
adquirieron, a su turno, de los terceros y
en qué condiciones.
Dos situaciones pueden distinguirse:
a) El tercero que contrató con el deu-
dor no está afecto a la acción pauliana.
Por ejemplo, el tercero adquirió a título
oneroso e ignoraba el mal estado de los
negocios del deudor.
Es de toda evidencia que si la acción
no procede contra el adquirente, tampo-
co procede contra el subadquirente.
b) Al tercero que contrató con el deu-
dor le afecta la acción revocatoria. Su-
póngase que adquirió a título gratuito o
bien a título oneroso, participando del
fraude del deudor.
La doctrina romana resolvía la cues-
tión con una fórmula muy sencilla: pro-
cede la acción pauliana contra los
terceros subadquirentes en los mismos
términos que contra los adquirentes de
primer grado.
De este modo, la acción pauliana ten-
drá éxito contra el subadquirente a título
gratuito, a condición de que haya mala
fe del deudor y perjuicio de los acreedo-
res. No afectará a los subadquirentes a
título oneroso de buena fe.
Se pretende, no obstante, que la acción pau-
liana alcanza a los subadquirentes, sin conside-
rar su situación particular, cada vez que afecte al
primer adquirente; la acción pauliana sería una
acción rescisoria que afecta a los terceros, sin
consideración a su buena o mala fe.142
La circunstancia de que el art. 2468 emplee
las expresiones “rescindan” y “rescindibles” no es
decisiva para calificar la acción pauliana como
una acción de nulidad. Es notorio que el Códi-
go, a menudo, emplea estas expresiones en un
sentido impropio.143
142
Alessandri, Apuntes, págs. 133 y 134.
143
Véanse, por ejemplo, los arts. 1590 y 2271.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
462. Para intentar la acción no es me-
nester que el deudor esté en quiebra o
haya hecho cesión de bienes. El art. 2467
dispone que “son nulos todos los actos
ejecutados por el deudor relativamente a
los bienes de que ha hecho cesión o de
que se ha abierto concurso a los acreedo-
res”. La Ley de Quiebras ha reemplazado
el concurso por la quiebra, aplicable hoy
tanto a los deudores civiles como comer-
ciantes.
Sancionados con la nulidad los actos
del deudor posteriores a la cesión de bie-
nes o a la declaratoria de quiebra, se ocu-
pa el art. 2468 de la suerte de los actos
anteriores que son atacables por la ac-
ción revocatoria, ejecutados en perjuicio
de los acreedores y en fraude de sus de-
rechos.
Fraude y perjuicio son los fundamen-
tos de la acción y nada justifica que, para
intentarla, sea menester que el deudor
haya sido declarado en quiebra o haya
hecho cesión de bienes.
463. Reformas introducidas por la Ley
de Quiebras. La Ley de Quiebras ha es-
tablecido acciones revocatorias, llamadas
por la doctrina “acciones paulianas con-
cursales”, sujetas a reglas diferentes a las
del Código Civil, y que son aplicables en
caso de que se haya declarado en quie-
bra al deudor.
En conformidad a los arts. 72 y si-
guientes de la Ley de Quiebras, deben
distinguirse varias situaciones:
a) Actos del deudor ejecutados des-
pués de la quiebra: El art. 72 dispone que
son inoponibles los actos y contratos que
el fallido ejecute o celebre después de
dictada la sentencia que declara la quie-
bra, con relación a los bienes de la masa,
aun cuando no se hayan practicado las
inscripciones en los registros respectivos
del Conservador de Bienes Raíces.
b) Actos ejecutados por el fallido an-
tes de la declaración de quiebra:
1. Actos a título gratuito: Son inopo-
nibles a la masa los actos o contratos a
título gratuito que hubiere ejecutado o
celebrado el deudor desde los diez días
156
anteriores a la fecha de la cesación de
pagos y hasta el día de la declaración de
quiebra.
La fecha de cesación de pagos la de-
termina el tribunal, a proposición del sín-
dico, y corresponde a la época en que el
fallido incurrió en los primeros signos de
falencia que normalmente preceden a los
incumplimientos. El juez no puede fijar
como fecha de cesación de pagos aquella
que corresponda a un día anterior en más
de un año a la fecha de la resolución que
declare la quiebra (art. 63).
2. Actos en favor de los parientes: Si
el acto o contrato fuere a favor de un
descendiente, ascendiente o colateral den-
tro del cuarto grado, aunque se proceda
por interposición de un tercero, los diez
días señalados se extenderán hasta los
ciento veinte días anteriores a la fecha
de la cesación de pagos.
3. Actos a título oneroso celebrados
con terceros: Con respecto a los demás
actos o contratos ejecutados o celebrados
por el deudor en cualquier tiempo, con
anterioridad a la fecha de la declaración
de quiebra, se aplican las normas de la
acción pauliana civil, en conformidad a lo
prevenido en el artículo 2468 del Código
Civil. En este caso, la ley establece como
presunción en favor del demandante de
que el deudor conocía el mal estado de
sus negocios desde los diez días anteriores
a la fecha de cesación de pagos.
Entendemos que la misma regla se apli-
ca a los actos a título gratuito, efectuados
fuera de los períodos sospechosos.
c) Actos del deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minera o
agrícola.
Los actos de esta clase de fallidos, rea-
lizados en el período sospechoso, esto es,
desde los diez días anteriores a la casa-
ción de pagos, hasta el día de la quiebra,
son inoponibles a la masa cuando provie-
nen de actos o contratos ejecutados o ce-
lebrados por el deudor en los siguientes
casos:
1. Todo pago anticipado, sea de deuda
civil o comercial, y sea cual fuere la mane-
ra en que se verifique. Se entiende que el
 Efectos de las obligaciones
fallido anticipa también el pago cuando des-
cuenta efectos de comercio o facturas a su
cargo, y cuando lo verifica renunciando al
plazo estipulado a su favor;
2. Todo pago de deuda vencida que
no sea ejecutado en la forma estipulada
en la convención. La dación en pago de
efectos de comercio equivale a pago en
dinero, y
3. Toda hipoteca, prenda o anticresis
constituida sobre bienes del fallido para
asegurar obligaciones anteriormente con-
traídas.
En conformidad al art. 79 de la Ley
de Quiebras, los contratos hipotecarios
válidamente celebrados podrán ser ins-
critos hasta el día de la declaración de
quiebra.
Con todo, las inscripciones hechas des-
pués de los diez días anteriores a la cesa-
ción de pagos son inoponibles a la masa si
hubieren transcurrido más de quince días
entre la fecha del instrumento constituti-
vo de la hipoteca y la fecha de la inscrip-
ción. Este plazo se aumentará a razón de
un día por cada cien kilómetros de distan-
cia entre el lugar en que se hubiere cons-
tituido la hipoteca y el lugar donde deba
hacerse la inscripción.144
464. Prueba del fraude. La prueba
del fraude incumbe al acreedor que in-
tenta la acción revocatoria o pauliana.
Todo medio de prueba es admisible.
La prueba de presunciones tiene espe-
cialísima importancia.
Sin embargo, según veíamos, en con-
formidad al art. 75 de la Ley de Quie-
bras, se presume que el deudor conocía
el mal estado de sus negocios desde los
diez días anteriores a la fecha de cesa-
ción de pagos. Se trata de una presun-
ción de derecho que no admite prueba
en contrario.
144
Plazo de prescripción: todas estas acciones de
inoponibilidad, o revocatorias concursales, prescri-
ben en el plazo de dos años, contado desde la fecha
del acto o contrato, plazo que se suspenderá en fa-
vor de los acreedores por el lapso de otros dos años.
157
465. A quién incumbe la acción. La
acción pauliana o revocatoria correspon-
de a los acreedores. La acción pauliana
concursal podrá ser ejercitada por el sín-
dico previo acuerdo de la junta de acree-
dores, o individualmente por los acreedo-
res en interés de la masa.
Los acreedores que entablen dichas
acciones en beneficio de la masa tendrán
derecho, si obtuvieren en el juicio, para
que se les indemnice con los bienes de la
quiebra de todo gasto y para que se les
abone el honorario correspondiente a sus
servicios. En caso de pérdida, soportarán
ellos solos los gastos y no tendrán dere-
cho a remuneración, según lo dispone el
art. 81 de la Ley de Quiebras.
En todo caso, el crédito que se invo-
que ha de ser anterior a la ejecución del
acto que se intenta revocar. El derecho
de prenda general de los acreedores com-
prende los bienes presentes y los futuros;
no recae sobre los bienes que tuvo el deu-
dor en el pasado. Si el crédito es poste-
rior al acto, no causaría ningún perjuicio
al acreedor. Éste no podía contar con la
garantía de un bien que no pertenecía al
deudor al adquirirse el crédito.
466. Efectos de la acción pauliana. Si
la acción intentada por el acreedor tiene
éxito, la justicia pronunciará la revoca-
ción del acto y el bien de que el deudor
se había desprendido se reintegrará a su
patrimonio. Los acreedores recobran la
prenda de que se habían visto privados.
Pero la revocación operada por la ac-
ción pauliana es relativa en un doble as-
pecto.
a) La revocación no aprovecha sino a
los acreedores; no beneficia, en caso al-
guno, al deudor a expensas del tercero.
Entre el deudor y el tercero el acto sub-
siste; el fraude del deudor no puede apro-
vecharle.
Supóngase que A donó a B un in-
mueble en fraude de sus acreedores; és-
tos intentaron exitosamente la acción
revocatoria, obtuvieron que el bien se re-
integrara al patrimonio del deudor y pro-
cedieron a venderlo para pagarse con el
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
precio; pero el precio obtenido fue supe-
rior al monto de los créditos y resta un
saldo. El saldo será para el donatario y
no para el deudor; entre ambos la dona-
ción subsiste.
b) La revocación no aprovecha a los
acreedores indistintamente, sino a los que
han sido partes en la instancia. La revo-
cación es el resultado de un fallo judicial
que sólo tiene fuerza obligatoria en la
causa en que se pronunció.145
Sin embargo, en caso de quiebra, la
solución es diferente, según veíamos. La
acción se ejerce por el síndico o por cual-
quiera de los acreedores en interés de la
masa. En conformidad al art. 81 de la Ley
de Quiebras, los acreedores que entablen
dichas acciones en beneficio de la masa,
tendrán derecho, si obtuvieren en el jui-
cio, para que se les indemnice con los
bienes de la quiebra de todo gasto y para
que se les abone el honorario correspon-
diente a sus servicios. En caso de pérdi-
da, soportarán ellos solos los gastos y no
tendrán derecho a remuneración.
467. Prescripción de la acción paulia-
na. Con arreglo al Nº 3º del art. 2468, la
acción pauliana o revocatoria prescribe
“en un año contado desde la fecha del
acto o contrato”.
Es, pues, una prescripción de corto
tiempo que corre contra toda clase de
personas (art. 2524).
Según ya dijimos, y en conformidad
al art. 80 de la Ley de Quiebras, la acción
pauliana concursal prescribe en el plazo
de dos años, contado desde la fecha del
acto o contrato plazo que se suspende en
favor de los acreedores por el lapso de
otros dos años.
Si el deudor no se encuentra en es-
tado de quiebra, la acción revocatoria
145
Parece chocante que el acto sea inválido res-
pecto de algunos acreedores y válido respecto de
otros. Sin embargo, tal es la solución que expresa-
mente consagra, para un caso análogo, el art. 1690:
“Cuando dos o más personas han contratado con
un tercero, la nulidad declarada a favor de una de
ellas no aprovechará a las otras”.
158
prescribirá según las normas del Códi-
go Civil.
4. BENEFICIO DE SEPARACIÓN
468. Concepto del beneficio de sepa-
ración. Fallecida una persona, su patrimo-
nio pasa a sus herederos, continuadores
de su personalidad. Patrimonialmente ha-
blando, causante y heredero se identifi-
can, sus patrimonios se confunden.
Sobre este patrimonio único pueden
hacer efectivos sus créditos tanto los acree-
dores del causante como los del heredero.
Pero esta confusión puede ser de fa-
tales consecuencias para los acreedores
del causante, cuando el heredero se en-
cuentre acribillado de deudas.
En vida del causante, sus acreedores
podían holgadamente pagarse con sus
bienes; a su fallecimiento deberán con-
currir con los múltiples acreedores del
heredero.
El beneficio de separación impide la
fusión de los patrimonios del causante y
heredero y permite a los acreedores he-
reditarios y testamentarios pagarse con los
bienes del difunto, con prioridad a los
acreedores del heredero.
El art. 1378 expresa: “Los acreedores
hereditarios y los acreedores testamenta-
rios podrán pedir que no se confundan
los bienes del difunto con los bienes del
heredero, y en virtud de este beneficio
de separación tendrán derecho a que de
los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias
con preferencia a las deudas propias del
heredero”.
469. A quiénes incumbe el beneficio de
separación. Corresponde este beneficio a los
acreedores hereditarios, esto es, a los que el
causante tenía en vida y a los acreedores
testamentarios, o sea, aquellos cuyo crédito
emana del testamento mismo (art. 1097).
Puede invocar este beneficio el acree-
dor cuyo crédito no es actualmente exi-
gible; corresponde al acreedor a plazo o
bajo condición (art. 1379).
 Efectos de las obligaciones
En cambio, no pueden impetrar el
beneficio de separación de patrimonios
los acreedores del heredero (art. 1381).
470. Efectos del beneficio de separa-
ción. El beneficio de separación, que im-
pide que los patrimonios del difunto y
del heredero se confundan, produce los
siguientes efectos:
a) Los acreedores hereditarios y tes-
tamentarios tienen derecho para satisfa-
cerse íntegramente de sus créditos con
los bienes dejados por el difunto;
159
b) Satisfechos los acreedores heredi-
tarios y testamentarios, el sobrante, si lo
hubiere, se agregará a los bienes propios
del heredero para satisfacer a sus pro-
pios acreedores (art. 1382);
c) Agotados los bienes del difunto,
los acreedores hereditarios y testamenta-
rios podrán perseguir los saldos de sus
créditos en los bienes del heredero, pero
los acreedores del heredero podrán opo-
nerse, hasta que se les satisfaga a ellos
íntegramente de sus créditos con los bie-
nes de éste (art. 1383).
 Capítulo VIII
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES
471. Aspecto activo y pasivo de la
obligación. La obligación ofrece dos as-
pectos: uno activo y otro pasivo. Activa-
mente, esto es, desde el punto de vista del
acreedor, constituye un derecho, un cré-
dito, un elemento activo del patrimonio.
Pasivamente, o sea, desde el punto de vis-
ta del deudor, es una deuda, una carga,
un elemento del pasivo patrimonial.
Las obligaciones, activa y pasivamen-
te, pueden transmitirse; esto es, traspa-
sarse a otra persona, bien sea el derecho
a reclamar la prestación que constituye
su objeto, bien sea la necesidad de llevar
a cabo dicha prestación.
472. Transmisión y transferencia. El
traspaso de la obligación puede tener lu-
gar por causa de muerte o por acto entre
vivos.
El traspaso que se verifica por causa
de muerte se denomina propiamente
transmisión, mientras que el traspaso que
tiene lugar por acto entre vivos se deno-
mina, más bien, transferencia.
473. Transmisión por causa de muer-
te. La muerte de una persona, por regla
general, no extingue sus obligaciones. En
otros términos, las obligaciones se trans-
miten, activa y pasivamente, por causa de
muerte.
La transmisión puede verificarse a tí-
tulo universal o singular.
474. Transmisión por causa de muer-
te a título universal. El título es univer-
sal, con arreglo al art. 951, “cuando se
sucede al difunto en todos sus bienes, de-
rechos y obligaciones transmisibles, o en
161
una cuota de ellos, como la mitad, tercio
o quinto”.
La asignación a título universal se lla-
ma herencia y el que sucede a este título
se denomina heredero (art. 954).
El heredero es el continuador de la
persona del causante; la personalidad de
éste se prolonga en el heredero. Conse-
cuentemente, el art. 1097 dispone que los
herederos “representan la persona del tes-
tador para sucederle en todos sus dere-
chos y obligaciones transmisibles”.
El heredero se identifica con el cau-
sante, sus patrimonios se confunden. Jun-
to con la totalidad o una cuota del patri-
monio del causante, el heredero adquiere
el total o una cuota de sus obligaciones
activas y pasivas.
Adquiere el heredero, por sucesión
por causa de muerte, los créditos del de
cujus. La sucesión por causa de muerte,
al igual que la tradición, sirve para ad-
quirir derechos reales y personales.
Lo mismo ocurre con las deudas y el
heredero debe cumplir las que tenía el
causante.
475. Deudas hereditarias y testamen-
tarias. Las deudas son hereditarias o tes-
tamentarias. Son deudas hereditarias las
que el causante tenía en vida. Son deu-
das testamentarias las que se constituyen
por el testamento mismo (art. 1097,
inc. 2º).
El heredero está obligado a satisfacer
ambas clases de deudas; su responsabili-
dad es ilimitada, o sea, deberá cubrirlas
con sus propios bienes, si no bastaren los
bienes hereditarios, a menos de gozar del
beneficio de inventario.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Las deudas hereditarias se dividen en-
tre los herederos a prorrata de sus cuo-
tas. “Así el heredero del tercio no es
obligado a pagar sino el tercio de las deu-
das hereditarias” (art. 1354).
El heredero beneficiario no es obli-
gado al pago de las deudas “sino hasta
concurrencia de lo que valga lo que he-
reda”.
Si por el testamento, por acuerdo de
los herederos o por un acto de partición se
dividen las deudas hereditarias entre los
herederos de otra manera que a prorrata,
los acreedores pueden optar por deman-
dar a los herederos lo que proporcional-
mente les corresponda o lo que el testa-
mento, partición o convenio señalen.146
Las cargas testamentarias se dividen
entre los herederos de manera análoga
(arts. 1360 y 1373).
476. Transmisión por causa de muerte
a título singular. También se sucede a una
persona a título singular. El título es sin-
gular “cuando se sucede en una o más
especies o cuerpos ciertos, como tal caba-
llo, tal casa; o en una o más especies inde-
terminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuer-
tes, cuarenta fanegas de trigo” (art. 951).
La asignación a título singular se lla-
ma legado y el asignatario recibe el nom-
bre de legatario (art. 954).
La situación del legatario es sustan-
cialmente diversa de la del heredero; no
son los legatarios continuadores del cau-
sante, sus patrimonios no se confunden.
El art. 1104 dispone que “no representan
al testador; no tienen más derechos ni
cargas que los que expresamente se les
confieran o impongan”.
El legatario adquirirá la obligación del
causante, desde el punto de vista activo,
cuando se lega un crédito.147 Para que
graviten sobre el legatario las deudas del
causante es menester que expresamente
éste se las imponga.
146
Véase el Nº 267.
147
Véase el art. 1127.
162
Por excepción los legatarios respon-
den de deudas que no les han sido ex-
presamente impuestas por el testador.
Ello sucede cuando tiene lugar la res-
ponsabilidad llamada subsidiaria de los
legatarios. Sobreviene esta responsabi-
lidad subsidiaria cuando al tiempo de
abrirse la sucesión no hubiere bienes
bastantes para el pago de las deudas
hereditarias y cuando el testador hu-
biere destinado a legados alguna parte
de la porción de bienes que la ley re-
serva a los legitimarios (arts. 1104 y
1362).
En principio, los legatarios concurren
al pago de las deudas a prorrata de sus
legados; pero la ley establece un orden
de prelación para que los legatarios con-
curran cuando tiene lugar su responsabi-
lidad subsidiaria (arts. 1141 y 1363).
477. Derechos y obligaciones intrans-
misibles. Por regla general, todos los de-
rechos y obligaciones son transmisibles.
Excepcionalmente hay ciertos derechos y
obligaciones que no son susceptibles de
transmisión.
a) No son transmisibles los derechos
y obligaciones que derivan del mandato.
El mandato, en efecto, termina por la
muerte del mandante o del mandatario
(art. 2163, Nº 5º).
Por excepción, no se extingue por la
muerte del mandante el mandato desti-
nado a ejecutarse después de ella. Los
herederos suceden en este caso en los
derechos y obligaciones del mandante
(art. 2169).
b) No es transmisible el derecho de
alimentos. El art. 334 previene: “El dere-
cho de pedir alimentos no puede transmi-
tirse por causa de muerte, ni venderse o
cederse de modo alguno, ni renunciarse”.
Con todo, la regla no es tan absoluta
porque el art. 336 añade que no rige para
las pensiones alimenticias atrasadas, ya
que puede “el derecho de demandarlas
transmitirse por causa de muerte, vender-
se y cederse”.
Importa destacar que el derecho de
alimentos no es transmisible “activamen-
 Transmisibilidad de las obligaciones
te”. El art. 334 declara sólo intransmisi-
ble “el derecho de pedir alimentos”.
La obligación de dar alimentos se
transmite, sea que se deban por ley o vo-
luntariamente.
c) El derecho del asignatario condi-
cional, sujeto a una condición suspensi-
va, no se transmite a los herederos
(arts. 1078, 1492).
Pero la obligación condicional que
proviene de un testamento o de una do-
nación es transmisible a los herederos del
obligado.148
478. Transferencia de las obligacio-
nes por acto entre vivos. El traspaso de
las obligaciones por acto entre vivos di-
fiere fundamentalmente del que se veri-
fica por causa de muerte.
Por acto entre vivos se traspasa el cré-
dito, pero no la deuda. En nuestro dere-
cho no existe la cesión de deudas.
La cesión de los créditos está regla-
mentada por el Código en los arts. 1901
y siguientes. El derecho cambia de titu-
lar, conservándose el mismo. Mientras tan-
to, el cambio de deudor sólo puede tener
lugar en virtud de una novación que ex-
tingue la obligación y la reemplaza por
otra jurídicamente diversa.
479. Cesión de deudas. El Código Ci-
vil no admite la cesión de deudas y no
sólo por razones doctrinarias.
148
Véase el Nº 112.
163
Es indiferente, de ordinario, deber a
tal o cual acreedor. La obligación conser-
va su contenido y el deudor queda ex-
puesto a las mismas vías de ejecución.
Entre tanto, la personalidad del deudor
es fundamental y el valor del crédito de-
pende de quien debe, de la corrección,
solvencia y honorabilidad del obligado.
Por este motivo, aun en el Código
alemán que admite la cesión de deudas,
debe esta cesión verificarse con el con-
sentimiento del acreedor. No puede dar-
se al acreedor un nuevo deudor sin su
anuencia.
Con todo, nuestro Código contem-
pla algunos casos de cesión de deu-
das.
a) El art. 1962 impone al que ad-
quiere una cosa arrendada, en los casos
que señala, la obligación de respetar el
contrato de arrendamiento. El adqui-
rente asume el papel de arrendador y
contrae, lógicamente, las obligaciones
que a éste incumbían. Subsiste el con-
trato, se mantienen idénticas las obliga-
ciones, pero cambia la persona del
deudor.
b) Conforme al art. 1968, los acree-
dores del arrendatario insolvente podrán
substituirse a éste, rindiendo fianza a sa-
tisfacción del arrendador. Los acreedo-
res, en tal caso, asumen las obligaciones
del arrendatario.
 Capítulo IX
EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
480. Concepto y enumeración. Los
modos de extinguir las obligaciones son
los actos o hechos jurídicos que operan
la liberación del deudor de la prestación
a que se encuentra obligado.
Señala el art. 1567 cuáles son estos
modos:
11. El mutuo consentimiento;
12. El pago;
13. La novación;
14. La transacción;
15. La remisión;
16. La compensación;
17. La confusión;
18. La pérdida de la cosa que se debe;
19. La declaración de nulidad o resci-
sión;
10. El evento de la condición resolu-
toria;
11. La prescripción.
Pero la disposición no señala todos
los modos de extinguirse las obligaciones
y es, por consiguiente, incompleta. En
efecto, además de los modos indicados,
extinguen las obligaciones:
1. La dación en pago;
2. El plazo extintivo;
3. La muerte del acreedor o deudor.
Es de advertir que la pérdida de la
cosa que se debe no es, en verdad, sino
un caso particular de un modo más ge-
neral de extinción de las obligaciones: la
imposibilidad en la ejecución.
Trata el Código, sistemáticamente, en tí-
tulos sucesivos (Títulos XIV a XX) del pago,
de la novación, de la remisión, de la com-
pensación, de la confusión, de la pérdida
de la cosa debida y de la nulidad o rescisión.
165
De la transacción se ocupa el Título
XL; del evento de la condición resoluto-
ria, el Título IV; de la prescripción, el
Título XLII. El Código no ha reglamen-
tado la dación en pago, el término extin-
tivo, la muerte del deudor o del acreedor.
481. Clasificación. Los modos de ex-
tinción de las obligaciones se suelen cla-
sificar desde diversos puntos de vista.
a) En efecto, hay modos que extin-
guen la obligación, satisfaciendo al acree-
dor con la ejecución de la prestación
debida u otra análoga o equivalente. Hay
modos que extinguen la obligación sin
procurar al acreedor ventaja alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago,
la dación en pago, la novación, la com-
pensación; al segundo, la pérdida de la
cosa debida, la prescripción.149
b) Por otra parte, algunos modos ex-
tinguen la obligación misma y actúan por
vía directa; otros destruyen la fuente de
la obligación y la extinguen por vía con-
secuencial.
A la primera categoría pertenecen la
prescripción, el pago, la pérdida de la cosa
debida; a la segunda, la nulidad o resci-
sión, el evento de la condición resolutoria.
II. EL MUTUO CONSENTIMIENTO
482. Concepto. El art. 1567, inc. 1º,
previene que “toda obligación puede ex-
tinguirse por una convención en que las
partes interesadas, siendo capaces de dis-
149
Para percatarse de que la distinción no es
ociosa, véase el Nº 246.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
poner libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula”.
Tratándose de obligaciones contrac-
tuales, el mutuo consentimiento no es
sino una aplicación de un conocido afo-
rismo: las cosas se deshacen de la misma
manera como se hacen.
En armonía con el inc. 1º del art. 1567,
el art. 1545 establece que el contrato váli-
damente celebrado puede invalidarse “por
consentimiento mutuo”.
483. La revocación. Por excepción, un
contrato que es el fruto de un acuerdo de
voluntades, puede dejarse sin efecto por
la voluntad de uno de los contratantes,
mediante la revocación.
Tal cosa sucede en el mandato que
termina “por la revocación del mandan-
te”, así como por “la renuncia del manda-
tario” (art. 2163, Nos 3º y 4º). Igual cosa
sucede en el arrendamiento, en que la re-
vocación toma el nombre de desahucio.150
484. Sentido de la expresión “darla
por nula”. Con la expresión “darla por
nula” el art. 1567 ha querido significar
que se tiene por no contraída la obliga-
ción, por inexistente.
Pero la expresión no es afortunada
porque, notoriamente, no hay nulidad.
La obligación no adolece de ningún vi-
cio que la anule y es, por lo tanto, plena-
mente válida.
485. Capacidad de las partes. El mu-
tuo consentimiento para dejar sin efecto
un contrato importa para el acreedor la
renuncia de un derecho y de las ventajas
que el contrato podía reportarle. Ha de
ser, por lo mismo, capaz de disponer li-
bremente.
Como el contrato, a menudo, genera
derechos para ambos contratantes, será
menester que ambas partes sean capaces
para otorgar la nueva convención que in-
valida la anterior y extingue las corres-
pondientes obligaciones.
150
Véase el Nº 169.
166
486. Obligaciones que se extinguen
por mutuo consentimiento. En verdad
“toda” obligación puede dejarse sin efec-
to por mutuo acuerdo de las partes.
De este modo se extinguen las obli-
gaciones, cualquiera que sea su fuente,
ya provengan de un contrato, de un cua-
sicontrato, de un delito, de un cuasideli-
to o de la ley.
Excepcionalmente las partes no pue-
den convenir en la abolición de ciertas
obligaciones. Por ejemplo, el matrimonio
no puede dejarse sin efecto por mutuo
consentimiento y no es posible que se
extingan de este modo las obligaciones
que derivan de dicho contrato.
III. EL PAGO
1. LA SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO
487. Concepto. La obligación es un
vínculo jurídico que liga a acreedor y deu-
dor. La forma natural de deshacer el
vínculo es el cumplimiento de la obliga-
ción que, de esta manera, se extingue.
El pago efectivo, de acuerdo con el
art. 1568, “es la prestación de lo que se
debe”. Paga el que da, hace o no hace
aquello a que está obligado.
En el lenguaje vulgar el pago es la
entrega de una suma de dinero. Jurídica-
mente paga el que da la cosa debida, eje-
cuta el hecho prometido o se abstiene
del hecho prohibido.
El pago efectivo se llama también
“solución”, del latín solvere, que signifi-
ca desligar; mediante el pago el deudor
se desliga del vínculo que le ataba al
acreedor.
488. Necesidad de una obligación
preexistente. El pago, prestación de lo
que se debe, presupone una obligación
llamada a extinguirse. Si así no fuera, el
pago carecería de causa, sería un pago
indebido, sujeto a repetición.
La obligación que sirva de causa al
pago puede ser civil o natural; la existen-
cia de una obligación natural justifica o
 Extinción de las obligaciones
legitima el pago que, por lo tanto, no es
un pago indebido.
489. División de la materia. El estu-
dio de este fundamental modo de ex-
tinguir las obligaciones hace necesario
examinar, desde luego, por quién pue-
de hacerse el pago; será preciso inqui-
rir, en seguida, los requisitos que debe
reunir; es menester estudiar a quién
debe hacerse el pago, para estudiar, a
continuación, dónde y cómo ha de ve-
rificarse; en fin, habrán de examinarse
las reglas que rigen la imputación y la
prueba del pago.
1) Por quién puede hacerse el pago
490. Principio fundamental. Importa
al acreedor recibir el pago y le es indife-
rente, de ordinario, quien lo realiza.
Por este motivo, el art. 1572 estable-
ce, como regla general, que “puede pa-
gar por el deudor cualquiera persona a
nombre del deudor”.
No le es lícito al acreedor rehusar el
pago, a pretexto de que no lo verifica el
deudor mismo. La satisfacción de la obli-
gación representa una clara ventaja para
el acreedor y sólo un capricho suyo po-
dría inducirle a rechazar el pago. El pago
puede hacerse por una persona ajena a
la obligación, “aun a pesar del acreedor”.
Sólo en un caso la ley reputa legítima
la resistencia del acreedor para recibir el
pago de otro que el mismo deudor. En
efecto, “si la obligación es de hacer, y si
para la obra de que se trata se ha tomado
en consideración la aptitud o talento del
deudor, no podrá ejecutarse la obra por
otra persona contra la voluntad del acree-
dor” (art. 1572, inc. 2º).
Lógico es que si se ha cometido a un
artista famoso la pintura de un cuadro,
por ejemplo, no sea posible que otra per-
sona, sino el artista mismo, lleve a cabo
la obra, sin consentimiento del acreedor.
491. Pago hecho por el deudor. Puede
pagar, en primer término, el propio deu-
167
dor; ello es tan obvio que el legislador
juzgó innecesario expresarlo.
Por el deudor no se entiende sólo la
persona misma del obligado. Se conside-
rará como hecho por el deudor el pago
que efectúen sus mandatarios o represen-
tantes legales, puesto que lo que una per-
sona ejecuta a nombre de otra, estando
por ella o por la ley facultada para repre-
sentarla, produce iguales efectos para el
representado que si hubiere obrado él
mismo (art. 1448).
Se reputa ejecutado por el deudor el
pago que realicen sus herederos, conti-
nuadores de su personalidad, para suce-
derle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles y el que realice un legata-
rio a quien el testador ha impuesto ex-
presamente la obligación de pagar una
deuda suya.
492. Efectos del pago hecho por el
deudor. El pago efectuado por el deu-
dor, por su representante, mandatario,
heredero o legatario a quien se impuso
el gravamen de pagar la deuda, no ofre-
ce ninguna peculiaridad.
Lisa y llanamente se extingue la obli-
gación, sin ninguna consecuencia ulterior.
493. Pago hecho por una persona
interesada. El pago puede efectuarlo una
persona interesada en extinguir la obli-
gación, distinta del deudor mismo.
Tal es el caso del fiador, del codeudor
solidario, del tercer poseedor de la finca
hipotecada. Todos ellos son deudores, pero
en circunstancias bien peculiares.
El fiador debe, pero la obligación es,
en verdad, ajena. El codeudor solidario
está obligado inclusive a pagar el total de
la deuda, pero la obligación puede ser
total o parcialmente extraña y pagar más
de lo que efectivamente y en último tér-
mino debe. El tercer poseedor es deudor
propter rem et occasione rei, en razón de po-
seer una cosa afecta a un gravamen real.
494. Efectos del pago que hace una
persona interesada. El pago extingue
todo vínculo jurídico entre acreedor y
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
deudor; a su respecto la obligación se ex-
tingue. Pero no queda terminada toda
relación jurídica, como cuando lo efec-
túa el deudor.
El fiador que paga tiene derecho a
que se le reembolse lo pagado (art. 2370)
y, aun, se subroga en los derechos del
acreedor a quien pagó (art. 1610, Nº 3º).
En virtud del pago con subrogación, la
obligación se extingue entre acreedor y
deudor, pero subsiste íntegramente en-
tre el deudor y el fiador.
Lo mismo sucede si el pago lo verifica
un codeudor solidario (arts. 1522 y 1610,
Nº 3º) o el tercer poseedor de la finca hi-
potecada (arts. 1610, Nº 2º, y 2429).
495. Pago hecho por un extraño.
Distinción. El pago, en fin, puede ha-
cerlo un extraño, con la salvedad apun-
tada de las obligaciones de hacer en que
es determinante la aptitud o talento del
deudor.
El tercero extraño que paga puede
hacerlo:
a) con el consentimiento del deudor;
b) sin conocimiento del deudor;
c) contra la voluntad del deudor.
El art. 1572 dispone que el pago pue-
de hacerlo cualquiera persona por el deu-
dor, “aun sin su conocimiento o contra
su voluntad”; demasiado evidente es que
puede igualmente hacerlo con el asenti-
miento del deudor.
496. Pago con el consentimiento del
deudor. Sus efectos. Si el pago lo efec-
túa un tercero con el consentimiento del
deudor, media entre ambos un mandato.
El tercero es un diputado para el pago.
La obligación se extingue respecto
del acreedor, pero sobrevienen ulterio-
res consecuencias. El tercero se subroga
en los derechos del acreedor a quien
pagó. Se opera la subrogación en favor
del que paga una deuda ajena “consin-
tiéndolo expresa o tácitamente el deu-
dor” (art. 1610, Nº 5º). El crédito cam-
bia de titular y pasa del acreedor al
tercero que hizo el pago para conseguir,
así, el reintegro de lo pagado.
168
Pero el tercero tiene todavía otro me-
dio para obtener que se le reembolse; pue-
de, con tal objeto, ejercitar las acciones
del mandato. El mandante tiene, entre
otras, la obligación de reembolsar al man-
datario los gastos causados en la ejecución
del mandato y los anticipos de dinero que
haya hecho, con intereses corrientes
(art. 2158).
Para reembolsarse, el tercero podrá
elegir entre la acción del mandato y la
acción subrogatoria.
497. Pago sin conocimiento del deu-
dor. Efectos. El tercero que paga sin el
conocimiento del deudor es un agente
oficioso.
La obligación se extingue respecto del
acreedor; pero el tercero que ha procu-
rado al deudor la liberación de la deuda,
brindándole un beneficio evidente, debe
ser reembolsado. El art. 1573 dispone que
“el que paga sin el conocimiento del deu-
dor no tendrá sino acción para que éste
le reembolse lo pagado”.
Pero al contrario del tercero que paga
con anuencia del deudor, “no se enten-
derá subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor”. Tampoco puede
“compeler al acreedor a que le subrogue”
(art. 1573).
Nada impide que, por acuerdo entre
el acreedor y el tercero que paga, se ope-
re una subrogación convencional.
498. Pago contra la voluntad del deu-
dor. Sus efectos. La obligación se extin-
gue respecto del acreedor satisfecho de
su crédito y una vez más se trata de averi-
guar qué consecuencias se siguen entre
el deudor y el tercero que paga.
El art. 1574 dispone: “El que paga con-
tra la voluntad del deudor, no tiene dere-
cho para que el deudor le reembolse lo
pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su acción”.
La disposición es perentoria; salvo que
el acreedor le ceda su crédito o le subro-
gue convencionalmente, no puede pre-
tender el tercero que se le reembolse lo
que pagó.
 Extinción de las obligaciones
Pero el art. 2291, por su parte, ha ex-
presado: “El que administra un negocio
ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él,
sino en cuanto esa gestión le hubiere sido
efectivamente útil, y existiere la utilidad
al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestión ha resultado la extinción de
una deuda”.
¿Cómo resolver la contradicción en-
tre ambas disposiciones legales?
Don Leopoldo Urrutia piensa que la regla
del art. 2291 es aplicable cuando el pago es útil
al deudor, mientras que si no lo es será aplica-
ble la norma del art. 1574. No sería útil el pago
a un acreedor benévolo, en tanto que el terce-
ro que paga se propone ejecutar al deudor. Se-
ría útil al deudor el pago que evita una acción
judicial.
Para don Ruperto Bahamondes, el art. 1574
es aplicable cuando se trata de pagos aislados; el
art. 2291 lo es, en cambio, cuando el pago es par-
te de un conjunto de actos de administración de
un negocio ajeno.
Para Claro Solar151 no hay contradic-
ción entre ambas disposiciones. El art. 1574
dispone que el tercero no tiene derecho
para que se le reembolse lo pagado. El
art. 2291 no estatuye que lo pagado deba
reembolsarse, sino que otorga una acción
in rem verso para demandar aquello en
que el pago haya sido realmente útil y
que podrá ser inferior a lo pagado por el
tercero.
2) Condiciones requeridas para
la validez del pago
499. Enunciación. El art. 1575 señala
los requisitos que debe reunir el pago
“en que se debe transferir la propiedad”,
esto es, en las obligaciones de dar. El pago
de esta clase de obligaciones es la tradi-
ción de lo que se debe.
Para que sea eficaz el pago es me-
nester:
151
Ob. cit., t. XII, Nº 1327, nota 30. Véase R.
de D. y J., t. XXXIX, 1ª parte, pág. 99.
169
a) que el que paga sea dueño de la
cosa pagada o pague con el consentimien-
to del dueño;
b) que tenga capacidad para enajenar;
c) que se verifique con las solemnida-
des legales.
500. El que paga debe ser propieta-
rio de la cosa. El deudor de la obliga-
ción de dar se obliga a transferir el
dominio. Es indispensable, por lo tanto,
que sea dueño de la cosa, porque nadie
puede transferir más derechos que los que
tiene.
Es la aplicación de las reglas generales
de la tradición: el tradente debe ser due-
ño de la cosa entregada para que surta su
efecto natural de transferir el dominio.
Si el deudor no es dueño de la cosa,
no transfiere más derechos que los trans-
feribles que tuviere en ella (art. 682); no
transfiere el dominio que es a lo que se
obligó y el pago, prestación “de lo que se
debe”, no puede ser capaz de extinguir
la obligación. El deudor, en verdad, ha
dado cosa diversa de la que debía.
501. Efectos del pago hecho por quien
no es dueño de la cosa. El art. 1575 ex-
presa que el pago “no es válido” y con
ello sugiere que adolece de nulidad. Pero
el pago por quien no es dueño no adole-
ce de nulidad, como no es nula la tradi-
ción hecha por quien no es propietario.
Como la tradición no produce su efecto
normal de transferir el dominio, el pago
no produce, tampoco, su efecto natural
de extinguir la obligación.
a) Se sigue como una lógica conse-
cuencia que el acreedor podrá deman-
dar del deudor un nuevo pago, porque
el que recibió no fue apto para solucio-
nar la obligación. Se comprende que el
acreedor que reclama un nuevo pago
debe restituir lo que recibió por el pri-
mero, que nada le autoriza para retener.
b) Por su parte, el deudor podrá re-
petir la cosa que ha pagado, ofreciendo
pagar otra de que sea verdaderamente
dueño. De esta manera pondrá término
a una situación incierta, podrá satisfacer
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
las reclamaciones del dueño de la cosa y
reemplazar un pago ineficaz que no le
libera por otro capaz de extinguir la obli-
gación.
c) Por lo que toca al dueño de la cosa,
el pago es para él res inter alios acta y con-
serva su dominio. Podrá, por lo tanto,
reivindicar la cosa pagada. La acción rei-
vindicatoria se dirigirá contra el acree-
dor que posee la cosa y aun contra el
deudor para la restitución de lo que hu-
biere recibido por ella y el pago de los
perjuicios (art. 898).
