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INTRODUCCION

La prisión preventiva no es pues en modo alguno una condena adelantada, sino

una medida cautelar procesal, excepcional y provisional. Es en esencia la medida

coercitiva personal más intensa que puede sufrir una persona.

La prisión preventiva, no implica adelantar un juicio en torno al fondo del asunto,

esto es considerar culpable al imputado, sino que la medida coercitiva es la

respuesta que da el sistema de justicia penal ante los riesgos o peligros

procesales que la conducta del imputado puede generar.

El presente trabajo hablaremos de la prolongación de la prisión preventiva de esta

cuando el proceso ha sido previamente declarado complejo y en qué casos sí

resulta procedente dicha audiencia y la correspondiente resolución debidamente

motivada.

1. PROLONGACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA


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La prolongación de prisión preventiva está condicionado al cumplimiento de dos


requisitos: a) Especial dificultad o especial prolongación de la investigación; y b)
peligro de que el imputado pueda sustraerse a la acción de la justicia. Si falta uno
de ellos no debe dictarse dicha resolución.

Artículo 274 Prolongación de la prisión preventiva.

Cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o

prolongación de la investigación o del proceso y que el imputado pudiera

sustraerse a la acción de la justicia u obstaculizar la actividad probatoria, la

prisión preventiva podrá prolongarse por un plazo no mayor al fijado en el

numeral 2) del artículo 272. El Fiscal debe solicitarla al Juez antes de su

vencimiento.

2. LA PROLONGACIÓN DEL PROCESO COMO CAUSAL DE

PROLONGACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA.

El requerimiento de prolongación de prisión preventiva solía presentarse de

manera tardía, ya sea casi al término de la investigación, también en la etapa

intermedia e incluso, en no pocos casos, en la etapa de juzgamiento, ya sea en

dicha etapa propiamente dicha o en el lapso existente entre el dictado del auto de

enjuiciamiento y la fecha de citación a juicio oral.

El problema que acarreaba el requerimiento tardío tenía que ver con la cuestión a

decidir: ¿Era posible amparar un requerimiento de prolongación preventiva por

dificultades ya producidas y superadas? Si la respuesta es negativa, esta estaría

basada en la afirmación de que solo es posible solicitar el requerimiento por la

dificultad de las diligencias por realizar, es decir exigía (y exige) un pronóstico a

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futuro por parte del fiscal a cargo de la investigación. Si bien esto es posible en

muchos casos (se sabe que una diligencia a realizarse en el extranjero difícilmente

dura menos de tres meses) se debe hacer una clara distinción entre aquellos

elementos que implican los presupuestos para la declaración de complejidad de la

investigación y en buena cuenta del proceso y los presupuestos que acarrean la

prolongación del artículo 274, inc.1 es básicamente una figura procesal que

permite la prolongación de la prisión preventiva precisamente en investigaciones

no complejos.

Los presupuestos que permiten la declaración de complejidad de la investigación

pueden, casi todos ellos, preverse desde la formalización de la investigación o

desde el momento que se dispone la realización de los actos de investigación,

como por ejemplo la significativa cantidad de actos de investigación, la existencia

de numerosos delitos, cantidad importante de imputados o agraviados, etc., tal

como lo establece el artículo 342, inc. 3 del Código Procesal Penal.

Esta situación no necesariamente sucede en los proceso no complejos,

precisamente no se declaran complejos porque no concurre ninguna de las

circunstancias del precitado artículo 342, inci 2 del Código, resulta entonces que

las razones que convierten a la investigación en especialmente difícil son aquellas

que no han sido contempladas en el Código y obviamente tampoco por el fiscal a

cargo de la investigación. Así pueden deberse a una inesperada situación puntual,

por ejemplo un peritaje que debería demorar usualmente dos semanas termina

demorando seis meses debido a discrepancias de los peritos a cargo de realizarlo,

el fallecimiento de alguno de ellos o la falta de insumos necesarios por falta de

presupuesto de la entidad encargada de realizar la pericia. Si se presenta una

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situación como la de los ejemplos, resulta razonable que el fiscal solicite la

prolongación luego de producida la dificultad y que debidamente sustentada el

Juez declare fundado el requerimiento por un plazo razonable.

