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DEL ESTADO
MODULO I
INTRODUCCIÓN A LAS
CONTRATACIONES DEL ESTADO
CAPITULO IV
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA LEY DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO
2018
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4. PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO
El artículo 2 de la Ley de Contrataciones modificada establece que “Las contra-
taciones del Estado se desarrollan con fundamento en los siguientes principios, sin
perjuicio de la aplicación de otros principios generales del derecho público que
resulten aplicables al proceso de contratación”.
El referido artículo también establece que estos principios “sirven de criterio de
interpretación para la aplicación de la presente Ley y su reglamento, de integración
para solucionar sus vacíos y como parámetros para la actuación de quienes
intervengan en dichas contrataciones”.
Por tanto, bajo este principio “en los procesos de contrataciones se incluirán
regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia, objetiva e imparcial
concurrencia, pluralidad y participación de postores”. En ese sentido se busca
fomentar la mayor participación de postores, a través de la creación de reglas que
no puedan ser definidas como barreras burocráticas, al respecto hace poco se
disminuyó los requisitos en materia de traducciones, lo cual creemos se encuentra
acorde al fomento de la libre concurrencia.
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cartas fianzas, formas de pago de la entidad, las tasas que se deben pagar,
adelantos, entre otros.
C. Barreras Administrativas/Legales: Se considera barreras legales/administra-
tivas a todos aquellos procedimientos administrativos o legales que impiden,
desalientan o dificultan el acceso al mercado estatal. Se encuentran dentro de
este tipo de barrera, el registro de participantes (presencial), la tramitación de
documentación como certificados o constancias y sus efectos en los plazos
para preparar la propuesta, entre otros.
D. Barreras Informativas: Se considera barreras informativas a todos aquellos
factores relacionados con el conocimiento que tiene el proveedor en el uso y
aplicación de la normativa, uso de herramientas informáticas, conocimiento
oportuno de convocatorias, etc.
Pronunciamiento
El literal b) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“Todos los proveedores deben disponer de las mismas oportunidades para formular
sus ofertas, encontrándose prohibida la existencia de privilegios o ventajas y, en
consecuencia, el trato discriminatorio manifiesto o encubierto. Este principio exige
que no se traten de manera diferente situaciones que son similares y que situaciones
diferentes no sean tratadas de manera idéntica siempre que ese trato cuente con una
justificación objetiva y razonable, favoreciendo el desarrollo de una competencia
efectiva.”
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4.3 Principio de Transparencia
El literal c) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“Las Entidades proporcionan información clara y coherente con el fin de que todas las etapas
de la contratación sean comprendidas por los proveedores, garantizando la libertad de
concurrencia, y que la contratación se desarrolle bajo condiciones de igualdad de trato,
objetividad e imparcialidad. Este principio respeta las excepciones establecidas en el
ordenamiento jurídico”.
Pronunciamiento:
Opinión:
(…)
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máximo de diez (10) días hábiles de haberse realizado la contratación o suscrito el
convenio, según corresponda.
De otro lado, adicionalmente a los supuestos antes expuestos, mediante ley puede
establecerse que determinadas contrataciones se realicen observando mecanismos
excepcionales de contratación.
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plazos establecidos en la norma que lo regule, así como las indicaciones que muestra
el sistema.”
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4.4 Principio de Publicidad
El literal d) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“El proceso de contratación debe ser objeto de publicidad y difusión con la finalidad
de promover la libre concurrencia y competencia efectiva, facilitando la supervisión y
el control de las contrataciones”.
En esa línea, el Principio de Publicidad que rige las contrataciones públicas establece
que “El proceso de contratación debe ser objeto de publicidad y difusión con la
finalidad de promover la libre concurrencia y competencia efectiva, facilitando la
supervisión y el control de las contrataciones.”
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4.5 Principio de Competencia
El literal e) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten establecer
condiciones de competencia efectiva y obtener la propuesta más ventajosa para
satisfacer el interés público que subyace a la contratación. Se encuentra prohibida la
adopción de prácticas que restrinjan o afecten la competencia”.
Ejemplo:
“En el caso que nos ocupa, los bienes a adquirirse en el ítem Nº 07, son:
ESTANTERÍA METÁLICA DE ÁNGULOS RANURADOS; por lo que, conforme a lo
establecido en las Bases Integradas, la experiencia puede ser acreditada con la venta
de este bien o de sus similares. Para efecto de considerar a los bienes similares, en
el presente caso, tratándose de experiencia en ventas, válidamente se puede
acreditar con la documentación que respalde haber realizado ventas en bienes
relacionados a mobiliario; es decir, muebles en general; criterio que ha sido
considerado por este Colegiado en anteriores pronunciamientos. Ahora bien, la
experiencia puede acreditarse no únicamente con prestaciones en ventas de bienes
iguales, sino con aquellos que resultan similares; por lo que, establecer lo contrario,
implicaría contravenir el principio de libre competencia, y restringir la experiencia de
manera exclusiva a la ejecución de una determinada prestación, recortando dicha
experiencia del postor, que si bien no se ha dedicado a suministrar idéntico producto,
cuenta con experiencia en el mercado por suministrar productos similares
(Resolución Nº 1058.2008.TC-02)”.
El literal f ) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“El proceso de contratación y las decisiones que se adopten en su ejecución deben
orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la Entidad, priorizando
estos sobre la realización de formalidades no esenciales, garantizando la efectiva y
oportuna satisfacción de los fines públicos para que tengan una repercusión positiva
en las condiciones de vida de las personas, así como del interés público, bajo
condiciones de calidad y con el mejor uso de los recursos públicos”.