El pago hecho por quien no era pro-
pietario permitirá al acreedor ganar la
cosa por prescripción (art. 683) y recha-
zar la acción reivindicatoria. Correspon-
de al acreedor decidir si invoca la
prescripción adquisitiva frente al propie-
tario o reclama del deudor un nuevo
pago, ofreciendo restituir la cosa que re-
cibió, y optará por este último camino si
repugna a su conciencia conservar una
cosa que sabe ajena.
502. El que paga debe ser capaz de
enajenar. El inc. 2º del art. 1575 dispone:
“Tampoco es válido el pago en que se debe
transferir la propiedad sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar”.
La disposición es una nueva aplicación
de las normas generales de la tradición
que requiere, en el tradente, “la facultad
e intención de transferir el dominio”.
503. El pago debe hacerse con las for-
malidades legales. Las formas del pago son
las que la ley señala para la tradición.
La tradición suele ser solemne y el
art. 679 dispone que “si la ley exige so-
lemnidades especiales para la enajena-
ción, no se transfiere el dominio sin ellas”.
El pago de la obligación de dar un
bien raíz deberá hacerse, regularmente,
por la inscripción del título en el Regis-
tro del Conservador (art. 686).
504. Casos en que es válido el pago
hecho por quien no es dueño. El pago
hecho por quien no es dueño puede ser
no obstante, válido y eficaz.
170
a) En efecto, es válido el pago que
hace quien no es propietario si se verifi-
ca “con el consentimiento del dueño”
(art. 1575, inc. 1º).
El consentimiento del dueño puede
prestarse a priori o a posteriori; en otros
términos, el dueño puede autorizar el
pago o ratificarlo y la ratificación lo hace
retroactivamente eficaz. El art. 672 pre-
viene: “Una tradición que al principio fue
inválida por haberse hecho sin voluntad
del tradente o de su representante, se va-
lida retroactivamente por la ratificación
del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueño o como representante del
dueño”.
El art. 1818 aplica esta regla general al caso
particular de la compraventa: “La venta de cosa
ajena, ratificada después por el dueño, confiere
al comprador los derechos de tal desde la fecha
de la venta”.
b) Del mismo modo, es válido el pago
que se verifica por quien no es dueño de
la cosa, si adquiere posteriormente el do-
minio.
El art. 682, inc. 2º, previene que “si el
tradente adquiere después el dominio, se
entenderá haberse éste transferido desde
el momento de la tradición”. En suma, la
adquisición ulterior del dominio por el
deudor que pagó sin ser dueño, valida
retroactivamente el pago.
Aplica la misma regla a la compraventa el
art. 1819. “Vendida y entregada a otro una cosa
ajena, si el vendedor adquiere después el domi-
nio de ella, se mirará al comprador como verda-
dero dueño desde la fecha de la tradición. Por
consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra per-
sona después de adquirido el dominio, subsistirá
el dominio de ella en el primer comprador”.
c) Por último, es válido el pago cuan-
do la cosa pagada es fungible y el acree-
dor la ha consumido de buena fe, “aunque
haya sido hecho por el que no era due-
ño”.
Para la validez del pago es indispen-
sable la concurrencia copulativa de dos
requisitos: a) que el pago sea de cosa fun-
gible, y b) que el acreedor la haya consu-
mido de buena fe. La buena fe consiste,
 Extinción de las obligaciones
como se comprende, en la ignorancia del
acreedor de que la cosa fuese ajena.
505. Casos en que es válido el pago
hecho por el incapaz de enajenar. El pago
hecho por una persona incapaz de enaje-
nar puede también llegar a ser válido.
a) El pago adolece de nulidad abso-
luta o relativa, según la naturaleza de la
incapacidad que afecte al deudor. La nu-
lidad absoluta puede sanearse por la pres-
cripción, y la nulidad relativa, por este
medio y por la ratificación, hecha con-
forme a la ley.
Saneada la nulidad, el pago habrá de
reputarse válido.
b) Asimismo, de acuerdo con la regla
del art. 1575, es válido el pago de cosa
fungible, consumida de buena fe por el
acreedor, hecho por quien “no tuvo la
facultad de enajenar”.
3) A quién debe hacerse el pago
506. Importancia de la cuestión. De-
terminar a quién debe hacerse el pago es
cuestión de importancia capital. Es indi-
ferente, de ordinario, quién hace el pago;
es siempre fundamental establecer a
quién debe hacerse.
Si el deudor paga a quien no corres-
ponde, el pago no extinguirá su obliga-
ción. A instancias del acreedor puede
verse colocado en la necesidad de pagar
de nuevo, sin perjuicio de su derecho de
repetir lo pagado indebidamente.
A pagó equivocadamente a B lo que
debió pagar a C; C tiene derecho para
demandar un nuevo pago de A, sin per-
juicio del derecho de éste para reclamar
de B el reintegro de lo que indebidamen-
te pagó.
Estos principios fundamentales se
enuncian en un conocido aforismo: el que
paga mal, paga dos veces.
507. A quiénes debe hacerse el pago. El
art. 1576 establece: “Para que el pago sea
válido, debe hacerse o al acreedor mismo
(bajo cuyo nombre se entienden todos los
171
que le hayan sucedido en el crédito, aun
a título singular), o a la persona que la ley
o el juez autoricen a recibir por él, o a la
persona diputada por el acreedor para el
cobro. El pago hecho de buena fe a la
persona que estaba entonces en posesión
del crédito, es válido, aunque después apa-
rezca que el crédito no le pertenecía”.
En suma, el pago debe hacerse:
a) al acreedor;
b) a su representante;
c) al poseedor del crédito.
508. Pago hecho al acreedor. Lo na-
tural es que el pago se haga al acreedor,
que es la persona en cuyo beneficio cede
la obligación.
Pero la ley se cuida de añadir que
bajo este nombre se comprende a todas
las personas que hayan sucedido al acree-
dor en su crédito, a cualquier título.
Fallecido el acreedor, el pago habrá
de hacerse a sus herederos. Será menes-
ter tener en cuenta que, siendo varios los
herederos, la obligación se divide a pro-
rrata de sus cuotas y cada cual sólo pue-
de reclamar la suya.
Bajo el nombre del acreedor se com-
prende, también, a los legatarios y cesio-
narios del crédito.
509. Casos en que no es válido el pago
al acreedor. Por excepción no es válido y
adolece de nulidad el pago al acreedor;
el art. 1578 señala cuáles son estos casos:
1º. Si el acreedor no tiene la adminis-
tración de sus bienes; salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha em-
pleado en provecho del acreedor, y en
cuanto este provecho se justifique con
arreglo al art. 1688.
2º. Si por el juez se ha embargado la
deuda o mandado retener su pago, y
3º. Si se paga al deudor insolvente en
fraude de los acreedores a cuyo favor se
ha abierto concurso.
510. Nulidad del pago al acreedor que
no tiene la administración de sus bienes. Si
el acreedor es incapaz, el legislador consi-
dera inconveniente que reciba el pago por
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
el razonable temor de que lo disipe. La
incapacidad es una medida de protección
legal.
Pero el pago al incapaz puede ser vá-
lido; lo será si se prueba que la cosa pa-
gada se ha empleado en provecho del
acreedor, en los términos que señala el
art. 1688 (art. 1578, Nº 1º).
El deudor deberá acreditar, si se pre-
tende la nulidad del pago, que el incapaz
se ha hecho más rico, esto es, que las
cosas pagadas o las adquiridas con ellas
le han sido necesarias o que las cosas ad-
quiridas subsisten y el incapaz quiere re-
tenerlas.
Vale el pago, en suma, si se demues-
tra que, en el hecho, no se han realizado
los temores que inspiran la sanción de la
ley, porque el incapaz ha dado una atina-
da inversión a las cosas pagadas.
511. Nulidad del pago en caso de em-
bargo o retención judicial. Los créditos son
bienes integrantes del patrimonio a que
se extiende el derecho de prenda general
de los acreedores. Pueden, sobre tales bie-
nes, adoptar medidas conservativas o de
precaución. El embargo y la medida pre-
cautoria de retención son medidas de esta
índole.
El crédito, como consecuencia de es-
tas medidas, deja de ser exigible. Le está
vedado al acreedor disponer de su crédi-
to, en cuya enajenación hay objeto ilícito
(art. 1464, Nº 3º).
Dichas medidas, por otra parte, im-
portan una prohibición impuesta al deu-
dor para hacer el pago y su infracción,
conforme al Nº 2º del art. 1578, acarrea
nulidad.
512. Nulidad del pago en fraude de
los acreedores del fallido. Declarada la
quiebra, los pagos deben hacerse al sín-
dico de quiebras, encargado de cobrar
los créditos del activo, para su ingreso a
la masa.
El art. 52 de la Ley de Quiebras dis-
pone que la resolución que la declare de-
berá contener “la advertencia al público
de que no debe pagar ni entregar merca-
172
derías al fallido, so pena de nulidad en
los pagos o entregas”.
513. Pago al representante del acree-
dor. El pago a quien legítimamente re-
presenta al acreedor produce iguales
efectos que si se hiciera al acreedor mis-
mo.
La representación puede emanar de
la ley, del juez o del acreedor y ser, por lo
tanto, legal, judicial o convencional.
La representación legal tiene su ori-
gen en la ley. Prescribe el art. 1579 que
los tutores o curadores reciben legítima-
mente por sus pupilos; los maridos por
sus mujeres cuyos bienes administran; el
padre o madre por el hijo de familia, etc.
La representación es judicial cuando
se origina en una resolución judicial. Tal
es el caso de los secuestres depositarios,
administradores pro indiviso.
En fin, la representación convencio-
nal tiene lugar cuando el acreedor confie-
re un mandato para recibir el pago, esto
es, diputa a una persona para el cobro.
514. Formas de la diputación para el
pago. Atribuciones del diputado. El
art. 1580 previene: “La diputación para
recibir el pago puede conferirse por po-
der general para la libre administración
de todos los negocios del acreedor, o por
poder especial para la libre administra-
ción del negocio o negocios en que está
comprendido el pago, o por un simple
mandato comunicado al deudor”.
De consiguiente, la diputación puede
adoptar una de estas tres formas: a) de
un poder general para la administración
de todos los negocios del acreedor; b) de
un poder especial para la administración
de ciertos y determinados negocios, y
c) de un poder especialísimo para reci-
bir el pago.
La diputación resultante de un man-
dato general para la libre administración
de todos los negocios del acreedor, a pe-
sar de la latitud de sus términos, no otor-
ga al mandatario facultades omnímodas.
Por la cláusula de libre administración
se entenderá que el mandatario tiene
 Extinción de las obligaciones
sólo las facultades que la ley autoriza
(art. 2133, inc. 2º).
Señala el art. 2132 cuáles son las fa-
cultades que el mandato confiere natu-
ralmente al mandatario y le autoriza para
cobrar los créditos del mandante y consi-
guientemente recibir el pago, siempre que
se trate de créditos pertenecientes “al giro
administrativo ordinario”.
Si la diputación proviene de un man-
dato para la libre administración de cier-
tos negocios del acreedor, podrá el
diputado cobrar los créditos relacionados
con el giro ordinario del negocio o nego-
cios que se le han confiado.
515. Facultades del mandatario judi-
cial. El mandatario judicial requiere una
expresa autorización para recibir el pago.
El art. 1582 dispone que “el poder
conferido por el acreedor a una persona
para demandar en juicio al deudor, no le
faculta por sí solo para recibir el pago de
la deuda”.
La disposición concuerda con lo que
prescribe el inc. 2º del art. 7º del Código
de Procedimiento Civil. No se entiende
concedida al procurador, sin especial
mención, entre otras, la facultad de “per-
cibir”.
516. Capacidad en la diputación para
el pago. La constitución de un repre-
sentante voluntario del acreedor es un
contrato que requiere, por parte del
mandante, la capacidad necesaria para
contratar.
El mandatario, en cambio, puede ser
incapaz. Estatuye el art. 1581: “Puede ser
diputado para el cobro y recibir válida-
mente el pago, cualquiera persona a
quien el acreedor cometa este encargo,
aunque al tiempo de conferírselo no ten-
ga la administración de sus bienes ni sea
capaz de tenerla”.
La disposición aplica, simplemente, el pre-
cepto general del art. 2128: “Si se constituye
mandatario a un menor adulto o a una mujer
casada, los actos ejecutados por el mandatario
serán válidos respecto de terceros en cuanto obli-
guen a éstos y al mandante; pero las obligacio-
173
nes del mandatario para con el mandante y ter-
ceros no podrán tener efecto sino según las re-
glas relativas a los menores y a las mujeres
casadas”.
517. Término de la diputación para
el pago. La diputación para el pago ter-
mina por las causas que hacen expirar el
mandato.
El Código se ha ocupado, en particu-
lar, de algunas de estas causales. Termina
la diputación por la muerte o incapaci-
dad sobreviniente del diputado y por la
revocación.
El mandato, contrato intuito personae,
termina por la muerte del mandatario
(art. 2163, Nº 5º). El art. 1583 reproduce
esta regla: “La facultad de recibir por el
acreedor no se transmite a los herederos,
a menos que lo haya expresado así el
acreedor”.
Por análogo motivo, salvo expresa au-
torización del acreedor, no es delegable
la diputación para el pago (art. 1583).
En cuanto a la incapacidad sobrevi-
niente, el art. 1586 añade: “La persona
diputada para recibir se hace inhábil por
la demencia o por la interdicción, por
haber pasado a potestad de marido, por
haber hecho cesión de bienes o haberse
trabado ejecución en todos ellos, y en ge-
neral por todas las causas que hacen ex-
pirar un mandato”.
518. Revocación de la diputación. Como
contrato de confianza, el mandato es esen-
cialmente revocable. El acreedor puede uni-
lateralmente poner fin a la diputación para
el pago.
Por excepción no puede la diputación
revocarse cuando se ha conferido al man-
datario la facultad de recibir por ambos
contratantes y cuando se ha convenido
que el pago pueda hacerse al acreedor
mismo o a un tercero.
a) Se comprende que si la diputación
es fruto de un acuerdo de voluntades en-
tre el acreedor y el deudor, no sea posi-
ble al primero ponerle fin a su antojo.
Pero un acto semejante interesa so-
bre todo al acreedor; por ello la ley le
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
faculta para acudir a la justicia para que
le autorice para revocar el mandato, si
con ello no se lesionan los intereses del
deudor.
El art. 1584 dispone, en efecto: “La
persona designada por ambos contratan-
tes para recibir, no pierde esta facultad
por la sola voluntad del acreedor; el cual,
sin embargo, podrá ser autorizado por el
juez para revocar este encargo, en todos
los casos en que el deudor no tenga inte-
rés en oponerse a ello”.
b) En caso de convenirse que el deu-
dor puede pagar al acreedor mismo o a
un tercero, por idéntico motivo, no pue-
de el acreedor revocar el mandato, fruto
de un acuerdo de voluntades. El art. 1585
dispone que “el pago hecho a cualquiera
de los dos es igualmente válido” y “no
puede el acreedor prohibir que se haga
el pago al tercero”.
Con todo, el acreedor podrá oponer-
se a que se pague al tercero en estos dos
casos: a) cuando “antes de la prohibición
haya demandado en juicio al deudor”, y
b) cuando prueba “justo motivo para ello”
(art. 1585).
519. Pago al poseedor del crédito. To-
davía válido el pago que no se hace al
acreedor mismo, ni a su representante, si
es hecho de buena fe al poseedor del
crédito.
“El pago hecho de buena fe a la per-
sona que estaba entonces en posesión del
crédito, es válido, aunque después apa-
rezca que el crédito no le pertenecía”
(art. 1576, inc. 2º).
La validez del pago requiere, pues:
a) que sea hecho al poseedor del crédi-
to, y b) que se haga de buena fe.
Poseedor del crédito es quien aparen-
ta ser su propietario, el acreedor putati-
vo. Esta apariencia induce al deudor a
reputarle verdadero acreedor sin serlo.
Justo es que el deudor pague bien, por-
que culpa es del acreedor verdadero no
haberse dado a conocer y dejado que otro
usurpe su lugar.
La buena fe del deudor, indispensa-
ble para la validez del pago, consiste, en
174
este caso, en la convicción íntima de que
el pago lo hace al verdadero acreedor.
520. Validación del pago hecho a per-
sona inhábil para recibirlo. El pago a per-
sona distinta de las señaladas es ineficaz,
no extingue la obligación.
Con todo, el pago puede validarse en
los casos que señala el art. 1577, esto es,
por la ratificación y por el hecho de su-
ceder el que recibió el pago en los dere-
chos del acreedor.
a) En efecto, el art. 1577 prescribe que
“el pago hecho a una persona diversa de
las expresadas en el artículo precedente
es válido, si el acreedor lo ratifica de un
modo expreso o tácito, pudiendo legíti-
mamente hacerlo”.
El pago se valida retroactivamente, o
sea, “se mirará como válido desde el prin-
cipio” (art. 1577, inc. 2º).
b) Se valida igualmente el pago si el
que lo recibió “sucede en el crédito, como
heredero del acreedor, o bajo otro título
cualquiera”.
Por el hecho de suceder al acreedor,
el sucesor adquiere a posteriori una cali-
dad que le habilita para recibir el pago.
4) Lugar, época y gastos del pago
521. Dónde debe hacerse el pago. Los
arts. 1587, 1588 y 1589 establecen las nor-
mas que determinan el lugar en que debe
hacerse el pago.
El pago debe hacerse, en primer tér-
mino, en el lugar que las partes hayan
acordado, solución que consagra el
art. 1587: “El pago deberá hacerse en el
lugar designado por la convención”.
Suple la ley la falta de estipulación de
las partes y el art. 1588 plantea una distin-
ción entre obligaciones de especie o cuer-
po cierto y obligaciones de género.
a) La obligación de especie o cuerpo
cierto debe cumplirse en el lugar en que
se encontraba cuando la obligación se
contrajo. “Si no se ha estipulado lugar
para el pago y se trata de un cuerpo cier-
to, se hará el pago en el lugar en que
 Extinción de las obligaciones
dicho cuerpo existía al tiempo de consti-
tuirse la obligación”.
b) Si, como dice el art. 1588, “se trata
de otra cosa”, es decir, de una deuda de
género, “se hará el pago en el domicilio
del deudor”.
Ha precisado el art. 1589 que el do-
micilio del deudor y del acreedor será, a
menos de convenirse otra cosa, el que
tenían al tiempo de constituirse la obli-
gación. “Si hubiere mudado de domicilio
el acreedor o el deudor entre la celebra-
ción del contrato y el pago, se hará siem-
pre éste en el lugar que sin esa mudanza
correspondería, salvo que las partes dis-
pongan de común acuerdo otra cosa”.
522. El lugar del pago determina la
competencia de los tribunales. El lugar
en que debe hacerse el pago determina,
por regla general, la competencia de los
tribunales que deben conocer de las ac-
ciones que el acreedor entable para el
cobro de su crédito.
El Código Orgánico de Tribunales dis-
tingue si la cosa que se debe es mueble o
inmueble.
a) Dispone el art. 135 que si la acción
es inmueble, es competente, a elección
del acreedor, el juez del lugar en que la
obligación se contrajo, el del lugar en que
se encontrare la especie reclamada, o “el
juez del lugar donde debe cumplirse la
obligación, según lo establecido por los
arts. 1587, 1588 y 1589 del Código Civil”.
b) Entre tanto, si la acción es mue-
ble, las disposiciones del Código Civil ri-
gen sin atenuantes:
“Si la acción entablada fuere de las
que se reputan muebles con arreglo a lo
prevenido en el art. 580 del Código Civil,
será competente para conocer del juicio
el juez del lugar donde debe cumplirse
la obligación según lo establecido por los
arts. 1587, 1588 y 1589 del mismo Códi-
go” (art. 138 del C. Orgánico de Tribu-
nales).
523. Cuándo debe hacerse el pago. El
pago debe hacerse cuando la obligación
se ha tornado exigible, esto es, inmedia-
175
tamente de contraída, si es pura y sim-
ple; vencido el término o cumplida la con-
dición, si es a plazo o condicional.
Por ejemplo, el vendedor es obligado
a entregar la cosa vendida “inmediatamen-
te después del contrato o en la época
prefijada en él” (art. 1826).
524. Gastos del pago. El art. 1571 dis-
pone: “Los gastos que ocasionare el pago
serán de cuenta del deudor, sin perjuicio
de lo estipulado y de lo que el juez orde-
nare acerca de las costas judiciales”.
Por regla general, pues, los gastos del
pago corresponden al deudor, a quien
toca hacer lo necesario para cumplir la
obligación. Entre estos gastos se compren-
den los que sea menester efectuar para
constatar el pago; el deudor deberá abo-
nar los que demande el otorgamiento del
correspondiente recibo.
No obstante esto, tanto el acreedor
como el deudor pueden convenir otra
cosa y los gastos del pago se regularán,
entonces, en la forma acordada.
La regla debe entenderse, aun, sin
perjuicio de lo que resuelva el juez sobre
costas judiciales.
Por último, la ley altera el precepto
general en el caso del pago por consig-
nación. Los gastos de la oferta y consig-
nación válidas son de cargo del acreedor
(art. 1604). La excepción se justifica, por-
que ha sido el acreedor con su negativa
de recibir el pago quien ha ocasionado
los gastos.
5) Cómo debe hacerse el pago
525. Principios generales. Dos nor-
mas fundamentales, consignadas en los
arts. 1569 y 1591, dominan la materia. La
primera de estas normas establece que el
pago debe hacerse con sujeción estricta
a los términos convenidos; el deudor debe
dar, hacer o no hacer precisamente aque-
llo a que se obligó. La segunda de estas
normas previene que el pago ha de ser
total y satisfacerse la obligación íntegra-
mente.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Sin perjuicio de estas normas funda-
mentales, para determinar la forma como
debe hacerse el pago es preciso exami-
nar la naturaleza de la obligación, por-
que las reglas son diferentes, según se
trate de obligaciones de especie o cuer-
po cierto, de obligaciones de género o
de aquella clase de obligaciones genéri-
cas que consisten en el pago de una can-
tidad de dinero.
526. El pago debe hacerse con la mis-
ma cosa debida. Para cumplir la obliga-
ción el deudor debe ejecutar la prestación
debida y no otra diversa.
El art. 1569 formula este principio: “El
pago se hará bajo todos respectos en con-
formidad al tenor de la obligación, sin
perjuicio de lo que en casos especiales
dispongan las leyes”.
Una lógica consecuencia se deriva de
este principio: “el acreedor no podrá ser
obligado a recibir otra cosa que lo que se
le deba, ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida” (art. 1569, inc. 2º).
Por la inversa, al deudor no podrá forzár-
sele a pagar otra cosa que la que debe.
He aquí una lógica consecuencia de
ser el contrato una verdadera ley para las
partes contratantes.
Nada impide que acreedor y deudor
consientan en que la obligación se satis-
faga con una prestación diversa. Enton-
ces no habrá propiamente un pago sino
que una dación en pago.
527. Excepciones. La regla no es ab-
soluta y el art. 1569 advierte que se en-
tenderá “sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes”. Constitu-
yen una excepción las obligaciones mo-
dales y facultativas.
a) En las obligaciones modales, si el
modo es imposible de cumplir en la for-
ma especial estatuida, podrá cumplirse de
otra análoga que no altere su sustancia
(art. 1093); el pago de la obligación mo-
dal, en otros términos, puede hacerse por
equivalencia.
b) En las obligaciones facultativas se
debe una cosa, pero se otorga al deudor
176
la facultad de pagar con otra que se de-
signa (art. 1505).
528. El pago debe ser total. El deu-
dor debe ejecutar íntegramente la pres-
tación convenida, regla que, en verdad,
es una consecuencia de que el pago debe
efectuarse, literalmente, en la forma con-
venida.
El art. 1591 establece este principio
de la indivisibilidad del pago: “El deudor
no puede obligar al acreedor a que reci-
ba por partes lo que se le deba...”. Añade
el inc. 2º que “el pago total de la deuda
comprende el de los intereses e indemni-
zaciones que se deban”.
La disposición se refiere a las obliga-
ciones entre un solo deudor y un solo
acreedor. En efecto, si la obligación es de
sujeto plural, se divide de manera que
cada acreedor sólo pueda demandar su
cuota y cada deudor ha de pagar sólo la
suya (arts. 1511 y 1526, inc. 2º).
Se refiere, en seguida, a las obligacio-
nes aisladamente consideradas, a cada una
de las obligaciones que medien entre
acreedor y deudor; en otras palabras, si
median varias obligaciones, no está obli-
gado el deudor a satisfacerlas todas, a pre-
texto de que el pago debe ser total.
Por esto, el art. 1594 prescribe: “Cuan-
do concurran entre unos mismos acree-
dor y deudor diferentes deudas, cada una
de ellas podrá ser satisfecha separadamen-
te”.
Para aclarar el concepto, señala el
art. 1594 un ejemplo: “el deudor de mu-
chos años de una pensión, renta o canon
podrá obligar al acreedor a recibir el pago
de un año, aunque no le pague al mismo
tiempo los otros”.
Conviene anotar que la Ley Nº 18.092,
que regula las letras de cambio y paga-
rés, contiene una norma de excepción
respecto del pago parcial de obligacio-
nes de esa clase, admitiéndolo y regulán-
dolo.
El art. 54 de esa ley dispone que el
portador de una letra o pagaré, esto es,
su tenedor legítimo, no puede rehusar
un pago parcial. Después de vencida la
 Extinción de las obligaciones
letra podrá rechazarlo si fuere inferior a
la mitad del valor del documento. El li-
brado puede exigir que se haga mención
de este pago en la letra y, además, que se
le otorgue recibo. El portador puede pro-
testar la letra por el saldo no pagado.
Estas normas, por su especialidad, no
se pueden aplicar por analogía a obliga-
ciones diversas a las que provienen de
una letra o pagaré.
529. Derogación convencional del
principio de la indivisibilidad del pago. El
principio de que el acreedor no puede
ser obligado a recibir por partes lo que
se le debe, tiene numerosas excepciones.
La primera excepción resulta de la
voluntad de las partes; rige el principio,
“salvo el caso de convención contraria”
(art. 1591).
Las partes podrán convenir que la
obligación se pagará a plazo, expresando
o no la parte o cuota que debe pagarse
al cabo de cada término. El art. 1593 dice
sobre el particular: “Si la obligación es
de pagar a plazos, se entenderá dividido
el pago en partes iguales; a menos que
en el contrato se haya determinado la
parte o cuota que haya de pagarse a cada
plazo”.
530. Derogaciones legales al princi-
pio de la indivisibilidad del pago. La mis-
ma ley suele derogar el principio de la
indivisibilidad y el art. 1591 previene que
es aplicable, “sin perjuicio de lo que dis-
pongan las leyes en casos especiales”.
a) Una importante excepción consa-
gra el art. 1592: “Si hay controversia so-
bre la cantidad de la deuda, o sobre sus
accesorios, podrá el juez ordenar, mien-
tras se decide la cuestión, el pago de la
cantidad no disputada”.
A sostiene que B le debe $ 10.000; B
pretende que debe sólo $ 5.000. No hay
discusión, pues, de que B es deudor de A
de $ 5.000 que el juez puede, desde lue-
go, mandar pagar, y si, a la postre, se de-
cide que la suma adeudada es mayor, A
se habrá visto obligado a recibir un pago
parcial.
177
b) Sufre la regla otra importante ex-
cepción en caso de quiebra o cesión de
bienes. El pago, en términos generales,
se verifica mediante el reparto de los fon-
dos que produzca la realización de los
bienes (arts. 147 y ss. de la Ley de Quie-
bras).
c) La regla encuentra en la compen-
sación otra excepción calificada. Las deu-
das recíprocas se extinguen hasta la
concurrencia de la menor y el acreedor
de la obligación de mayor valor, de este
modo, recibe sólo una satisfacción par-
cial de su crédito.
d) También constituye una excepción
el pago con beneficio de competencia,
privilegio que autoriza al deudor para no
pagar más que lo que buenamente pue-
da, dejándose lo necesario para una mo-
desta subsistencia (art. 1625).
No importan una excepción el beneficio de
división que pueden invocar los fiadores, ni la
división que se opera en favor de los varios he-
rederos del deudor y que fracciona la obligación
a prorrata de sus cuotas.
En ambos casos la regla del art. 1591 es
inaplicable porque hay pluralidad de deudores.
531. El pago en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto. El art. 1590 se
ocupa del pago en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto y repite, sin obje-
to, diversas normas del Código (arts. 1547,
1550, 1672, 1677, 1678).
a) La cosa debe entregarse en el esta-
do en que se encuentra, puesto que los
riesgos son de cargo del acreedor, con tal
que los deterioros provengan de caso for-
tuito o del hecho de un tercero por quien
no responde el deudor.
b) Si la cosa se ha deteriorado por
obra de un tercero de cuyo hecho el deu-
dor no responde, tiene derecho el acree-
dor a que el deudor le ceda sus acciones
contra el tercer autor del daño.
c) Si la cosa se deteriora por culpa o
durante la mora del deudor o por el he-
cho de personas por quienes es respon-
sable, puede el acreedor pedir la resolu-
ción del contrato, con indemnización de
perjuicios.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
d) Si, en el mismo caso, los deterio-
ros parecieren de poca monta y el acree-
dor prefiere llevarse la especie o cuerpo
cierto en el estado en que se encuentra,
sólo tendrá derecho a que se le indemni-
cen los perjuicios.
532. El pago en las obligaciones de
género. El pago en las obligaciones de
género se sujeta a estas dos reglas que
consagra el art. 1509:
a) el acreedor no puede pedir deter-
minadamente un individuo del género
debido;
b) el deudor cumple la obligación en-
tregando individuos del género, de cali-
dad a lo menos mediana.152
533. El pago en las obligaciones de
dinero. Distinción. Las obligaciones de
dinero pueden revestir diversas formas
que será menester examinar separada-
mente:
a) obligaciones simplemente de di-
nero;
b) obligaciones en moneda extranjera.
En líneas generales, estas obligacio-
nes constituyen una excepción al princi-
pio general del art. 1569 en cuya virtud
el pago debe hacerse estrictamente al te-
nor de la obligación y el acreedor no pue-
de ser forzado a recibir cosa diversa de la
que le es debida.
534. Obligaciones simplemente de di-
nero: criterio nominalista. El Código Ci-
vil en el ahora derogado art. 2199 153
establecía el principio fundamental en la
materia: “Si se ha prestado dinero, sólo
se debe la suma numérica enunciada en
el contrato”. Aunque dictada para el mu-
tuo, la regla era de carácter general.
De esta manera, el pago habría de
hacerse ateniéndose sólo al valor nomi-
nal de la moneda, con prescindencia de
su valor real, sin consideración a las va-
152
Véase el Nº 201.
153
Derogado por el art. 25 del Decreto Ley
Nº 455, de 13 de mayo de 1974.
178
riaciones de dicho valor, en el tiempo
transcurrido entre la celebración del con-
trato y el cumplimiento de la obligación.
Este criterio presupone una relativa
estabilidad monetaria. Una aguda depre-
ciación de la moneda, en un sistema que
permite al deudor satisfacer su deuda por
su valor nominal, altera gravemente la
equivalencia de las prestaciones de las par-
tes y engendra una notoria injusticia.
Variadas cláusulas pretendieron garantizar al
acreedor contra la depreciación monetaria: de
pago en moneda extranjera, de acuerdo con el
valor de ciertas mercaderías, en función de cier-
tos índices de precios o de acuerdo con el alza
del costo de la vida.
Por otra parte, en número creciente, el le-
gislador ha establecido la reajustabilidad de de-
terminadas obligaciones. Tal es el caso, por
ejemplo, de los préstamos y depósitos en las Aso-
ciaciones de Ahorro y Préstamo (arts. 54 y 60 de
la Ley Nº 16.807).154
535. Operaciones de crédito de
dinero. El hoy derogado art. 2199 del
Código Civil establecía el nominalismo,
esto es, el deudor sólo debía la suma nu-
mérica expresada en el contrato. Por lo
tanto, para la restitución de la suma pres-
tada había que estarse al valor nominal
de la moneda, con prescindencia de su
valor real, aunque por efecto de la de-
preciación monetaria, al tiempo del pago
representara en la realidad una suma de
valor adquisitivo menor.
Esta norma presuponía una relativa
estabilidad monetaria, lo que derivó en
injusticias, especialmente en períodos de
alta inflación como los que ha vivido el
país. La jurisprudencia originalmente
abrió paso a la solución de este proble-
ma.
El D.L. 455, del año 1974, que dero-
gó el art. 2199 del Código Civil, abordó
por primera vez, en una legislación espe-
cial pero con caracteres generales, este
tema, en las que denominó “operaciones
de crédito de dinero”.
154
Véase Sebastián Babra Lyon, Orientaciones del
Derecho Chileno, t. II, págs. 11 y sigts.
 Extinción de las obligaciones
536. Normativa de la Ley Nº 18.010 so-
bre operaciones de crédito de dinero. Di-
cho decreto ley fue derogado por la Ley
Nº 18.010. En conformidad al art. 1º de esa
ley, son operaciones de crédito de dinero
aquellas por las cuales una de las partes
entrega o se obliga a entregar una canti-
dad de dinero y la otra a pagarla en un
momento distinto de aquel en que se cele-
bra la convención. Constituye también ope-
ración de crédito de dinero el descuento
de documentos representativos de dinero,
sea que lleve o no envuelta la responsabili-
dad del cedente. Para los efectos de esta
ley, se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado
desde la vista o a un plazo determinado.
El. D.L. 455, hoy derogado por la Ley
Nº 18.010, sobre operaciones de crédito
de dinero, resolvió expresamente este
tema para aquella clase de operaciones:
a) En conformidad a esta última ley,
toda suma de dinero que se adeude, sal-
vo pacto en contrario, devenga reajustes.
En efecto, como ya dijimos, en con-
formidad al art. 12 de la Ley Nº 18.010,
la gratuidad no se presume en las obliga-
ciones de dinero, y todas ellas devengan
intereses, distinguiendo la ley la forma
en que se ha pactado el crédito.
b) El art. 6º de la misma entrega a la
Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras, la determinación de las
tasas de interés corriente, distinguiendo
entre operaciones reajustables y las que
no lo son. El cálculo se hace sobre la base
de promediar los intereses cobrados por
los bancos de la plaza en cada período.
c) En el cálculo de las tasas para ope-
raciones no reajustables, los bancos in-
cluyen la tasa de desvalorización de
nuestra moneda (ocupando diversos ín-
dices, especialmente el Índice de Precios
al Consumidor, que fija el Instituto Na-
cional de Estadísticas y Censos).
De esta manera, aun en las operacio-
nes de dinero en que no se han pactado
reajustes, éstos se ganan igualmente, por
cuanto, en la tasa de interés aplicable,
ellos se incluyen de la manera indicada.
179
Finalmente, en conformidad al
art. 3º, en las operaciones de crédito de
dinero en moneda nacional en que no
tenga la calidad de parte alguna empre-
sa bancaria, sociedad financiera o coo-
perativa de ahorro y crédito, podrá
convenirse libremente cualquier forma
de reajuste. Si se hubiere pactado algu-
no de los sistemas de reajuste autoriza-
dos por el Banco Central de Chile y éste
se derogare o modificare, los contratos
vigentes continuarán rigiéndose por el
sistema convenido, salvo que las partes
acuerden sustituirlo por otro.
537. Tipos de interés. La ley distin-
gue claramente en la actualidad reajustes
e intereses, definiendo que sólo son inte-
reses aquellos que se devengan por sobre
el capital reajustado. Esta distinción tie-
ne enorme importancia, según lo vere-
mos a continuación, puesto que la ley
limita el monto de los intereses. Igual-
mente, en materia tributaria, en general,
sólo constituye renta y, por lo tanto, da
lugar a cobro de impuesto, lo percibido
a título de intereses, con exclusión de lo
recibido por reajustes, que no constituye
ingreso afecto a impuesto a la renta.
En conformidad al art. 11 de la Ley
Nº 18.010, los intereses para operaciones
de crédito de dinero sólo pueden estipu-
larse en dinero.
En nuestro país el cobro de intereses
está sujeto a la voluntad de las partes,
con ciertos límites. Para establecer tales
límites, la Ley Nº 18.010 consagra el “in-
terés corriente”, que es el promedio co-
brado por los bancos y las sociedades
financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el país. La
ley entrega a la Superintendencia de Ban-
cos e Instituciones Financieras determi-
nar dicho interés corriente, pudiendo
distinguir entre operaciones en moneda
nacional reajustables y no reajustables, o
según los plazos pactados en tales opera-
ciones. Hoy día, atendiendo a la clase de
operaciones bancarias autorizadas, la Su-
perintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras considera las siguientes:
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
a) Operaciones no reajustables en
moneda nacional de menos de 90 días.
a. Operaciones inferiores o iguales
al equivalente de 5.000 unidades de
fomento.
b. Superiores al equivalente de
5.000 unidades de fomento.
b) Operaciones no reajustables en mo-
neda nacional 90 días o más.
a. Inferiores o iguales al equivalen-
te de 200 unidades de fomento.
b. Inferiores o iguales al equivalen-
te de 5.000 unidades de fomento y
superiores al equivalente de 200.
c. Superiores al equivalente de 5.000
unidades de fomento.
c) Operaciones reajustables en mo-
neda nacional.
a. Menores a un año.
b. De un año o más. Inferiores o
iguales al equivalente de 2.000 unida-
des de fomento.
c. De un año o más. Superiores al
equivalente de 2.000 unidades de fo-
mento.
d) Operaciones en dólares de EE.UU.
o expresadas en moneda extranjera.
Los promedios se establecen en rela-
ción con las operaciones efectuadas du-
rante cada mes calendario por los bancos
y sociedades financieras que operan en
el país. Las tasas resultantes se publican
en el Diario Oficial durante la primera
quincena del mes siguiente, para tener
vigencia hasta el día anterior a la próxi-
ma publicación.
Para determinar el promedio que co-
rresponda, la Superintendencia puede
omitir las operaciones sujetas a refinan-
ciamientos o subsidios u otras que, por
su naturaleza, distorsionen la tasa del
mercado.
538. Interés máximo convencional. No
puede estipularse un interés que exceda
en más de un 50% al interés corriente
que rija al momento de la convención, ya
sea que se pacte tasa fija o variable. Este
límite de interés se denomina interés
máximo convencional.
180
539. Obligaciones contraídas en mo-
neda extranjera. El cumplimiento de las
obligaciones contraídas en moneda extran-
jera ha estado sometido a diversas normas.
a) Desde la vigencia del Código hasta
la dictación del Código de Comercio, ri-
gió sin atenuantes la regla del art. 1569
del Código Civil y, por consiguiente, el
pago había de verificarse en la misma
moneda extranjera convenida.
b) El Código de Comercio cambió sus-
tancialmente el sistema; dispuso en su
art. 114 que las obligaciones en moneda
extranjera serían reducidas “por conve-
nio de las partes, o a juicio de peritos, a
las monedas o medidas legales de Chile,
al tiempo del cumplimiento”.
En suma, el pago debía verificarse en
moneda nacional, a la paridad correspon-
diente.
c) La Ley de 10 de septiembre de 1892
mantuvo el sistema del Código de Co-
mercio para las obligaciones contraídas
en el extranjero para cumplirse en Chile.