Es de advertir que en términos de prolongación de prisión preventiva, tanto el

derecho supranacional americano como el europeo (que por cierto este último no

nos resulta vinculante, pero ha sido citado varias veces por el Tribunal

Constitucional) coinciden en el sentido de que la negligencia o incompetencia del

aparato estatal para realizar sus diligencias de investigación, entre ellas las

pericias, no pueden servir de elementos a tomar en cuenta para prolongar la

prisión preventiva. El investigado no puede perjudicarse por la ineficiencia del

Estado; sin embargo el Juez deberá ponderar en la audiencia correspondiente

hasta qué punto la demora es atribuible efectivamente a la negligencia o

ineficiencia del Estado y en qué casos se produce por una efectiva complejidad de

la actuación pendiente o realizada o por circunstancias fortuitas no imputables al

aparato Estatal.

Entonces era (y sigue siendo) sin necesidad de modificación normativa,

perfectamente válido declarar fundado un requerimiento de prolongación de la

prisión preventiva ya sea por la dificultad de la investigación verificada

(requerimiento ex post) o por dificultades venideras (requerimiento ex ante),

siempre que esas dificultades no fuesen atribuibles a la negligencia, desidia o

descuido del aparato estatal.

El problema radicaba en la solicitud de prolongación de prisión preventiva

presentada en etapa intermedia. Si se parte del hecho que la Etapa Intermedia

solo es posible luego de que el fiscal dio por concluida la investigación mediante la

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disposición correspondiente, resulta entonces que solo sería posible el

requerimiento de prolongación ex post, es decir al analizar que existieron

circunstancias y dificultades en la ya concluida etapa de investigación

preparatoria, etapa donde precisamente se desarrollaba la actividad de

investigación del Ministerio Público. En algunos distritos judiciales se ensayaron al

respecto teorías ciertamente creativas pero insostenibles, por ejemplo una de ellas

sostiene que en el proceso penal la investigación nunca culmina y se mantiene en

todo el proceso, prueba de ello la posibilidad de incorporar prueba nueva a lo largo

de este. Sin embargo esta teoría confunde lo que son los actos de investigación

propiamente con la etapa correspondiente donde normalmente o por regla general

se desarrollan estos actos. No se niega que, por ejemplo, el imputado pueda

seguir investigando durante el juicio a fin de poder obtener pruebas de descargo,

sin embargo la teoría de la investigación extendida colisiona directamente con un

principio básico de derecho procesal penal: Las normas que limitan derechos se

interpretan de manera restringida. Una interpretación extensiva como la antes

señalada vulnera principios básicos del proceso penal.

Entonces la discusión tiene que ver con el hecho de que el fiscal no podía – antes

de la modificación – solicitar la prolongación de la prisión preventiva

fundamentando su requerimiento en el hecho de que el proceso por venir sería

ciertamente complicado, sin que estas dificultades venideras pudieran alcanzar a

configurar las variables de la declaración de complejidad del artículo 342, inci. 3

del Código Procesal Penal. Este punto finalmente ha sido resuelto y aclarado con

la modificatoria al incluir la expresión “o del proceso”.

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3. LA OBSTACULIZACIÓN DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN LA

PROLONGACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA.

Al respecto la modificación resulta ser concordante con los presupuestos exigidos

para imponer la prisión preventiva y con el principio de legalidad.

Esta modificación tiene que ver con cuestiones que deben ser evaluadas con

cuidado: En primer lugar al momento de imponer la medida de prisión preventiva,

esta puede estar fundada (además de la vinculación y la prognosis de la pena) en

el peligro de fuga o en el peligro de obstaculización, o en ambos.

Si esta medida se impuso como consecuencia de la existencia del peligro de fuga

y este desaparece en algún momento de la prisión preventiva, lo que tendría que

producirse es no solo la imposibilidad de prolongar la prisión preventiva si no

también el cese de esta medida coercitiva.

Si la prisión se impuso como consecuencia de la existencia de la variable de

peligro de obstaculización y este desaparece en algún momento de la vigencia de

la medida, de la misma manera lo que tendría que producirse es no solo la

imposibilidad de prolongar la prisión preventiva si no también el cese de la medida

impuesta.

Si la prisión preventiva se impuso por la concurrencia de ambas variables del

peligro procesal, la desaparición de una no enervaría la subsistencia de la otra.

La prolongación de la prisión preventiva, se está haciendo referencia en primer

lugar a la subsistencia de la razón que motivó la imposición de la medida o, que es

lo que se puede también desprender como conclusión de la modificación, que el

presupuesto sea sobreviniente. Por ejemplo, se impone la medida por peligro de

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fuga, pero a lo largo de la investigación se aporta evidencia que permite afirmar

que el imputado podría además obstaculizar la investigación, pese a que dicha

variable no fue aquella que el Juez invocó para imponer la medida. A la inversa (y

más probable) al imputado se le impone la medida de prisión preventiva por

peligro de obstaculización, efectivamente se acopia la evidencia necesaria y

resulta que a la luz de dicha evidencia (cuya obstaculización de obtención no será

ya posible, pues se recabó eficazmente) se desprende que el imputado podría

evadir la acción de la justicia (peligro de fuga) si cesará la medida impuesta.