En ese sentido el literal antes citado, ha sido modificado de tal forma que ahora el
fundamento del principio de eficacia y eficiencia son los fines públicos de cada
entidad, relegando al interés público como la consecuencia del cumplimiento de estos
fines, ello conlleva al fortalecimiento del objetivo de llevar a buen puerto la mayor
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cantidad de procesos de contratación. Asimismo, permite destacar que debe
priorizarse el cumplimiento de fines, metas y objetivos de la Entidad sobre las
formalidades no esenciales a efectos de garantizar la satisfacción de los fines
públicos.
Ahora bien es necesario entender que tanto la eficacia como la eficiencia abordan
diferentes conceptos. La eficacia puede ser entendida como la cualidad para lograr
una tarea o desarrollar un proyecto, en otras palabras podemos decir que la eficacia
es la capacidad para cumplir con una tarea determinada. Por tanto, la eficacia se
encuentra vinculada con la realización y culminación de una tarea, sin importar el
tiempo o el costo.
Mientras que, la eficiencia implica el logro de la misma tarea o proyecto pero con
menos recursos y tiempo. Ello quiere decir, que la eficiencia denota optimización de
recursos, es decir, hacer lo mejor que se pueda hacer con la menor cantidad de
recursos.
Ejemplo:
“Por otro lado, el artículo 40.1.2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General,
Ley № 27444, dispone que las Entidades están prohibidas de solicitar a los
administrados la presentación de documentos que hayan sido expedidos por la
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misma Entidad o por otras Entidades públicas del sector, en cuyo caso corresponde
recabarlas a la propia Entidad a solicitud del Administrado. Como es evidente, esta
norma no es aplicable a los procesos de selección, pues bastaría que los postores
ofrezcan documentos que obran en la Entidad o en alguna dependencia del sector al
que pertenece ella, sin presentarlos físicamente, para que el Comité Especial se vea
en la obligación de acudir, indagar y obtener la documentación de sus archivos o del
de otras Entidades y así desplegar una actividad, que no es su deber ni obligación y
que, en puridad, le corresponde desarrollar al propio administrado, quien es el que
está en mejor disposición y es el interesado en obtener dicha documentación, lo que
además contraviene el Principio de Eficiencia que debe regir las contrataciones del
Estado (Resolución Nº 871.2008.TC-4)”.
El literal g) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“Los bienes, servicios y obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidad
tecnológicas necesarias para cumplir con efectividad la finalidad pública para los que
son requeridos, por un determinado y previsible tiempo de duración, con posibilidad
de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances científicos
y tecnológicos”.
Por tanto, bajo este principio “los bienes, servicios o la ejecución de obras deben
reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnológicas necesarias para cumplir
con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en
que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duración, con
posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances
científicos y tecnológicos”. Un ejemplo de la aplicación de este principio es la
necesidad de reconvertir los sistemas operativos de las diversas Entidades que aún
cuentan con el sistema operativo Windows Vista, a uno más actualizado, ante el
anuncio de Microsoft, que comunica al público usuario que dejará de actualizar dicho
sistema operativo, lo que a larga, lo dejará obsoleto o vulnerable a diversos ataques
informáticos, por tanto una entidad que no actualice, este sistema, se encontrará
incumpliendo el principio reseñado.
Ejemplo:
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cual goza, verifique si los productos propuestos por el postor ganador cumplen las
exigencias requeridas por las Bases y si, de ser el caso, se ajustan a la necesidad
de la contratante, para cuyo propósito deberá cotejar si la superioridad a la que alude
este adjudicatario resulta de la aplicación del principio de vigencia tecnológica
recogido en el numeral 7 del artículo 3 de la Ley (Resolución Nº 387.2008.TC-4)”.
El literal h) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“En el diseño y desarrollo de la contratación pública se consideran criterios y prácticas
que permitan contribuir tanto a la protección medioambiental como social y al
desarrollo humano”.
Ejemplo:
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Dentro de este principio en general, además de desarrollar el enfoque de sos-
tenibilidad ambiental, se ha tenido en consideración establece el principio de
sostenibilidad social y desarrollo humano, el cual tiene como objetivo que “la
contratación pública coadyuve al desarrollo humano en el ámbito nacional, de
conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia”.
Por tanto, resulta vital que en los términos de los contratos, por ejemplo en el
caso de obras, se dé similar importancia, las especificaciones referentes a la
obra, como a las especificaciones laborales respecto a quienes las elaboran.
Asimismo en materia de obras públicas debe tomarse en cuenta las
capacidades y discapacidades del hombre en la creación de infraestructuras
como por ejemplo veredas, con la finalidad de no dejar de lado al hombre que
es el beneficiario final. Por tanto todo proceso de contratación, debe satisfacer
necesidades y a la vez cumplir metas y objetivos, lo que impacta en la población
social.
Ejemplo:
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El literal i) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar una razonable relación de
equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al
Estado en la gestión del interés general”. De lo cual se desprende la promoción de
un escenario de igualdad en términos de derechos, beneficios, obligaciones y
oportunidades.
Ejemplo:
El literal j) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este principio
“La conducta de los partícipes en cualquier etapa del proceso de contratación está
guiada por la honestidad y veracidad, evitando cualquier práctica indebida, la misma
que, en caso de producirse, debe ser comunicada a las autoridades competentes de
manera directa y oportuna”.
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Desde la perspectiva de la función pública, este principio guarda relación con el
principio de probidad que es uno de los principios de la función pública que recoge el
artículo 2° de la Ley N° 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública, de
acuerdo con el cual el servidor público debe actuar con rectitud, honradez y
honestidad, procurando satisfacer el interés general y desechando todo provecho o
ventaja personal, obtenido por sí o por interpósita persona.
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