En cambio, para las obligaciones con-
traídas en el país, dispuso que serían exi-
gibles “en la moneda convenida, salvo
estipulación en contrario”.
d) Los Decretos Leyes 486 y 606 de
1925 no modificaron el sistema estableci-
do por la Ley de 10 de septiembre de
1892. El art. 68 del Decreto Ley 486 dis-
puso que, no obstante el poder liberato-
rio atribuido a los billetes emitidos por el
Banco Central de Chile, podría convenir-
se por los particulares que el pago se efec-
tuara en otra clase de moneda.
e) La Ley Nº 5.107, de 19 de abril de
1932, como regla general, dispuso que las
obligaciones en moneda extranjera, con-
traídas con anterioridad a su vigencia, se-
rían exigibles previa autorización de la
Comisión de Control de Cambios que creó
y por las cantidades que ésta señalara.
Para las obligaciones contraídas en
moneda extranjera, con posterioridad a
su vigencia, el art. 14 de la Ley Nº 5.107
dispuso que podrían ser pagadas “en mo-
neda legal chilena, con el recargo de cam-
bio correspondiente a la fecha de los
respectivos vencimientos”.
 Extinción de las obligaciones
540. Situación actual de las obligacio-
nes en moneda extranjera. El art. 20 de la
Ley Nº 18.010 dispone que las obligaciones
expresadas en moneda extranjera serán so-
lucionadas por su equivalente en moneda
chilena según el tipo de cambio vendedor
del día del pago. En el caso de obligacio-
nes vencidas se aplicará el tipo de cambio
del día del vencimiento si fuera superior al
del día del pago. Para los efectos de este
artículo, se estará al tipo de cambio vende-
dor que certifique un banco de la plaza.
Tratándose de obligaciones cuyo pago
se ha pactado en moneda extranjera en
virtud de autorización de la ley o del Ban-
co Central de Chile, el acreedor podrá
exigir su cumplimiento en la moneda es-
tipulada, o ejercer los derechos que para
el deudor se originan de la correspon-
diente autorización.
En las obligaciones expresadas en
moneda extranjera para pagarse en mo-
neda nacional no podrá pactarse otra for-
ma de reajuste que la que llevan implícita.
Para el cobro en juicio ejecutivo de
una obligación expresada o pagadera en
moneda extranjera, el acreedor deberá
indicar en su demanda o solicitud la equi-
valencia en moneda corriente al tipo de
cambio vendedor, de la cantidad líquida
en moneda extranjera por la cual pide el
mandamiento, acompañando al efecto un
certificado emitido por un Banco de la
plaza, referido al día de la presentación
de la demanda o a cualquiera de los diez
días precedentes, y el tribunal ordenará
despachar mandamiento por esa equiva-
lencia, sin que sea necesario proceder a
una avaluación previa y sin perjuicio de
las reglas siguientes:
1. Se considerará justo motivo para
solicitar la ampliación del embargo, el
mayor valor que experimente en el mer-
cado la moneda extranjera adeudada.
2. El ejecutante que ejercitare los de-
rechos que le conceden los artículos 499,
Nº 1, y 500, Nº 1, del Código de Procedi-
miento Civil, deberá pedir que se le li-
quide su crédito en moneda nacional, al
tipo de cambio que proceda en confor-
midad al art. 20.
181
3. El pago se hará en moneda corrien-
te al tipo de cambio referido en el núme-
ro anterior.
4. Las cuestiones relativas a la equiva-
lencia de la moneda extranjera no po-
drán servir de fundamento para la
oposición a la demanda y se ventilarán
por la vía incidental al momento en que
se ejerciten los derechos señalados en los
dos números precedentes, según corres-
ponda.
541. Obligaciones contraídas en mo-
neda oro. Ha dado lugar a serias dificul-
tades la estipulación de la llamada
“cláusula oro”, esto es, la estipulación en
cuya virtud la obligación debe pagarse en
moneda oro chilena.
a) La Ley de 10 de septiembre de
1892 dispuso que las obligaciones con-
traídas en moneda de oro o plata, nacio-
nal o extranjera, serían exigibles en la
moneda convenida, salvo estipulación en
contrario.
En un régimen de convertibilidad del
billete de banco el problema de la cláu-
sula oro carece de interés práctico. El bi-
llete representa oro y quien lo recibe
puede canjearlo, a su presentación, en la
institución emisora.
Por este motivo no se suscitó el pro-
blema mientras rigieron sin restricción
las disposiciones de los Decretos Leyes
486 y 606 de 1925. La moneda chilena
era oro y el billete, representativo de ella,
convertible en oro.
b) Suspendida la convertibilidad por
el art. 8º de la Ley Nº 5.107, cesó la obli-
gación del Banco Central de convertir sus
billetes en oro.
Surgió como consecuencia el proble-
ma del valor de la estipulación de la cláu-
sula oro, esto es, de la forma como debían
solucionarse las obligaciones contraídas
en pesos oro, pesos de seis peniques o
pesos de 0,183.057 de gramo de oro de
la Ley Monetaria de 1925.
Conviene advertir que el problema se
planteó solamente respecto de las obliga-
ciones contraídas con anterioridad a la
vigencia de la Ley Nº 5.107, porque ésta
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
resolvió, de modo expreso, la suerte de
las obligaciones contraídas con posterio-
ridad.
¿Estas obligaciones debían solucionar-
se con billetes del Banco Central, peso por
peso o aplicando el recargo resultante del
mayor valor del oro al tiempo del pago?
La Corte Suprema estimó que estas
obligaciones debían cumplirse en mone-
da corriente, con el correspondiente re-
cargo.155 Los Decretos Leyes 486 y 606156
atribuyen a los billetes del Banco Central
de Chile ilimitado poder liberatorio, “sal-
vo convenio especial en contrario”, sin
perjuicio de que “en contratos particula-
res se podrá estipular el pago en cual-
quier otra moneda”.
La doctrina, entre tanto, se mostró
adversa a esta tesis. Sostuvo que las obli-
gaciones en oro debían satisfacerse, peso
por peso, con billetes del Banco Central.
Pese a la inconvertibilidad, la moneda le-
gal chilena continuó siendo el peso de
0,183.057 de gramo de oro y el billete
mantuvo su poder liberatorio ilimitado.
c) En cuanto a las obligaciones con-
traídas con posterioridad a la Ley Nº 5.107,
el art. 14 de esta ley dispuso que “podrán
ser pagadas en moneda legal chilena, con
el recargo de cambio, correspondiente a
la fecha de los vencimientos estipulados”.
d) La Ley Nº 15.192, de 8 de mayo de
1963, conceptuó como operación de cam-
bio internacional “las transferencias de oro,
en cualquiera de sus formas, aun cuando
no importe traslado de fondos de Chile al
exterior y viceversa y cualquiera que sea el
contrato o acto jurídico que origina la
transferencia”; sometió su control al Ban-
co Central de Chile y estableció las penas
en que incurrirían las personas que in-
fringieran sus disposiciones.
La estipulación de la cláusula oro, por
tanto, vedada por la ley, llegó a ser abso-
lutamente nula.
155
R. de D. y J., t. XXXV, sec. I, pág. 318, y
t. XXXVI, sec. I, pág. 426.
156
El Decreto Ley Nº 606 es de fecha 14 de oc-
tubre de 1925 y se publicó en el Diario Oficial de
16 de ese mes y año.
182
542. Situación actual del problema. Pri-
mero, por acuerdo del Banco Central de
Chile, adoptado en sesión Nº 1.059, publi-
cado en el Diario Oficial de 3 de abril de
1976, se estableció que “cualquiera perso-
na natural o jurídica podrá comprar, ven-
der, transar o transferir oro en cualquiera
de sus formas, como asimismo cualquier
documento que dé constancia de la trans-
ferencia de oro”.
La validez actual de la cláusula oro
no merece ahora dudas y se cumple en
moneda legal chilena, con el recargo de
cambio correspondiente.
Actualmente, el art. 39 de la Ley Or-
gánica del Banco Central de Chile, Ley
Nº 18.840, dispone que toda persona po-
drá efectuar libremente operaciones de
cambios internacionales.
Se considerarán operaciones de cam-
bios internacionales las transferencias o tran-
sacciones de oro o de títulos representativos
del mismo, siempre que ellas recaigan so-
bre especies de oro que, por su naturaleza,
se presten para servir como medio de pago,
aun cuando no importen traslado de fon-
dos u oro de Chile al exterior o viceversa, y
cualquiera que sea el acto o contrato que
origine la transferencia o la transacción.
Las especies oro y los títulos representati-
vos del mismo antes mencionados revesti-
rán, para efectos de este párrafo, el carácter
de moneda extranjera.
No obstante lo dispuesto en el inciso
anterior, en la introducción, salida o tránsi-
to internacional, se considerará al oro, en
cualquiera de sus formas, como mercancía
para efectos aduaneros y tributarios.
Los efectos de las operaciones de cam-
bios internacionales que se realicen en el
extranjero, para cumplirse en Chile, se
sujetarán a la legislación chilena.
6) Imputación del pago
543. Idea general. La imputación del
pago es su aplicación a determinada obli-
gación. Para que la imputación del pago
suscite interés, es preciso que concurran
diversas circunstancias:
 Extinción de las obligaciones
a) que entre los mismos acreedores y
deudor existan varias obligaciones o, a lo
menos, una obligación productiva de in-
tereses;
b) que las obligaciones sean de idén-
tica naturaleza;
c) que el pago no baste para solven-
tarlas todas.
Se comprende que si media una sola
obligación entre acreedor y deudor, a esta
deuda única debe imputarse el pago. Con
todo, a pesar de ser una sola la obliga-
ción, surgirá el problema de la imputa-
ción del pago si la deuda produce
intereses; será menester averiguar si la
imputación debe hacerse, y en qué tér-
minos, al capital o a los intereses.
Es manifiesto que si las obligaciones
son de diversa naturaleza, la imputación
del pago que verifique el deudor no po-
drá hacerse sino a aquella que correspon-
da a la naturaleza de la cosa pagada. Por
este motivo, no cabe el problema de la
imputación del pago en las obligaciones
de especie o cuerpo cierto, en que se debe
una cosa perfectamente singularizada, y
tiene lugar sólo en las obligaciones de
género, cuyo objeto son cosas fungibles
de la misma especie.
Por último, se percibe que si el pago
es suficiente para cancelar todas las obli-
gaciones no exista el problema de deter-
minar cuál se extingue: se extinguirán
todas.
544. A quién corresponde la imputa-
ción del pago. La imputación del pago pue-
de hacerla el deudor, el acreedor o la ley.
La imputación del pago correspon-
de, en primer lugar, al deudor; toca al
deudor elegir la deuda que, mediante el
pago, va a quedar extinguida. Si no lo
hiciere, la elección pertenece al acree-
dor; en fin, en el silencio de ambos, la
ley hace la imputación del pago.
545. Imputación hecha por el deu-
dor. Tiene el deudor la prioridad para
hacer la imputación del pago; “si hay
diferentes deudas, puede el deudor im-
putar el pago a la que elija” (art. 1596).
183
Pero el deudor no puede hacer la im-
putación a su entero arbitrio; la ley le
impone las siguientes limitaciones:
a) Si la deuda gana intereses, no po-
drá el deudor imputar el pago al capital
y luego a los intereses “salvo que el acree-
dor consienta expresamente que se im-
pute al capital” (art. 1595).
b) El deudor no podrá imputar el
pago a las deudas no vencidas, con prefe-
rencia a las que son actualmente exigi-
bles, a menos que el acreedor consienta
en ello. El art. 1596, en efecto, dispone
que el deudor “no podrá preferir la deu-
da no devengada a la que lo está”.
c) Por fin, el deudor no podrá impu-
tar el pago a una obligación que con él
se satisfaga parcialmente, antes que a otra
que se extinga por completo. Esta exi-
gencia fluye de la regla del art. 1591; el
acreedor no puede ser forzado a recibir
un pago parcial.
La imputación debe hacerla el deu-
dor en el momento del pago; de otro
modo corresponde al acreedor.
546. Imputación hecha por el acree-
dor. En defecto del deudor, la imputa-
ción del pago puede hacerla el acreedor.
El art. 1596 establece que “si el deudor
no imputa el pago a ninguna en particu-
lar, el acreedor podrá hacer la imputa-
ción en la carta de pago”.
La imputación debe hacerla el acree-
dor en la carta de pago o recibo y “si el
deudor la acepta, no le será lícito recla-
mar después” (art. 1596).
No señala la ley ninguna limitación al acree-
dor para hacer la imputación; las limitaciones
impuestas al deudor ceden en provecho del
acreedor.
Podrá hacer la imputación al capital antes
que a los intereses; aplicar el pago a una obliga-
ción que quedará extinguida sólo en parte; pre-
ferir la deuda no devengada, si es una obligación
a plazo establecido en su favor.
547. Imputación hecha por la ley. La
ley hace la imputación “si ninguna de las
partes ha imputado el pago” (art. 1597).
He aquí las reglas a que se sujeta la
imputación legal:
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
a) La imputación debe hacerse a la
deuda devengada o como dice el art. 1597,
“se preferirá la deuda que al tiempo del
pago estaba devengada a la que no lo es-
taba”.
b) Si todas las deudas son exigibles,
vuelve al deudor la facultad de imputar
el pago; se aplicará a la obligación “que
el deudor eligiere”.
c) La imputación debe hacerse con
sujeción a la regla del art. 1595: “Si se
deben capital e intereses, el pago se im-
putará primeramente a los intereses”, por-
que sólo puede imputarse al capital
cuando el acreedor consienta de modo
expreso.
7) Prueba del pago
548. La prueba incumbe al deudor.
Presunciones de pago. La prueba del
pago está sometida a las reglas generales.
Incumbe probar la extinción de la obli-
gación a quien la alega, que será, cierta-
mente, el deudor a quien se intenta
cobrar una vez más.
Para la prueba del pago rigen las li-
mitaciones a la prueba testimonial, con-
signadas en los arts. 1708 y 1709. El
Código Civil no obliga al acreedor a su-
ministrar a su deudor un recibo o carta
de pago. El Código de Comercio, en cam-
bio, dispone en su art. 119: “El deudor
que paga tiene derecho de exigir un re-
cibo, y no está obligado a contentarse con
la devolución o entrega del título de la
deuda. El recibo prueba la liberación de
la deuda”.
Establece la ley algunas presunciones
de pago.
a) El recibo que acredite el pago del
capital hace presumir el pago de los inte-
reses. Tal es la regla del art. 1595, inc. 2º:
“Si el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se pre-
sumen éstos pagados”.
b) En las obligaciones que se tradu-
cen en pagos periódicos, resulta gravoso
al deudor conservar la totalidad de los
recibidos. La ley le ampara con la pre-
184
sunción del art. 1570: “En los pagos pe-
riódicos la carta de pago de tres períodos
determinados y consecutivos hará presu-
mir los pagos de los anteriores períodos,
siempre que hayan debido efectuarse en-
tre los mismos acreedor y deudor”.
Basta al deudor conservar, pues, los
recibos de los últimos tres períodos de
pago.
c) En fin, el art. 120 del Código de
Comercio previene: “El finiquito de una
cuenta hará presumir el de las anterio-
res, cuando el comerciante que lo ha dado
arregla sus cuentas en períodos fijos”.
Todas las referidas presunciones son
de carácter legal y admiten, por lo tanto,
prueba en contrario.
2. PAGO POR CONSIGNACIÓN
549. Concepto. Tiene el deudor no
sólo la obligación de pagar, le asiste el
derecho de hacerlo como consecuencia
de su interés en que la obligación se ex-
tinga.
Puede interesar vivamente al deudor
efectuar el pago por múltiples causas: para
impedir la resolución de un contrato, para
recobrar bienes dados en prenda, para
no incurrir en una pena o sustraerse del
pago de intereses gravosos, para liberar-
se de los riesgos de la cosa.
Pero ¿y si el acreedor rehúsa recibir el
pago? Esta resistencia no debe perjudicar
al deudor y la ley le permite sobreponer-
se a ella mediante el pago por consigna-
ción.
El pago por consignación es la única
forma como el deudor puede obtener su
liberación si el acreedor resiste el pago y
produce los mismos efectos extintivos de
la obligación que el aceptado voluntaria-
mente por el acreedor.
Conviene tener presente que la nega-
tiva del acreedor no justifica el incumpli-
miento del deudor, ni purga la mora en
que pueda incurrir; cuando más, la resis-
tencia o, mejor aún, la mora del acree-
dor, exonerará al deudor del cuidado
ordinario de la cosa y le dará derecho
 Extinción de las obligaciones
para demandar perjuicios (arts. 1548,
1680 y 1827).
La mora del acreedor en recibir el
pago no purga la mora del deudor; la
mora del acreedor no es serio obstáculo
para que el deudor cumpla, porque siem-
pre le está franca la vía del pago por con-
signación.
La regla del art. 1552, que se resume en el afo-
rismo “la mora purga la mora”, se refiere a un caso
muy diverso. El deudor no está en mora cuando
su acreedor, que es a la vez su deudor, en virtud
de la reciprocidad de las obligaciones que emanan
de un contrato bilateral, no cumple o está pronto
a cumplir la obligación que le incumbe.
El vendedor A no está en mora de entregar
la cosa vendida si el comprador B no paga el pre-
cio. Pero no dejará de estar en mora si el com-
prador C solamente se resiste a recibir la cosa
vendida.
De lo dicho resulta que el deudor pue-
de pagar contra la voluntad del acreedor.
Lo dice así el art. 1598: “Para que el pago
sea válido, no es menester que se haga
con el consentimiento del acreedor; el
pago es válido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignación”.
Le está permitido pagar por consig-
nación no sólo al deudor, sino a toda per-
sona. El art. 1572 tenía resuelto que el
pago puede hacerlo cualquiera persona,
“aun a pesar del acreedor”.
550. Oferta y consignación. El pago
por consignación requiere, regularmen-
te, dos operaciones: la oferta y la consig-
nación.157
La oferta tiene por objeto procurar
al acreedor la oportunidad de recibir vo-
luntariamente el pago y, al mismo tiem-
po, poner de manifiesto su resistencia o
repugnancia.
La consignación –obras son amores–
es el acto por el cual el deudor se des-
prende de la cosa, mostrando su inequí-
voco propósito de cumplir.
157
La Ley Nº 7.825, de 30 de agosto de 1944,
modificó, simplificándolas, las disposiciones del C.
Civil sobre el pago por consignación; según la re-
forma, suele ser innecesaria la oferta.
185
En suma, el pago por consignación
es el que se hace contra la voluntad del
acreedor, después de habérsele ofrecido
la cosa y en virtud de su repugnancia o
no comparecencia para recibirla o de la
incertidumbre acerca de la persona de
éste, mediante el depósito de la cosa en
poder de un tercero.
551. La oferta. La oferta es el acto
por el cual el deudor manifiesta su inten-
ción de cumplir la obligación.
La necesidad de la oferta aparece con-
signada en el art. 1600: “La consignación
debe ser precedida de oferta”. Con todo,
en los casos que se indicarán, la oferta es
innecesaria.
La reforma de la Ley Nº 7.825 resol-
vió una viva controversia de la doctrina
acerca de si la oferta debía ser real o sim-
plemente verbal. El texto actual del Nº 5º
del art. 1600 ha resuelto la cuestión y es-
tablecido que “para la validez de la ofer-
ta, no será menester la presentación
material de la cosa ofrecida”. La oferta,
pues, puede ser meramente verbal.
552. Formas de la oferta. Para deter-
minar la forma como debe hacer la ofer-
ta se hace necesario distinguir:
a) Si el acreedor está presente, y
b) Si no tiene domicilio en el lugar,
no es habido o hay incertidumbre acerca
de la persona del acreedor.
La oferta, en el primer caso, debe ha-
cerse con sujeción a las normas generales
del art. 1600; en el segundo, se modifican
dichas normas, en la medida indispensa-
ble, en los términos que señala el art. 1602.
553. Requisitos de fondo de la ofer-
ta. Señala el art. 1600 los requisitos in-
trínsecos o de fondo de la oferta, que
son los propios de todo pago.
a) La oferta debe ser hecha “por una
persona capaz de pagar” (art. 1600, Nº 1º).
b) La oferta debe hacerse al acree-
dor capaz de recibir el pago, o a su legíti-
mo representante (art. 1600, Nº 2º).
Se ha dicho a quién debe hacerse el
pago y cómo éste no es válido si se hace
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
al acreedor que no tiene la administra-
ción de sus bienes (art. 1578).
c) La obligación debe ser exigible.
El art. 1600 previene que es menester
“si la obligación es a plazo o bajo condi-
ción suspensiva, haya expirado el plazo o
se haya cumplido la condición” (art. 1600,
Nº 3º).
Sin embargo, si la obligación es a pla-
zo, “la oferta podrá también hacerse en
los dos últimos días hábiles del plazo”.
En otros términos, puede el deudor anti-
cipar la oferta dos días al vencimiento
del término.
d) Por último, es preciso que se ofrez-
ca ejecutar el pago “en el lugar debido”
(art. 1600, Nº 4º).
554. Requisitos de forma de la ofer-
ta. La oferta es solemne y la ley ha querido
darle este carácter para que de ella quede
constancia de modo indudable.
a) La oferta debe hacerse por un fun-
cionario público. Son funcionarios com-
petentes un notario o un receptor; pero
en las comunas en que no haya notario
podrá hacer sus veces el juez de subdele-
gación, el de distrito o el oficial del Re-
gistro Civil del lugar en que deba hacerse
el pago (art. 1600, Nº 5º).
Estos funcionarios podrán actuar “sin
previa orden del tribunal”158 y, para efec-
tuar la oferta, el deudor pondrá en sus
manos una minuta de lo que debe, con
los intereses vencidos, si los hay, y demás
cargos líquidos; con una descripción in-
dividual de la cosa ofrecida.
b) El funcionario actuante debe levan-
tar un acta de la oferta, “copiando en ella
la antedicha minuta” (art. 1600, Nº 6º).
c) El acta contendrá la respuesta del
acreedor o su representante, si el uno o
el otro la han firmado, rehusado firmar
o declarado no saber o no poder firmar
(art. 1600, Nº 7º).
d) Para los efectos del pago por con-
signación de alguna obligación en mone-
158
Con anterioridad a la reforma de la Ley
Nº 7.825, la oferta debía autorizarse judicialmente.
186
da extranjera, el deudor acompañará a la
minuta exigida por el artículo 1600, Nº 5º,
del Código Civil, un certificado de un Ban-
co de la plaza otorgado con no más de
dos días de anterioridad a aquel en que
se efectúe la oferta, en el cual conste la
equivalencia en moneda nacional, al tipo
de cambio vendedor, de la moneda ex-
tranjera adeudada a la fecha del certifi-
cado. El deudor podrá, en todo caso,
consignar en la moneda extranjera adeu-
dada (art. 23 de la Ley Nº 18.010).
555. Forma de la oferta en el caso
del art. 1602. El art. 1602 contempla el
caso del acreedor o de su representante
que no tiene domicilio en el lugar en
que debe efectuarse el pago, o no son
habidos, o hay incertidumbre acerca de
la persona del acreedor.
En tales eventos se modifican las re-
glas del art. 1600 y la oferta debe cum-
plir sólo con los requisitos expresados en
los Nos 1º, 3º, 4º, 5º y 6º.
No es necesario, pues, que la oferta
se haga al acreedor o a su representante
legítimo. El inc. 2º del art. 1602 dispone:
“La oferta se hará en este caso al tesore-
ro comunal respectivo, quien se limitará
a tomar conocimiento de ella y el deu-
dor podrá proceder a la consignación en
la forma prevenida en el artículo prece-
dente”.
556. Casos en que se omite la ofer-
ta. La oferta puede omitirse en los casos
que contempla el Nº 7º del art. 1600 en
que resulta evidentemente innecesaria.
a) Es innecesaria la oferta “si el acree-
dor demanda judicialmente el cumpli-
miento de la obligación”. En efecto, ¿para
qué ofrecer al acreedor lo que éste recla-
ma judicialmente?
b) Es inoficiosa la oferta cuando el
acreedor deduce cualquiera otra acción
“que pueda enervarse mediante el pago
de la deuda”. Tal es el caso de la acción
resolutoria.
c) Cuando se trate del pago periódi-
co de sumas de dinero provenientes de
una misma obligación, las cuotas siguien-
 Extinción de las obligaciones
tes a la que se haya consignado se consig-
narán en la cuenta del tribunal, “sin ne-
cesidad de nuevas ofertas” (art. 1601,
inc. 5º).
557. La consignación. Define el
art. 1599 el concepto de consignación: “La
consignación es el depósito de la cosa
que se debe, hecho a virtud de la repug-
nancia o no comparecencia del acreedor
a recibirla, o de la incertidumbre acerca
de la persona de éste, y con las formali-
dades necesarias, en manos de una terce-
ra persona”.
Hecha la oferta, debe procederse a la
consignación o depósito en poder de un
tercero. El art. 1601, inc. 3º, insiste en que
“no será necesario decreto judicial pre-
vio para efectuar la oferta ni para hacer
la consignación”.
558. Formas de la consignación. La
consignación debe hacerse de las mane-
ras que indica el art. 1601.
a) La consignación puede hacerse,
por de pronto, en la cuenta corriente ban-
caria del tribunal competente.
En la cuenta bancaria del tribunal de-
berá hacerse la consignación en los casos
de los arts. 1600, Nº 7º, y 1601, inc. 5º.
Naturalmente que es menester que la obli-
gación sea de dinero.
b) Puede hacerse la consignación en
la tesorería comunal, o en un banco co-
mercial u oficina del Banco del Estado
de Chile, feria, martillo o almacén gene-
ral de depósito del lugar en que deba
hacerse el pago, según sea la naturaleza
de la cosa ofrecida (art. 1601, inc. 1º).
c) La consignación puede hacerse, to-
davía, “en poder de un depositario nom-
brado por el juez competente” (art. 1601,
inc. 2º).
Es juez competente para estos efectos
el de letras de mayor cuantía del lugar
en que deba hacerse el pago (art. 1601,
inc. 6º, modificado por el art. 11 del D.L.
2.416).
a) Reglas especiales para el pago de rentas
de arrendamiento: El art. 23 de la ley de arren-
damiento de predios urbanos (Nº 18.010)
187
establece que en caso de negativa del
arrendador a recibir la renta de arrenda-
miento o a otorgar el correspondiente
recibo al arrendatario que no deseare re-
currir al procedimiento de pago por con-
signación establecido en el Párrafo 7º del
Título XIV del Libro IV del Código Civil,
podrá depositar aquélla en la unidad del
Servicio de Tesorerías que corresponda a
la ubicación del inmueble, indicando el
nombre, apellidos y la residencia del
arrendador. Dicha unidad le otorgará el
respectivo recibo y comunicará al arren-
dador, por carta certificada, la existencia
del depósito. Este pago se considerará he-
cho al arrendador para todos los efectos
legales; pero su suficiencia será calificada
en el juicio que corresponda.
El retiro del depósito por el arrenda-
dor no significará renuncia a sus dere-
chos ni producirá los efectos previstos en
el inciso tercero del artículo 1956 del Có-
digo Civil.
Si transcurridos tres años desde la fe-
cha del ingreso del depósito en el Servicio
de Tesorerías, el arrendador no hubiere
efectuado su retiro, los fondos correspon-
dientes pasarán a rentas generales de la
nación.
559. Intervención del acreedor. No
cabe al acreedor intervención de ningu-
na clase, sino una vez hecha la oferta y
practicada la consignación.
El art. 1601, reformado por la Ley
Nº 7.825, es concluyente: “En el pago por
consignación no se admitirá gestión ni
recurso judicial alguno del acreedor ten-
diente a obstaculizar la oferta o la con-
signación. Por consiguiente, no se dará
curso a ninguna oposición o solicitud del
acreedor”.
560. Procedimientos posteriores a la
consignación. Indica el art. 1603 los pro-
cedimientos posteriores a la consignación
en que debe calificarse la suficiencia del
pago.
a) El deudor deberá pedir al juez com-
petente, que señala el art. 1601, inciso fi-
nal, que la consignación se ponga en
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
conocimiento del acreedor, con intimación
de recibir la cosa consignada (art. 1603,
inc. 1º).
b) Si el acreedor no prueba, dentro
del plazo de treinta días hábiles, desde
que fue notificado de la consignación, la
circunstancia de existir juicio en el cual
deba calificarse la suficiencia del pago, a
petición del deudor, el juez que ordenó
dicha notificación lo declarará suficiente
y ordenará alzar las cauciones, sin más
trámite.
Las resoluciones que el juez dicte se-
rán apelables en el solo efecto devolutivo
(art. 1603, inc. 3º).
c) Se entenderá que existe juicio des-
de que se haya notificado la demanda
(art. 1603, inc. 5º).
d) El plazo de treinta días podrá ser
prorrogado por el juez “si por causas aje-
nas a la voluntad del acreedor no ha sido
posible notificar al deudor” (art. 1603,
inc. 4º).
560. a. Juicio para calificar la sufi-
ciencia del pago. El art. 1603, inc. 2º,
dispone: “La suficiencia del pago por con-
signación será calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o
por el acreedor ante el tribunal que sea
competente según las reglas generales”.
El juicio que corresponde será el que
haya promovido o promueva el acreedor
para reclamar el cumplimiento de la obli-
gación o para deducir cualquiera otra ac-
ción consecuencial del incumplimiento,
como la de resolución del contrato; o bien
el que haya promovido el deudor para
que se declare extinguida la deuda o se
haga alguna declaración derivada de tal
extinción, como la cesación de las cau-
ciones.159
Corrobora lo dicho la regla del art. 1601,
Nº 7º; cuando la consignación se hace en
juicio en que el acreedor demanda el
cumplimiento de la obligación o deduce
159
Véase Fallos del Mes, Nº 160, marzo de 1972,
pág. 3.
188
una acción que puede enervarse median-
te el pago, su suficiencia será calificada
en el mismo juicio o por el juez que co-
noce del litigio.
De esta regla general se exceptúa el
caso previsto en el inc. 3º del art. 1603,
como lo pone de manifiesto la expresión
inicial “sin embargo” de la norma. La su-
ficiencia del pago se califica en los ante-
cedentes de notificación de la consigna-
ción al acreedor, si éste no prueba la
circunstancia de existir juicio pendiente
en que deba hacerse la calificación.
El juicio para calificar la suficiencia
del pago de obligaciones contraídas en
moneda extranjera, impugnado por no
ser de aquellas a que se refiere el art. 5º
de la Ley Nº 14.949, se sujeta a las nor-
mas especiales que establece esta ley
(art. 12 de la Ley Nº 14.949).
561. Gastos del pago por consignación.
Los gastos del pago por consignación son
de cargo del acreedor, de acuerdo con el
art. 1604: “Las expensas de toda oferta y
consignación válidas serán a cargo del
acreedor”.
Esta derogación de las reglas genera-
les se encuentra sobradamente justifica-
da. El acreedor, con su negativa para
recibir el pago, es el causante de los gas-
tos ocasionados.
562. Efectos del pago por consigna-
ción. El lógico efecto del pago por con-
signación es la extinción de la deuda.
El art. 1605 consigna este efecto fun-
damental y sus principales consecuencias.
“El efecto de la consignación suficiente
es extinguir la obligación, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del
peligro de la cosa al deudor, todo ello
desde el día de la consignación”.
La extinción de la obligación se pro-
duce, pues, en el día en que se verifica la
consignación. Pero el in. 2º del art. 1605
establece una regla de excepción.
Si la obligación es a plazo o bajo condi-
ción, aceptada la consignación o declarado
suficiente el pago por resolución firme, se
tendrá la obligación por cumplida oportu-
 Extinción de las obligaciones
namente, siempre que la oferta se haya efec-
tuado, a más tardar, el día siguiente hábil
al vencimiento de la obligación.
La obligación se entiende cumplida
el día de su vencimiento, pero el deudor
deberá cuidar de la cosa y pagar los co-
rrespondientes intereses hasta el día de
la consignación.
563. Retiro de la consignación. El
deudor puede retirar la consignación
antes o después de aceptada por el
acreedor o declarada suficiente por el
juez.
Pero las condiciones y consecuencias
del retiro de la consignación, en uno y
otro caso, son sustancialmente diferen-
tes.
a) Mientras la consignación no ha sido
aceptada, o declarada suficiente por sen-
tencia ejecutoriada, puede el deudor re-
tirarla. La obligación subsiste y, de
acuerdo con el art. 1606, retirada la con-
signación, “se mirará como de ningún va-
lor y efecto respecto del consignante y
de sus codeudores y fiadores”.
b) Entre tanto, si se ha aceptado o
declarado suficiente la consignación, no
puede el deudor retirarla sin el consenti-
miento del acreedor.
Pero aceptado el retiro por el acree-
dor, según el art. 1607, “la obligación se
mirará como del todo nueva”. Hay una
verdadera novación y, por lo tanto, cesará
la responsabilidad de los fiadores y codeu-
dores y perderá el acreedor los privilegios
y garantías de su crédito primitivo.
“Si por voluntad de las partes se re-
novaren las hipotecas precedentes, se ins-
cribirán de nuevo, y su fecha será la del
día de la nueva inscripción” (art. 1607).
3. PAGO CON SUBROGACIÓN
564. La subrogación en general. La
subrogación es, en general, la sustitución
de una cosa o de una persona por otra
que ocupa jurídicamente su lugar.
La subrogación es real, en el primer
caso, y personal en el segundo.
189
565. Subrogación real. La subroga-
ción real es, pues, la sustitución de una
cosa por otra que jurídicamente se sitúa
en su lugar.
No trata sistemáticamente la ley de la
subrogación real que, en verdad, es aje-
na al tema que tratamos. Merecen citarse
algunos casos que señalan el Código Ci-
vil y otros cuerpos de leyes.
a) Se opera la subrogación real cuan-
do un inmueble propio de uno de los
cónyuges es subrogado a otro adquirido
durante el matrimonio, a título oneroso.
En principio, todos los bienes adqui-
ridos a título oneroso, durante el matri-
monio, pertenecen a la sociedad conyugal,
aunque se hayan adquirido con el pro-
ducto de la enajenación de bienes pro-
pios de los cónyuges; la sociedad deberá
al cónyuge el valor en que se enajenó el
bien propio, pero el bien adquirido es
social.
La operación es perjudicial para el
cónyuge que, de esta manera, cambia un
bien raíz suyo por un simple crédito con-
tra la sociedad conyugal, llamado a ha-
cerse efectivo al tiempo de su disolución;
lo es, especialmente, para la mujer, por-
que sobre los bienes sociales tiene el ma-
rido poderes considerables.
Estos inconvenientes se salvan con la
subrogación; en virtud de ella, el bien
adquirido pasa a ocupar el mismo lugar
que el bien enajenado y, como éste, es
un bien propio del cónyuge. Por esto, el
art. 1727 dispone que no pertenece a la
sociedad conyugal “el inmueble que fue-
re debidamente subrogado a otro inmue-
ble propio de alguno de los cónyuges”
(arts. 1727, 1733, 1734, 1735).
b) Tiene lugar una subrogación real
en el caso que prevé el art. 1672. Si la
especie o cuerpo cierto debida perece por
hecho o culpa del deudor, subsiste la obli-
gación, pero varía de objeto; el deudor
es obligado al precio de la cosa y a in-
demnizar al acreedor.
El precio y la indemnización sustitu-
yen, pues, a la especie o cuerpo cierto
que pereció por causa imputable al deu-
dor.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
c) El art. 555 del Código de Comer-
cio consagra otro importante caso de su-
brogación real: “La cosa que es materia
del seguro es subrogada por la cantidad
asegurada para el efecto de ejercitar so-
bre ésta los privilegios e hipotecas consti-
tuidos sobre aquélla”.
Producido el siniestro, la indemniza-
ción del seguro reemplaza a la cosa ase-
gurada.
566. Subrogación personal. Pago con
subrogación. La subrogación personal es
la sustitución de una persona por otra
que jurídicamente ocupa su lugar.
En este sentido, el acreedor que ejerce
la acción oblicua o indirecta se subroga en
los derechos del deudor; el heredero su-
broga al causante.
Pero no interesa la subrogación per-
sonal, en general, sino el pago con subro-
gación, esto es, grosso modo, la sustitución
de un acreedor por otro a consecuencia
del pago.
Si el pago lo efectúa el deudor, la obli-
gación se extingue por completo, erga om-
nes, sin ninguna ulterior consecuencia
jurídica. No sucede lo mismo si quien
paga es otra persona, directa o indirecta-
mente interesada o extraña a la obliga-
ción o, aun, el propio deudor con el
dinero que un tercero le suministra.
La obligación se extingue respecto del
acreedor, pero se crea una relación jurí-
dica entre la persona que hizo el pago o
prestó el dinero para llevarlo a cabo y el
deudor para el reembolso de lo pagado.
Un ejemplo pondrá bien de manifiesto
la importancia que, en estas relaciones,
tiene la subrogación.
Un acreedor,160 cuyo crédito se en-
cuentra sólidamente garantizado, supon-
gamos por medio de una hipoteca, se dis-
pone a accionar enérgicamente contra su
deudor. Un amigo del deudor estaría dis-
puesto a pagar la deuda o proporcionar
los fondos necesarios para el pago. Si paga
directamente al acreedor, tendrá derecho
160
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II, Nº 1040.
190
a que el deudor le reembolse y podrá
ejercitar, según el caso, las acciones deri-
vadas del mandato o de la agencia oficio-
sa; si presta dinero para el pago, se podrá
reembolsar ejerciendo la acción emana-
da de mutuo.
Pero las acciones del mandato, del
mutuo, de la agencia oficiosa, son accio-
nes simplemente personales, expuestas al
riesgo de la insolvencia del deudor; este
riesgo puede inducir al tercero a abste-
nerse de pagar o prestar su dinero para
el pago.
Una circunstancia moverá al tercero
a desestimar estos temores: que, ocupan-
do el lugar del acreedor, se le transmita
el crédito, con las garantías que aseguran
su pago; este resultado se obtiene con la
subrogación.
El acreedor obtiene la satisfacción de
su crédito; el deudor consigue liberarse
de la obligación para con el acreedor exi-
gente; el tercero operará con la seguridad
que le dan las garantías que caucionan el
crédito del acreedor.
La subrogación satisface todos los in-
tereses en juego y es precisamente esta
general utilidad su razón de ser.
567. Definición. El art. 1608 estable-
ce que “la subrogación es la transmisión
de los derechos del acreedor a un terce-
ro, que le paga”.
La definición no proporciona un con-
cepto claro de la institución. La expre-
sión “transmisión” sirve, más bien, para
designar el traspaso de un derecho por
causa de muerte. En fin, la definición su-
giere que el pago debe hacerlo siempre
un tercero.
La subrogación es una ficción de la
ley; el crédito se extingue respecto del
acreedor que recibió el pago, pero sub-
siste íntegramente en favor de un terce-
ro, con todos los accesorios, privilegios,
prendas e hipotecas que aseguraban el
crédito del acreedor a quien se pagó.
La obligación cambia de acreedor,
conservándose idéntica.
Se la puede definir como una ficción
legal en cuya virtud el crédito que ha sido
 Extinción de las obligaciones
pagado con dineros proporcionados por
un tercero y que, por consiguiente, se
extingue respecto del acreedor, se reputa
subsistir, con todos sus accesorios, en pro-
vecho de este tercero, para asegurarle el
reembolso de lo pagado.161
Nótese que la definición destaca que
el pago debe hacerse con dinero de un
tercero. Es ésta la oportunidad de preci-
sar que lo importante no es que el pago
lo haga el deudor o un tercero; lo que
importa es si el pago se hace con dinero
del deudor o de un tercero, como se verá
en el caso del Nº 6º del art. 1610.
568. Diversas clases de subrogación. “Se
subroga un tercero en los derechos del
acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud
de una convención del acreedor”, dice el
art. 1609.
La subrogación puede ser, así, legal y
convencional. La subrogación legal se
opera por el ministerio de la ley. La subro-
gación convencional se produce en vir-
tud de un acuerdo de voluntades entre
el acreedor y el tercero que le paga.