No debe olvidarse que en muchos casos el peligro de obstaculización, por la

naturaleza de la prueba a actuarse, subsiste hasta el momento mismo de la

realización del juicio oral; el ejemplo más notable de ello es el de las declaraciones

de víctimas y testigos.

4. LA PROLONGACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA EN LA ETAPA

INTERMEDIA.

Es claro que si el dictado de la disposición de culminación de la investigación

preparatoria es una atribución fiscal conforme el artículo 343, inc.1 del Código

Procesal Penal, este deberá previamente verificar los plazos de la prisión

preventiva, prever la posible duración de la etapa intermedia y del juicio y solicitar

la prolongación correspondiente. Con la modificación ya no queda duda alguna de

que se puede solicitar la medida en mérito a la especial dificultad, características y

circunstancias de las etapas – incluido el juicio oral – por venir, requerimiento ex

ante. Es importante señalar que presentar este requerimiento cuando la

investigación preparatoria aún está vigente, se ajusta a la regla de competencia

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establecida en el artículo 29, inc. 2 del Código Procesal Penal y con lo dispuesto

por la primera parte del inciso 2 del artículo 274, que señala expresamente que el

Juez que lleva a cabo esta audiencia en particular es el Juez de la Investigación

Preparatoria.

En la hipótesis de que el fiscal no haya solicitado la prolongación durante la

investigación preparatoria, todavía puede hacerlo en etapa intermedia, pero no

mediante un requerimiento autónomo como se ha venido haciendo erróneamente,

si no conforme a lo dispuesto por el artículo 349 inciso 4 del Código Procesal

Penal: “El Fiscal indicará en la acusación las medidas de coerción subsistentes

dictadas durante la Investigación Preparatoria; y, en su caso, podrá solicitar su

variación o que se dicten otras según corresponda.” Siendo una norma especial,

no hay discusión alguna respecto a la competencia del Juez de la Investigación

Preparatoria para atender y resolver este requerimiento en la etapa intermedia,

etapa que por cierto ha sido diseñada para tener un procedimiento único, sin

incidentes. De la lectura de las normas que regulan esta etapa se desprende que

todas las cuestiones planteadas en ella deben ser resueltas en la audiencia

preliminar de control de acusación, incluida la prolongación de prisión preventiva si

se hubiese solicitado.

5. LA PROLONGACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA EN EL JUICIO

ORAL.

Surgen dos preguntas que no han sido resueltas por la Ley 30076 mediante la

modificatoria del artículo 274 del Código Procesal Penal y son las siguientes:

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a) ¿Puede solicitarse la prolongación de la prisión preventiva en etapa de juicio

oral?

b) De ser positiva la respuesta la pregunta anterior, ¿Cuál es el Juez competente

para resolver el requerimiento de prisión preventiva en juicio oral?

En un sistema respetuoso de los derechos fundamentales y el orden

constitucional, la primera pregunta debería obtener una respuesta negativa. No

hay ninguna razón para que la prolongación se solicite en etapa de juicio oral. La

fiscalía, titular del ejercicio de la acción penal, ha tenido la oportunidad de solicitar

la prolongación correspondiente en dos momentos claramente establecidos: Antes

de la conclusión de la investigación preparatoria y al momento de formular la

acusación. Si no lo hizo en alguna de esas dos oportunidades, tomando en cuenta

las posibles dificultades que se podían producir en la etapa intermedia y juicio oral,

ya no puede solicitarla tardíamente una vez remitidos los actuados al juez del

juzgamiento.

La precisión de la modificatoria respecto al término “o del proceso” no puede

interpretarse como una autorización a solicitar la medida en juicio oral, sino más

bien como una aclaración normativa de que el requerimiento puede ser ex ante. La

norma no ha modificado la atribución del Juez de la Investigación Preparatoria de

resolver este incidente establecida en el artículo 274, inc. 2 ni la regla de

competencia del artículo 29, inc. 2 del Código Procesal Penal.

En otras palabras, a la luz de las normas citadas en el párrafo previo, no será

posible que el Juez de la Investigación Preparatoria pueda conocer del

requerimiento, lo que viene a contestar también buena parte de la pregunta

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segunda, si asumiéramos (equivocadamente) que el requerimiento pudiera ser

presentado en etapa de juicio oral.