El Código Civil francés conoce dos
clases de subrogación convencional: pue-
de ser consentida por el acreedor o con-
sentida por el deudor. En nuestro Código,
la subrogación consentida por el deudor
es un caso de subrogación legal (art. 1610,
Nº 6º) y se produce cuando el pago se
verifica por el propio deudor, con el di-
nero que le proporcionó un tercero.
a) Subrogación legal
569. La subrogación legal. Sus carac-
teres. La subrogación legal se produce
“por el ministerio de la ley, y aun contra
la voluntad del acreedor” (art. 1610,
inc. 1º). Tiene lugar ipso jure, de pleno
derecho, cada vez que el pago se hace en
las circunstancias legales.
Por excepción, en el caso del Nº 6º
del art. 1610, la subrogación legal es so-
161
Tal es, con ligera diferencia en los términos,
la definición de Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II,
Nº 1041.
191
lemne y requiere el cumplimiento de for-
malidades especiales.
Es indispensable un texto expreso de
la ley que la autorice, como lo pone de
manifiesto la frase “en todos los casos seña-
lados por las leyes” que emplea el art. 1610.
La enumeración no es taxativa; el
art. 1610 enumera sólo los principales ca-
sos de subrogación legal. Tiene lugar “es-
pecialmente a beneficio” de las personas
que indica.
570. Acreedor que paga a otro acree-
dor de mejor derecho. Tiene lugar la su-
brogación legal en favor “del acreedor
que paga a otro acreedor de mejor dere-
cho en razón de un privilegio o hipote-
ca” (art. 1610, Nº 1º).
La subrogación se opera bajo las si-
guientes condiciones:
a) El tercero que paga ha de ser ne-
cesariamente otro acreedor;
b) El acreedor que recibe el pago ha
de tener un mejor derecho, porque su
crédito es privilegiado o hipotecario.
De este modo, tendrá lugar la subro-
gación legal en favor del acreedor común
que paga a un acreedor hipotecario o
prendario; tendrá lugar, también, si un
acreedor hipotecario paga a otro acree-
dor hipotecario de grado preferente.
El pago será, a menudo, el único me-
dio de aplacar a un acreedor que, con la
seguridad de pagarse preferentemente, se
dispone a realizar bienes del deudor en
circunstancias desfavorables, sin importar-
le que el producto de la realización no bas-
te para satisfacer a los demás acreedores.
Satisfecho este acreedor, será posible
buscar una ocasión más propicia para rea-
lizar los bienes del deudor. Obtienen ven-
tajas, así, el acreedor que paga, la masa
de acreedores y el propio deudor.
571. Comprador de un inmueble que
paga a los acreedores hipotecarios. Se
opera la subrogación legal en beneficio
“del que habiendo comprado un inmue-
ble, es obligado a pagar a los acreedores
a quienes el inmueble está hipotecado”
(art. 1610, Nº 2º).
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Dos condiciones son también necesa-
rias, esta vez, para que tenga lugar la
subrogación:
a) el tercero que paga debe ser el
comprador de una finca hipotecada;
b) el pago debe hacerse a un acree-
dor hipotecario de la finca.
Un ejemplo es indispensable para pre-
cisar el alcance de la disposición. A com-
pra en $ 150.000 una finca gravada con
tres hipotecas por $ 100.000 a favor de B,
por $ 50.000 a favor de C y por $ 100.000
a favor de D. Aplicado el precio al pago
de las hipotecas, sólo se satisfacen B y C;
subsistirá la hipoteca de D, a menos que
la venta se haga en pública subasta a la
que haya sido oportunamente citado.
¿De qué sirve que A se subrogue en
los derechos de B y C y se convierta en
acreedor hipotecario de su propia finca?
De nada sirve, en efecto, a menos que D
le persiga para hacer efectiva la hipoteca
que garantiza su crédito insoluto. La uti-
lidad de la subrogación se hará patente
porque el producto de la realización de
la finca, verificada a instancias de D, se
reembolsará preferentemente a A de lo
que pagó a B y C.
Supóngase que el inmueble, por ini-
ciativa de D, se vende en $ 160.000; el
precio servirá, en primer lugar, para re-
embolsar a A los $ 150.000 que pagó; el
saldo de $ 10.000 será para D.
De este modo, el comprador pierde
el inmueble, pero no el dinero que pagó,
sin perjuicio de su derecho para recla-
mar del vendedor el saneamiento de la
evicción (art. 1847).
Es menester observar que la subroga-
ción se opera en favor del “comprador”
de un inmueble hipotecado; la adquisi-
ción debe verificarse, pues, a título de
compraventa. No exige la ley, en cambio,
que el comprador haya aplicado al pago
de los créditos hipotecarios el precio de
la compraventa.
El Código Civil francés, en su art. 1251,
requiere que los acreedores sean pagados
precisamente con el precio. Nuestro Có-
digo en una fórmula mucho más general,
exige sólo el pago a los acreedores hipote-
192
carios, tanto da con el precio o con otros
bienes.
Si el comprador, ignorante de la exis-
tencia de la hipoteca, paga íntegramente
el precio al vendedor y luego es persegui-
do por el acreedor hipotecario y le paga,
tendrá lugar la subrogación. Cobrará inte-
rés la subrogación cada vez que otro acree-
dor hipotecario persiga la finca.162
572. Pago de deuda ajena a la que se
está obligado solidaria o subsidiariamen-
te. Se produce la subrogación, por minis-
terio de la ley, en favor “del que paga una
deuda a que se halla obligado solidaria o sub-
sidiariamente” (art. 1610, Nº 3º).
Beneficia la subrogación, pues, a los
fiadores y codeudores solidarios.
El fiador que paga satisface una obli-
gación íntegramente ajena y se subroga
en los derechos del acreedor en contra
del deudor principal por el total de lo
pagado.
Si son varios los fiadores, la obliga-
ción se divide entre ellos por iguales par-
tes y por esto el art. 2378 dispone que “el
fiador que paga más de lo que proporcio-
nalmente le corresponde, es subrogado
por el exceso en los derechos del acree-
dor contra los cofiadores”.
De este modo, el fiador que paga ínte-
gramente la deuda que garantiza, se subro-
ga en los derechos del acreedor en contra
del deudor por el total y contra los cofia-
dores por su parte o cuota en la deuda.
La subrogación en favor del codeu-
dor solidario, en cambio, tiene lugar en
los términos que señala el art. 1522. Es el
interés de los codeudores en el negocio
lo que determina los términos de la subro-
gación.
En principio, el codeudor se subroga
en la acción del acreedor, “pero limitada
respecto a cada uno de los codeudores a
la parte o cuota que tenga este codeudor
en la deuda”. De este modo, la solidari-
dad no se mantiene en favor del codeu-
dor solidario que paga.
162
Claro Solar, ob. cit., t. XII, Nº 1527.
 Extinción de las obligaciones
Pero si el negocio interesaba sólo a
alguno o algunos de los codeudores, sólo
ellos serán responsables. Los codeudores
a quienes el negocio no concernía “serán
considerados como fiadores”; satisfecha
la obligación por alguno de ellos, se subro-
ga en los derechos del acreedor por el
total.
573. Heredero beneficiario que paga
deudas de la herencia con dineros pro-
pios. Tiene lugar la subrogación en favor
“del heredero beneficiario que paga con
su propio dinero las deudas de la heren-
cia” (art. 1610, Nº 4º).
Para que se produzca la subrogación
es menester:
a) que el que paga sea un heredero
que goza del beneficio de inventario, y
b) que el pago se haga con el peculio
propio del heredero.
El beneficio de inventario limita la res-
ponsabilidad del heredero al valor de los
bienes que hereda. Interesa al heredero
que la realización de los bienes heredita-
rios se verifique en las mejores condicio-
nes posibles puesto que, satisfechas las
deudas, el remanente le pertenece. Los
acreedores hereditarios y testamentarios
tienen igualmente interés en que esta rea-
lización se verifique en el menor tiempo y
con los menores gastos.
El pago por el heredero de las deu-
das de la sucesión con su propio dinero
satisface este doble interés. Puede hacer
el pago sin temor, con la seguridad de
recobrar el dinero invertido porque, en
virtud de la subrogación, se convierte en
acreedor de la sucesión, investido de las
garantías de que gozaban los créditos que
pagó.
Tales son los motivos que justifican la
subrogación en provecho del heredero
beneficiario.
574. Pago de deuda ajena con el
consentimiento del deudor. Se opera la
subrogación legal en beneficio “del que
paga una deuda ajena consintiéndolo ex-
presa o tácitamente el deudor” (art. 1610,
Nº 5º).
193
El pago lo hace esta vez un tercero,
extraño a la obligación, pero con el asen-
timiento del deudor. El tercero, en ver-
dad, es un mandatario del deudor.
El consentimiento del deudor puede
ser expreso o tácito. El mandato puede
constituirse “por escritura pública o priva-
da, por cartas, verbalmente o de cualquier
otro modo inteligible y aun por la aquies-
cencia tácita de una persona a la gestión
de sus negocios por otra” (art. 2123).
575. Subrogación en favor del que
presta dinero para el pago. Por último,
tiene lugar la subrogación legal en benefi-
cio “del que ha prestado dinero al deudor
para el pago; constando así en escritura
pública del préstamo, y constando ade-
más en escritura pública del pago haber-
se satisfecho la deuda con el mismo
dinero” (art. 1610, Nº 6º).
Este caso de subrogación legal ofrece
características que lo distinguen de los de-
más. Por de pronto, es solemne; luego, el
pago lo verifica el mismo deudor, si bien
con dinero que le presta un tercero.
La subrogación tiene lugar con las si-
guientes condiciones:
a) que un tercero preste dinero al
deudor para el pago;
b) que se deje constancia en la escritu-
ra pública del préstamo que el dinero pres-
tado se destina al pago de la obligación, y
c) que se deje constancia en la escri-
tura pública de cancelación que debe
otorgarse que el pago se ha hecho con el
dinero prestado.
En suma, tanto el mutuo como la can-
celación han de constar por escritura pú-
blica y dejarse constancia en ella que el
préstamo tiene por objeto efectuar el
pago y que, efectivamente, se ha dado al
dinero la inversión prevista.
No hay inconveniente para que sea
una misma la escritura de mutuo y la de
cancelación.
b) Subrogación convencional
576. La subrogación convencional. La
subrogación convencional se opera “en
virtud de una convención del acreedor”,
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
o mejor dicho, en virtud de un acuerdo
de voluntades entre el acreedor y el ter-
cero que le paga.
Como es evidente, la subrogación con-
vencional ofrece interés en todos los ca-
sos en que no tenga lugar la subrogación
legal. Si tiene lugar la subrogación legal
el pacto de subrogación sería inútil.
Se ha visto cómo, si el pago lo verifi-
ca un tercero sin el conocimiento del deu-
dor, no se entiende subrogado por el
ministerio de la ley, ni puede compeler
al acreedor a que le subrogue. La subro-
gación, entonces, sólo podrá producirse
convencionalmente.
577. Requisitos de la subrogación
convencional. El art. 1611 expresa: “Se efec-
túa la subrogación en virtud de una con-
vención del acreedor; cuando éste, recibien-
do de un tercero el pago de la deuda, le
subroga voluntariamente en todos los dere-
chos y acciones que le corresponden como
tal acreedor: la subrogación en este caso
está sujeta a la regla de la cesión de dere-
chos, y debe hacerse en la carta de pago”.
Para que la subrogación convencio-
nal se efectúe, es menester:
1. que el pago se haga por un tercero
ajeno a la obligación;
2. voluntad del acreedor;
3. que se haga al tiempo del pago y
conste en la carta de pago, y
4. que se observen las reglas de la
cesión de créditos.
a) El pago debe hacerlo una persona
extraña a la obligación; naturalmente que
el pago habrá de verificarlo con fondos
propios.
b) La voluntad del acreedor es pri-
mordial porque, como titular que es del
crédito, es el llamado a disponer del mis-
mo. La voluntad del deudor no juega nin-
gún papel.
c) La subrogación debe tener lugar
en el momento del pago. Esta exigencia,
que la ley no hace de modo expreso,163
163
El art. 1250 del Código francés establece que
la subrogación debe ser expresa y hecha al mismo
tiempo que el pago.
194
se encuentra plenamente justificada, sin
embargo. El pago extingue la obligación
y no podría hacerla revivir el acreedor
para traspasar sus derechos al tercero.
Debe constar la subrogación en la car-
ta o recibo que el acreedor otorgue.
d) La subrogación, en fin, debe suje-
tarse “a la regla de la cesión de créditos”.
En consecuencia, no se perfecciona
entre subrogante y subrogado sino con
la entrega del título del crédito; para que
se perfeccione respecto del deudor y de
terceros, es necesaria la notificación o
aceptación del deudor (arts. 1901 a 1904).
578. Efectos de la subrogación. La
subrogación legal y convencional produ-
ce idénticos efectos que señala el art. 1612:
“La subrogación, tanto legal como con-
vencional, traspasa al nuevo acreedor to-
dos los derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas del antiguo, así con-
tra el deudor principal, como contra cua-
lesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda”.
El subrogado, pues, ocupa el lugar
del acreedor y adquiere sus derechos, con
todos sus accesorios. El sujeto activo de
la obligación cambia, pero la obligación
se conserva idéntica. Para expresar enér-
gicamente esta idea, el art. 1612 ha sido
redundante: se traspasan al nuevo acree-
dor “todos los derechos, acciones, privi-
legios, prendas e hipotecas del antiguo”.
El subrogado puede ejercitar los de-
rechos del acreedor tanto contra el deu-
dor como contra los fiadores y codeudores
solidarios.164
En el sistema de nuestro Código no
cabe duda de que pasa al subrogado el cré-
dito mismo del subrogante. Los arts. 1611
y 1612 son bien explícitos. Lo es más,
todavía, el art. 2470. Las causas de prefe-
rencia son inherentes a los créditos para
cuya seguridad la ley las ha establecido “y
pasan con ellos a todas las otras personas
164
Sobre la forma como la subrogación se ope-
ra contra los codeudores solidarios, véanse los
Nos 248 y 249.
 Extinción de las obligaciones
que los adquieran por cesión, subroga-
ción o de otra manera”.
Los créditos, en consecuencia, “pasan”
al subrogado y las preferencias corren la
misma suerte, puesto que son inherentes
a ellos.
La Corte Suprema ha fallado165 que, si bien
la subrogación traspasa al nuevo acreedor todos
los derechos, acciones, privilegios, prendas e hi-
potecas, debe entenderse que se trata sólo de
aquellos que son inherentes al crédito, según su
clase o naturaleza jurídica; pero no de aquellos
otros otorgados únicamente por consideración
a la persona del acreedor, los que, por esta mis-
ma circunstancia, no pueden pasar a persona dis-
tinta de la agraciada.
En el caso resuelto, pagada una deuda en
favor del Banco Hipotecario de Chile, el subro-
gado en los derechos de la institución bancaria
intentó reclamar al deudor los intereses excep-
cionalmente elevados que las leyes autorizaban
al banco para cobrar.
Se decidió, pues, que el derecho de cobrar
tales intereses era un privilegio propio de la ins-
titución bancaria, justificado por sus fines de in-
terés general.
El fallo es errado. Si se pasa revista a los cré-
ditos privilegiados de cuarta clase, por ejemplo,
se verá que son motivos de orden puramente per-
sonal los que determinan la preferencia; ello no
obsta para que la ley repute el privilegio inhe-
rente al crédito y pase a quienes lo adquieran
por subrogación, cesión y otra causa. El crédito
del hijo, mujer o pupilo contra el padre, madre
o guardador es privilegiado por la especialísima
situación en que se encuentra el acreedor; la per-
sona que adquiera el crédito no se encuentra en
esta especial situación y puede, no obstante, in-
vocar el privilegio.
579. Traspaso de la hipoteca en el
pago con subrogación. En virtud de la
subrogación se traspasa al nuevo acree-
dor la hipoteca que garantiza el crédito
en que se subroga.
El traspaso de la hipoteca no requiere
una inscripción en el Registro de Hipote-
cas y Gravámenes respectivo, porque éste
se opera por el solo ministerio de la ley.166
165
R. de D. y J., t. XVI, sec. 1ª, pág. 62.
166
Claro Solar, ob. cit., t. XII, Nº 1579; Alessan-
dri, “Del traspaso del derecho de hipoteca en el
pago con subrogación”, R. de D. y J., t. XXI, 1ª par-
te, pág. 5.
195
Sin embargo, la Corte Suprema ha fallado
lo contrario. Ha dicho que el art. 686 es termi-
nante en orden a que la tradición del derecho
de hipoteca requiere la inscripción en el Regis-
tro del Conservador y que el propósito de la ins-
cripción ha sido dar una completa publicidad a
las hipotecas y poner a la vista de todos el esta-
do de las fortunas territoriales, según los térmi-
nos del mensaje.167
La primera consideración no es vale-
dera. El subrogado no adquiere el dere-
cho de hipoteca por la tradición: lo
adquiere en virtud de la ley. La segunda
consideración es justa, pero no decisiva.
Es justa porque se frustra, en efecto, el
propósito indicado y la hipoteca aparece-
rá inscrita a nombre del primitivo acree-
dor, mientras que su titular es el subrogado;
pero es lo cierto que la ley no exige la
inscripción y las solemnidades son de de-
recho estricto.
En el caso fallado, un acreedor de
grado posterior pagó al Banco Hipoteca-
rio de Chile algunos dividendos atrasa-
dos, subrogándose en sus derechos. Luego
un tercero compró el inmueble, pagó ín-
tegramente al banco y obtuvo la corres-
pondiente cancelación y el alzamiento de
la hipoteca.
Este alzamiento de la hipoteca no
pudo perjudicar los derechos del que
pagó los dividendos atrasados, garantidos
con la misma hipoteca.
En el caso del que compra un inmue-
ble y paga a los acreedores a quienes el
inmueble está hipotecado, los acreedores
pagados cancelarán las hipotecas; pero po-
drá el comprador oponer al acreedor de
grado posterior que le persiga las hipote-
cas canceladas en que se subrogó. La Corte
Suprema le ha reconocido este derecho.168
El comprador tiene un derecho de hipote-
ca y falta la inscripción en el Conservador.
580. Subrogación parcial. La subro-
gación es parcial si el acreedor recibe el
pago también parcial de su crédito.
167
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1ª, pág. 146 y nota
de Alessandri.
168
R. de D. y J., t. XVII, sec. 1ª, pág. 542.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Producida la subrogación parcial, el
crédito pertenecerá, en parte, al primiti-
vo acreedor y en parte al subrogado, has-
ta concurrencia de lo pagado.
Pero el acreedor primitivo tiene el
derecho de pagarse preferentemente al
acreedor subrogado. El art. 1612, inc. 2º,
expresa: “Si el acreedor ha sido solamen-
te pagado en parte, podrá ejercer sus de-
rechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preferencia al que sólo ha
pagado una parte del crédito”.
La ley interpreta de esta manera la
voluntad presunta de las partes; el acree-
dor no está obligado a recibir un pago
parcial y es razonable pensar que, si lo
recibe, entiende que no sacrifica nada de
su derecho. Satisface, al mismo tiempo,
un propósito de conveniencia práctica
porque difícilmente se allanaría el acree-
dor a recibir el pago de parte de su cré-
dito si no conservara la plenitud de sus
derechos para ser pagado del saldo.
Pero este privilegio aprovecha sólo al
acreedor primitivo. Cuando, a consecuen-
cia de recibir el acreedor pagos parciales
de diversas personas, son varios los subro-
gados, no hay entre ellos preferencia y por
tanto concurren a prorrata.
El art. 1613 establece al respecto: “Si
varias personas han prestado dinero al
deudor para el pago de la deuda, no ha-
brá preferencia entre ellas, cualesquiera
que hayan sido las fechas de los diferen-
tes préstamos o subrogaciones”.
Aunque la ley se refiere al caso parti-
cular de la subrogación en favor del que
presta dinero para el pago, la regla es de
carácter general porque, a falta de una
expresa disposición legal que establezca
la preferencia, impera el principio de la
igualdad de los acreedores.
581. Diferencia entre el pago efecti-
vo y el pago con subrogación. El pago
efectivo extingue la obligación de una
manera absoluta, erga omnes. Por eso este
modo de extinguirse las obligaciones no
se denomina simplemente pago, sino
pago “efectivo”; extingue real y efectiva-
mente el vínculo obligatorio.
196
Es verdad que el pago efectivo suele
originar posteriores consecuencias jurídi-
cas. Cuando el pago lo verifica un terce-
ro, sin conocimiento del deudor, queda
éste obligado a reembolsar (art. 1573).
Este derecho de reembolso del tercero
que paga proviene del cuasicontrato de
agencia oficiosa y tiene, por lo tanto, una
fuente u origen muy diverso que el dere-
cho del acreedor primitivo cuyo crédito,
por consecuencia del pago, quedó defi-
nitivamente extinguido.
El pago con subrogación, entre tan-
to, extingue la obligación de una manera
“relativa”. No extingue la deuda erga om-
nes, sino sólo respecto del acreedor que
recibió el pago. Continúa vigente respec-
to del deudor y del subrogado que ocupa
el lugar del acreedor.
En verdad, pues, la obligación no se
extingue: cambia únicamente la persona
del acreedor.
582. Diferencia entre el pago con
subrogación y la novación. La novación
se opera, entre otras formas, por el cam-
bio de acreedor. Pero la obligación que
media entre el nuevo acreedor y el deu-
dor es totalmente diversa de la que me-
diaba entre éste y el acreedor primitivo.
En suma, en la novación cambia el acree-
dor y cambia, también, la obligación.
En el pago con subrogación, la obli-
gación entre el deudor y el subrogado es
la misma obligación; varía el acreedor,
pero no cambia la obligación.
583. Paralelo entre el pago con subro-
gación y la cesión de créditos. Entre la
cesión de créditos y el pago con subroga-
ción hay una notable semejanza que hace
indispensable precisar sus diferencias.
En efecto:
a) en ambas instituciones se opera un
cambio de acreedor y se conserva vigente
la obligación en manos del subrogado y
del cesionario;
b) el cesionario y el subrogado ad-
quieren el crédito con todos sus acceso-
rios, privilegios e hipotecas (arts. 1612 y
1906);
 Extinción de las obligaciones
c) la subrogación convencional se su-
jeta a las reglas de la cesión de crédi-
tos.169
Pero ambas instituciones difieren en
muchos aspectos.
a) La cesión de créditos supone siem-
pre un acuerdo de voluntades entre el
acreedor y el cesionario y le sirve de títu-
lo o antecedente un contrato de compra-
venta, donación, etc.
La subrogación, salvo que se trate de
una subrogación convencional, no requie-
re la voluntad del acreedor y se produce
aun contra esa voluntad.
b) En la cesión de créditos, tendrá el
cesionario los derechos que se le hayan
cedido.
En cambio, en el pago con subroga-
ción, el subrogado tendrá las acciones y
derechos del acreedor, además de las que
le correspondan, digamos, por derecho
propio, en virtud del mutuo, de la fianza,
del mandato, de la agencia oficiosa, se-
gún los varios casos.
c) La cesión de créditos es siempre
solemne. La subrogación no lo es, por
regla general. Es solemne únicamente la
subrogación convencional y la subroga-
ción legal, en el caso del Nº 6º del
art. 1610.
d) Si el crédito se cede parcialmen-
te, el cesionario de una parte y el acree-
dor que conserva el saldo se encuentran
en igualdad de condiciones frente al deu-
dor.
En el pago con subrogación el pri-
mer acreedor tiene un derecho de pagar-
se preferentemente al subrogado del saldo
de su crédito.
e) En la cesión efectuada a título one-
roso, el cedente contrae la responsabili-
dad convenida y, en todo caso, se hace
responsable de la existencia del crédito;
el cesionario tiene contra el cedente una
acción de garantía.
169
La subrogación es, en realidad, una cesión
ficticia de crédito. Pothier la definía como una fic-
ción de derecho por la cual se considera que el
acreedor cede sus derechos, acciones, privilegios e
hipotecas a aquel de quien recibe lo que se le debe.
197
El subrogado carece de esta acción
de garantía. En caso de no existir el cré-
dito, deberá accionar entablando la ac-
ción de pago de lo no debido.
f) La cesión es un acto de especula-
ción. El cesionario podrá cobrar la totali-
dad del crédito, cualquiera que haya sido
el precio pagado o ninguno, porque la
cesión puede ser a título gratuito.
La subrogación es una medida de pro-
tección al tercero que paga o presta di-
nero para el pago, que no se justifica sino
en la medida de lo que ha desembolsa-
do. El subrogado no puede obtener del
deudor más de lo que pagó al acreedor.
4. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
584. Concepto. El pago con beneficio
de competencia es una modalidad del
pago, una excepción a la regla en cuya
virtud éste debe ser total y el acreedor no
está obligado a recibir un pago parcial.
El art. 1625 dispone: “Beneficio de
competencia es el que se concede a cier-
tos deudores para no ser obligados a pa-
gar más de lo que buenamente puedan,
dejándoseles, en consecuencia, lo indis-
pensable para una modesta subsistencia,
según su clase y circunstancias, y con car-
go de devolución, cuando mejoren de for-
tuna”.
El acreedor, pues, está obligado a
aceptar del deudor que goza del benefi-
cio de competencia el pago de la obliga-
ción, con deducción de lo necesario para
procurarse el deudor una modesta sub-
sistencia.
585. Quiénes gozan del beneficio de
competencia. El beneficio de compe-
tencia se concede a ciertos deudores; el
acreedor no puede negárselo, sino que
“es obligado a conceder este beneficio”
(art. 1626, inc. 1º).
Gozan del beneficio de competencia:
1º. Los descendientes y ascendientes,
con tal que no hayan causado al acreedor
una ofensa de las calificadas como causas
de desheredamiento (art. 1626, Nº 1º).
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Se comprende que el acreedor, que
tiene el deber de socorrer a sus ascen-
dientes y descendientes necesitados, deba
admitir que se deduzca de su crédito lo
indispensable para la subsistencia de es-
tas personas.
Es comprensible, asimismo, que el
deudor se haga indigno del beneficio de
competencia si ha inferido al acreedor
una ofensa de aquellas que el art. 1208
califica como causales de desheredamien-
to; es inaceptable que pretenda subsistir
a expensas del ofendido.
2º. El cónyuge, no separado judicial-
mente por su culpa (art. 1626, Nº 2º).
3º. Los hermanos, con tal de que no
se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente gra-
ve que las indicadas como causas de des-
heredación respecto de los descendientes
o ascendientes (art. 1626, Nº 3º).
Fundado este caso en el parentesco,
como los anteriores, es obvio que el her-
mano autor de una grave ofensa no me-
rece que se le ampare con el beneficio
de competencia.
4º. Los consocios que no sean auto-
res de una ofensa de la gravedad antes
descrita, pero sólo en las acciones recí-
procas que nazcan del contrato de socie-
dad (art. 1626, Nº 4º).
La sociedad colectiva que reglamenta
el Código es un contrato intuito personae,
que supone entre los asociados una mu-
tua confianza. Esta íntima comunión de
intereses justifica que, en las obligacio-
nes que derivan del contrato de socie-
dad, los socios se deban, unos a otros, el
beneficio de competencia.
5º. El donante, pero sólo en cuanto
se trata de hacerle cumplir la donación
prometida (art. 1626, Nº 5º).
Justo es que el donante, autor de una
liberalidad, tenga derecho a obtener del
donatario que no le prive de lo indispen-
sable para una modesta subsistencia. El
art. 1417 reproduce la norma del art. 1626,
Nº 5º.
6º. El deudor de buena fe que hizo
cesión de bienes y es perseguido en los
que después ha adquirido para el pago
198
completo de las deudas anteriores a la
cesión; pero sólo le deben este beneficio
los acreedores en cuyo favor se hizo la
cesión (art. 1626, Nº 6º).
De este modo, para gozar del benefi-
cio de competencia será menester:
a) que el deudor haya hecho cesión
de bienes.
El deudor que, a consecuencia de ac-
cidentes inevitables es incapaz de pagar
sus deudas y abandona espontáneamente
sus bienes a sus acreedores, es merece-
dor de conservar lo necesario para una
modesta subsistencia;
b) que se le persiga por “deudas an-
teriores a la cesión” en los bienes adqui-
ridos después de ella.
Goza el deudor del beneficio de com-
petencia respecto de los acreedores ante-
riores a la cesión de bienes y en cuyo
favor se hizo.
586. Beneficio de competencia del
fallido. El art. 237 de la Ley de Quiebras
dispone que el fallido rehabilitado goza-
rá del beneficio de competencia que
acuerda al deudor insolvente el Nº 6º del
art. 1626 del Código Civil, mientras no se
haya sobreseído definitivamente en el caso
del artículo 165 de esta ley.
Para ello es requisito esté firme la re-
solución que lo absuelve, o que sobresee
definitivamente en el juicio criminal de
calificación de la quiebra.
587. El beneficio de competencia y el
derecho de alimentos. El deudor tiene
derecho a reservarse de sus bienes “lo
indispensable para una modesta subsis-
tencia, según su clase y circunstancias”.
Tiene el beneficio de competencia, por
tanto, un carácter alimenticio, que acen-
túa el art. 1627: “No se pueden pedir ali-
mentos y beneficio de competencia a un
mismo tiempo. El deudor elegirá”.
En consecuencia, el deudor que goza
de una pensión alimenticia no podrá in-
vocar el beneficio de competencia; por
la inversa es natural que carezca del de-
recho de alimentos el deudor que, me-
diante el beneficio de competencia, se
 Extinción de las obligaciones
ha reservado lo necesario para su con-
grua subsistencia.
Se observa que gozan del beneficio
de competencia, aproximadamente, las
mismas personas a quienes se debe ali-
mentos, de acuerdo con el art. 321.
Sin embargo, puede anotarse una sus-
tancial diferencia: el derecho de alimen-
tos puede hacerse valer por vía de acción;
el beneficio de competencia, sólo por vía
de excepción.170
588. Efectos del beneficio de com-
petencia. El pago con beneficio de com-
petencia es un pago parcial que deja
subsistente la obligación en la parte in-
soluta.
El art. 1625 expresa que los deudores
se reservan bienes indispensables para
subsistir modestamente “con cargo de de-
volución cuando mejoren de fortuna”.
Toca al juez determinar la suma ade-
cuada para la congrua subsistencia del
deudor.
IV. LA DACIÓN EN PAGO
589. Concepto. La dación en pago es
un modo de extinguirse las obligaciones
que consiste en la prestación de una cosa
diversa de la debida.
Las obligaciones deben cumplirse li-
teralmente, en la forma convenida; el
acreedor no está obligado a recibir cosa
distinta de la que se le debe, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la
ofrecida (art. 1569).
Pero el acreedor, a quien no es lícito
forzar a que reciba cosa diversa de la de-
bida, puede hacerlo voluntariamente. La
dación en pago es el resultado de una
convención entre el deudor y el acree-
dor que permite a aquél liberarse con la
170
Se ha fallado que el beneficio de competen-
cia no requiere una declaración previa y puede ha-
cerse valer invocando la excepción del Nº 7º del
art. 464 del C. de P. Civil, esto es, la falta de fuerza
ejecutiva del título. R. de D. y J., t. VIII, sec. 1ª,
pág. 215.
199
realización de una prestación distinta de
la que forma el objeto de la obligación.
590. Requisitos de la dación en
pago. No ha reglamentado el Código la
dación en pago. Las reglas que la rigen
fluyen de los principios generales.
a) Será menester, por de pronto, la
existencia de una obligación destinada a
extinguirse. De otra manera la dación en
pago carecería de causa.
La obligación llamada a extinguirse
podrá ser civil o natural.
b) Es preciso que haya una diferen-
cia entre la prestación debida y aquella
que el deudor realiza. Si así no fuera,
estaríamos en presencia de un pago.
c) Es indispensable el consentimien-
to del acreedor. Sólo con su anuencia pue-
de el deudor liberarse dando en pago
una cosa distinta de la debida.
d) Cuando la dación en pago se tra-
duzca en dar una cosa, el deudor debe ser
capaz de enajenarla y dueño de la misma.
Sobre el particular rigen las reglas ge-
nerales del pago, consignadas en el
art. 1575.
e) La dación en pago debe hacerse
con las solemnidades legales.
Si se da en pago un inmueble, la da-
ción en pago habrá de constar por escri-
tura pública. Sólo cumpliendo esta
solemnidad legal será posible la inscrip-
ción correspondiente en el Registro del
Conservador.
El art. 245 de la Ley de Quiebras dis-
pone que si el deudor tuviere la libre ad-
ministración de sus bienes, podrá entregar
desde luego al acreedor, en pago de su
obligación, los que comprendan la cesión,
apreciados de común acuerdo. Si entre
los bienes cedidos hubiere alguno de la
clase que se menciona en el inc. 2º del
art. 1801 del Código Civil, el acuerdo de-
berá reducirse a escritura pública.
591. Evicción de la cosa dada en
pago. ¿Qué sucede si la cosa dada en
pago es evicta?
Supóngase que A debía a B $ 100.000
y le dio en pago un automóvil. B es priva-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
do de la cosa por consecuencia de la ac-
ción que entabla un tercero.
¿Qué acciones tiene B en contra de
A? ¿Se ha extinguido la obligación de A
de pagar $ 100.000, a pesar de la evic-
ción de que B ha sido víctima?
La solución de este problema está ín-
timamente relacionada con la naturaleza
de la dación en pago; del criterio que se
adopte acerca de esta naturaleza depen-
den las consecuencias de la evicción.
592. La dación en pago considerada
como una novación por cambio de obje-
to. Consecuencias. La mayor parte de la
doctrina ve en la dación en pago una
novación por cambio de objeto.
La novación es la sustitución de una
antigua obligación por una nueva, extin-
guiéndose consecuencialmente la prime-
ra. Por la dación en pago se extingue
una obligación para dejar lugar a otra
obligación que tiene por objeto la cosa
dada en pago.
La nueva obligación está destinada a
extinguirse de inmediato; pero la circuns-
tancia de tener la nueva obligación una
vida fugaz no cambiaría la naturaleza ju-
rídica de la operación.171
En suma, en la dación en pago se ex-
tingue la obligación que el deudor tenía
contraída, se crea una nueva obligación
que tiene por objeto la cosa dada en pago
y esta nueva obligación se extingue ape-
nas nacida.172
Fácil es percibir las consecuencias de
esta doctrina en caso de evicción. La pri-
mitiva obligación se ha extinguido; el deu-
dor ha quedado liberado de ella y cesa la
responsabilidad de los fiadores y codeu-
171
R. de D. y J., t. XXXII, sec. 2ª, pág. 39.
172
Dice Alessandri: “Es cierto que esta nueva
obligación que recae sobre las cosas que el deudor
ofrece en pago, ha vivido sólo un instante, un mi-
nuto si se quiere, el instante en que se efectúa el
pago y la entrega de esa misma cosa; pero el he-
cho de que esta nueva obligación que viene a re-
emplazar a la antigua haya vivido un instante no
altera la naturaleza jurídica de la operación, ni obs-
ta para que sea una verdadera novación por cam-
bio de objeto”. Apuntes, pág. 346.
200
dores solidarios; quedan extinguidas las
hipotecas o prendas que la garantizaban.
La evicción sobreviniente no puede
revivir el primitivo crédito, extinguido
irrevocablemente. El acreedor evicto sólo
tiene derecho para que el deudor le in-
demnice los perjuicios que la privación
de la cosa le ocasione, para que le sanee
la evicción.
Su derecho no tiene garantías de nin-
guna clase, porque las prendas, hipote-
cas, fianzas, etc., que aseguraban su
crédito primitivo, se han extinguido jun-
to con éste.
593. La dación en pago y la fianza. A
propósito del contrato de fianza, dispone
el art. 2382: “Si el acreedor acepta volun-
tariamente del deudor principal en des-
cargo de la deuda un objeto distinto del
que este deudor estaba obligado a darle
en pago, queda irrevocablemente extin-
guida la fianza, aunque después sobre-
venga evicción del objeto”.
La disposición parece confirmar ple-
namente la tesis que reputa la dación en
pago una verdadera novación. La obliga-
ción primitiva se ha extinguido y, por lo
mismo, ha cesado igualmente la responsa-
bilidad del fiador. Por nuestra parte, no
vemos en este caso del art. 2382 una con-
firmación de la doctrina de la novación.
a) La disposición expresa que se ex-
tingue irrevocablemente la fianza, pero
no la obligación principal.
La extinción de la fianza no significa
necesariamente que haya novación. El
art. 1647 dispone que la prórroga del pla-
zo no produce novación y, sin embargo,
extingue la responsabilidad de los fiadores.
b) La disposición, más bien, sugiere
la idea contraria. Aunque como conse-
cuencia de la evicción renaciera el crédi-
to primitivo, no renacería la fianza,
porque el fiador ha quedado irrevocable-
mente liberado con la aceptación del
acreedor, en descargo de la deuda, de
una cosa distinta de la debida.
c) En fin, la disposición, tomada de
Pothier, no tiene más justificación que el
propósito de proteger al fiador. El fiador
 Extinción de las obligaciones
no puede resultar perjudicado por los
arreglos que se hayan realizado entre
acreedor y deudor. La dación en pago le
habría privado de la oportunidad de pa-
gar al acreedor, mientras el deudor era
solvente y de repetir en su contra.173
594. La dación en pago, modalidad
del pago. Consecuencias. La opinión tra-
dicional vio en la dación en pago una
modalidad del pago, por derogación de
la regla que obliga al deudor a suminis-
trar estrictamente lo debido.174
El deudor no contrae ninguna nueva
obligación: obtiene sólo del acreedor el
permiso para liberarse de su obligación
por medio de una prestación diversa de
la debida.
La regla del art. 2382 es exclusiva de
la fianza, dictada por una especial defe-
rencia para con el fiador.
Fácil es también percibir las conse-
cuencias de esta doctrina en el caso de
evicción.
Se aplican a la dación en pago las
mismas reglas que al pago. Si el acreedor
sufre evicción de la cosa dada en pago,
que resulta no ser del deudor sino de un
tercero que la reclama, la dación en pago
no habrá sido eficaz para extinguir la obli-
gación.
El acreedor que sufre evicción podrá
ejercitar las acciones de que disponía, se-
gún el crédito primitivo, y prevalerse de
las garantías que lo aseguraban. La regla
no rige para la fianza, en virtud de un
texto legal expreso.
En resumen:
a) En la dación en pago, considerada
como una novación, el crédito se extin-
gue y no revive, aunque sobrevenga la
evicción.
En la dación en pago, modalidad del
pago, el crédito subsiste porque, en caso
de evicción, la dación en pago no habría
sido capaz de extinguir la obligación.
b) En la dación en pago, reputada
novación, el acreedor sólo puede inten-
173
Claro Solar, ob. cit., t. XII, Nº 1675.
174
Pothier, Obligations, Nº 520.
201
tar una acción de perjuicio, sin garantía
alguna; las garantías se extinguieron con
el crédito.
En la dación en pago considerada una
modalidad del pago, el acreedor puede
ejercitar todos sus derechos derivados del
crédito que no llegó a extinguirse, con
todas sus garantías, a excepción de las
fianzas que se extinguen.
595. Dación en pago y compraventa.
La dación en pago, cuando se da una
cosa por dinero, tiene todas las aparien-
cias de una compraventa.
A debe a B $ 30.000 y le da en pago
un piano.
La compraventa va aparejada de una
compensación: el deudor que da la cosa
no recibe el precio porque éste se com-
pensa con su deuda.
La distinción tiene una importancia
práctica considerable. El art. 73 de la Ley
de Quiebras dispone que es nulo y de
ningún valor, relativamente a la masa, eje-
cutado por el deudor comerciante desde
los diez días anteriores a la cesión de pa-
gos hasta el día de la declaración de quie-
bra, “todo pago de deuda vencida que
no sea efectuado en la forma estipulada
en la convención”. Se exceptúa la dación
en pago de efectos de comercio que equi-
vale a un pago en dinero.
En las condiciones apuntadas, la da-
ción en pago adolecería de nulidad; la
compraventa sería válida.
La calificación de la naturaleza del
acto dependerá de las circunstancias que
pondrán de relieve la intención de las
partes contratantes.175
V. LA NOVACIÓN
596. Concepto. La novación, según el
art. 1628, “es la sustitución de una nueva
obligación a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida”.
175
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1ª, pág. 99.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Una nueva obligación, pues, sustitu-
ye a la antigua. La antigua obligación se
extingue y por ello la novación es un
modo de extinguir las obligaciones. Pero,
al mismo tiempo, se crea una nueva obli-
gación –de donde el nombre de nova-
ción dado a esta figura jurídica– y por
este motivo el art. 1630 habla, con pro-
piedad, de “contrato de novación”.
La novación es una operación con
una doble finalidad, extintiva y creado-
ra de obligaciones. La deuda que en-
gendra toma el lugar de la extinguida.
El acreedor renuncia a su crédito para
adquirir uno nuevo; el deudor consien-
te en contraer una nueva obligación, a
fin de obtener la liberación de otra an-
terior.
Cada uno de estos efectos es la causa
del otro. La creación de la nueva obliga-
ción es la causa que extingue la antigua;
la extinción de la antigua obligación es
la causa de la formación de la nueva. Am-
bas operaciones son, por tanto, partes in-
separables de un sistema que constituye y
caracteriza la novación.
1. REQUISITOS DE LA NOVACIÓN
597. Enunciación. La novación pue-
de revestir diversas formas; pero en toda
clase de novación deben concurrir los si-
guientes requisitos:
1. Una obligación destinada a extin-
guirse;
2. Una nueva obligación que reem-
plaza a la anterior;
3. Diferencia sustancial entre ambas
obligaciones;
4. Capacidad para novar;
5. Intención de novar o animus no-
vandi.
598. Existencia de una obligación des-
tinada a extinguirse. Si la novación con-
siste en la sustitución de una obligación
por otra, es obvio que supone la existen-
cia de una primera obligación. La nueva
obligación tiene como razón de ser la an-
terior que se extingue.
202
La obligación primitiva debe ser váli-
da; la nulidad de la primera obligación
hace igualmente inválida la novación. Tal
es el principio general.
Pero para resolver con exactitud las
consecuencia de la nulidad de la primiti-
va obligación es menester detenerse a exa-
minar las causas que determinan la nuli-
dad.
En efecto, las obligaciones que provie-
nen de actos a que faltan las solemnida-
des prescritas por la ley –nulas absoluta-
mente– y las contraídas por incapaces
dotados de suficiente juicio y discernimien-
to –relativamente nulas– son obligaciones
naturales (art. 1470, Nos 1º y 3º) y pueden
ser novadas.176
El art. 1630 dispone: “Para que sea
válida la novación es necesario que tanto
la obligación primitiva como el contrato
de novación, sean válidos, a lo menos na-
turalmente”.
Las obligaciones naturales legitiman
el pago y la novación, al cabo, es un pago
con obligaciones.
Por otra parte, si la obligación es nula
relativamente, la novación puede impor-
tar una ratificación tácita, que purga el
vicio de nulidad, siempre que concurran
los requisitos que la ley prescribe para la
eficacia de la ratificación (art. 1695).
599. Obligación primitiva condicio-
nal. El art. 1633 establece una lógica con-
secuencia de los principios enunciados.
Si la primera obligación es condicional,
sujeta a una condición suspensiva “no
hay novación, mientras está pendiente
la condición”.
Pendiente la condición suspensiva, la
obligación no existe aún. Cumplida la
condición, la obligación se reputará ha-
ber sido siempre pura y simple y la nova-
ción existirá desde la celebración del
“contrato de novación”.
Pero, “si la condición llega a fallar, o
si antes de su cumplimiento se extingue
la obligación antigua, no habrá novación”
176
Véanse los Nos 55 y sigts.
 Extinción de las obligaciones
(art. 1633, inc. 1º). En uno y otro caso,
no habrá habido obligación que sustituir
por una nueva.
Pero las partes pueden convenir que
la primera obligación condicional quede
abolida, desde luego, y se la reemplace
por una nueva obligación. Dispone el
art. 1633, inc. 2º: “Con todo, si las partes,
al celebrar el segundo contrato, convie-
nen en que el primero quede desde lue-
go abolido, sin aguardar el cumplimiento
de la condición pendiente, se estará a la
voluntad de las partes”.
Este convenio no importa novación.
Crea una obligación, pero no extingue
una anterior que no llegó a formarse.
600. Creación de una nueva obligación.
La creación de una nueva obligación es
indispensable para que haya novación.
La nueva obligación debe ser, a lo
menos, válida naturalmente (art. 1630).
Si la nueva obligación es condicional,
subordinada a una condición suspensiva,
no hay novación mientras no se cumpla
la condición; fallida la condición, la no-
vación quedará frustrada (art. 1633).
601. Diferencia entre ambas obliga-
ciones. Entre ambas obligaciones debe
existir una sustancial diferencia; sólo de
este modo podrá hablarse de una “nue-
va” obligación.
La diferencia entre ambas obligacio-
nes ha de referirse a los elementos esen-
ciales de la obligación: acreedor, deudor
y objeto debido. Tales son, en efecto, las
formas que puede revestir la novación,
de acuerdo con el art. 1631.
La diferencia de elementos secunda-
rios o accidentales, como el lugar o la
época del pago, no es bastante para pro-
ducir novación.
602. Capacidad para novar. La nova-
ción produce el doble efecto de extin-
guir y de crear una obligación.
El acreedor ha de ser capaz de dispo-
ner de los derechos que tenía en virtud
de la primitiva obligación porque la no-
203
vación importa para él una renuncia de
tales derechos.
En cuanto crea una obligación nue-
va, la novación es un contrato y el deu-
dor, consiguientemente, debe ser capaz
de celebrarlo y contraer la obligación que
de él emana. Sin embargo, como la ley
exige que el contrato de novación sea vá-
lido a lo menos naturalmente, pueden
novar los relativamente incapaces que tie-
nen suficiente juicio y discernimiento.
Basta, pues, que el deudor sea capaz de
contraer una obligación natural.
603. Poder para novar. La novación pue-
de ser hecha por medio de mandatario.
El art. 1629 dispone: “El procurador
o mandatario no puede novar si no tie-
ne especial facultad para ello, o no tie-
ne la libre administración de los negocios
del comitente o del negocio a que per-
tenece la deuda”.
La cláusula de libre administración
no confiere al mandatario la facultad
de ejecutar los actos que requieren un
poder especial, sino para llevar a cabo
los actos de administración y los que
“las leyes designan como autorizados
por dicha cláusula” (arts. 2132 y 2133).
Ha sido menester una disposición ex-
presa de la ley para que el mandatario
general pueda novar las obligaciones del
mandante.
604. Ánimo de novar. La circunstancia
de que una persona obligada contraiga una
nueva obligación no hace naturalmente su-
poner que su propósito es sustituir la pri-
mera obligación por la segunda.
Este propósito debe ser manifestado
por las partes de una manera clara y cier-
ta; de otro modo, ambas obligaciones exis-
tirán paralelamente.
La manifestación de este propósito o
ánimo de novar puede ser expresa o táci-
ta. Es expreso el ánimo de novar cuando
las partes formalmente lo manifiestan; es
tácito, cuando es imposible que ambas
obligaciones coexistan y, por lo tanto, la
nueva obligación envuelve la extinción de
la anterior.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
El animus novandi es esencial en la
novación. El art. 1634 expresa: “Para que
haya novación es necesario que lo decla-
ren las partes o que aparezca indudable-
mente que su intención ha sido novar
porque la nueva obligación envuelve la
extinción de la antigua”.
Si no se manifiesta en forma expresa
el ánimo de novar o ambas obligaciones
no son incompatibles, “se mirarán las dos
obligaciones como coexistentes, y valdrá
la obligación primitiva en todo aquello en
que la posterior no se opusiere a ella, sub-
sistiendo en esa parte los privilegios y cau-
ciones de la primera” (art. 1634, inc. 2º).
605. Caso en que el ánimo de novar
debe ser expreso. Sin embargo, cuando
la novación se opera por el cambio de
deudor, el ánimo de novar debe ser ne-
cesariamente expreso. Con arreglo a lo
prevenido en el art. 1635, es menester que
el acreedor “exprese su voluntad de dar
por libre al primitivo deudor”.
El hecho de que otra persona se cons-
tituya deudor no hace indudable el ánimo
de novar. El tercero que se obliga podrá
hacerlo en el carácter de fiador o codeu-
dor solidario, o ser un simple diputado
para el pago; una expresa declaración de
voluntad de liberar al primitivo deudor es,
por consiguiente, indispensable.
2. FORMAS DE LA NOVACIÓN
606. Diversas formas de novación. De
acuerdo con el art. 1631, la novación pue-
de efectuarse de tres modos:
1º. Sustituyéndose una nueva obliga-
ción a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor.
2º. Contrayendo el deudor una nueva
obligación respecto de un tercero, y de-
clarándole, en consecuencia, libre de la
obligación primitiva el primer acreedor, y
3º. Sustituyéndose un nuevo deudor
al antiguo, que en consecuencia queda
libre.
En el primer caso permanecen los mis-
mos, el acreedor y el deudor; cambia la
204
obligación y como generalmente este cam-
bio se refiere al objeto de la misma, se la
denomina novación objetiva. En los dos
casos restantes, el cambio incide en el
sujeto, activo o pasivo, de la obligación:
la novación es subjetiva.
La novación objetiva puede revestir
dos formas: 1) novación por cambio de
objeto o 2) por cambio de causa. La no-
vación subjetiva, a su vez, puede igual-
mente adoptar dos formas: 1) por cambio
de acreedor o 2) de deudor.
607. Novación por cambio de obje-
to. Es preciso para que haya novación
que el deudor se obligue a llevar a cabo
una prestación diversa, esto es, que va-
ríe el objeto de la obligación.
El objeto de la obligación debe expe-
rimentar una transformación sustancial;
no hay novación, pues, si conservándose
en lo que tiene de esencial la prestación
debida, varían sus circunstancias secun-
darias o accesorias.
No hay novación, por consiguiente,
si las partes se limitan a constituir una
garantía que asegure el cumplimiento de
la obligación,177 convienen en suprimir
las existentes, cambian la forma178 o el
lugar de pago, etc.
El legislador ha creído prudente ocu-
parse de los más importantes cambios que
pueden efectuarse para decidir si hay no-
vación o cuáles son sus consecuencias.
608. Mutación del lugar del pago. El
art. 1648 dispone: “La simple mutación
de lugar para el pago dejará subsistentes
los privilegios, prendas e hipotecas de la
obligación, y la responsabilidad de los co-
deudores solidarios y subsidiarios, pero
sin nuevo gravamen”.
En otros términos, la mutación del
lugar del pago no produce novación; la
obligación subsiste con sus accesorios y
asimismo la responsabilidad de fiadores
y codeudores solidarios, quienes, sin em-
177
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1ª, pág. 388.
178
R. de D. y J., t. XLI, sec. 1ª, pág. 150.
 Extinción de las obligaciones
bargo, no están obligados a soportar los
mayores gastos que ocasione el cambio
de lugar para el pago.
609. Prórroga y reducción del pla-
zo. La ampliación y la reducción del
plazo no alteran sustancialmente la pres-
tación y no importan consiguientemen-
te novación.
El art. 1649 dispone: “La mera am-
pliación del plazo de una deuda no
constituye novación; pero pone fin a
la responsabilidad de los fiadores y ex-
tingue las prendas e hipotecas consti-
tuidas sobre otros bienes que los del
deudor; salvo que los fiadores o los due-
ños de las cosas empeñadas o hipote-
cadas accedan expresamente a la am-
pliación”.
La ampliación del plazo importa pro-
longar en el tiempo la responsabilidad
de los fiadores y de los terceros que han
hipotecado o empeñado bienes suyos en
garantía de una deuda ajena. Si bien no
importa novación, cesa su responsabili-
dad. La obligación subsiste y con ella las
cauciones –prendas e hipotecas– consti-
tuidas por el propio deudor sobre sus
bienes.
Subsistirá, sin embargo, la responsa-
bilidad de fiadores y terceros dueños de
los bienes empeñados o hipotecados, si
expresamente aceptan la prórroga del
plazo.
Por su parte, el art. 1650 añade: “Tam-
poco la mera reducción del plazo consti-
tuye novación; pero no podrá reconvenirse
a los codeudores solidarios o subsidiarios
sino cuando expire el plazo primitivamen-
te estipulado”.
A los fiadores y codeudores no afecta
la reducción del plazo, a menos que acep-
ten la reducción; no podrá perseguírse-
les sino una vez expirado el primitivo
plazo convenido.
610. Aumento o disminución de la
cantidad, género o especies debidas. Si
se aumenta o disminuye la cantidad de
las cosas debidas genéricamente, se qui-
ta o añade una especie, no cambia sus-
205
tancialmente el objeto de la obliga-
ción.179
El art. 1646 prescribe: “Cuando la se-
gunda obligación consiste simplemente
en añadir o quitar una especie, género o
cantidad a la primera, los codeudores sub-
sidiarios y solidarios podrán ser obliga-
dos hasta concurrencia de aquello en que
ambas obligaciones convienen”.
No hay novación, subsiste la respon-
sabilidad de los deudores solidarios y sub-
sidiarios, pero no podrá exigírseles sino
aquello en que ambas obligaciones coin-
ciden.
Ambas obligaciones convienen en lo que la
segunda tenga de menos que la primera. No
creemos que pueda reclamarse de los fiadores y
codeudores aquello a que primitivamente se obli-
garon, si la nueva obligación consiste en “quitar”
una especie, género o cantidad. Si así fuera, re-
sultarían obligados en términos más gravosos que
el deudor. Por lo que toca al fiador, la ley pre-
viene expresamente (arts. 2343 y 2344) que “no
puede obligarse a más de lo que debe el deudor
principal”, ni en términos que importen mayor
gravamen.
611. Estipulación de una cláusula
penal. La estipulación de una cláusula
penal no altera la prestación debida,
como que tiene solamente por objeto ase-
gurar su cumplimiento. No produce, en
principio, novación.
El art. 1647 dispone: “Si la nueva obli-
gación se limita a imponer una pena para
en caso de no cumplirse la primera, y son
exigibles juntamente la primera obligación
y la pena, los privilegios, fianzas, prendas
e hipotecas subsistirán hasta concurrencia
de la deuda principal sin la pena. Mas, si
en el caso de infracción es solamente exi-
gible la pena, se entenderá novación des-
de que el acreedor exige sólo la pena, y
quedarán por el mismo hecho extingui-
dos los privilegios, prendas e hipotecas de
la obligación primitiva, y exonerados los
que solidaria o subsidiariamente accedie-
ron a la obligación primitiva y no a la esti-
pulación penal”.
179
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1ª, pág. 461.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
Una distinción es indispensable:
a) son exigibles la primitiva obliga-
ción y la pena, y
b) es únicamente exigible la pena.
No hay novación en el primer caso.
Subsisten las garantías y privilegios, así
como la responsabilidad de fiadores y co-
deudores, hasta concurrencia de la obli-
gación principal, sin la pena.
En el segundo caso, hay novación des-
de que el acreedor reclama el pago de la
pena. La obligación cambia de objeto,
cesa la responsabilidad de los deudores
solidarios y subsidiarios y se extinguen las
cauciones y privilegios.
612. Novación por cambio de cau-
sa. Hay novación por cambio de obliga-
ción cuando, permaneciendo invariable
el objeto debido, cambia o varía la causa
de la obligación.
Tal es el caso de quien debe pagar
una determinada suma como precio de
una compraventa y conviene con su acree-
dor retener dicha suma en calidad de
mutuo. Se extingue la obligación de pa-
gar el precio y se reemplaza por la del
mutuario de restituir la suma prestada.
613. Novación por cambio de acree-
dor. Se opera la novación por cambio de
acreedor cuando el deudor contrae una
nueva obligación para con un tercero, de-
clarándole libre el acreedor de la primi-
tiva obligación (art. 1631, Nº 2º).
El deudor se libera, pues, respecto de
su acreedor y se obliga para con otra per-
sona; el objeto debido es el mismo y uno
mismo el deudor; solamente varía la per-
sona del acreedor.
Tiene ordinariamente lugar cuando
el acreedor es a su vez deudor de una
tercera persona en cuyo favor se obliga
el deudor, en virtud de la nueva obliga-
ción. Así, A es acreedor de B por $ 15.000
y deudor de C de la misma cantidad; B se
obliga a pagar a C $ 15.000, liberándole
A de su obligación.
614. Requisitos de la novación por
cambio de acreedor. La novación por
206
cambio de acreedor se produce con los
siguientes requisitos:
a) que consienta el deudor en obli-
garse para con el nuevo acreedor.
No puede el deudor contraer una
nueva obligación si no consiente en
ello.
El deudor puede quedar obligado
para con un tercero, sin su consentimien-
to, por una cesión del crédito o como
resultado de una subrogación. Pero, en
tales casos, la obligación es la misma y no
hay, por lo tanto, novación.
El art. 1632 advierte que no hay no-
vación “cuando un tercero es subrogado
en los derechos del acreedor” o cuando
el acreedor diputa a una persona para
recibir por él.
La novación por cambio de acreedor
se asemeja a la cesión de créditos; pero
la cesión de créditos no requiere el con-
sentimiento del deudor;
b) que el acreedor consienta en dar
por libre al deudor, en vista de la nueva
obligación que contrae.
El acreedor podrá verse privado de
su crédito, sin su consentimiento; así ocu-
rre en el pago con subrogación, pero
jamás en la novación por cambio de acree-
dor;
c) que consienta el nuevo acreedor.
El tercero debe expresar su voluntad
de erigirse en acreedor.
615. Novación por cambio de deu-
dor. Tiene lugar la novación por cam-
bio de deudor cuando se sustituye un
nuevo deudor al antiguo que, en con-
secuencia, queda libre (art. 1631, Nº 3º).
El deudor se libera de la obligación
que otra persona contrae. Es una misma
la prestación y uno mismo el acreedor;
varía sólo el deudor.
Prácticamente tiene lugar cuando el
deudor primitivo es acreedor del nuevo
deudor. Por ejemplo, A es deudor de B
por $ 5.000 y C es igualmente deudor de
A por igual suma. C se obliga a pagar a B
$ 5.000 y queda libre A de la obligación;
A queda libre para con B y C se libera
respecto de A.
 Extinción de las obligaciones
616. Requisitos de la novación por
cambio de deudor. He aquí los requisi-
tos para que se produzca la novación por
cambio de deudor:
a) que el acreedor consienta en libe-
rar al primitivo deudor.
Consigna esta exigencia, en forma pe-
rentoria, el art. 1635: “La sustitución de
un nuevo deudor a otro no produce no-
vación, si el acreedor no expresa su vo-
luntad de dar por libre al primitivo
deudor”.
Si el acreedor no libera al deudor
primitivo, según las circunstancias, el
nuevo deudor será un fiador, un codeu-
dor solidario o un simple diputado para
el pago.
En efecto, el art. 1635 previene aún:
“A falta de esta expresión, se entenderá
que el tercero es solamente diputado
por el deudor para hacer el pago, o
que dicho tercero se obliga con él soli-
daria o subsidiariamente, según parez-
ca deducirse del tenor o espíritu del
acto”.
Por ejemplo, A adquiere de B un in-
mueble gravado con una hipoteca a fa-
vor de C y, en parte de precio, toma a su
cargo la deuda hipotecaria. La obligación
de A para con B subsiste, a menos que C
le libere; de otro modo, A es un simple
diputado de B para el pago;
b) que consienta el nuevo deudor.
Si no consiente el nuevo deudor no
hay novación; habrá una cesión de ac-
ciones del primitivo deudor a su acree-
dor “y los efectos de este acto se sujetan
a las reglas de la cesión de acciones”
(art. 1636), en el supuesto, naturalmen-
te, de que el primitivo deudor sea acree-
dor del nuevo deudor.
617. Consentimiento del primitivo
deudor. Delegación y expromisión. La
novación por cambio de deudor no re-
quiere el consentimiento del primitivo
deudor; puede efectuarse sin su consen-
timiento (art. 1631, Nº 3º, inc. 2º).
Esta regla es la consecuencia lógica
del principio consagrado en el art. 1572
que autoriza para pagar a “cualquiera per-
207
sona”, sin conocimiento y aun contra la
voluntad del deudor.
El cambio de deudor, con todo, pue-
de llevarse a cabo con el consentimiento
del deudor primitivo. Se denomina, en-
tonces, delegación. El art. 1631, Nº 3º, pre-
viene: “Esta tercera especie de novación
puede efectuarse sin el consentimiento
del primer deudor. Cuando se efectúa con
su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegado del primero”.
El primitivo deudor, pues, toma la ini-
ciativa. A es deudor de B; le presenta a C
que consiente en obligarse; B acepta y
libera a A.
Si, por el contrario, no interviene el
consentimiento del primer deudor, la ope-
ración se denomina expromisión. El nue-
vo deudor toma la iniciativa. A se ofrece
para obligarse por B en favor de C; C
acepta y declara libre a B.
618. Delegación perfecta e imper-
fecta. Expromisión y adpromisión. La
delegación puede ser perfecta e imper-
fecta. La primera tiene lugar cuando el
acreedor consiente en dar por libre al
primitivo deudor y produce novación;
la segunda, cuando no consiente en li-
berar al primer deudor.
La expromisión, en el mismo caso,
esto es, cuando el acreedor libera al pri-
mitivo deudor, produce novación; en caso
contrario, no tiene lugar la novación y
recibe el nombre de adpromisión.
En suma, la delegación perfecta y la
expromisión producen novación; no la
producen la delegación imperfecta y la
adpromisión y el tercero será considera-
do como fiador, codeudor solidario o di-
putado para el pago.180
180
En la adpromisión, que se opera sin el con-
sentimiento del primitivo deudor, el tercero no po-
drá considerarse como un diputado, para el pago;
se le podrá considerar como fiador, puesto que la
fianza puede otorgarse sin orden, sin conocimien-
to y aun contra la voluntad del principal deudor
(art. 2345).
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
3. EFECTOS DE LA NOVACIÓN
619. La novación extingue la obliga-
ción. Consecuencias. La novación produ-
ce un doble efecto: extingue la obligación
primitiva y crea una nueva obligación
completamente diversa de la anterior.
El legislador ha expresado cuáles son
las principales consecuencias de estos efec-
tos fundamentales:
a) Extinguida la obligación, se extin-
guen también los intereses. “De cualquier
modo que se haga la novación, quedan
por ella extinguidos los intereses de la
primera deuda, si no se expresa lo con-
trario” (art. 1640).
b) Se extinguen los privilegios inhe-
rentes a la antigua obligación. Así lo dis-
pone el art. 1641: “Sea que la novación se
opere por la sustitución de un nuevo deu-
dor o sin ella, los privilegios de la primera
deuda se extinguen por la novación”.
c) Se extinguen las prendas e hipote-
cas que aseguraban la obligación antigua.
Tal es la regla del art. 1642, inc. 1º: “Aun-
que la novación se opere sin la sustitu-
ción de un nuevo deudor, las prendas e
hipotecas de la obligación primitiva no
pasan a la obligación posterior, a menos
que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva”.
d) En fin, cesa la responsabilidad de
los fiadores y codeudores solidarios. “La
novación liberta a los codeudores solida-
rios o subsidiarios, que no han accedido
a ella” (art. 1645).
Ya el art. 1519 había expresado que
“la novación entre el acreedor y uno cual-
quiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a
la obligación nuevamente constituida”.
Por su parte, el art. 2381, Nº 3º, expresa
que la fianza se extingue por la extinción
total o parcial de la obligación principal.
620. Las estipulaciones de las partes
pueden modificar estos efectos. Nada obs-
ta para que las partes convencionalmente
modifiquen los efectos señalados. En cada
caso la ley se ha cuidado de consignar este
derecho que asiste a las partes.
208
El art. 1640 previene que dejan de co-
rrer los intereses, pero cuida de añadir:
“si no se expresa lo contrario”. Se extin-
guen las prendas e hipotecas, pero el
art. 1642 declara que este efecto se pro-
duce, “a menos que el acreedor y el deu-
dor convengan expresamente en la
reserva”. Cesará la responsabilidad de fia-
dores y codeudores ante la nueva obliga-
ción, a menos, según el art. 1645, “que
no hayan accedido a ella”.
Las partes, pues, pueden convenir que
continúen debiéndose los intereses; que
las prendas e hipotecas que caucionaban
la primera obligación subsistan para ase-
gurar el cumplimiento de la segunda; que
la obligación nueva cuente con la garan-
tía de los fiadores y codeudores solida-
rios que caucionaban la extinguida.
Los privilegios de la primera obliga-
ción, en cambio, se extinguen irremedia-
blemente. El art. 1641, contrastando con
los demás citados, no autoriza la reserva.
Los privilegios son inherentes a los crédi-
tos y tienen su origen en la ley; no pue-
den, con excepción de la prenda, crearse
convencionalmente.
621. Reserva de las prendas e hipote-
cas. La ley ha sometido a una rigurosa
reglamentación la reserva de las prendas
e hipotecas:
a) Es menester para que tenga lugar
la reserva que acreedor y deudor conven-
gan en ella expresamente (art. 1642,
inc. 1º). A falta de este pacto expreso, las
prendas e hipotecas se extinguen y no
caucionan la nueva obligación.
La reserva deberá ser contemporá-
nea de la novación; de otro modo las
cauciones se extinguirían con la obliga-
ción primitiva y la estipulación importa-
ría revivirlas en provecho de la obligación
nueva.
b) Es de rigor, si los bienes hipoteca-
dos o empeñados no pertenecen al deu-
dor, el consentimiento del dueño.
El art. 1642, inc. 2º, expresa: “Pero la
reserva de las prendas e hipotecas de la
obligación primitiva no vale, cuando las
cosas empeñadas o hipotecadas pertene-
 Extinción de las obligaciones
cen a terceros, que no acceden expresa-
mente a la segunda obligación”.
Como lógica consecuencia, si la re-
serva se estipula entre el acreedor y uno
de varios codeudores solidarios, sólo pue-
de tener lugar en los bienes del codeu-
dor estipulante, con la misma salvedad.
En efecto, el art. 1643, inc. 2º, dispone:
“Y si la novación se opera entre el acree-
dor y uno de sus deudores solidarios, la
reserva no puede tener efecto sino relati-
vamente a éste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solida-
rios se extinguen, a pesar de toda estipu-
lación contraria; salvo que éstos accedan
expresamente a la segunda obligación”.
c) Las prendas e hipotecas que se re-
servan sólo garantizan el primitivo mon-
to de la obligación.
El art. 1642, inc. 3º, establece: “Tampo-
co vale la reserva en lo que la segunda
obligación tenga de más que la primera.
Si, por ejemplo, la primera deuda no pro-
ducía intereses, y la segunda los produjere,
la hipoteca de la primera no se extende-
rá a los intereses”.
Si así no fuera, podrían resultar gra-
vemente lesionados los demás acreedo-
res del deudor. Las garantías se mantienen
idénticas para asegurar la nueva obliga-
ción y con ello los demás acreedores no
sufren perjuicio.
d) Por último, el art. 1643, inc. 1º, es-
tablece una última limitación: “Si la no-
vación se opera por la sustitución de un
nuevo deudor, la reserva no puede tener
efecto sobre los bienes del nuevo deu-
dor, ni aun con su consentimiento”.
En otros términos, la prenda y la hi-
poteca gravan determinados bienes y,
como consecuencia del cambio de deu-
dor, no pueden trasladarse a bienes de
éste. No pasan las prendas e hipotecas de
los bienes en que se constituyeron a los
bienes del nuevo deudor.
622. Efectos de la reserva. Las pren-
das e hipotecas, accesorios de la obliga-
ción que se extinguen, debieran lógica-
mente extinguirse con ella, seguir su
misma suerte.
209
La reserva es una excepción a los
principios generales. Subsisten estas
obligaciones accesorias, desaparecida la
obligación principal, para asegurar la
obligación nueva. Razones de utilidad
práctica justifican esta transgresión de
los principios.
Como consecuencia de la reserva, las
mismas prendas e hipotecas que caucio-
naban la primitiva obligación garantizan
la nueva.
623. Renovación de las prendas e
hipotecas. La reserva de prendas e hipo-
tecas sólo puede tener lugar con las limi-
taciones examinadas, en resguardo de los
intereses de terceros.
Cuando no es posible la reserva, que-
da al acreedor la posibilidad de exigir
que se constituyan, para asegurar la se-
gunda obligación, nuevas prendas e hi-
potecas.
El art. 1644 dispone: “En los casos y
cuantía en que no puede tener efecto la
reserva, podrán renovarse las prendas e
hipotecas; pero con las mismas formali-
dades que si se constituyesen por prime-
ra vez, y su fecha será la que corresponda
a la renovación”.
En la reserva “las mismas” prendas e
hipotecas garantizan la obligación que se
crea; en la renovación, se trata de “nue-
vas” prendas e hipotecas.
624. Insolvencia sobreviniente del nue-
vo deudor. La novación extingue la obli-
gación de la misma manera que el pago,
esto es, irrevocablemente. Las relaciones
entre acreedor y deudor, en lo sucesivo,
se rigen por la nueva obligación.
En la novación por cambio de deu-
dor, son de cargo del acreedor los riesgos
de la insolvencia del nuevo deudor. El
art. 1637 establece que “el acreedor que
ha dado por libre al deudor primitivo, no
tiene después acción contra él, aunque el
nuevo deudor caiga en insolvencia”.
Con todo, la regla tiene excepciones.
a) Si en el contrato de novación se
ha formulado una expresa reserva para
el caso de insolvencia del nuevo deudor,
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
podrá el acreedor accionar contra el deu-
dor primitivo.
Como consecuencia de esta reserva,
el primer deudor ha garantizado la sol-
vencia del nuevo.
b) Se exceptúa igualmente el caso en
que la insolvencia del nuevo deudor era
anterior a la novación y pública o conoci-
da del primitivo deudor.
La mala fe del deudor primitivo justi-
fica que, a pesar de haber sido liberado
por el acreedor, subsista su responsabili-
dad para con éste.
4. LA DELEGACIÓN
625. Concepto de la delegación. La
delegación es la sustitución de un deu-
dor a otro, con el consentimiento del pri-
mer deudor (art. 1631, Nº 3º).
La delegación juega un papel similar
a la compensación; sirve para extinguir
varias obligaciones, con el mínimo de des-
plazamiento de fondos.
El nuevo deudor, deudor del primiti-
vo, se obliga para con el acreedor. A es
deudor de B y B lo es de C de la cantidad
de $ 10.000. Por iniciativa de B, A se obli-
ga para con C.
Tal es, a menudo, el mecanismo de la
letra de cambio; el girador de la letra
ordena al librado, deudor suyo, que pa-
gue el valor designado en el documento
al beneficiario o tomador.
626. Personas que intervienen en la
delegación. La delegación supone la in-
tervención de tres personas:
a) El delegante, que desempeña el
papel activo en la operación y toma la
iniciativa de la misma; es el primitivo deu-
dor que propone al acreedor que acepte
en su lugar un nuevo deudor.
b) El delegado, que acepta la orden o
insinuación del primer deudor; es el nue-
vo deudor que toma el lugar del antiguo.
c) El delegatario, que es el acreedor
a quien se da un nuevo deudor.
627. Delegación perfecta. La delega-
ción perfecta requiere el consentimiento
210
de todas las personas que intervienen. Por
consiguiente, se requiere:
a) Consentimiento del primer deudor;
esto es, del delegante.
El consentimiento del primer deudor
es, justamente, lo que caracteriza la dele-
gación, diferenciándola de la expromi-
sión.
b) Consentimiento del nuevo deudor,
esto es, del delegado.
El art. 1636 previene: “Si el delegado
es sustituido contra su voluntad al dele-
gante, no hay novación, sino solamente
cesión de acciones del delegante a su acree-
dor, y los efectos de este acto se sujetan a
las reglas de la cesión de acciones”.
c) Consentimiento del acreedor, esto
es, del delegatario.
El delegatario debe expresar su con-
sentimiento de dar por libre al delegante.
El art. 1635 es terminante: “La sustitución
de un nuevo deudor a otro no produce
novación, si el acreedor no expresa su
voluntad de dar por libre al primitivo
deudor”.
La delegación perfecta produce no-
vación.
628. Delegación imperfecta. Requiere
la delegación imperfecta el consentimien-
to del primitivo y del nuevo deudor; fal-
ta, en cambio, la voluntad del acreedor
de liberar al primer deudor.
El art. 1635 añade: “A falta de esta
expresión, se entenderá que el tercero es
solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obli-
ga con él solidaria o subsidiariamente, se-
gún parezca deducirse del tenor o espíritu
del acto”.
La delegación imperfecta, pues, no
produce novación.
629. Caso en que el delegado creía
ser deudor del delegante sin serlo. El de-
legado se obliga normalmente, porque es
deudor del delegante.
A compra a B un inmueble, hacién-
dose cargo de una deuda hipotecaria en
favor de C. A (delegado) es deudor de B
(delegante) del precio y por ello toma a
 Extinción de las obligaciones
su cargo la obligación de pagar la deuda
hipotecaria a C (delegatario).
¿Qué sucede si el delegado creyó ser
deudor del delegante y no lo era?
El art. 1638 resuelve la cuestión: “El
que delegado por alguien de quien creía
ser deudor y no lo era, promete al acree-
dor de éste pagarle para libertarse de
la falsa deuda, es obligado al cumpli-
miento de su promesa; pero le quedará
a salvo su derecho contra el delegante
para que pague por él, o le reembolse
lo pagado”.
El delegado debe cumplir la obliga-
ción para con el delegatario; tiene dere-
cho, sin embargo, para compeler al
delegante a que cumpla él, y en su caso,
a que le reintegre lo que pagó.
630. Caso en que el delegante creía
ser deudor y no lo era. El delegante
asume la iniciativa porque es deudor
del delegatario. Si no lo es, no puede
haber novación, porque no existe una
obligación anterior destinada a extin-
guirse.
¿Qué ocurre si el delegante creyó ser
y no era deudor del delegatario?
El art. 1639 prescribe: “El que fue de-
legado por alguien que se creía deudor y
no lo era, no es obligado al acreedor, y si
paga en el concepto de ser verdadera la
deuda, se halla para con el delegante en
el mismo caso que si la deuda hubiera
sido verdadera, quedando a salvo su de-
recho al delegante para la restitución de
lo indebidamente pagado”.
A pide a B que pague lo que debe a
C; B es deudor de A, pero éste no era
deudor de C.
a) Por de pronto, el delegado no está
obligado a cumplir el encargo, “no es obli-
gado al acreedor”.
b) Si efectúa el pago el delegado ex-
tingue su obligación para con el delegan-
te; no otra cosa significa que se encuentre
en el mismo caso que si la deuda fuera
verdadera.
c) El delegante puede repetir contra
el delegatario como si él mismo hubiera
efectuado el pago indebido.
211
VI. LA REMISIÓN
631. Concepto. La remisión o condo-
nación es la renuncia gratuita que hace
el acreedor en favor del deudor del dere-
cho de exigir el pago de su crédito.
En efecto, si la remisión no es gratui-
ta y el acreedor recibe un equivalente del
derecho que renuncia, no hay propiamen-
te remisión.
Así, si el acreedor renuncia a su cré-
dito por $ 10.000 a cambio de 2 tonela-
das de trigo, estamos en presencia de una
dación en pago; si efectúa la renuncia y
libera al deudor a cambio de la obliga-
ción que contrae un tercero, se tratará
de una novación por cambio de deudor.
La remisión a título oneroso, por lo
tanto, no tiene una fisonomía jurídica pro-
pia y constituirá, en su caso, una dación
en pago, una novación, una transacción.
La remisión es un modo de extinguir-
se las obligaciones que se caracteriza por-
que el vínculo jurídico se extingue, sin
que el acreedor obtenga satisfacción al-
guna.
632. Diversas clases de remisión. La
remisión puede ser voluntaria o forzada,
testamentaria o por acto entre vivos, to-
tal o parcial.
a) La remisión es regularmente vo-
luntaria; no puede normalmente compe-
lerse al acreedor a que abdique de sus
derechos.
Por excepción la remisión es forzada.
En efecto, las proposiciones de convenio,
de acuerdo con la Ley de Quiebras
(art. 146), pueden versar sobre la remi-
sión de parte de las deudas y, aceptadas
por las mayorías legales (arts. 148 y sigts.),
es obligatoria para todos los acreedores.
De esta manera, la remisión parcial
de sus créditos se impone a los acreedo-
res que forman la minoría opositora del
convenio.
b) La remisión testamentaria se hace
en el testamento e importa un legado
(arts. 1128, 1129 y 1130).
El testamento sólo se hace irrevoca-
ble por la muerte del testador y, por con-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
siguiente, mientras el acreedor viva, la li-
beración dependerá de su sola voluntad.
Se entiende revocada la remisión si el tes-
tador cobra judicialmente su crédito o
acepta el pago que se le ofrece (art. 1129).
La remisión por acto entre vivos im-
porta una donación y se sujeta a las re-
glas de las donaciones.
c) La remisión es total cuando el acree-
dor renuncia a su crédito íntegramente.
Es parcial si el acreedor abdica solamente
de parte de sus derechos, como si renun-
cia a los intereses (art. 1395, inc. 3º).
La remisión forzada ha de ser necesa-
riamente parcial.
633. La remisión gratuita es una
donación. El art. 1397 establece que “hace
donación el que remite una deuda”. Y el
art. 1653 añade: “La remisión que proce-
de de mera liberalidad, está en todo suje-
ta a las reglas de la donación entre vivos,
y necesita de insinuación en los casos en
que la donación entre vivos la necesita”.
De aquí se siguen, entre otras, las si-
guientes consecuencias:
a) El art. 1652 establece que la remi-
sión no es válida, “sino en cuanto el acree-
dor es hábil para disponer de la cosa que
es objeto de ella”. La remisión importa,
en definitiva, la enajenación o disposición
de la cosa que se debe.
La regla indicada es una aplicación
de la norma más general del art. 1388:
“Son inhábiles para donar los que no
tienen la libre administración de sus bie-
nes”.
b) El padre titular de la patria potes-
tad y el guardador no podrán remitir cré-
ditos inmobiliarios de sus representados
y para la remisión de sus créditos mue-
bles será menester autorización judicial
(arts. 255 y 402). El art. 403 insiste en que
“la remisión gratuita de un derecho se
sujeta a las reglas de la donación”.
c) No podrá remitirse una deuda en
favor de personas incapaces de recibir
donaciones como, por ejemplo, el cura-
dor que no hubiere rendido su cuenta y
pagado el saldo que resultare en su con-
tra (arts. 1391 y 1392).
212
d) La remisión puede revocarse por
el acreedor por causa de ingratitud, esto
es, por hechos ofensivos que harían al
deudor indigno de sucederle (art. 1428).
e) La remisión de un crédito de un
valor superior a la cantidad de dos centa-
vos debe ser insinuada, o sea, autorizada
judicialmente, so pena de nulidad en el
exceso (art. 1401). El art. 1653 prevé de
modo expreso esta consecuencia.
f) La donación de bienes inmuebles
deberá otorgarse por escritura pública,
inscrita en el competente Registro. “Tam-
poco valdrá sin este requisito la remisión
de una deuda de la misma especie de
bienes” (art. 1400, inc. 2º).
634. La remisión tácita. La donación
debe ser expresa. El art. 1393 establece
que “la donación entre vivos no se presu-
me, sino en los casos que expresamente
hayan previsto las leyes”.
La remisión cae dentro de las excep-
ciones previstas por la ley. La remisión
puede ser tácita, es decir, resultar de cier-
tos hechos del acreedor que hacen razo-
nablemente suponer su intención de
renunciar a su derecho de crédito.
Señala el art. 1654 cuáles son los he-
chos que constituyen remisión tácita y que
importan una presunción legal de libera-
ción.
635. Remisión tácita por la entrega
del título. No se desprende un acreedor
del documento que acredita su derecho
sin que se le haya previamente satisfecho.
El hecho de que se desprenda del título
de su crédito y lo entregue al deudor,
hace justificadamente suponer su inten-
ción de liberarle.
El Código Civil francés, en su art. 1282, dis-
tingue, con razón, si el título es un instrumento
público o privado.