6. EL CÓMPUTO Y RE CÁLCULO DE LA PRISIÓN PREVENTIVA

Una variable poco usada, pese a que es una innovación del nuevo modelo penal,

es la regla de cómputo del plazo de prisión preventiva establecida en el artículo

275, inc.1 del Código Procesal Penal. Una vez vencido el plazo de la prisión

preventiva (o estando por vencer) el fiscal a cargo debe siempre de verificar si

existe demora imputable atribuible a la conducta maliciosa del investigado su

defensa. Si esto fuese así, deberá requerir al Juez competente (dependiendo de la

etapa) el re cálculo del cómputo de la prisión preventiva. Esto puede resolver

muchos de los problemas que hemos señalado líneas arriba, como por ejemplo la

nulidad de sentencia cuya causal sea atribuible precisamente a la conducta

maliciosa y obstruccionista de la defensa del imputado o al propio imputado.

Este mismo re cálculo puede solicitarse en requerimiento de acusación a fin de

que el auto de enjuiciamiento contenga un parámetro claro de cuánto tiempo se

dispone para llevar adelante el juicio oral.

7. EL TOPE DE DIECIOCHO MESES.

Si la prisión preventiva puede o no exceder los dieciocho meses como plazo

máximo. Si bien en el territorio nacional existen resoluciones que a la luz del

Código Procesal Penal del 2004 han fijado prolongaciones por encima de los

dieciocho meses, e incluso hasta de treinta y seis, siguiendo la línea del Código de

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Procedimientos Penales, lo cierto es que de la lectura atenta del articulado

aplicable no aparece posibilidad alguna de ampliar el plazo por encima de los

dieciocho meses, incluso en el caso de los procesos complejos.

Si bien alguien podría interpretar que en casos complejos al haber una “especial

dificultad” el plazo podría prolongarse por encima de los dieciocho meses, esa es

una interpretación ciertamente extensiva, y como ya hemos señalado, las normas

sobre medidas limitativas de derechos, no pueden interpretarse de manera

extensiva, sino más bien todo lo contrario: De manera restrictiva. Además como ya

se señaló, la norma de prolongación del artículo 274, inc. 1 del Código es una

norma de aplicación a procesos no complejos y el artículo 272 es sumamente

claro: La prisión preventiva dura nueve meses y tratándose de procesos

complejos, el plazo límite de la prisión preventiva no durará más de dieciocho

meses. La lectura del artículo 273 del Código confirma la interpretación restrictiva

del plazo establecido, superado el plazo referido, se deberá disponer la libertad del

imputado.

Finalmente, y como observación particular, en la ley 30077 (aun no vigente) se ha

establecido que en caso de procesos seguidos contra organizaciones criminales,

la investigación preparatoria tendrá una duración de treinta y seis meses,

prorrogable a treinta y seis meses más, sin embargo no se ha hecho mención

alguna a la modificación del plazo de la prisión preventiva para esos casos, de lo

que debe entenderse que se el legislador ha optado, pese a todo, por respetar el

plazo máximo de dieciocho meses de prisión preventiva. Suponemos y queremos

creer que es así y no se trata de una involuntaria omisión; sin embargo es

evidente que este plazo tan extenso traerá problemas en la aplicación de la norma

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cuando entre en vigencia y se tenga que emitir pronunciamiento respecto a las

prolongaciones preventivas derivadas de esos casos. Si la prisión preventiva tiene

como finalidad primordial asegurar la presencia del imputado en juicio, ¿Cómo

lograrlo si su plazo máximo es menor al plazo ordinario de la investigación y, por

mucho, bastante menor que el plazo prolongado?

8. LA PROLONGACION AUTOMATICA Y EL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL

El Tribunal Constitucional ha expedido sentencia en el expediente 330-2002-

HC/TC (Lima. James Ben Okoli y otro) refiriéndose precisamente a la prolongación

de la prisión preventiva o prisión preliminar en el caso de procesos complejos.

Previamente a la cita de la sentencia indicada, cabe señalar que esta fue dictada

en el marco de lo dispuesto por el artículo 137 del Decreto Legislativo 638, aún en

vigor en Lima. Los párrafos vigentes al momento de la sentencia (y que no han

sufrido mayores modificaciones a la fecha) señalan:

Artículo 137:

La detención no durará más de nueve meses en el procedimiento ordinario y de

dieciocho meses en el procedimiento especial siempre y cuando se cumplan los

requisitos establecidos en el Artículo 135 del Código Procesal Penal.