La entrega al deudor del instrumento priva-
do original coloca al acreedor en la imposibilidad
de probar y cobrar su crédito y hace presumir, de
derecho, la liberación. La entrega del título que
consta de instrumento público no pone al acree-
dor en la misma imposibilidad porque, guardán-
dose el original en poder de un funcionario
público, puede procurarse las copias necesarias
 Extinción de las obligaciones
para hacer valer su derecho. Sólo la entrega de
la copia a que la ley atribuye mérito ejecutivo hace
presumir, legalmente esta vez, la liberación. La
entrega de copia que carece de mérito ejecutivo
no tiene ninguna significación legal.
La misma regla es aplicable en nuestro de-
recho, con la salvedad de que la presunción es
siempre legal. La entrega de una copia de escri-
tura pública, sin mérito ejecutivo, no puede en-
trañar en el acreedor el ánimo de extinguir la
deuda.
La entrega del título debe hacerse por
el acreedor o quien legalmente le repre-
sente al deudor o a su legítimo represen-
tante y ha de verificarse voluntariamente,
esto es, en forma libre y espontánea.
No habrá entrega voluntaria del títu-
lo si éste llega a poder del deudor por un
acto de violencia o abuso de confianza, o
a consecuencia de haberse extraviado al
acreedor.
636. Remisión tácita por la destruc-
ción o cancelación del título. La destruc-
ción o cancelación del título hacen
igualmente suponer la liberación.
No es menester que el título destrui-
do o cancelado se encuentre en poder
del deudor; la presunción opera igual-
mente si el acreedor conserva en su po-
der el título cancelado o destruido.
Como en el caso anterior, la cancela-
ción o destrucción del título debe ser vo-
luntaria y con ánimo de extinguir la
deuda.
637. Las presunciones son simplemen-
te legales. El art. 1654 establece: “El acree-
dor es admitido a probar que la entrega,
destrucción o cancelación del título no
fue voluntaria o no fue hecha con ánimo
de remitir la deuda. Pero a falta de esta
prueba, se entenderá que hubo ánimo
de condonarla”.
De este modo, la presunción que se
apoya en la entrega, destrucción o cance-
lación del título es simplemente legal. El
deudor deberá acreditar que se encuen-
tra en su poder el título o se le ha des-
truido o cancelado; la ley infiere que estos
actos han sido voluntariamente ejecuta-
213
dos por el acreedor y su propósito de
remitir la deuda.
Toca al acreedor demostrar que la en-
trega, destrucción o cancelación no fue-
ron voluntarias o no existió la intención
de condonar la obligación.
Tanto la Ley Nº 18.092 como la Ley
Nº 18.552 han establecido normas espe-
ciales para la reconstitución de títulos de
crédito extraviados o parcialmente des-
truidos, que son de aplicación general.
El art. 1º de la Ley Nº 18.552 estable-
ce que en los casos de extravío, pérdida
o deterioro parcial de los títulos de cré-
dito de dinero emitidos con la cláusula
“a la orden”, “en favor de”, “a disposi-
ción de” u otras equivalentes, cualesquie-
ra fuere la denominación con que se
designare a dichos instrumentos, se pro-
cederá en la forma establecida en el pá-
rrafo 9º del Título I de la Ley Nº 18.092,
sin perjuicio de las reglas especiales esta-
blecidas en otras leyes para los casos se-
ñalados.
El extravío, pérdida o deterioro de
un título de crédito de dinero emitido al
portador, cualquiera fuere su emisor, será
del exclusivo riesgo de su último tenedor
legítimo, quedando liberado de toda res-
ponsabilidad el deudor que lo pagare a
quien se presente como detentador ma-
terial del documento.
Por su parte, la Ley Nº 18.092 dispo-
ne en su art. 88 que el portador de una
letra extraviada podrá solicitar que se de-
clare el extravío de ésta y que se le auto-
rice para ejercer los derechos que le
correspondan como portador del docu-
mento. Esta solicitud se presenta ante el
juez de letras en lo civil de turno del do-
micilio del peticionario.
La solicitud deberá indicar los elemen-
tos necesarios para identificar el título.
De la solicitud se conferirá traslado por
cinco días hábiles a los obligados y al li-
brado.
El tribunal ordenará también que se
dé noticia del extravío de la letra y de la
solicitud del portador, por medio de un
aviso que se publicará en la edición del
Diario Oficial correspondiente a los días
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
1º o 15 de cualquier mes o en la del día
siguiente hábil si no se editare en esos
días, a fin de que, dentro del plazo de
treinta días, los demás interesados com-
parezcan a hacer valer sus derechos.
La resolución del tribunal que acoja
la solicitud, contendrá la individualización
de la letra. Una copia autorizada de esa
resolución reemplazará el documento ex-
traviado.
En verdad, la entrega del título, su destruc-
ción o cancelación hacen suponer la liberación
del deudor, pero no justamente por la vía de la
remisión, como nuestro Código pretende.
Estos actos, más bien, hacen presumir la li-
beración del deudor por medio del pago, modo
regular o normal de liberarse. No cabe duda de
que si el acreedor estampa en el título la expre-
sión “cancelado”, debe entenderse que la obli-
gación se pagó, en vez de haberse remitido.
El Código Civil francés (art. 1282) estable-
ce que la entrega del instrumento privado, títu-
lo original de la obligación, prueba la liberación
y que la misma entrega del título, copia de ins-
trumento público con mérito ejecutivo, hace pre-
sumir “la remisión de la deuda o el pago”, sin
perjuicio de prueba en contrario.
La doctrina admite que, en caso de duda,
debe suponerse que el deudor se ha liberado
mediante el pago y no de la remisión.
638. Remisión de la prenda o hipote-
ca. El art. 1654 concluye expresando: “La
remisión de la prenda o de la hipoteca
no basta para que se presuma remisión
de la deuda”.
De la renuncia de las garantías del
crédito no resulta que el acreedor renun-
cia al crédito mismo.
La misma regla es aplicable en el caso
de que el acreedor libere de responsabi-
lidad al fiador.
Pero esta renuncia de las cauciones
puede, en el hecho, importar la renun-
cia del crédito mismo, si el deudor es
insolvente. El art. 1397 establece que no
hace donación “el que exonera de sus
obligaciones al fiador, o remite una pren-
da o hipoteca, mientras está solvente el
deudor”. A contrario sensu, hay donación
si el acreedor renuncia a las cauciones
del deudor que se encuentra en la insol-
vencia.
214
La regla del art. 1654 debe entender-
se con la limitación del art. 1397 para que
exista entre ambas la debida correspon-
dencia y, en consecuencia, importará re-
misión la renuncia de las garantías en
provecho del deudor insolvente.
639. Efectos de la remisión. Los efec-
tos de la remisión dependerán de si es
total o parcial. La remisión total extin-
gue por completo la obligación y todos
sus accesorios. La remisión parcial extin-
guirá la obligación en la medida consen-
tida por el acreedor.
Si el acreedor remite parcialmente la
deuda de uno de los deudores solidarios,
no puede accionar contra los demás, sino
con deducción de la parte condonada
(art. 1518).
VII. LA COMPENSACIÓN
640. Concepto. La compensación es
un modo de extinción de obligaciones
recíprocas existentes entre dos personas,
hasta concurrencia de la de menor valor.
A debe a B $ 10.000 y éste le adeuda
igual suma; las mutuas obligaciones se
equilibran perfectamente y recíprocamen-
te se aniquilan.
Ahora, si A debe a B $ 10.000 y éste
le debe sólo $ 5.000, las obligaciones en
sentido inverso se equilibran hasta la con-
currencia de $ 5.000. Ambas deudas se
extinguirán en la medida que una esté
contenida en la otra. En esta medida se
operará una compensación que extingui-
rá por completo la obligación de B, y la
de A hasta por $ 5.000.
La compensación es, en el fondo, un
pago ficticio, doble y recíproco. El crédi-
to de cada deudor sirve para solventar su
deuda, hasta concurrencia de lo debido.
641. Importancia de la compensa-
ción. Razones de equidad y de evidente
conveniencia práctica han movido al le-
gislador a establecer la compensación.
Entre dos personas que son recípro-
camente deudoras de una idéntica pres-
 Extinción de las obligaciones
tación, no es razonable que una pueda
ser constreñida a pagar para, en segui-
da, exigir de quien reclama el pago que
cumpla, a su vez, la obligación en senti-
do inverso.
Este doble pago no se justifica prácti-
camente y la compensación simplifica el
cumplimiento de las obligaciones que re-
cíprocamente ligan a las partes, evitán-
doles las molestias y los riesgos de un
doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que
una parte pueda compeler a la otra a cum-
plir, sin cumplir ella misma; quien cum-
ple primero queda en una situación
desventajosa, expuesto a la insolvencia de
la contraparte. La compensación pone a
las partes en un pie de igualdad y consti-
tuye una verdadera caución, en cuanto ga-
rantiza el cumplimiento de la obligación.
Tiene la compensación en el comer-
cio una importancia considerable; permite
realizar un gran volumen de negocios con
capitales relativamente pequeños y liqui-
dar múltiples operaciones con el pago
simplemente de un saldo.
El “canje” que practican los bancos
es una compensación en gran escala. Las
instituciones bancarias remiten a las cá-
maras de compensación los cheques y
otros valores pagaderos por otros bancos;
la cámara compensa sus créditos con el
valor de los documentos de que la insti-
tución es deudora y, de esta manera, se
determina el saldo que es menester can-
celar.
642. Diversas clases de compensa-
ción. La compensación puede ser de tres
clases: legal, voluntaria o facultativa y ju-
dicial.
La compensación legal se opera de
pleno derecho desde que las obligacio-
nes recíprocas reúnen las condiciones pre-
vistas por la ley, aun sin conocimiento de
las partes.
La compensación voluntaria o facul-
tativa es aquella que se opera por volun-
tad de las partes en cuyo interés la ley
pone un obstáculo para que se produzca
la compensación legal.
215
La compensación judicial, por último,
es la que se opera por el juez, como con-
secuencia de la demanda reconvencional
del demandado, cuyo crédito no reúne
las condiciones para que tenga lugar la
compensación legal.
De este modo, la compensación vo-
luntaria y judicial solamente tienen cabi-
da cuando no puede producirse la
compensación legal, única que la ley ha
reglamentado.
1. COMPENSACIÓN LEGAL
1) Requisitos de la compensación legal
643. Enumeración. La compensación
legal se produce por el ministerio de la
ley, desde que las obligaciones reúnen los
requisitos o caracteres que ella señala.
Estos requisitos son:
1) que las partes sean personal y recí-
procamente deudoras;
2) que las obligaciones sean de dine-
ro o de cosas fungibles o indeterminadas
de igual género y calidad;
3) que ambas obligaciones sean líqui-
das;
4) que ambas obligaciones sean ac-
tualmente exigibles;
5) que ambos créditos sean embarga-
bles;
6) que ambas obligaciones sean paga-
deras en el mismo lugar;
7) que la compensación no se verifi-
que en perjuicio de los derechos de ter-
ceros, y
8) que la compensación sea alegada.
644. Reciprocidad de las obligacio-
nes. Es indispensable que las partes sean
recíprocamente deudoras y acreedoras
puesto que la compensación consiste en
la extinción de obligaciones mutuas.
El art. 1655 dispone que la compen-
sación se opera “cuando dos personas son
deudoras una de otra”. Y el art. 1657 aña-
de: “Para que haya lugar a la compensa-
ción es preciso que las dos partes sean
recíprocamente deudoras”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
No basta, sin embargo, que las partes
sean recíprocamente deudoras; es preci-
so que lo sean “personalmente”, esto es,
que se trate de obligaciones propias.181
645. Aplicaciones del principio. No
tiene lugar la compensación, pese a que
medien obligaciones recíprocas, si quien
pretende invocarla no es acreedor por
cuenta propia o por propio derecho.
a) En efecto, “el deudor principal no
puede oponer a su acreedor por vía de
compensación lo que el acreedor deba al
fiador” (art. 1657, inc. 2º).
No puede el deudor principal dispo-
ner del crédito del fiador. Por otra parte,
el fiador es un deudor subsidiario, llama-
do a cumplir la obligación en todo o par-
te, si el deudor principal no la cumple
(art. 2335); goza del beneficio de excu-
sión para exigir del acreedor que, antes
de proceder en su contra, se dirija con-
tra el principal obligado.
Mientras el acreedor no justifique la
imposibilidad de obtener el pago en los
bienes del deudor, la obligación del fia-
dor no es exigible y la exigibilidad es in-
dispensable para que tenga lugar la
compensación legal. El fiador, forzado a
pagar por la vía de la compensación, que-
daría privado del beneficio de excusión.
El fiador, perseguido por el acreedor, podría
oponer en compensación su propio crédito y re-
nunciar, de este modo, al beneficio de excusión.
Si, después, el acreedor pretendiera perse-
guir al deudor principal, estaría éste autorizado
para rechazar su pretensión, invocando la com-
pensación, opuesta por el fiador. La situación es
la misma que si el fiador hubiera pagado; el
acreedor pretendería un doble pago.
b) El deudor de un pupilo, requeri-
do por el tutor o curador, “no puede opo-
nerle por vía de compensación lo que el
tutor o curador le deba a él” (art. 1657,
inc. 3º).
181
El Código español, en su art. 1195, expresa
esta idea con exactitud: “Tendrá lugar la compen-
sación cuando dos personas por derecho propio,
sean recíprocamente acreedoras y deudoras la una
de la otra”.
216
Así, pues, el deudor del pupilo no
puede oponer en compensación el crédi-
to que tuviere contra el guardador que,
en tal carácter, le reclama el cumplimiento
de su obligación.
Del mismo modo, el tutor o curador,
perseguido por un acreedor suyo, no po-
drá oponer en compensación los crédi-
tos de su pupilo.
c) El codeudor solidario no puede
compensar su deuda “con los créditos de
sus codeudores contra el mismo acree-
dor” (arts. 1657, inc. 4º, y 1520, inc. 2º).
Solamente puede el codeudor opo-
ner en compensación los créditos de sus
codeudores contra el acreedor común
cuando éstos le cedan su derecho.182
646. Excepciones al principio en el
caso del mandato. A propósito del man-
dato la ley modifica, en parte, la regla
anterior. En efecto, el art. 1658 dispone:
“El mandatario puede oponer al acree-
dor del mandante no sólo los créditos de
éste, sino sus propios créditos contra el
mismo acreedor, prestando caución de
que el mandante dará por firme la com-
pensación. Pero no puede compensar con
lo que el mismo mandatario debe a un
tercero lo que éste debe al mandante,
sino con voluntad del mandante”.
De este modo, el mandatario puede
oponer en compensación a los acreedo-
res del mandante los créditos de éste y
los suyos propios; por la inversa, no pue-
de el mandatario oponer a sus propios
acreedores los créditos del mandante.
La compensación de los créditos pro-
pios del mandante puede oponerla el man-
datario con autorización del mandante.
La compensación de los créditos pro-
pios del mandatario es posible siempre que
rinda caución y queda subordinada a la
condición de que el mandante la ratifique.
De este modo, el mandatario, en úl-
timo término, no está facultado para
compensar los créditos del mandante, in-
vocando sus propios créditos.
182
Véase el Nº 244, letra b).
 Extinción de las obligaciones
647. Fungibilidad del objeto de las
obligaciones. Las obligaciones deben ser
de dinero o de cosas fungibles o indeter-
minadas del mismo género y calidad.
La compensación es un pago doble y
recíproco; por lo mismo, cada acreedor
no puede ser obligado a recibir en com-
pensación una cosa que no estaría obli-
gado a recibir en pago.183
El objeto de las recíprocas obligacio-
nes debe ser, pues, de tal manera seme-
jante que pueda servir, indistintamente,
para satisfacerlas ambas.
Sólo tiene lugar la compensación, por
tanto, en las obligaciones de género; pero
como se comprende, no es bastante que
ambas obligaciones sean genéricas.
Las cosas genéricamente debidas han
de ser de la misma clase y, todavía, si se
ha expresado la calidad, ésta ha de ser
idéntica. No puede compensarse la obli-
gación de pagar 10 toneladas de trigo con
la de pagar 10 toneladas de maíz y, tam-
poco, la de entregar 100 arrobas de vino
Semillón con la de dar igual cantidad de
vino Burdeos.
No cabe la compensación en las obli-
gaciones de especie o cuerpo cierto; tam-
poco son compensables las obligaciones
de hacer y de no hacer.
648. Liquidez de ambas obligacio-
nes. Una obligación es líquida cuando
es cierta en cuanto a su existencia y a
su cuantía.
Las obligaciones deben ser ciertas en
cuanto a su existencia. No es líquida, por
este motivo, la obligación discutida, como
la de indemnizar los perjuicios derivados
de un delito o cuasidelito, que se debate
judicialmente.
Pero no es bastante que la existencia
de la obligación conste fehacientemente;
es preciso que sea también cierto su mon-
to. No es líquida la obligación de indem-
183
El art. 819 del Código argentino dispone sim-
plemente: “Para que se verifique la compensación es
preciso que la cosa debida por una de las partes pue-
da ser dada en pago de lo debido por la otra”.
217
nizar perjuicios, reconocida en una sen-
tencia judicial, que reserva la discusión
del monto de los perjuicios para la ejecu-
ción del fallo o para un juicio posterior.
Es también líquida la obligación “li-
quidable”, esto es, la que fácilmente pue-
de liquidarse, mediante simples operacio-
nes aritméticas.184 Tal es el caso de la
obligación de A de pagar a B $ 5.000, con
el interés del 10% anual, porque una sen-
cilla operación aritmética permite cono-
cer su exacta cuantía.
Se comprende que la compensación
legal no pueda operar si ambas obliga-
ciones no son líquidas. Por ella se extin-
guen obligaciones mutuas, hasta concu-
rrencia de la menor y, en consecuencia,
es indispensable conocer sus respectivos
valores, para establecer hasta qué punto
se extinguen o subsisten.
649. Exigibilidad de ambas obligacio-
nes. El art. 1656 requiere “que ambas deu-
das sean actualmente exigibles”.
Es exigible actualmente la obligación
cuyo cumplimiento puede el acreedor re-
clamar, cuyo pago puede ser inmediata-
mente exigido del deudor.
No son compensables, por lo mismo,
las obligaciones naturales, las obligacio-
nes a plazo o subordinadas a una condi-
ción suspensiva (arts. 1470, 1496, inc. 1º,
y 1485, inc. 1º).
Como una natural consecuencia, el
art. 1656 dispone que “las esperas conce-
didas al deudor impiden la compensa-
ción”. Las esperas son una convención
en cuya virtud las partes fijan un plazo
para cumplir la obligación vencida o pro-
rrogan el que se hubiere estipulado.
La misma disposición añade que no
impide la compensación el plazo de gra-
cia concedido por un acreedor a su deu-
dor. El plazo de gracia es un beneficio
que unilateralmente otorga el acreedor a
su deudor y consiste en la simple absten-
ción de cobrar la deuda.
184
Véase el art. 438 del C. de P. Civil.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
650. Embargabilidad de los crédi-
tos. Para que se opere la compensación
legal es menester que los créditos recí-
procos sean embargables, esto es, que
cada acreedor esté en situación de em-
bargar lo que se le debe.
Los créditos inembargables –los bie-
nes inembargables en general– no que-
dan comprendidos en el derecho de
prenda general de los acreedores (art.
2465). Le está vedado al acreedor perse-
guir el pago en tales bienes: es lógico
que no pueda obtener por la vía de la
compensación lo que no le está permiti-
do obtener directamente.
Esta exigencia fluye de los principios
de derecho. El Código no la establece de
un modo general y expreso. El art. 1662
se limita a establecer que no puede opo-
nerse la compensación “a la demanda de
alimentos no embargables”.
651. Las deudas deben ser pagaderas
en el mismo lugar. El art. 1664 establece,
como regla general, que “cuando ambas
deudas no son pagaderas en un mismo
lugar, ninguna de las partes puede opo-
ner la compensación”.
La regla tiene una excepción; son
compensables las obligaciones de dine-
ro, pagaderas en lugares diferentes, siem-
pre que el que opone la compensación
tome en cuenta los gastos de la remesa
(art. 1664).
Puede tener lugar la compensación,
por lo tanto, aun tratándose de obligacio-
nes pagaderas en diversos lugares, con los
siguientes requisitos: a) que se trate de
deudas de dinero, y b) que el que opone
la compensación tome a su cargo los gas-
tos del pago en el lugar convenido.
Nuestro Código se aparta de la generalidad
de las legislaciones, que no consideran un obs-
táculo para la compensación la circunstancia de
que las deudas deban cumplirse en lugares dife-
rentes, con tal que el que la opone corra con los
gastos consiguientes.185
185
Así ocurre, en efecto, según los Códigos
francés (art. 1296), español (art. 1199), portugués
(art. 776) y argentino (art. 821).
218
652. La compensación no debe perju-
dicar a terceros. Una consideración de
equidad inspira esta exigencia legal que
el art. 1661 consagra: “La compensación
no puede tener lugar en perjuicio de los
derechos de tercero”.
La compensación es, en definitiva, una
forma especial del pago y la regla del
art. 1661 es una aplicación de la norma
del art. 1578.
No es válido el pago cuando se ha
embargado la deuda o mandado retener
el pago, o se verifica al deudor insolvente
en fraude de los acreedores, puesto que
lesiona gravemente los derechos de ter-
ceros. Por igual motivo no es admisible
la compensación legal.
De este principio se siguen diversas
consecuencias.
653. Compensación de créditos em-
bargados. Como una primera consecuen-
cia de que la compensación no debe
perjudicar a terceros, el art. 1661, inc. 2º,
establece que, “embargado un crédito, no
podrá el deudor compensarlo, en perjui-
cio del embargante, por ningún crédito
suyo adquirido después del embargo”.
Es menester destacar que la ley pro-
híbe la compensación del crédito embar-
gado con los que el deudor adquiera
después del embargo.
Por tanto, a pesar del embargo, el deu-
dor podrá compensar los créditos adquiri-
dos con anterioridad. La compensación
obra de pleno derecho, desde que las obli-
gaciones recíprocas reúnen los caracteres
legales; con anterioridad al embargo, el cré-
dito se había extinguido por la compensa-
ción y el embargo resulta inoperante.
Del mismo modo, no será el embargo
inconveniente para que el deudor opon-
ga en compensación sus créditos, anterio-
res o posteriores al embargo, en contra
del propio embargante. La compensación
no perjudica al embargante que se satisfa-
ce de su crédito.
La misma regla es aplicable al caso
de que el crédito sea objeto de una me-
dida precautoria de retención o de pro-
hibición de celebrar actos o contratos.
 Extinción de las obligaciones
654. La declaración de quiebra impi-
de la compensación. El art. 69 de la Ley
de Quiebras dispone que la declaración
de quiebra impide toda compensación
que no hubiere operado antes por el mi-
nisterio de la ley, entre las obligaciones
recíprocas del fallido y acreedores, salvo
que se trate de obligaciones conexas, de-
rivadas de un mismo contrato o de una
misma negociación y aunque sean exigi-
bles en diferentes plazos.
En conformidad al art. 77 de esa ley,
las compensaciones que hubieren opera-
do desde la fecha de la cesación de pa-
gos hasta el día de la declaración de
quiebra, son inoponibles a la masa si se
hubieren efectuado con créditos adquiri-
dos contra el fallido por cesión o endo-
so, con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesación de pagos al
tiempo de la cesión o endoso.
Por último, en conformidad al art. 153,
cuando un acreedor fuere a la vez deudor
del fallido, sin que hubiere operado la
compensación, las sumas que a aquél le
correspondan se aplicarán al pago de su
deuda, aunque no estuviere vencida.
655. La compensación debe ser ale-
gada. No obstante que la compensación
se produce de pleno derecho, aun sin
conocimiento de los deudores, es menes-
ter que sea alegada.
Sólo de este modo puede el juez que
conoce del litigio quedar enterado de que
el demandado es titular de créditos en
contra del demandante que autorizan la
compensación.
Es este requisito, por otra parte, obli-
gada consecuencia de la regla fundamen-
tal del art. 160 del Código de Procedi-
miento Civil. Las sentencias deben
pronunciarse conforme al mérito del pro-
ceso y no pueden extenderse a puntos
que no hayan sido sometidos expresamen-
te a juicio, salvo cuando las leyes man-
den o permitan a los tribunales proceder
de oficio.
La compensación, pues, debe oponer-
se como una excepción en el juicio, en la
debida oportunidad del pleito.
219
2) Casos en que no procede la
compensación legal
656. Obligaciones que no son com-
pensables. La compensación tiene lugar
desde el momento en que se reúnen las
condiciones examinadas.
En principio, todas las obligaciones
son compensables, cualquiera que sea su
origen. La obligación de restituir una
suma de dinero recibida en mutuo pue-
de compensarse con las rentas de un con-
trato de arrendamiento.
Consigna el art. 1662 las excepciones
al principio.
657. Demanda de restitución de un
despojo. Previene el art. 1662 que “no pue-
de oponerse compensación a la demanda
de restitución de una cosa de que su due-
ño ha sido injustamente despojado”.
La excepción se inspira en razones de
orden público: su finalidad es apartar al
acreedor de la idea de hacerse justicia por
sí mismo. Por ejemplo, A debe a B $ 10.000
y, como no logra que se le pague se apo-
dera de $ 10.000 de su deudor. Si A de-
manda la restitución, no puede B oponerle
en compensación su crédito. Debe resti-
tuir aquello de que se apoderó injustamen-
te y proceder al cobro de su crédito, por
las vías de derecho.
Las reglas generales bastan para des-
cartar la compensación en muchos casos.
En efecto, si la cosa de que su dueño ha
sido despojado injustamente es un cuer-
po cierto, no cabe la compensación, por-
que ella requiere que la obligación sea
de género.
La excepción cobrará interés, por
ejemplo, cuando se trate de dinero o aun
de una especie o cuerpo cierto que ha
perecido en poder del usurpador, en que
a la obligación de restituir la cosa misma
sucede la de pagar su valor.
658. Demanda de restitución de un
depósito o comodato. Añade el art. 1662
que no puede oponerse la compensación
“a la demanda de restitución de un de-
pósito, o de un comodato”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
El depositario y el comodatario a quie-
nes se demanda la restitución, no pueden
excusarse oponiendo en compensación lo
que les deba el depositante o comodante.
La excepción apenas se justifica. El
comodato es un contrato en que una par-
te entrega a otra gratuitamente una cosa
para que la use, con cargo de restituir “la
misma especie”, después de terminado el
uso (art. 2174).
La obligación del comodatario es de
especie o cuerpo cierto y la imposibili-
dad en que se encuentra de eludir la res-
titución, invocando la compensación,
deriva de las reglas generales.
Otro tanto ocurre en el depósito, con-
trato en que se confía una cosa corporal
a una persona que se encarga de cuidar-
la y de restituirla “en especie” (art. 2211).
Sin embargo, la excepción ofrece in-
terés en dos casos:
a) Tiene interés, en primer término,
si la cosa dada en depósito o comodato
perece y la obligación de restituirla se
trueca en la obligación del comodatario
o depositario de pagar su valor.
El art. 1662 advierte que el deposita-
rio y el comodatario no pueden oponer
la compensación “aun cuando perdida la
cosa, sólo subsista la obligación de pagar-
la en dinero”.
b) Ofrece interés, asimismo, en el caso
del depósito irregular que reglamenta el
art. 2221, esto es, del depósito de dinero que
no se hace en arca cerrada cuya llave con-
serva el depositante, o con precauciones aná-
logas que impidan tomarlo sin fractura.
El depositario, en tal caso, puede em-
plear el dinero y es obligado a restituir
“otro tanto de la misma moneda”. El de-
positario, pues, es deudor de una suma
de dinero y, según las reglas generales,
podría invocar la compensación. La nor-
ma especial del art. 1662 se lo impide.
659. Demanda de indemnización por
actos de violencia o fraude. El art. 1662,
inc. 2º, expresa, todavía, que “tampoco
podrá oponerse compensación a la de-
manda de indemnización por un acto de
violencia o fraude”.
220
Naturalmente que la ley supone que
la obligación de indemnizar perjuicios
ha quedado judicialmente determinada;
de otro modo sería ilíquida e imposible
la compensación, según las reglas gene-
rales.
El demandado de indemnización de
perjuicios, pues, debe pagar y luego co-
brar, separadamente, lo que el deman-
dante, por otros conceptos, le adeude.
660. Demanda de alimentos no em-
bargables. Por fin, el art. 1662 impide opo-
ner la compensación “a la demanda de
alimentos no embargables”.
Ya el art. 335 tenía dicho que “el que
debe alimentos no puede oponer al de-
mandante en compensación lo que el de-
mandante le deba a él”. El art. 1662
restringe el precepto del art. 335 a los
alimentos no embargables.186
Son inembargables las pensiones ali-
menticias forzosas, de acuerdo con los
arts. 1618, Nº 1º, del Código Civil y 445,
Nº 3º, del de Procedimiento Civil. Pero
el art. 336 previene que las pensiones ali-
menticias atrasadas pueden renunciarse
y compensarse.
De este modo, el crédito por alimen-
tos forzosos no es compensable, siempre
que se trate de pensiones futuras; son
compensables las pensiones atrasadas,
aunque se trate de las que se deben por
la ley a ciertas personas.
En cuanto a las pensiones alimenti-
cias voluntarias, devengadas o futuras, son
compensables (art. 337), con la limitación
prevista en el Nº 4º del art. 445 del Códi-
go de Procedimiento Civil, que declara
inembargables las rentas periódicas que
el deudor cobre a una fundación o que
deba a la liberalidad de un tercero, en
cuanto sean “absolutamente necesarias”
para sustentar la vida del deudor, de su
cónyuge y de los hijos que vivan con él y
a sus expensas.
186
Véase el Nº 293, letras c) y d).
 Extinción de las obligaciones
3) Efectos de la compensación legal
661. Cómo opera la compensación
legal. La compensación legal opera de
pleno derecho. El art. 1656 dispone que
“la compensación se opera por el solo
ministerio de la ley y aun sin conocimien-
to de los deudores, y ambas deudas se
extinguen recíprocamente hasta la con-
currencia de sus valores”.
Para que la compensación produzca
sus efectos no es menester, en consecuen-
cia, que sea judicialmente declarada.
Aunque la compensación actúa de ple-
no derecho, debe ser alegada. Aquel a quien
se demanda judicialmente una obligación
extinguida por la compensación, debe invo-
carla en el juicio y demostrar al juez la exis-
tencia del crédito que la habría operado.
El demandado se encuentra en la mis-
ma situación que si hubiera extinguido
la deuda que se le reclama mediante el
pago; debe el deudor alegar y probar la
excepción de pago; de otro modo, el juez
le condenaría indefectiblemente a pagar.
Pero la misión del juez se limitará a
constatar la existencia de la compensa-
ción, porque se reúnen las condiciones
que fija la ley para que tenga lugar.
662. Consecuencias de que la com-
pensación opere de pleno derecho. Im-
portantes consecuencias derivan del
principio de que la compensación legal
opera de pleno derecho.
a) La compensación tiene lugar sin
necesidad de una manifestación de vo-
luntad de las partes.
El art. 1656 expresa que las obligacio-
nes se extinguen “aun sin conocimiento
de los deudores”. La incapacidad de las
partes, por tanto, no es obstáculo para la
compensación.
b) La extinción de las obligaciones se
produce en el momento en que reúnen
los caracteres o calidades que las hacen
compensables (art. 1656, inc. 1º).
Los efectos de la compensación, cons-
tatada judicialmente, se retrotraen al mo-
mento en que concurrieron los requisitos
legales.
221
663. Efectos de la compensación. La
compensación extingue las obligaciones
recíprocas “hasta concurrencia de sus va-
lores”.
Si ambas obligaciones son de igual va-
lor, se extinguirán ambas totalmente; si,
por el contrario, son desiguales, se extin-
guirá la menor y subsistirá la otra, con
deducción del importe de la menor.
La extinción de la obligación extin-
gue igualmente sus accesorios.
a) Las prendas, hipotecas y fianzas que
garantizaban las obligaciones extinguidas,
se extinguirán a su vez.
Sin embargo, si una de las deudas se
ha extinguido sólo parcialmente, subsis-
tirán íntegramente las prendas e hipote-
cas, en virtud del principio de la indivi-
sibilidad de estas cauciones (arts. 2405 y
2408).
b) Los intereses de los créditos extin-
guidos dejarán de inmediato de correr.
664. Imputación de la compensa-
ción. Las deudas mutuas pueden ser nu-
merosas. En tal caso, ¿cuáles se extin-
guen por medio de la compensación?
El art. 1663 resuelve la cuestión: “Cuan-
do hay muchas deudas compensables, de-
ben seguirse para la compensación las
mismas reglas que para la imputación del
pago”.187
4) Renuncia de la compensación legal
665. Renunciabilidad de la compen-
sación. La compensación es un beneficio
para los acreedores recíprocos y evita un
doble pago. Con ello queda dicho que
las partes pueden renunciar a este bene-
ficio (art. 12).
La renuncia puede ser anticipada o
posterior, esto es, verificarse antes o des-
pués de que la compensación se haya
cumplido.
La renuncia de la compensación im-
pide que opere este modo de extinguirse
187
Véanse los Nos 543 y sigts.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
las obligaciones y, si se verifica una vez
cumplidas las condiciones de la compen-
sación legal, las obligaciones recíprocas
revivirán.
La renuncia puede ser, también, ex-
presa o tácita.
Importan renuncia tácita la acepta-
ción de la cesión de un crédito pura y
simplemente y la circunstancia de no ale-
garse la compensación por quien tenía
derecho a oponerla.
666. Renuncia tácita por la aceptación
sin reserva de la cesión de un crédito. La
cesión de un crédito, perfecta entre ceden-
te y cesionario por la entrega del título,
sólo se perfecciona respecto del deudor ce-
dido y de terceros por la aceptación del
deudor o su notificación (arts. 1901 y 1902).
¿Puede el deudor cedido oponer al
cesionario la compensación que habrían
podido oponer al cedente? A cede a B su
crédito contra C. ¿Le está permitido a C
oponer a B en compensación un crédito
en contra de A?
La ley distingue si la cesión se ha per-
feccionado por la aceptación o notifica-
ción del deudor. La respuesta a la anterior
pregunta es negativa en el primer caso,
afirmativa en el segundo.
a) Dispone el art. 1659: “El deudor
que acepta sin reserva alguna la cesión
que el acreedor haya hecho de sus dere-
chos a un tercero, no podrá oponer en
compensación al cesionario los créditos
que antes de la aceptación hubiera podi-
do oponer al cedente”.
Se comprende que el deudor no pue-
da oponer al cesionario los créditos ad-
quiridos con posterioridad a la cesión.
Desde la aceptación dejó de ser deudor
del cedente; no lo era cuando se convir-
tió en su acreedor.
Pero la ley expresa que tampoco pue-
de el deudor cedido oponer al cesionario
los créditos anteriores a la aceptación y
que “hubiera podido oponer al cedente”.
La aceptación de la cesión, pura y sim-
plemente, sin ninguna reserva, importa
una renuncia tácita del deudor a la com-
pensación.
222
b) Muy diversos efectos se producen
si la cesión se perfecciona por la notifica-
ción del deudor.
El art. 1659, inc. 2º, prescribe: “Si la
cesión no ha sido aceptada, podrá el deu-
dor oponer al cesionario todos los crédi-
tos que antes de notificársele la cesión
haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigi-
bles sino después de la notificación”.
Los créditos oponibles al cesionario
deben ser anteriores a la notificación de
la cesión. Obviamente, los créditos que
el deudor adquiera con posterioridad no
son oponibles al cesionario.
667. Renuncia tácita por no alegarse
la compensación. La compensación debe
ser alegada, aunque tenga lugar por el mi-
nisterio de la ley. Si el deudor no alega la
compensación, tácitamente renuncia a sus
beneficios y admite que debe pagar su deu-
da para cobrar luego su crédito.
El art. 1660 establece: “Sin embargo
de efectuarse la compensación por el mi-
nisterio de la ley, el deudor que no la
alegare, ignorando un crédito que pue-
de oponer a la deuda, conservará junto
con el crédito mismo las fianzas, privile-
gios, prendas e hipotecas constituidas para
su seguridad”.
Dicho brevemente, el crédito que no
se opuso en compensación subsiste con
todos sus accesorios.
Pero, ¿y si el deudor no alega la com-
pensación con pleno conocimiento de
que dispone de un crédito que puede
oponer a la deuda?
La renuncia de la compensación ad-
quirida hace revivir los créditos, circuns-
tancia que puede perjudicar a terceros. El
legislador ha cuidado de expresar que la
compensación no tendrá lugar en perjui-
cio de los derechos de terceros; es justo
que tampoco les perjudique su renuncia.
Por lo mismo, el crédito subsistirá,
sin los accesorios cuya supervivencia dañe
a terceros. Se extinguirán la responsabi-
lidad de los fiadores y las prendas o hi-
potecas que no se hayan constituido por
el propio deudor; subsistirán las pren-
 Extinción de las obligaciones
das e hipotecas que el propio deudor
constituyó.
El Código Civil francés es mucho más explí-
cito. Su art. 1299 dispone que el que ha pagado
una deuda que estaba, de derecho, extinguida
por la compensación, no puede ya, ejerciendo
el crédito que no ha opuesto en compensación,
aprovecharse, en perjuicio de terceros, de los
privilegios o hipotecas que lo garantizaban, a
menos que haya habido una justa causa para ig-
norar el crédito que debía compensar su deuda.
2. COMPENSACIÓN VOLUNTARIA
Y JUDICIAL
668. Compensación voluntaria. La
compensación voluntaria es aquella que
se verifica por voluntad de las partes,
cuando la ausencia de los requisitos lega-
les impide la compensación legal.
La compensación se producirá, aun-
que no de pleno derecho, siempre que
aquel en cuyo interés se descarta la com-
pensación legal acepte que ella se realice.
Por tanto, requerirá la voluntad de
una de las partes o la voluntad de ambas,
según que el requisito que impide la com-
pensación legal esté establecido en bene-
ficio común o de una sola de las partes.
La compensación voluntaria podrá ser,
en consecuencia, convencional o faculta-
tiva.
El objeto de la obligación puede ser
una de la causas que impiden la compen-
sación legal. A debe a B 100 arrobas de
un vino cualquiera y B le debe 100 arro-
bas de vino Burdeos.
La compensación no se opera en in-
terés de A. La obligación de B no se satis-
face con un vino cualquiera. Para A es
facultativo oponer la compensación.
Suele el origen del crédito ser obstácu-
lo a la compensación. El depositario no
puede compensar su obligación de resti-
tuir la cosa depositada, aunque por su
pérdida sólo subsista la obligación de pa-
gar su valor (art. 1662).
Como se percibe claramente, la regla
está establecida en interés del depositan-
te; el depositante puede compensar su
crédito contra el depositario, que tenga
223
el origen indicado, con sus deudas para
con éste.
También impiden la compensación las
modalidades que afectan a la exigibilidad
de la obligación, como si una deuda es
pura y simple y la otra a plazo. Pero el
deudor de la obligación a plazo –supo-
niéndolo establecido en su beneficio, que
es lo normal– podría renunciarlo para
oponer la compensación.
669. Compensación judicial. La com-
pensación judicial tiene lugar cuando el
demandado, acreedor del demandante de
una obligación ilíquida, deduce reconven-
ción para obtener su liquidación y su com-
pensación con el crédito del actor.
A demanda a B el pago de $ 50.000,
B deduce reconvención para cobrar a A
igual suma a título de indemnización de
perjuicios. La obligación de A es ilíqui-
da, pero el fallo judicial puede conducir
a que se determine su existencia y cuan-
tía, y declarar la compensación.
La compensación judicial y reconven-
cional produce sus efectos a partir del
fallo judicial que la declara.
VIII. LA CONFUSIÓN
670. Concepto. La confusión es un
modo de extinguirse las obligaciones por
la reunión en una persona de las calida-
des de acreedor y deudor de la misma
obligación.
La obligación supone necesariamen-
te un sujeto activo y un sujeto pasivo. Reu-
nidas en una persona las calidades del
deudor y acreedor, el ejercicio de los de-
rechos de éste se torna imposible.
¿Contra quién, en efecto, dirigiría su
persecución el acreedor? No podría ser
sino contra sí mismo y como tal persecu-
ción constituye un absurdo, la ley decla-
ra extinguida la obligación.
La extinción que la confusión produ-
ce, en suma, proviene de la imposibilidad
de ejecución del derecho del acreedor.
El art. 1665 prescribe: “Cuando con-
curren en una misma persona las calida-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
des de acreedor y deudor se verifica de
derecho una confusión que extingue la
deuda y produce iguales efectos que el
pago”.
La confusión se aplica, también, a los dere-
chos reales. El fideicomiso se extingue “por con-
fundirse la calidad de único fideicomisario con
la de único fiduciario” (art. 763 Nº 6º); se extin-
gue el usufructo “por la consolidación del usu-
fructo con la propiedad” (art. 806); las servidum-
bres se extinguen “por la confusión, o sea, la reu-
nión perfecta e irrevocable de ambos predios en
manos de un mismo dueño” (art. 885 Nº 3º); se
extingue la prenda, “cuando la propiedad de la
cosa empeñada pasa al acreedor por cualquier
título” (art. 2406).
671. Causas de la confusión. La con-
fusión puede operarse por causa de muer-
te o por acto entre vivos.
La confusión se producirá, más fre-
cuentemente, cuando el deudor hereda
al acreedor o viceversa; se producirá igual-
mente si un tercero hereda a ambos.
Tendrá lugar la confusión, asimismo,
si el acreedor lega el crédito a su deudor.
Por actos entre vivos se verificará una
confusión por la cesión del crédito he-
cha por el acreedor al deudor o la cesión
del derecho de herencia en que se com-
prende el crédito.
672. Confusión total y parcial. La con-
currencia de las calidades de acreedor y
deudor puede referirse a la totalidad de
la deuda o a una parte de ella. La confu-
sión, por tanto, puede ser total o parcial.
El art. 1667 dispone: “Si el concurso
de las dos calidades se verifica solamente
en una parte de la deuda, no hay lugar a
la confusión, ni se extingue la deuda, sino
en esa parte”.
A y B adeudan a C $ 10.000 y, por
consiguiente, cada cual es deudor de
$ 5.000; C instituye heredero a B; la con-
fusión, en tal caso, es sólo parcial y sub-
siste la obligación de A de pagar $ 5.000.
673. Efectos de la confusión. El
art. 1665 dispone que la confusión extin-
gue la deuda “y produce iguales efectos
que el pago”.
224
La obligación se extingue, pues, del
mismo modo que si el acreedor hubiera
sido satisfecho con la prestación debida y
se extinguen, igualmente, los accesorios
de la obligación.
En las pocas disposiciones que a la con-
fusión se refieren, el Código se ocupa de
sus efectos en la fianza, en las obligacio-
nes solidarias y en el caso de aceptarse la
herencia con beneficio de inventario.
674. La confusión y la fianza. El
art. 1666 establece: “La confusión que ex-
tingue la obligación principal extingue
la fianza; pero la confusión que extingue
la fianza no extingue la obligación prin-
cipal”.
Es natural que, extinguida por confu-
sión la obligación principal, se extinga la
fianza y siga la suerte de aquélla. Mal po-
dría el acreedor demandar al fiador el
cumplimiento de la obligación.
El fiador es un deudor subsidiario;
goza del beneficio de excusión para exi-
gir del acreedor que se dirija primero con-
tra el principal deudor, beneficio que, en
este caso, importaría que el acreedor se
persiguiera a sí mismo.
Pero la confusión no extingue sino
los derechos cuyo ejercicio es imposible.
La confusión que extingue la fianza no
produce la extinción de la obligación
principal; la confusión hace imposible
perseguir al fiador; nada impide que el
acreedor persiga al deudor principal.
La obligación principal subsiste sin la
caución.
675. La confusión en las obligaciones
solidarias. La confusión puede operarse
entre uno de varios deudores con el acree-
dor común o entre uno de varios acree-
dores con el común deudor.
a) Si se produce la confusión entre uno
de los varios deudores solidarios y el acree-
dor común, la obligación se extingue total-
mente. Pero el deudor en quien se operó
la confusión podrá reclamar de sus codeu-
dores su parte o cuota en la deuda.
En efecto, el art. 1668, inc. 1º, dispo-
ne: “Si hay confusión entre uno de varios
 Extinción de las obligaciones
deudores solidarios y el acreedor, podrá
el primero repetir contra cada uno de
sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la
deuda”.
b) Si la confusión tiene lugar entre
uno de varios acreedores y el deudor, la
obligación igualmente se extingue; pero
el acreedor en quien se operó la confu-
sión deberá pagar a sus coacreedores la
parte que les corresponda en el crédito.
Tal es la regla del art. 1668, inc. 2º:
“Si por el contrario, hay confusión entre
uno de varios acreedores solidarios y el
deudor, será obligado el primero a cada
uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les correspon-
da en el crédito”.
676. La confusión y el beneficio de
inventario. El beneficio de inventario im-
pide que el patrimonio del causante y
del heredero se confundan.
El art. 1259 dispone que “las deudas
y créditos del heredero beneficiario no
se confunden con las deudas y créditos
de la sucesión”.
El heredero, en consecuencia, con-
serva el derecho de cobrar sus créditos
en contra del causante en el patrimonio
hereditario y será obligado a pagar a la
sucesión las deudas que tenía para con el
de cujus.
El art. 1669 reitera la norma del
art. 1259: “Los créditos y deudas del he-
redero que aceptó con beneficio de in-
ventario no se confunden con las deudas
y créditos hereditarios”.
IX. LA PÉRDIDA DE LA COSA
QUE SE DEBE
677. El principio general. A lo impo-
sible nadie está obligado, impossibilium
nulla obligatio, expresa un conocido afo-
rismo.
Si la prestación que constituye el ob-
jeto de la obligación se torna física o le-
galmente imposible, la obligación se
extingue.
225
Este principio es de carácter general,
aplicable a toda clase de obligaciones,
sean de dar, hacer o no hacer.
Así, se extingue la obligación del pin-
tor de pintar un cuadro, si le sobreviene
un accidente que le haga perder la vista y
la obligación que una persona contrae
de no levantar un muro en su predio, si
éste le es expropiado por causa de utili-
dad pública.
El art. 534 del Código de Procedimiento Ci-
vil establece que en el juicio ejecutivo de obliga-
ciones de hacer, además de las excepciones que
la ley autoriza para deducir en el juicio ejecuti-
vo de obligaciones de dar, el deudor podrá opo-
ner “la de imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra convenida”.
678. Imposibilidad de la ejecución en
las obligaciones de dar una especie o cuer-
po cierto. Pero, prácticamente la impo-
sibilidad en la ejecución es un modo de
extinción propio de las obligaciones de
dar una especie o cuerpo cierto y, por
este motivo, la ley lo ha reglamentado
exclusivamente a propósito de esta clase
de obligaciones, con el nombre de pérdi-
da de la cosa que se debe.
La pérdida de la cosa debida es, así,
un caso particular de la imposibilidad en
la ejecución.
La pérdida de la especie o cuerpo cier-
to debida hace obviamente imposible el
cumplimiento de la obligación que el deu-
dor sólo puede satisfacer dando precisa-
mente el objeto singularizado que debe.
679. Pérdida de la cosa debida en las
obligaciones de género. La extinción fun-
dada en la imposibilidad de cumplir la
prestación prometida, no sólo puede pro-
ducirse en las obligaciones de especie o
cuerpo cierto. Es también posible en las
obligaciones de género.
Verdad es que el deudor de la obliga-
ción de género satisface a su acreedor
entregando cualquier individuo del gé-
nero, con tal que sea de calidad mediana
y, por lo tanto, para que la obligación
pueda tornarse imposible de cumplir es
menester que perezcan todos los indivi-
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
duos del género. El art. 1510 previene que
la pérdida de “algunas cosas del género
no extingue la obligación”.
Menester será que se trate de un gé-
nero limitado, como por ejemplo, de la
obligación de entregar un ejemplar de
cierta obra cuya circulación se prohíbe
más tarde.
La ley que abolió la esclavitud en Chi-
le hizo “perecer” el género esclavo y se
hicieron imposibles de cumplir las obli-
gaciones de dar relativas a ellos.
Pero es altamente problemático que
perezcan todos los individuos de un gé-
nero y de aquí que sea exacto, de un
modo casi absoluto, que la pérdida de la
cosa debida no extingue las obligaciones
de género.
El aforismo genus nunquam perit, el gé-
nero no perece, con todo, envuelve sólo
una verdad aproximada.
680. Cuándo se entiende que se pier-
de o perece la cosa. Ha cuidado el legis-
lador de expresar cuándo se entiende que
perece la cosa.
El cuerpo cierto perece “o porque se
destruye, o porque deja de estar en el
comercio, o porque desaparece y se ig-
nora si existe” (art. 1670).
a) La destrucción material de la cosa
debida importa, como es obvio, su pérdi-
da. Pero, para que se entienda perdida la
cosa, no es menester su aniquilación ma-
terial. El art. 1486 previene: “Todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el ob-
jeto a que según su naturaleza o según la
convención se destina, se entiende des-
truir la cosa”.
Por lo tanto, si A debe a B el caballo
de carrera Darién, se entenderá que el
caballo perece tanto si muere, como si
sufre la lesión que le imposibilita para
correr.
b) La ley asimila la destrucción mate-
rial de la cosa a la circunstancia de que
deje de estar en el comercio.
La prestación prometida se hace jurí-
dicamente imposible, por ejemplo, si el
inmueble debido es expropiado y se in-
corpora al dominio público.
226
c) Por último, el extravío de la cosa,
cuya existencia se ignora, constituye un obs-
táculo material para el cumplimiento de la
obligación, de idénticas consecuencias.
681. Consecuencias de la pérdida de
la cosa que se debe. La pérdida de la
cosa que se debe, cualquiera que sea la
causa que la produzca, produce una im-
posibilidad de cumplir la obligación. La
obligación no puede, en lo sucesivo, eje-
cutarse en la forma convenida.
Pero los efectos últimos de la pérdida
de la cosa son diversos, según las circuns-
tancias que la han ocasionado.
En términos generales, cuando la pér-
dida no es imputable al deudor, la obli-
gación se extingue; queda el deudor
totalmente liberado, sin ulterior respon-
sabilidad.
Por el contrario, si la pérdida de la
cosa le es imputable, aunque sea imposi-
ble entregar la cosa misma, la obligación
subsiste y el deudor debe el valor de la
cosa y los perjuicios que se hayan ocasio-
nado al acreedor.
La pérdida de la cosa que se debe, en
verdad, extingue la obligación sólo en el
caso de no ser imputable al deudor.
682. Requisitos para que la pérdida
de la cosa extinga la obligación. Dos cir-
cunstancias son necesarias para que la pér-
dida de la cosa debida extinga la obliga-
ción: debe ser fortuita y total.
a) La pérdida de la cosa debida ex-
tingue la obligación, a condición de que
no sea imputable al deudor; ello ocurrirá
cuando provenga de caso fortuito.
El caso fortuito exime de responsabi-
lidad al deudor (art. 1547), como regla
general, y la pérdida debe soportarla el
acreedor.
b) La pérdida debe ser, además, de
carácter total. De otro modo, el acreedor
habrá de recibir la cosa en el estado en
que se encuentre (art. 1590).
La obligación subsiste y el acreedor
deberá soportar los deterioros.
La pérdida fortuita no extingue siem-
pre la obligación, porque el deudor sue-
 Extinción de las obligaciones
le ser responsable del caso fortuito. Así
ocurre cuando el deudor, por un expre-
so convenio, se hace responsable del caso
fortuito, cuando sobreviene durante su
mora, cuando la ley le hace responsable.
683. Pérdida de la cosa imputable al
deudor. La pérdida es imputable al deu-
dor cuando proviene de su hecho o culpa.
Si el hecho o la culpa del deudor son
causantes de la pérdida de la cosa, la obli-
gación no se extingue y el deudor no que-
da liberado. La obligación subsiste y, como
su cumplimiento es imposible en los tér-
minos pactados, varía de objeto.
El art. 1672 establece: “Si el cuerpo
cierto perece por culpa o durante la mora
del deudor, la obligación del deudor sub-
siste, pero varía de objeto; el deudor es
obligado al precio de la cosa y a indem-
nizar al acreedor”.
684. Pérdida por hecho del deudor. El
hecho del deudor puede no ser culpa-
ble. Supóngase que el deudor ejecuta un
acto, empleando la diligencia o cuidado
que de acuerdo con la naturaleza del con-
trato corresponde y, no obstante, causa
la pérdida de la cosa.
La obligación, de todos modos, se
hace imposible de cumplir, con el daño
consiguiente para el acreedor; pero la au-
sencia de culpa tempera la responsabili-
dad del deudor. El art. 1678 dispone: “Si
la cosa debida se destruye por un hecho
voluntario del deudor, que inculpable-
mente ignoraba la obligación, se deberá
solamente el precio sin otra indemniza-
ción de perjuicios”.
Tal sería el caso del heredero que des-
truye la cosa, ignorando que su causante
–y él como su sucesor– tenía la obliga-
ción de darla.
685. El hecho o culpa del deudor com-
prende el de las personas por quienes
responde. El deudor es responsable no sólo
de su propio hecho o culpa. El art. 1679
dispone: “En el hecho o culpa del deudor
se comprende el hecho o culpa de las per-
sonas por quienes fuere responsable”.
227
Así, el hecho o culpa de la mujer o
del pupilo, se equipara al hecho o culpa
del marido o guardador (art. 2320).
La ley ha señalado, en el título de los
delitos y cuasidelitos, quiénes son las per-
sonas por cuyos actos se es responsable.
686. Hecho o culpa de un tercero por
quien no responde el deudor. La pérdi-
da de la cosa debida por hecho o culpa
de un tercero, extraño al deudor, de cu-
yos actos no es responsable, extingue la
obligación.
El legislador asimila la pérdida pro-
veniente del hecho de un extraño a la
que procede de un caso fortuito.
Pero el deudor, que por el hecho del
tercero se libera, está obligado a ceder a
su acreedor las acciones que le compe-
tan contra el tercero para la indemniza-
ción del daño causado.
No puede el acreedor accionar direc-
tamente contra el tercero. El deudor, due-
ño de la cosa, es el único que puede
actuar contra dicho tercero. El art. 1677
establece esta equitativa disposición: “Aun-
que por haber perecido la cosa se extin-
ga la obligación del deudor, podrá exigir
el acreedor que se le cedan los derechos
o acciones que tenga el deudor contra
aquellos por cuyo hecho o culpa haya pe-
recido la cosa”.
687. Pérdida durante la mora del
deudor. La pérdida de la cosa durante la
mora del deudor, procedente de un caso
fortuito, produce diversos efectos, según
que la cosa hubiera o no perecido igual-
mente en poder del acreedor.
a) En efecto, “si el caso fortuito pudo
no haber sucedido igualmente en poder
del acreedor, se debe el precio de la cosa
y los perjuicios de la mora” (art. 1672,
inc. 2º).
La cosa ha perecido, en verdad, por
culpa del deudor; la pérdida no habría
sobrevenido si éste, dando fiel cumpli-
miento a su promesa, hubiera entregado
oportunamente la cosa al acreedor.
La obligación subsiste, varía de obje-
to y, como en el caso de la pérdida de la
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
cosa debida por culpa del deudor, éste
queda obligado a pagar el valor de la cosa
y a indemnizar al acreedor.
b) Pero “si el cuerpo cierto que se
debe perece por caso fortuito que habría
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo
en poder del acreedor, sólo se deberá la
indemnización de los perjuicios de la
mora” (art. 1672, inc. 2º).
La mora y la culpa consiguiente del
deudor no han sido la causa de la pérdi-
da de la cosa debida; ha perecido por el
caso fortuito que la habría hecho pere-
cer igualmente en poder del acreedor.
La obligación, pues, se extingue y no
varía de objeto; el deudor no debe ni la
cosa ni su valor, sino únicamente la in-
demnización de los perjuicios por la mora.
688. Pérdida de la cosa cuando el deu-
dor toma a su cargo el caso fortuito. Pese
a que la cosa perezca por caso fortuito,
el deudor es responsable cuando así se
ha estipulado de modo expreso:
El art. 1673 dispone: “Si el deudor se
ha constituido responsable de todo caso
fortuito, o de alguno en particular, se ob-
servará lo pactado”.
De este modo, la obligación subsisti-
rá en la forma y condiciones que señale
la estipulación de las partes. El legislador
se ha contentado con expresar que, me-
diando tal estipulación, “se observará lo
pactado”.
La estipulación por la que el deudor
toma a su cargo el riesgo del cuerpo cier-
to puede referirse al caso fortuito en ge-
neral o a algún caso particular de fuerza
mayor.
689. Caso del que hurta o roba la es-
pecie o cuerpo cierto. El que roba o hurta
una especie o cuerpo cierto, tiene, como
es evidente, la obligación de devolverlo.
Esta obligación de restituir la cosa ro-
bada o hurtada no se extingue, en caso
alguno, por la pérdida de la misma. El
art. 1676 establece: “Al que ha hurtado o
robado un cuerpo cierto, no le será per-
mitido alegar que la cosa ha perecido por
caso fortuito, aun de aquellos que habrían
228
producido la destrucción o pérdida del
cuerpo cierto en poder del acreedor”.
Tanto da, en consecuencia, que el caso
fortuito sea tal que la cosa hubiera igual-
mente perecido en poder del dueño. El
disfavor que merece el deudor, ante la
ley, justifica el rigor de la disposición.
690. Pérdida de la cosa durante la
mora del acreedor. La mora del acree-
dor en recibir la especie o cuerpo cierto
no exime al deudor de responsabilidad,
pero la atenúa considerablemente.
El deudor, en efecto, no es responsa-
ble de la pérdida de la cosa debida, a
menos que provenga de su dolo o culpa
lata. La pérdida de la cosa causada por
su hecho o culpa leve o levísima, extin-
gue la obligación a su respecto.
El art. 1680 establece: “La destrucción
de la cosa en poder del deudor, después
que ha sido ofrecida al acreedor, y du-
rante el retardo de éste en recibirla, no
hace responsable al deudor sino por cul-
pa grave o dolo”.
Únicamente pueden reprocharse al
deudor sus acciones u omisiones, causan-
tes de la pérdida de la cosa debida, mali-
ciosamente ejecutadas o gravemente
culpables, puesto que esta clase de culpa
se equipara al dolo.
691. Reaparición de la cosa perdida. Se
reputa perdido el cuerpo cierto cuando des-
aparece y se ignora si existe.
Pero la cosa extraviada puede apare-
cer y es justo que, cesando la imposibili-
dad derivada de su desaparecimiento,
deba el deudor entregarla para dar cum-
plimiento a la obligación.
La obligación se extingue, mientras
la cosa permanece perdida y a condición
de que no reaparezca, si el extravío ha
sido fortuito. Habida la cosa, el deudor
debe entregarla al acreedor.
Pero si el extravío de la cosa se ha
debido al hecho o culpa del deudor o ha
tenido lugar durante su mora, ha podido
el deudor verse en la necesidad de pagar
el precio. Es equitativo que el acreedor
deba restituir lo que recibió por tal con-
 Extinción de las obligaciones
cepto, si pretende que se le entregue la
cosa recobrada.
Tales son las ideas que el art. 1675
resume de este modo: “Si reaparece la
cosa perdida cuya existencia se ignoraba,
podrá reclamarla el acreedor, restituyen-
do lo que hubiere recibido en razón de
su precio”.
692. Reglas de carácter probatorio. Tie-
ne el deudor de un cuerpo cierto la obli-
gación de conservarlo hasta el momento
de la entrega y de emplear en su conser-
vación el cuidado debido.
Al deudor toca acreditar que ha sido
diligente; “la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido em-
plearlo” (art. 1547) y, a menos de produ-
cirse esta prueba, la pérdida de la cosa
debe reputarse imputable al deudor.
Consecuentemente, el art. 1671 pres-
cribe: “Siempre que la cosa perece en po-
der del deudor, se presume que ha sido
por hecho o por culpa suya”.
Para eximirse de responsabilidad, el
deudor pretenderá que la cosa pereció
por caso fortuito y, si éste sobrevino du-
rante su estado de mora, aducirá que la
cosa hubiera perecido igualmente en po-
der del acreedor.
Deberá acreditar ambas circunstan-
cias, según lo prescribe el art. 1674: “El
deudor es obligado a probar el caso for-
tuito que alega. Si estando en mora pre-
tende que el cuerpo cierto habría
perecido igualmente en poder del acree-
dor, será también obligado a probarlo”.
La disposición reitera la norma del
art. 1547, inc. 3º, y constituye una aplica-
ción de las reglas generales de la prueba.
X. LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
693. Ubicación de la prescripción en
el Código Civil. Trata promiscuamente el
Código, en el Título XLII, de la prescrip-
ción adquisitiva o usucapión y de la pres-
cripción extintiva o liberatoria.
Pudo el legislador haberse ocupado
de la prescripción adquisitiva al reglamen-
229
tar los modos de adquirir el dominio y
de la prescripción extintiva al tratar de
los modos de extinguirse las obligacio-
nes. Optó, siguiendo al Código Civil fran-
cés, por ubicar la prescripción al final del
Código y destinar un título único a am-
bas clases de prescripción.
Existen, entre ambas, reglas o princi-
pios comunes que justifican que se las
haya abordado en conjunto y sería inútil
desconocer su estrecho parentesco. En
ambas juega un rol fundamental el tiem-
po que, unido a diversas otras circuns-
tancias, modifica las relaciones jurídicas.
Se divide el Título XLII en cuatro pá-
rrafos que se ocupan, sucesivamente, de
la prescripción en general, de la prescrip-
ción con que se adquieren las cosas, de
la prescripción como medio de extinguir
las acciones judiciales y de ciertas accio-
nes que prescriben en corto tiempo.
694. Prescripción adquisitiva y pres-
cripción extintiva. La prescripción pue-
de ser de dos clases, adquisitiva y extintiva,
cuyos requisitos y campo de acción son
diversos.
La prescripción adquisitiva o usuca-
pión es un modo de adquirir el dominio,
como lo son la ocupación, la accesión, la
tradición y la sucesión por causa de muer-
te. Se adquieren también por la prescrip-
ción adquisitiva los demás derechos reales
que no están especialmente exceptuados
(art. 2498).
La prescripción adquisitiva, pues, sir-
ve sólo para adquirir los derechos reales,
con excepción de las servidumbres dis-
continuas y de las continuas inaparentes
(art. 882).
No se adquieren por la usucapión los
derechos de crédito. Los derechos perso-
nales sólo pueden emanar de las fuentes
de las obligaciones, esto es, del contrato,
del cuasicontrato, del delito, del cuaside-
lito, o de la ley.
Se comprende que por mucho que
una persona se atribuya el carácter de
acreedor de otra, y ostente esta calidad
por su largo espacio de tiempo, no logra-
rá convertirse realmente en acreedor.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
La prescripción extintiva o liberato-
ria es, de acuerdo con el art. 1567, Nº 10,
un modo de extinguirse las obligaciones.
Su campo de acción es más vasto que
el de la prescripción adquisitiva; extin-
gue los derechos personales o créditos y
aun los derechos reales, con excepción
del dominio que no es susceptible de per-
derse por el no uso.188
Requisito fundamental y característico
de la prescripción adquisitiva es la pose-
sión. El que posee, disfruta de las ventajas
del dominio y tiene las apariencias de due-
ño, concluye por serlo realmente, cuando
este estado de cosas se prolonga, en las
condiciones que marca la ley.
No desempeña la posesión ningún
papel en la prescripción extintiva. Su ele-
mento más característico es la inacción
del acreedor, la falta de ejercicio de las
acciones o derechos que, como conse-
cuencia, concurriendo los requisitos le-
gales, se extinguen.
695. Fundamento de la prescripción
extintiva. Variadas razones se aducen para
justificar la prescripción extintiva.
a) La prolongada falta de ejercicio
de un derecho hace presumir en el titu-
lar su intención de abandonarlo o renun-
ciarlo.
b) Suele verse en la prescripción ex-
tintiva una sanción para el acreedor ne-
gligente en el ejercicio de sus derechos.
c) Para algunos se encuentra el fun-
damento de la prescripción en la acción
del tiempo que, con su transcurso, con-
vierte una situación de hecho en un esta-
do de derecho.
d) Para otros, la prescripción está fun-
dada en la presunción de que, dado el
tiempo transcurrido sin que el acreedor
haga valer su derecho, la deuda ha debi-
do ser satisfecha, sea por el pago u otro
modo equivalente. En suma, la prescrip-
ción encuentra su fundamento en una
presunción de que la obligación se ha
extinguido por un medio legal.
188
Véase el Nº 739.
230
e) En fin, se fundamenta la prescrip-
ción en el interés social de que las rela-
ciones jurídicas no queden por largo
tiempo inciertas.
Todas estas razones son valederas y
recíprocamente no se excluyen; por el
contrario, convergen para justificar cabal-
mente la prescripción.
696. La prescripción extintiva extin-
gue las acciones. El art. 1567, Nº 10, se-
ñala la prescripción entre los modos de
extinguirse las obligaciones.
Pero es obvio, en nuestro derecho,
que la prescripción no extingue propia-
mente las obligaciones. El art. 1470 con-
sidera como obligaciones naturales “las
obligaciones civiles extinguidas por la
prescripción”.
Por lo tanto, la obligación subsiste y
se convierte de civil en meramente natu-
ral. En otras palabras, la prescripción trae
como consecuencia que el acreedor ca-
rezca de los medios de compeler al deu-
dor al cumplimiento de la obligación, esto
es, queda privado de acción.
Con exactitud ha denominado el le-
gislador los sucesivos párrafos del Título
XLII que a la prescripción extintiva se
refieren “De la prescripción como medio
de extinguir las acciones judiciales” y “De
ciertas acciones que prescriben en corto
tiempo”.
La prescripción, pues, priva al acree-
dor del derecho de reclamar la ejecución
compulsiva de su crédito, extingue las ac-
ciones.
697. Definición de la prescripción
extintiva. El art. 2492 define la prescrip-
ción y expresa que “es un modo de ad-
quirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse
poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cier-
to lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.
Descartando de la definición legal lo
que atañe a la prescripción adquisitiva o
usucapión, la prescripción definida extin-
tiva o liberatoria resulta como “un modo
 Extinción de las obligaciones
de extinguir las acciones y derechos aje-
nos, por no haberse ejercido dichas ac-
ciones y derechos, durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los demás re-
quisitos legales”.
698. Requisitos de la prescripción
extintiva. La definición legal destaca los
elementos fundamentales de la prescrip-
ción extintiva: la falta de ejercicio de las
acciones o derechos correspondientes y
el transcurso del tiempo.
El art. 2514, por su parte, dispone que
“la prescripción que extingue las accio-
nes y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual
no se hayan ejercido dichas acciones”.
Los términos tan enfáticos de esta dis-
posición legal hacen pensar que ningún
otro requisito, aparte de los apuntados,
requiere la prescripción extintiva. Pero
un más atento análisis permite descubrir
otros factores a que la definición del
art. 2492 se ha referido, sin duda, con la
expresión “los demás requisitos legales”.
Por de pronto, el transcurso del tiem-
po, unido a la inacción del acreedor, no
conduce a la prescripción de aquellas ac-
ciones o derechos que, por excepción, la
ley declara imprescriptibles.
Por otra parte, el correr del tiempo y
la inercia del acreedor producirán la li-
beración del deudor, a condición de que
éste quiera aprovecharse de la prescrip-
ción; en suma, la prescripción debe ser
alegada (art. 2493).
Todavía más, si la prescripción es una
sanción para la desidia o negligencia del
acreedor, merecerá únicamente tal san-
ción la falta de ejercicio de sus derechos
cuando haya podido y debido ejercitar-
los. A la inercia del acreedor debe su-
marse la necesidad y la posibilidad jurídica
de instar.189
No será necesario que el acreedor
ejercite sus derechos para ponerlos a cu-
bierto de la prescripción, si el deudor re-
conoce la existencia de la obligación. Sea
189
Giorgi, ob. cit., t. VIII, Nº 229.
231
que el acreedor ejercite su derecho o el
deudor, reconociéndolo, haga innecesa-
rio este ejercicio, se producirá una inte-
rrupción de la prescripción que impedirá
que se consume.190
No es equitativo reprochar al acree-
dor la falta de ejercicio de sus derechos si
se encuentra impedido para ponerlos en
movimiento. Así ocurre con los incapaces
a quienes la ley ampara con el beneficio
de la suspensión de la prescripción.
En resumen, pueden señalarse como
requisitos de la prescripción los siguientes:
a) que la acción sea prescriptible;
b) que la prescripción sea alegada;
c) que la prescripción no se haya in-
terrumpido;
d) que la prescripción no esté sus-
pendida, y
e) que transcurra el tiempo fijado por
la ley.
1. PRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIÓN
699. Las acciones son generalmente
prescriptibles. Por regla general, todos los
derechos y acciones están expuestos a su-
cumbir por la prescripción.
Juzgó el legislador innecesario expre-
sar, como lo hace el art. 2262 del Código
francés, que son prescriptibles “todas las
acciones, tanto reales como personales”.
700. Acciones imprescriptibles. Pode-
rosas razones de interés general han in-
ducido al legislador a establecer la
imprescriptibilidad de ciertas acciones.
Las leyes que declaran imprescripti-
ble un derecho son de aplicación inme-
diata. La prescripción que comenzó a
correr bajo el imperio de una ley no pue-
de consumarse bajo el imperio de una
ley posterior que establezca la imprescrip-
tibilidad de la acción o derecho (art. 26
190
Es preciso, pues, que tanto el acreedor como
el deudor permanezcan inactivos; para designar
este estado de cosas, los autores españoles Alas, de
Buen y Ramos hablan de “silencio de la relación ju-
rídica”: De la prescripción extintiva Nos 32 y 35.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las
Leyes).
Pueden señalarse como acciones im-
prescriptibles las que siguen:
a) Es imprescriptible la acción de re-
clamación de estado civil a que se refiere
el art. 320: “Ni prescripción ni fallo algu-
no, entre cualesquiera otras personas que
se haya pronunciado, podrá oponerse a
quien se presente como verdadero padre
o madre del que pasa por hijo de otros,
o como verdadero hijo del padre o ma-
dre que le desconoce”.
b) No prescribe la acción para pedir
la destrucción de una obra nueva, aunque
haya transcurrido el tiempo necesario para
constituir un derecho de servidumbre, si
se tratare de obras “que corrompan el aire
o lo hagan conocidamente dañoso”
(art. 937).
c) La acción de nulidad de matrimo-
nio es, por regla general, imprescriptible
(art. 48 de la Ley de Matrimonio Civil).
701. Prescriptibilidad de la acción de
partición. El art. 1317 previene que nin-
guno de los coasignatarios de una cosa
universal o singular será obligado a per-
manecer en la indivisión; la división, sal-
vo estipulación en contrario, que no
tendrá efecto por un plazo superior a cin-
co años, “podrá siempre pedirse”.
Mientras dure la indivisión, la acción
de partición podrá entablarse y, en tal
sentido, es imprescriptible. De otro modo,
si prescribiera la acción de partición, que-
darían imposibilitados los comuneros para
pedir la división y, por ende, obligados a
permanecer indivisos.
La acción de partición dura tanto
como la indivisión; pero no sabría sobre-
vivirla. El ejercicio de la acción de parti-
ción supone que los bienes sean comunes.
Ahora bien, la comunidad puede tener
término porque una persona, comunero
o extraño, adquiere por prescripción el
dominio exclusivo de la cosa común.
La prescripción no puede jamás afec-
tar a la acción de partición directamente
y servir para consolidar un estado de in-
división. La acción de partición, en otros
232
términos, no se extingue por la prescrip-
ción extintiva.
Pero la prescripción adquisitiva que
ponga fin al estado de comunidad extin-
guirá la acción de partición por vía con-
secuencial. La acción de partición se
extinguirá por la prescripción adquisitiva
del dominio exclusivo del bien que fue
común.
La prescripción, que no puede servir
para crear un estado permanente de in-
división, sirve para poner fin a la comu-
nidad.
En resumen, como expresa Baudry-
Lacantinerie, “si no hay división sin ac-
ción de partición, tampoco hay acción
de partición sin indivisión”.191
No se discute que un tercero puede adqui-
rir por prescripción bienes comunes; pero, a
menudo, se ha puesto en duda que sea posible
a un comunero adquirirlos de este modo. Entre
comuneros, se dice, no hay prescripción.
No la habrá, en efecto, mientras los comu-
neros se reconozcan mutuamente la condición
de copropietarios. Pero, desde que alguno de los
comuneros posee el bien común en forma exclu-
siva, desconociendo el derecho de los demás,
podrá prescribirlo.192
702. Imprescriptibilidad de las excep-
ciones. La prescripción se aplica, en ge-
neral, solamente a las acciones y no a las
excepciones.
Las excepciones son generalmente
imprescriptibles, en el sentido de que du-
ran tanto como las acciones que están
destinadas a rechazar. Tanto como la ac-
ción dura la excepción y puede hacerse
valer útilmente en cualquier tiempo que
la acción se deduzca.
Una excepción de pago, de compen-
sación, podrá oponerse por el deudor en
cualquier tiempo en que el acreedor pre-
tenda el cumplimiento de la obligación.
Constituyen una notable excepción
la nulidad y la rescisión. Es obvio que el
deudor no podrá oponerlas a la deman-
da en que se persigue el cumplimiento
191
Ob. cit., t. II, Nº 224.
192
Claro Solar, ob. cit., t. VI, Nº 382.
 Extinción de las obligaciones
del acto nulo, saneada la nulidad por la
prescripción, de acuerdo con los arts.
1683 y 1691.
Las excepciones de nulidad y rescisión,
pues, se extinguen por la prescripción.
2. ALEGACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
703. La prescripción debe ser alega-
da. El art. 2493, consignado entre las re-
glas comunes a ambas clases de prescrip-
ción, establece esta regla fundamental: “El
que quiera aprovecharse de la prescrip-
ción debe alegarla; el juez no puede de-
clararla de oficio”.
La regla es, por una parte, consecuen-
cia del sistema adoptado por el Código
de Procedimiento Civil que, como regla
general, veda a los jueces proceder de
oficio y les obliga a ajustar sus fallos a las
cuestiones que les hayan sido “expresa-
mente sometidas a juicio por las partes”
(art. 160 del C. de P. Civil).
Por lo demás, toca al deudor juzgar
si opone o no la prescripción; puede re-
pugnar a su conciencia dejar al acreedor
impago, cualquiera que sea la antigüe-
dad de la deuda.
704. Excepciones. Excepcionalmente,
puede el juez declarar de oficio la pres-
cripción.
a) En efecto, con arreglo al art. 442
del Código de Procedimiento Civil, el juez
ante quien se deduce una demanda ejecu-
tiva deberá examinar el título y “denegará
la ejecución si el título presentado tiene
más de tres años, contados desde que la
obligación se haya hecho exigible”.
El juez puede declarar de oficio la
prescripción de la acción ejecutiva y, en
consecuencia, no dar lugar a la ejecu-
ción.
b) La regla no rige, en materia crimi-
nal, para la prescripción de la acción y de
la pena. El art. 102 del Código Penal dis-
pone que “la prescripción será declarada
de oficio por el tribunal aun cuando el
imputado o acusado no la alegue, con tal
que se halle presente en el juicio”.
233
705. Quién puede alegar la prescrip-
ción. Corresponde alegar la prescripción
al deudor; tanto al deudor principal como
a los deudores solidarios o subsidiarios.
El art. 2496 creyó oportuno advertir,
de modo expreso, que “el fiador podrá
oponer al acreedor la prescripción renun-
ciada por el principal deudor”.
Podrán invocar legítimamente la pres-
cripción los terceros que hayan hipotecado
o empeñado bienes propios en garantía
de una deuda ajena, cauciones que se ex-
tinguen, como es natural, como conse-
cuencia de la extinción de la obligación
caucionada.
En nuestro derecho, en cambio, no
es lícito invocar la prescripción a los acree-
dores del deudor. El ejercicio por los
acreedores de las acciones y derechos del
deudor procede sólo en los casos estable-
cidos por la ley.193
706. La prescripción extintiva es nor-
malmente una excepción. Por lo común,
el deudor carece de interés por instar para
que se declare prescrita la obligación; ex-
tinguida por la prescripción, le bastará
con abstenerse de cumplirla.
Solamente si el acreedor demanda el
cumplimiento, la prescripción cobrará in-
terés para el deudor y podrá utilizarla para
repeler la tardía pretensión del acreedor.
En suma, la prescripción es, por re-
gla general, una excepción.
En la nomenclatura del Código de
Procedimiento Civil, la prescripción es
una excepción perentoria, esto es, desti-
nada directamente a enervar la acción.
Ha señalado el Código de Procedi-
miento Civil la oportunidad en que debe
deducirse la excepción de prescripción.
En el juicio ordinario, mientras la ge-
neralidad de las excepciones deben opo-
nerse en el escrito de contestación de
la demanda, la prescripción puede ale-
garse durante la secuela del pleito, an-
tes de la citación para sentencia en
primera instancia y de la vista de la causa
193
R. de D. y J., t. XXXV, sec. 1ª, pág. 424.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
en segunda instancia (art. 310 del C. de
P. Civil).
707. La prescripción extintiva como
acción. Como la prescripción extintiva se
hará valer regularmente como una excep-
ción, no se ha ocupado el legislador de
la posibilidad de deducirla como acción.
Preciso es reconocer, como se dijo,
que el deudor carece, por lo general, de
interés para deducir la prescripción como
acción. Mientras el acreedor no accione
en su contra, le bastará al deudor con no
cumplir la obligación.
Pero, esto no obsta para que, si surge
para el deudor un interés en que la pres-
cripción se declare y se le proclame oficial-
mente libre, pueda instar en tal sentido.
Este interés es patente para el deu-
dor que, en garantía de la obligación pres-
crita, constituyó una hipoteca. A menudo
será la declaración de estar prescrita la
obligación principal el medio único con
que el deudor cuente para obtener la can-
celación de la hipoteca, extinguida junto
con la obligación principal, pero cuya ins-
cripción vigente en el Registro del Con-
servador perjudica su crédito.
En suma, cada vez que el deudor jus-
tifique un interés podrá ejercitar la ac-
ción de prescripción.194
708. Renuncia de la prescripción. Co-
rresponde al deudor decidir si se aprove-
cha de la prescripción, porque puede
repugnar a su conciencia hacerlo. Puede
el deudor ir aún más lejos y renunciar a
la prescripción.
El art. 2494 dispone que “la prescrip-
ción puede ser renunciada expresa o táci-
tamente; pero sólo después de cumplida”.
La disposición es una regla común a
la prescripción adquisitiva y a la prescrip-
ción extintiva.
709. Formas de la renuncia. La re-
nuncia, con arreglo al art. 2494, puede
adoptar dos formas: expresa y tácita.
194
R. de D. y J., t. XXXII, sec. 1ª, pág. 373, y
t. XLV, sec. 2ª, pág. 49.
234
La renuncia expresa resultará de una
explícita declaración de voluntad del
deudor. La renuncia tácita proviene de
la ejecución de ciertos actos que mues-
tran inequívocamente la intención de re-
nunciar, porque son incompatibles con
la voluntad de aprovecharse de la pres-
cripción.
El art. 2494, inc. 2º, dispone: “Renún-
ciase tácitamente, cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueño o del
acreedor”.
Importan renuncia tácita, por ejem-
plo, los abonos a la deuda, el pago de
intereses, la petición de un plazo.
710. Oportunidad de la renuncia. La
renuncia de la prescripción es posible
“sólo después de cumplida”.
No se admite, pues, la renuncia anti-
cipada de la prescripción que, en caso de
producirse, adolecería de nulidad abso-
luta.