Tratándose de procedimientos por delitos de tráfico ilícito de drogas, terrorismo,

espionaje y otros de naturaleza compleja seguidos contra más de diez

imputados, en agravio de igual número de personas, o del Estado, el plazo

límite de detención se duplicará. A su vencimiento, sin haberse dictado la

sentencia de primer grado, deberá decretarse la inmediata libertad del

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inculpado, debiendo el Juez disponer las medidas necesarias para asegurar su

presencia en las diligencias judiciales.

Cuando concurren circunstancias que importen una especial dificultad o una

especial prolongación de la investigación y que el inculpado pudiera sustraerse

a la acción de la justicia, la detención podrá prolongarse por un plazo igual.

Obsérvese la similitud de los dos párrafos indicados con los artículos 272.1 y 274

del Código Procesal Penal del 2004. En el primero de ellos se hace referencia al

procedimiento especial, que en el Código del 2004 ya no existe y cuyo equivalente

sería el proceso complejo. Debe tomarse en cuenta que el D. Leg. 638 establece

todavía una plazo duplicado en los casos de de tráfico ilícito de drogas, terrorismo,

espionaje y otros de naturaleza compleja seguidos contra más de diez imputados,

en agravio de igual número de personas, o del Estado, lo que se constituye como

antecedente normativo de nuestra actual determinación de proceso complejo.

Particular atención debe prestarse al segundo párrafo, cuya redacción es idéntica

a la del 274.1 del Código Procesal Penal del 2004. Es decir la hipótesis de

prolongación en el caso de proceso que no ha sido declarado complejo.

El Tribunal Constitucional ha señalado en la sentencia en análisis, en su

fundamento tercero, respecto a los casos consignados en el primer párrafo del

artículo 137 del D. Leg. 638, que:

“[…] el plazo límite de detención se duplicará automáticamente, y, b) sólo en los

casos del segundo párrafo de la citada disposición procesal, la prolongación de la

detención por un plazo igual al límite se acordará mediante auto debidamente

motivado, a solicitud del Fiscal o con conocimiento del inculpado.”

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Esta sentencia a su vez ha sido invocada en diversas ocasiones por el mismo

Tribunal (Expedientes: 2243-2006-PHC/TC; 0772-2007-PHC/TC; 1746-2007-

PHC/TC; 07624-2005-HC entre otros) y por la Sala Penal Transitoria de la Corte

Suprema de la República (R.N. N° 497-2005-LIMA por ejemplo)

Si el Tribunal Constitucional pone énfasis en que sólo se decidirá o acordará la

prolongación de la prisión preventiva mediante auto debidamente motivado, por

cuanto las circunstancias son especialísimas, resulta razonable que en los casos

donde la norma establece plazos vinculados a una especial característica del

proceso (complejidad en este caso) el plazo se prorrogue de manera automática

por cuanto el expreso mandato normativo que contiene un criterio objetivamente

cuantificable no requiere de interpretación o confirmación judicial.

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CONCLUSIONES

 La prolongación de prisión preventiva se da en virtud a la duración del

propio proceso más allá del trámite de la investigación.

 Por otro lado se ha aportado respecto a la precisión del peligro de

obstaculización como un elemento a ser tomado en cuenta en la

determinación de la prolongación de la prisión preventiva. Sin embargo,

estos elementos no pueden ser evaluados de manera aislada, la

prolongación de la prisión preventiva debe ser apreciar también a la luz de

otros elementos y variables.

 Los magistrados del Poder Judicial deben generar el adecuado desarrollo

jurisprudencial de acuerdo a los estándares internacionales de respeto a los

derechos fundamentales de ciudadanos procesados.

 En los casos de procesos no declarados complejos, pero que vencido el

plazo ordinario exista especial dificultad o prolongación de la investigación y

que el imputado pueda sustraerse a la acción de la justicia; el plazo podrá

prolongarse hasta el máximo de dieciocho meses, previa audiencia y

mediante auto debidamente motivado. Ello conforme a los incisos 1 y 2 del

artículo 274 del Código Procesal Penal.

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BIBLIOGRAFIA

 http://laley.pe/not/3418/corte-suprema-distingue-entre-ampliacion-y-prolongacion-

de-prision-preventiva

 http://derechopedia.pe/derecho-penal2/derecho-penal/156-la-

prolongaci%C3%B3n-automatica-de-la-prision-preventiva-en-procesos-complejos

 Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 01014-2011-PHC/TC

 Casación 328-2012 ICA

 Casación N° 147-2016-Lima

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ANEXOS

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