La renuncia anticipada frustraría los
fines de la prescripción. No habría acree-
dor que dejara de exigirla, ni deudor
capaz de resistir a esta exigencia; la re-
nuncia anticipada llegaría a ser una cláu-
sula de uso común y la prescripción
dejaría de desempeñar su misión de in-
terés público.
711. Capacidad para renunciar a la
prescripción. La renuncia de la prescrip-
ción no constituye, propiamente, un acto
de enajenación. El deudor que renuncia
a la prescripción extintiva no se despren-
de de ningún bien para transferirlo al
dominio de su acreedor.
Pero la evidente gravedad que el acto
de renuncia encierra ha movido al legis-
lador a consagrar la regla del art. 2495:
“No puede renunciar la prescripción sino
el que puede enajenar”.
3. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
712. Concepto de la interrupción de
la prescripción. Para que la prescripción
 Extinción de las obligaciones
opere hace falta la inactividad del acree-
dor; pero es menester, además, la pasivi-
dad del deudor.
Si el acreedor ejercita las acciones co-
rrespondientes, no pueden éstas extinguir-
se por la prescripción; si el deudor hace
inoficioso el ejercicio de tales acciones,
reconociendo la existencia de la obliga-
ción, tampoco la prescripción podrá con-
sumarse.
En uno y otro caso, desaparecen los
fundamentos mismos de la prescripción.
Es imposible, en lo sucesivo, hablar de
negligencia del acreedor; tampoco pue-
de ya sostenerse que la obligación debe
presumirse pagada o extinguida de modo
equivalente.
En suma, la actitud del acreedor o del
deudor demuestra que el vínculo jurídico
existe y debe ser amparado por la ley.
Se produce, entonces, una interrup-
ción y la acción o derecho quedan a sal-
vo de extinguirse por la prescripción.
La interrupción, pues, es el efecto de
ciertos actos del acreedor o del deudor
que destruyen los fundamentos de la pres-
cripción e impiden que ésta tenga lugar.
El acto interruptivo de la prescripción pro-
duce el doble efecto de detener su curso
y de hacer ineficaz el tiempo transcurri-
do con anterioridad.
713. Formas de la interrupción de la
prescripción. Con arreglo al art. 2518, la
interrupción puede ser natural o civil. La
disposición previene: “La prescripción que
extingue las acciones ajenas puede inte-
rrumpirse, ya natural, ya civilmente”.
La interrupción civil es obra del acree-
dor; la interrupción natural es obra del
deudor.
La prescripción “se interrumpe civil-
mente por la demanda judicial” (art. 2518,
inc. 3º). La interrupción natural se produ-
ce “por el hecho de reconocer el deudor
la obligación, ya expresa, ya tácitamente”
(art. 2518, inc. 2º).
El art. 2501 expresa que la posesión que sir-
ve de fundamento a la prescripción adquisitiva
ha de ser ininterrumpida y lo es aquella que no
ha sufrido ninguna interrupción natural o civil.
235
Pero, mientras el concepto de interrupción
civil es el mismo para ambas clases de prescrip-
ción, difiere sustancialmente el concepto de in-
terrupción natural.
En la prescripción adquisitiva la interrup-
ción natural proviene de un estado de hecho que
impide al poseedor ejecutar actos posesorios; en
la prescripción extintiva, el Código denomina
interrupción natural a la que procede de un acto
jurídico, como es el reconocimiento del deudor.
Ha sido una curiosidad de nuestro Código
bautizar de interrupción natural a la que es obra
del deudor. La generalidad de los Códigos no le
atribuye este carácter o la reputan una forma de
interrupción civil. La verdad es que no cabe la in-
terrupción natural de la prescripción extintiva.
714. Interrupción civil por la deman-
da judicial. En términos generales, inte-
rrumpen la prescripción los actos del
acreedor que revelan claramente su in-
tención de conservar su derecho y hacer
efectivo su crédito.
Pero esta fórmula genérica no es sufi-
ciente. El art. 2518 previene que la pres-
cripción se interrumpe civilmente “por
la demanda judicial”.
La disposición descarta, desde luego,
negándoles valor interruptivo, las gestio-
nes extrajudiciales del acreedor, a pesar
de que manifiesten su decidido propósi-
to de hacer valer su crédito.
La expresión demanda tiene un sig-
nificado legal, que es preciso atribuirle y
que fluye del art. 254 del Código de Pro-
cedimiento Civil. La demanda es la peti-
ción que se formula al juez para que
decida sobre la cosa o derecho que se
reclama.
No interrumpen la prescripción,
aquellas gestiones judiciales que no tie-
nen por objeto el cobro del crédito. No
se interrumpe, por ejemplo, por las ges-
tiones encaminadas a obtener un privi-
legio de pobreza o por las diligencias
para notificar al deudor la cesión de un
crédito, a menos que junto con ello se
esté intentando la acción judicial ten-
diente al cobro.
Cabe hacer presente que en confor-
midad al art. 100 de la Ley Nº 18.092, pro-
duce la interrupción de la prescripción
la notificación judicial del cobro de la
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
letra, o la gestión judicial necesaria o con-
ducente para deducir dicha demanda o
preparar la ejecución, y también las ges-
tiones destinadas a reconstituir el título
extraviado o parcialmente destruido.
715. La demanda debe ser notifica-
da. No basta la presentación de la de-
manda para interrumpir la prescripción.
La demanda debe ser notificada.
La demanda no produce ningún efec-
to, respecto del demandado, si no se ha
notificado a éste; prueba de ello es que
el demandante puede retirarla, sin nin-
gún trámite (art. 148 del C. de P. Civil).
Fluye esta exigencia, además, de la
norma del Nº 1º del art. 2503. De ella se
desprende que sólo es capaz de interrum-
pir la prescripción una demanda legal-
mente notificada.
716. Demanda ante juez incompeten-
te. Es un principio unánimemente acep-
tado que la incompetencia del tribunal
ante el que se instaura la demanda no es
inconveniente para la eficacia de la inte-
rrupción que de ella resulta.195
Por de pronto, el art. 2518 no exclu-
ye la demanda ante juez incompetente.
Al mismo tiempo, aunque sea incompe-
tente el tribunal, no por ello es menos
evidente el propósito del acreedor de afir-
marse en su derecho.
La jurisprudencia de nuestros tribu-
nales es unánime en este sentido y la doc-
trina no discrepa sobre el particular.
717. Casos en que la demanda no in-
terrumpe la prescripción. El art. 2518 ad-
vierte que la prescripción se interrumpe
por la demanda judicial, “salvo los casos
enumerados en el art. 2503”.
Estos casos son cuatro:
a) si la notificación de la demanda
no ha sido hecha en forma legal;
b) si el demandante desistió expresa-
mente de la demanda;
195
Así lo establecen, de una manera expresa,
el Código francés (art. 2246), el español (art. 1945),
el argentino (art. 4020) y el uruguayo (art. 1235).
236
c) si se declaró el abandono del pro-
cedimiento, y
d) si el demandado obtuvo sentencia
de absolución.
En todos estos casos, “se entenderá no
haber sido interrumpida la prescripción
por la demanda” (art. 2503, inc. final). En
otros términos, la prescripción habrá co-
rrido ininterrumpidamente.
718. Demanda ilegalmente notificada. Si
no se ha practicado en forma legal la notifi-
cación de la demanda, ésta no producirá ni
habrá producido nunca la interrupción.
Mejor hubiera dicho la disposición
pertinente que la demanda no producirá
su efecto propio de interrumpir la pres-
cripción, si la notificación de la misma
adolece de nulidad. Anulada la notifica-
ción, se tiene por no efectuada.
La ley suele tolerar ciertas omisiones
en la notificación; no habrá sido practi-
cada legalmente, pero no adolecerá de
nulidad.
719. Desistimiento de la demanda. Quien
desiste de la demanda, implícitamente reco-
noce la ilegitimidad de sus pretensiones. Es
lógico, en consecuencia, que la prescripción
se tenga por no interrumpida.
El art. 150 del Código de Procedi-
miento Civil atribuye a la sentencia que
acepta el desistimiento un efecto radical:
“extingue las acciones a que él se refie-
re”. De este modo, el actor que desiste
pierde su derecho.
Carece de interés, por lo tanto, que
el desistimiento haga que se considere
como no interrumpida la prescripción.
Si el desistimiento hiciera solamente in-
eficaz el procedimiento, podría el actor
renovar su acción y oponer el deudor la
prescripción que habría seguido inaltera-
ble su curso hasta consumarse.
¿Qué interés ofrece para el deudor
poder alegar la prescripción, si la acción
se ha extinguido por el efecto propio del
desistimiento de la demanda?
720. Abandono del procedimiento. El
acreedor que dedujo demanda en contra
 Extinción de las obligaciones
de su deudor no puede ser acusado de
negligencia, a condición de que la lleve
adelante.
Pero, si el actor abandonó el pleito,
cesó en su prosecución durante seis me-
ses, contado desde la última resolución
recaída en alguna gestión útil para dar
curso progresivo a los autos, no hay ra-
zón para que la prescripción se conside-
re interrumpida.
El abandono del procedimiento vie-
ne a ser, en verdad, un desistimiento táci-
to de la demanda.
721. Sentencia absolutoria del deman-
dado. La demanda no producirá su efec-
to normal de interrumpir la prescripción,
“si el demandado obtuvo sentencia de ab-
solución” (art. 2503, Nº 3º).
Este caso carece prácticamente de in-
terés. Absuelto el demandado, tiene bien
poca importancia que la prescripción haya
podido correr ininterrumpidamente has-
ta consumarse.
Si el demandante intentara un nuevo
juicio, más bien que la prescripción, po-
dría el demandado echar mano de la ex-
cepción perentoria de cosa juzgada.
722. Interrupción natural por el reco-
nocimiento del deudor. El art. 2518 dis-
pone que la prescripción “se interrumpe
naturalmente por el hecho de reconocer
el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente”.
En general, importan interrupción
natural los actos del deudor que mues-
tran su inequívoca intención de no apro-
vecharse de la prescripción en curso.
La interrupción natural no difiere en
nada de la renuncia de la prescripción,
sino en cuanto al tiempo en que se pro-
duce. La renuncia supone una prescrip-
ción cumplida; la interrupción natural no
es sino una renuncia de la prescripción
en marcha.
Como la renuncia, el reconocimien-
to puede ser expreso o tácito. Importan
reconocimiento tácito un considerable nú-
mero de actos del deudor, tales como la
petición de un plazo, el pago de intere-
237
ses, los abonos al capital, la constitución
de una garantía.
723. Efectos de la interrupción de la
prescripción. La interrupción de la pres-
cripción produce un doble efecto de de-
tener el curso de la prescripción y de hacer
perder todo el tiempo transcurrido.
La interrupción quita toda eficacia al
tiempo corrido; de esta manera, una vez
que han cesado los efectos del acto inte-
rruptivo, se abrirá un nuevo término. El
tiempo anterior se pierde definitivamen-
te y no se puede sumar, por tanto, al que
se inicie una vez que hayan terminado
los efectos de la interrupción.196
Como que provienen de un acto jurí-
dico, los efectos de la interrupción de la
prescripción son relativos.
En primer término, sólo afecta a las
personas entre quienes se ha producido.
Así, la demanda judicial sólo interrumpi-
rá la prescripción entre el demandante y
el demandado. El art. 2503 establece esta
consecuencia: “Sólo el que ha intentado
este recurso podrá alegar la interrupción”.
La misma regla es aplicable al reco-
nocimiento del deudor; perjudica única-
mente al deudor que lo efectuó y favorece
sólo al acreedor cuyo crédito fue recono-
cido.
El art. 2519 dispone que “la interrup-
ción que obra en favor de uno de varios
coacreedores, no aprovecha a los otros,
ni la que obra en perjuicio de uno de
varios codeudores, perjudica a los otros”.
Desde otro punto de vista, la interrup-
ción sólo pone a cubierto de la prescrip-
ción la acción ejercitada por el deudor
en su demanda o los derechos que el deu-
dor reconoció.
724. Excepciones a la relatividad de
los efectos de la interrupción. La rela-
tividad de los efectos de la interrupción
196
El Código alemán, en su art. 217, dispone:
“Cuando se interrumpa la prescripción no se con-
tará el tiempo transcurrido hasta entonces. La nue-
va prescripción comenzará cuando termine la
interrupción”.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
encuentra dos calificadas excepciones
en las obligaciones solidarias e indivisi-
bles.
a) Tratándose de obligaciones solida-
rias, la interrupción que aprovecha a uno
de los varios acreedores, beneficia a los
demás y la que obra en perjuicio de uno
de los varios deudores, perjudica a sus
codeudores (art. 2519).
b) Para las obligaciones indivisibles,
el art. 1529 dispone: “La prescripción in-
terrumpida respecto de uno de los deu-
dores de la obligación indivisible, lo es
igualmente respecto de los otros”.
4. SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
725. Concepto de la suspensión de la
prescripción. La prescripción tiene lugar,
como se dijo, a condición de que el acree-
dor tenga la posibilidad jurídica de ejer-
citar su derecho.
Un viejo adagio expresa que contra
non valentem agere non currit praescriptio,
esto es, en contra del que está impedido
para actuar no corre la prescripción.
Pero el legislador no ha querido con-
signar esta norma genérica que habría
ocasionado, sin duda, considerables difi-
cultades prácticas.
Ha preferido, inspirándose en el prin-
cipio, señalar concretamente las personas
en cuyo favor la prescripción no corre,
esto es, se suspende.
La suspensión es, en consecuencia, un
beneficio establecido en favor de ciertas
personas, en cuya virtud la prescripción
no corre en contra suya.
726. Personas favorecidas con la sus-
pensión de la prescripción. El art. 2520
dispone: “La prescripción que extingue
las obligaciones se suspende en favor de
las personas enumeradas en los núme-
ros 1º y 2º del art. 2509”.
Estas personas que enumera la dispo-
sición legal citada son los menores, los
dementes, los sordomudos, y todos los que
estén bajo potestad paterna o marital o
bajo tutela o curaduría.
238
La prescripción se suspende, pues, en
favor de los incapaces; aunque dotados
de un representante legal que vele por
sus intereses, ha preferido el legislador
concederles el beneficio de la suspensión
para que la negligencia de tales repre-
sentantes no sea motivo de que pierdan
sus derechos por la vía de prescripción.
727. Efectos de la suspensión de la
prescripción. Los efectos de la suspensión
difieren sustancialmente de los de la in-
terrupción.
La suspensión no hace perder el tiem-
po transcurrido. El curso de la prescrip-
ción simplemente se detiene; cuando cesa
la causa de la suspensión, puede el tiem-
po seguir corriendo útilmente.
El art. 2509 dispone que la prescrip-
ción “puede suspenderse, sin extinguirse:
en este caso, cesando la causa de la sus-
pensión, se le cuenta al poseedor el tiem-
po anterior a ella, si alguno hubo”.
La disposición es aplicable a la pres-
cripción extintiva. Se cuenta al deudor el
tiempo transcurrido antes de que sobre-
venga la causa de suspensión y este tiem-
po podrá sumarse al que transcurra con
posterioridad a la cesación de esta causa,
para completar el plazo de la prescripción.
728. Límites de la suspensión. La sus-
pensión no detiene indefinidamente el
curso de la prescripción, hasta que cese
la incapacidad del acreedor.
El art. 2520, inc. 2º, pone un límite a
los efectos de la suspensión: “Transcurri-
dos diez años no se tomarán en cuenta
las suspensiones mencionadas en el inci-
so precedente”.197
5. TRANSCURSO DEL TIEMPO
729. El plazo, elemento fundamental
de la prescripción. El transcurso del tiem-
197
El plazo de 30 años que establecía el Código
primitivamente se redujo a 15 por la Ley Nº 6.162 y
a 10 por la Ley Nº 16.952 de 1º de octubre de 1968.
 Extinción de las obligaciones
po es, sin duda, el elemento más caracte-
rístico de la prescripción, común a la pres-
cripción adquisitiva y a la prescripción
extintiva.
Sólo el correr del tiempo justifica la
suposición de que el deudor se ha libera-
do; únicamente por haber transcurrido
cierto plazo puede pensarse que el acree-
dor abandona su derecho. La antigüedad
de una situación jurídica induce al legis-
lador a consolidarla, convirtiéndola en un
estado de derecho.
730. Forma de computar el plazo. En
el Título Preliminar señala el Código las
reglas generales sobre la computación de
los plazos. El art. 48, inc. 4º, previene que
“se aplicarán estas reglas a las prescrip-
ciones”.
a) Los plazos, en consecuencia, com-
prenderán aun los días feriados (art. 50).
b) Los plazos han de ser completos
“y correrán además hasta la medianoche
del último día del plazo” (art. 49, inc. 1º).
731. Desde cuándo se computa el
plazo. Salvas las excepciones legales, el
plazo de la prescripción corre desde la
exigibilidad de la obligación. El art. 2514,
inc. 2º, dispone: “Se cuenta este tiempo
desde que la obligación se haya hecho
exigible”.
Por lo tanto, si se trata de una obliga-
ción a plazo, la prescripción correrá des-
de que se cumpla; tratándose de una
obligación subordinada a una condición
suspensiva, desde que se verifique el he-
cho futuro e incierto que la constituye.
Suele el legislador establecer otras
normas diversas.
a) Así, el art. 1880 previene que el
plazo de prescripción de la acción reso-
lutoria, que proviene del pacto comiso-
rio, prescribe en un plazo que se cuenta
“desde la fecha del contrato”, en vez de
contarse desde el incumplimiento de la
obligación.
b) El art. 1216 establece que la ac-
ción de reforma del testamento prescri-
be en cuatro años, contados desde que
los interesados “tuvieron conocimiento
239
del testamento y de su calidad de legiti-
marios”.
732. El plazo de prescripción lo fija
la ley. El plazo de prescripción lo fija la
ley y, en principio, no pueden las partes
ampliarlo o restringirlo.
Excepcionalmente la ley autoriza a las
partes para restringir o ampliar el término
de la prescripción; tales disposiciones ex-
cepcionales no autorizan para inferir que
las partes pueden alterar los plazos legales.
a) El art. 1880 dispone que la acción
resolutoria que proviene del pacto comi-
sorio prescribe en el plazo fijado por las
partes, “si no pasare de cuatro años”; las
partes, en consecuencia, pueden restrin-
gir el plazo de prescripción de la acción
resolutoria.
b) El plazo para intentar la acción de
retroventa “no podrá pasar de cuatro años”
(art. 1885) y, por lo tanto, sería posible a
los contratantes señalar uno menor.
c) En fin, el plazo de prescripción de
la acción redhibitoria será el que la ley
señala en todos los casos en que las esti-
pulaciones de los contratantes “no hubie-
ran ampliado o restringido este plazo”
(art. 1866).
733. Clasificación de la prescripción
en relación con el tiempo necesario para
prescribir. La ley no ha señalado un pla-
zo de prescripción uniforme.
La división de los párrafos del Título
XLII sugiere una clasificación de la pres-
cripción, atendido el tiempo necesario
para prescribir: prescripción de largo
tiempo y prescripción de corto tiempo.
Puede decirse que en el párrafo 3º se
consignan las reglas generales y que el
párrafo 4º consulta normas de carácter
especial.
1) Prescripción de largo tiempo
734. Distinciones necesarias. Para de-
terminar el tiempo de la prescripción es
preciso considerar atentamente la natu-
raleza de la acción o derecho.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
De los derechos personales o créditos
nacen las acciones personales (art. 578).
Suele denominárseles acciones de obliga-
ción. Dichas acciones prescriben, general-
mente, en los términos que señala el
art. 2515.
De los derechos reales nacen las ac-
ciones reales (art. 577). Tales acciones sue-
len ser denominadas propietarias y
prescribir en la forma que prevé el
art. 2517.
Las obligaciones son principales o ac-
cesorias. Por aplicación del principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo prin-
cipal, las acciones que derivan de estas
obligaciones accesorias no pueden sobre-
vivir a la extinción de la obligación prin-
cipal. Trátese de acciones personales o
reales que provienen de contratos acce-
sorios, prescriben de acuerdo con la nor-
ma del art. 2516.
En fin, merecen un capítulo aparte
las acciones que provienen de los dere-
chos reales que constituyen desmembra-
ciones del dominio, como el usufructo y
las servidumbres. Dichas acciones pres-
criben, tanto de acuerdo con el art. 2515
como con arreglo al art. 2517.
a) Acciones personales
735. La regla general. El art. 2515 es-
tablece la regla general para la extinción
de las acciones personales.
En el término que prevé la disposi-
ción legal prescriben todas las acciones
personales a que la ley no ha designado
un plazo de prescripción diverso.
De las disposiciones que a la prescrip-
ción se refieren, el art. 2515 es la de más
vasto alcance y se aplica, como se verá,
aun a las acciones reales.
736. Prescripción de las acciones
ordinarias. El art. 2515 dispone que el
plazo de prescripción “es en general de
tres años para las acciones ejecutivas y de
cinco para las ordinarias.198
198
El plazo era de 5 y 10 años antes de la Re-
forma de la Ley Nº 16.952.
240
La acción ordinaria es la que se de-
duce para obtener que se declare o reco-
nozca un derecho. Se hace regularmente
valer en un juicio ordinario o de lato co-
nocimiento.
En el plazo de cinco años prescriben,
por ejemplo, la acción resolutoria que
procede de la condición resolutoria táci-
ta, la acción del comprador para recla-
mar el pago del precio, la acción del
mutuante para pedir la restitución de la
suma prestada, la acción del contratante
para que se le indemnicen los perjuicios
derivados de la infracción del contrato.
737. Prescripción de la acción ejecu-
tiva. La acción ejecutiva es la que emana
de un acto que consta de un título de
aquellos que traen aparejada ejecución y
que puede hacerse valer conforme al pro-
cedimiento ejecutivo.
Si el derecho consta de un modo fe-
haciente, en una sentencia judicial firme,
en una escritura pública, en un instru-
mento privado reconocido o mandado te-
ner por reconocido, no hace falta que se
le declare en juicio.
Puede el acreedor ejercitar su dere-
cho, recabando el auxilio de la fuerza de
la autoridad pública.
La acción ejecutiva prescribe en tres
años. Tiene la acción ejecutiva la particu-
laridad de que el juez, de oficio, puede
declararla prescrita (art. 442 del C. de P.
Civil).
b) Acciones de obligaciones accesorias
738. Las acciones derivadas de obli-
gaciones accesorias prescriben con la obli-
gación principal. Las obligaciones acce-
sorias se extinguen juntamente con la
obligación principal; no sobreviven a la
obligación para cuya garantía se constitu-
yeron.
Por esto, la fianza se extingue “por la
extinción de la obligación principal en todo
o parte” (art. 2381, Nº 3º); la hipoteca “se
extingue junto con las obligación princi-
pal” (art. 2434, inc. 1º). Igual suerte deben
correr la prenda y la cláusula penal.
 Extinción de las obligaciones
Con estricta lógica, el art. 2516 previe-
ne: “La acción hipotecaria, y las demás
que proceden de una obligación acceso-
ria, prescriben junto con la obligación a
que acceden”. La regla es aplicable a las
acciones, tanto personales como reales, que
provienen de un contrato accesorio.
Se sigue como consecuencia que no
es posible establecer, a priori, el tiempo
en que prescriben estas acciones. El pla-
zo es variable y depende del tiempo en
que prescriba la obligación principal.
La regla es, a la vez, lógica y práctica.
Si prescribiera la acción accesoria en un
tiempo menor, quedaría la obligación
principal sin garantía alguna, por la in-
versa, si prescribiera en un plazo más bre-
ve la obligación principal, se daría el
absurdo de una garantía que asegura una
obligación inexistente.
c) Acciones reales derivadas del dominio
739. El dominio no se extingue por
el no uso. El derecho de propiedad fa-
culta a su titular para usar, gozar y dispo-
ner de la cosa, a su arbitrio, no siendo
contra la ley o el derecho ajeno.
No se pierde el derecho de propie-
dad por el hecho de no ejercerlo positi-
vamente el propietario. El propietario, en
verdad, ejercita su derecho cuando goza
activamente del mismo, como cuando se
abstiene de ejercitarlo.
Por otra parte, ¿a quién pertenecería
el dominio de la cosa que su titular per-
diera por el no uso?
El derecho de propiedad se pierde por-
que otra persona lo adquiere. Si otro que
el titular del derecho de propiedad posee
la cosa, en las condiciones legales, podrá
adquirirla por prescripción. Naturalmen-
te que la prescripción que conduce a la
adquisición del dominio por el poseedor
extinguirá el derecho del dueño.
El dominio, pues, no se extingue por
la prescripción extintiva; se extingue por
la prescripción adquisitiva que obra en
favor del poseedor.
740. Prescripción de la acción reivin-
dicatoria. La acción reivindicatoria que
241
corresponde al dueño de una cosa singu-
lar de que no está en posesión para que
el poseedor sea condenado a restituírse-
la, emanación del dominio, no se extin-
gue por su no ejercicio.
Se extingue la acción reivindicatoria
como consecuencia de la pérdida del de-
recho de propiedad. Y como este derecho
no se pierde sino por adquirirlo otra per-
sona por prescripción, la acción reivindi-
catoria se pierde de la misma manera.
En suma, la acción reivindicatoria se
extingue por la prescripción adquisitiva
del dominio.
El art. 2517, por este motivo, expre-
sa: “Toda acción por la cual se reclama
un derecho se extingue por la prescrip-
ción adquisitiva del mismo derecho”.
741. El plazo de prescripción de la
acción reivindicatoria es variable. Como
consecuencia de lo anterior, la ley no ha
señalado un plazo único para la prescrip-
ción de la acción reivindicatoria.
El Código señala para la prescripción
adquisitiva del dominio plazos diferentes,
según se trate de bienes muebles o in-
muebles, de prescripción ordinaria o ex-
traordinaria.
El plazo de prescripción de la acción
reivindicatoria fluctúa entre dos y diez
años. Dos años es el plazo para adquirir
por prescripción ordinaria el dominio de
los bienes muebles; diez años es el plazo
de la prescripción adquisitiva extraordi-
naria.
742. Prescripción de la acción de pe-
tición de herencia. Lo dicho anteriormen-
te rige para el derecho real de herencia.
El derecho de herencia y la acción consi-
guiente de petición de herencia se extin-
guen por la prescripción adquisitiva del
respectivo derecho.
La herencia se adquiere por prescrip-
ción, regularmente en el plazo de diez
años (art. 2512, Nº 1º).199 Pero el herede-
199
El plazo se redujo de 15 a 10 años por la
Ley Nº 16.952, de 1º de octubre de 1968.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
ro putativo, a quien se ha concedido la
posesión efectiva de la herencia, la ad-
quiere en cinco años (art. 1269).
La acción de petición de herencia,
por lo tanto, prescribe en un plazo que
fluctúa entre cinco y diez años.
d) Derechos reales, desmembraciones del
dominio
743. Alcance de la regla del art. 2517. El
art. 2517 previene que toda acción por la
cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripción adquisitiva del mismo dere-
cho.
La disposición tiene un alcance más
limitado que el que sus términos sugie-
ren porque ella es aplicable a condición
de que el derecho sea susceptible de ad-
quirirse por prescripción.
Por la prescripción adquisitiva sólo se
adquieren derechos reales; no pueden
adquirirse los derechos personales o cré-
ditos. Por consiguiente, por la prescrip-
ción adquisitiva del respectivo derecho
únicamente se extinguen las acciones rea-
les para reclamar tales derechos.
La adquisición de un derecho real por
prescripción importa la pérdida del mis-
mo para su titular y la pérdida de la ac-
ción correspondiente.
744. Extinción de los derechos rea-
les, desmembraciones del dominio por
la prescripción adquisitiva del respecti-
vo derecho. El art. 2498 dispone que se
adquieren por prescripción, de la misma
manera que el dominio, “los otros dere-
chos reales que no están especialmente
exceptuados”.
De este modo, el derecho de usufruc-
to puede adquirirse por prescripción; ad-
quirido de esta manera, se extinguirá para
su titular. Por este motivo, el art. 766 dis-
pone que el derecho de usufructo puede
constituirse por prescripción y el art. 806
añade que el usufructo se extingue por
prescripción.
Igual cosa ocurre con los derechos
de uso y habitación; “se constituyen y pier-
242
den de la misma manera que el usufruc-
to” (art. 812).200
En fin, el art. 882 prescribe que las
servidumbres pueden adquirirse “por
prescripción de cinco años”.
Todos los derechos reales menciona-
dos, pues, se extinguen, perdiéndose con-
secuencialmente la respectiva acción, por
la prescripción adquisitiva del derecho,
esto es, a consecuencia de haberlos otro
poseído, en las condiciones legales.201
745. Excepción relativa a las servidum-
bres. La regla del art. 2517 suele ser inapli-
cable a las servidumbres.
El art. 2498 advierte que la prescrip-
ción adquisitiva no permite ganar los de-
rechos reales especialmente exceptuados.
La excepción se refiere, justamente,
a cierta categoría de servidumbres. En
efecto, el art. 882 previene: “Las servidum-
bres discontinuas de todas clases y las ser-
vidumbres continuas inaparentes sólo
pueden adquirirse por medio de un títu-
lo; ni aun el goce inmemorial bastará para
constituirlas”.
Esta clase de servidumbres, pues, no
pueden adquirirse por prescripción y, por
lo mismo, la acción para reclamarlas no
se extingue por una prescripción adqui-
sitiva del respectivo derecho.
746. Extinción de los derechos rea-
les, desmembraciones del dominio por
el no uso. Los derechos reales, tales como
el usufructo, el uso, la habitación y las
servidumbres, con la salvedad apuntada
para estas últimas, se extinguen a conse-
cuencia de adquirirlos otra persona por
prescripción adquisitiva.
Pero no es ésta la única manera de
extinguirse dichos derechos.
Para las servidumbres, el art. 885,
Nº 5º, establece que se extinguen “por
200
“Contados como para la adquisición del do-
minio de los fundos”, decía el art. 882. La Ley
Nº 16.952 suprimió la frase, que aludía al diferen-
te cómputo del plazo de prescripción entre presen-
tes y ausentes, que dicha ley suprimió.
201
Véase Claro Solar, ob. cit., t. VIII, Nº 1236 y
sigts.
 Extinción de las obligaciones
haberse dejado de gozar durante tres
años”. Añade la disposición: “En las servi-
dumbres discontinuas corre el tiempo des-
de que han dejado de gozarse; en las
continuas, desde que se haya ejecutado
un acto contrario a la servidumbre”.
Las servidumbres, pues, se extinguen
de dos maneras:
a) por la prescripción adquisitiva de
cinco años, extinción que supone su ad-
quisición por otra persona, y
b) por la prescripción extintiva de tres
años, a consecuencia de no haberse ejer-
cido en este tiempo, sin que otra perso-
na la haya adquirido por prescripción
adquisitiva.
No es dudoso que el desuso extin-
gue, igualmente, los derechos de usufruc-
to, uso y habitación. La regla del art. 2517
no excluye esta forma de extinción y cabe,
en consecuencia, aplicar la regla general
del art. 2515.
Los derechos de usufructo, uso y ha-
bitación, en suma, prescribirán por ha-
berse dejado de gozar por el plazo de
cinco años.202
746. a. Disposiciones transitorias de
la Ley Nº 16.952. La Ley Nº 16.952, de
1º de octubre de 1968, redujo diversos
plazos de prescripción, establecidos en el
Código Civil. Desde la fecha de su vigen-
cia, el 1º de octubre de 1969, se aplica
aun a las prescripciones en curso y los
plazos deben contarse desde que se haya
iniciado la respectiva prescripción.
2) Prescripciones de corto tiempo
747. Clasificación de las prescripcio-
nes de corto tiempo. El párrafo 4º del
Título XLII distingue claramente dos cla-
ses de prescripción de corto tiempo. A la
202
En suma, para las servidumbres rige la re-
gla especial del art. 885, Nº 5º; para los demás de-
rechos reales, la regla general del art. 2515; antes
de la reforma de la Ley Nº 16.952, el plazo era co-
mún y de 10 años.
243
primera clase se refieren los arts. 2521,
2522 y 2523; a la segunda, el art. 2524.
La doctrina denomina las primeras
prescripciones presuntivas de pago; de-
nominaremos prescripciones especiales a
las segundas.
a) Prescripciones presuntivas de pago
748. Honorarios de las personas que
ejercen profesiones liberales. El art. 2521
dispone: “Prescriben en dos años los ho-
norarios de jueces, abogados, procurado-
res; los de médicos y cirujanos; los de
directores o profesores de colegios y es-
cuelas; los de ingenieros y agrimensores,
y en general, de los que ejercen cualquie-
ra profesión liberal”.
La disposición no es taxativa e inclu-
ye los honorarios de otras profesiones,
tales como las de dentista, farmacéutico,
arquitecto.
Se denominan profesiones liberales
aquellas en que se despliega un esfuerzo
predominantemente intelectual, que de-
mandan estudios especiales, a menudo
prolongados, y requieren de un título pro-
fesional.
El pago de estos servicios profesiona-
les se hace comúnmente de contado o a
brevísimo plazo. La prescripción descansa
en una presunción de pago inmediato.
749. Prescripción anual del art. 2522.
Establece el art. 2522: “Prescribe en un
año la acción de los mercaderes, provee-
dores y artesanos por el precio de los ar-
tículos que despachan al menudeo. La
de toda clase de personas por el precio
de servicios que se prestan periódica o
accidentalmente; como posaderos, aca-
rreadores, mensajeros, barberos, etc.”.
La expresión “al menudeo” ha dado
origen a encontradas interpretaciones.
El Código de Comercio ha expresado
(art. 30) que se considera comerciante al
por menor “al que vende directa y habi-
tualmente al consumidor”. Pero no pare-
ce que el Código Civil haya adoptado este
concepto y considere aplicable la pres-
cripción de un año a las ventas que reali-
za un comerciante al por menor.
 Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
En nuestro concepto, venta al menu-
deo es la de escasa cuantía o volumen,
que tanto puede efectuarla un comercian-
te al por mayor o al por menor.
La regla anterior tiene dos excepcio-
nes, que se refieren a los impuestos suje-
tos a declaración y a la contribución a las
herencias, asignaciones y donaciones.
a) Para los impuestos sujetos a decla-
ración, entendiendo por tales los que de-
ben ser pagados previa declaración del
contribuyente o del responsable del im-
puesto, el plazo será de seis años cuando
la declaración no se hubiere presentado
o la presentada fuere maliciosamente fal-
sa (arts. 200 y 201 del D.L. 830, llamado
Código Tributario).
b) El plazo será igualmente de seis
años para el impuesto a las herencias, asig-
naciones y donaciones, si el contribuyen-
te no hubiere solicitado la liquidación
provisoria o definitiva del impuesto
(art. 202 del D.L. 830).
750. Suspensión de las prescripciones
presuntivas de pago. El art. 2523 declara
enfáticamente que la prescripción de que
se trata no se suspende, en ningún caso.
Establece la disposición legal: “Las
prescripciones mencionadas en los dos
artículos precedentes corren contra toda
clase de personas, y no admiten suspen-
sión alguna”.
751. Interrupción de las prescripcio-
nes presuntivas. Las prescripciones presun-
tivas, en cambio, admiten interrupción.
Interrúmpense:
a) Desde que interviene pagaré u obli-
gación escrita, o concesión de plazo por
el acreedor, y
b) Desde que interviene requerimiento.
La interrupción, pues, puede ser obra
del acreedor o del deudor. El requerimien-
to a que alude el Nº 2º del art. 2523 es sim-
plemente la demanda judicial que interrum-
pe la prescripción de largo tiempo.
Las expresiones “pagaré u obligación
escrita” designan al reconocimiento es-
crito de la existencia de la obligación que
haga el deudor.
244
El Nº 1º del art. 2523 sugiere que la
prescripción no se interrumpe por la peti-
ción de un plazo por el deudor, sino por
la concesión del mismo por el acreedor.
En verdad, estas prescripciones se in-
terrumpen según las reglas generales; so-
lamente que, producida la interrupción
en las formas previstas en el art. 2523, se
produce el efecto peculiar que señala la
parte final de dicha disposición.
751. a. Reglas especiales relativas a
los impuestos. La prescripción contra el
Fisco se interrumpe, además, “desde que
intervenga notificación administrativa de
un giro o liquidación” (art. 201 del D.L.
830).
Para los efectos del impuesto a las he-
rencias, asignaciones o donaciones se en-
tiende cumplido este requisito desde que
la Dirección de Impuestos Internos pida
la liquidación provisoria o definitiva del
impuesto (art. 202 del D.L. 830).
752. Interversión de la prescripción. La
interrupción de las prescripciones presun-
tivas, efectuada en la forma prevista en el
art. 2523, produce un efecto muy caracte-
rístico. A falta de una expresión más ade-
cuada, empleando la terminología del
derecho francés, lo denominamos “inter-
versión” de la prescripción.
La prescripción de corto tiempo no
tiene ya razón de ser; la interrupción pone
de manifiesto que la obligación no fue
pagada de contado. La nueva prescrip-
ción que corra, una vez que han cesado
los efectos de la interrupción, no será una
prescripción de corto tiempo.
El art. 2523, inciso final, dispone que
“sucede a la prescripción de corto tiem-
po la del art. 2515”. A la prescripción de
corto tiempo, en otras palabras, sucederá
una prescripción de largo tiempo, some-
tida a las reglas generales.
Si la prescripción contra el Fisco se
ha interrumpido por la notificación ad-
ministrativa del giro o liquidación del im-
puesto, la que suceda no será de largo
tiempo. El nuevo plazo de prescripción
será de tres años y no se interrumpirá
 Extinción de las obligaciones
sino por el reconocimiento u obligación
escrita o por el requerimiento judicial
(art. 201 del D.L. 830).
b) Prescripciones especiales
753. Prescripciones de corto tiempo
de ciertas acciones. A través del Código,
ha señalado el legislador plazos breves
para la prescripción de ciertas acciones.
El art. 2524 dispone: “Las prescripcio-
nes de corto tiempo a que están sujetas
las acciones especiales que nacen de cier-
tos actos o contratos, se mencionan en
los títulos respectivos, y corren también
contra toda persona; salvo que expresa-
mente se establezca otra regla”.
Así, prescriben en seis meses la ac-
ción de despojo violento (art. 928) y la
acción redhibitoria en la venta de cosas
muebles (art. 1866).
Prescriben en un año las acciones po-
sesorias (art. 920) y la acción para pedir
la rebaja del precio por existir vicios red-
hibitorios (art. 1869).
Prescriben en cuatro años la acción
de reforma del testamento (art. 1216), la
acción derivada del pacto de retroventa
(art. 1885), la acción para perseguir la
responsabilidad civil derivada de un deli-
to o cuasidelito (art. 2332).
754. Interrupción y suspensión de las
prescripciones especiales. La interrup-
ción de las prescripciones de corto tiem-
245
po de que se trata se producen según las
reglas generales.
A la prescripción de corto tiempo in-
terrumpida no sucederá una prescripción
de largo tiempo. Producida la interrup-
ción la nueva prescripción será igualmen-
te de corto tiempo. La “interversión” es
un fenómeno peculiar de las prescripcio-
nes presuntivas.
Por regla general no se suspenden,
corren contra toda clase de personas. Pero
el art. 2524 advierte que esta regla gene-
ral tiene excepciones.
a) La acción rescisoria o de nulidad
relativa se suspende en favor de los inca-
paces. El plazo de cuatro años, cuando la
nulidad proviene de una incapacidad, se
cuenta “desde el día en que haya cesado
esta incapacidad”.
Igualmente se suspende en favor de
los herederos menores; para ellos corre el
cuadrienio o el tiempo que faltaba a su
causante para enterarlo, “desde que hu-
bieren llegado a edad mayor” (arts. 1691 y
1692).
b) También se suspende la prescrip-
ción de la acción de reforma del testa-
mento. Si el legitimario era incapaz, al
tiempo de abrirse la sucesión, y no tenía
la libre administración de sus bienes, “no
prescribirá en él la acción de reforma an-
tes de la expiración de cuatro años con-
tados desde el día en que tomare esa
administración” (art. 1216).