La nacionalidad

1. Definición:
“Lazo jurídico que une a los individuos con el Estado y que los hace sujetos del mismo.”
“Vinculo político y jurídico que existe entre la persona y el Estado, como origen y garantía de
deberes y derechos recíprocos.”
Características:
a) Es un vínculo no voluntario en su origen para los Estados que adoptan el ius soli
b) Es un vínculo voluntario en su permanencia para los Estados que adoptan el ius
soli porque sus nacionales pueden a voluntad cambiar de nacionalidad
c) Es un vínculo necesario porque todo individuo debe pertenecer al régimen político
de algún Estado;
d) Es un vinculo exclusivista ya que en teoría ningún individuo puede poseer más de
una nacionalidad; decimos en teoría porque en la práctica hay algunos Estados
que si aceptan esta doble nacionalidad haciendo aplicación del ius sanguinis pero
ante un problema jurídico el juzgador reconocerá jurídicamente solo una
nacionalidad.
2. Personas Individuales
- Nacionales: Son guatemaltecos de origen, los nacidos en el territorio de la
República de Guatemala, naves aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre o
madre guatemaltecos, nacidos en el extranjero… a ningún guatemalteco de origen
puede privársele de su nacionalidad. Artículo 144 C.P.R.G.
- Naturalización: Artículo 146 C.P.R.G. establece: Son guatemaltecos quienes
obtengan su naturalización, de conformidad con la ley. Los guatemaltecos
naturalizados, tienen los mismos derechos que los de origen, salvo las limitaciones
que establece esta Constitución.
- Pérdida de la Nacionalidad Guatemalteca:
Se pierde la nacionalidad guatemalteca por las causales mencionadas en el artículo 53 de la
Ley de Nacionalidad que acepta las excepciones siguientes:
a) Naturalización por matrimonios;
b) Disposiciones de un tratado vigente
c) Servicios a la República;
d) Causa de fuerza mayor;
e) Autorización especial del Ministerio de Relaciones Exteriores.
La ley de Nacionalidad fija la ausencia en años. Cada legislación fija las causales de pérdida de
la nacionalidad que ha concedido.

- Recuperación de la Nacionalidad: Algunos de los autores incluyen la recuperación de

la nacionalidad como uno de los modos de la adquisición d la nacionalidad, diciendo que
las personas originariamente nacionales de una Estado que perdiera la nacionalidad de
origen por su naturalización en país extranjero o por alguna otra causa, pueden
recobrarla mediante el cumplimiento de ciertas condiciones. En contraposición a la
naturalización, se trata en este caso de la recuperación o recobro de la nacionalidad, y
presupone que el interesado reasume, se integra a su nacionalidad de rigen.
En algunos países de llaman readquisición de la nacionalidad, en vista que con el nacimiento
se adquiere, posteriormente se pierde por la naturalización en otro país, y finalmente de
readquiere.
 3. Personas Jurídicas:
ARTICULO 16.- La persona jurídica forma una entidad civil distinta de sus miembros
individualmente considerados; puede ejercitar todos los derechos y contraer las obligaciones
que sean necesarias para realizar sus fines y será representada por la persona u órgano que
designe la ley, las reglas de su institución, sus estatutos o reglamentos, o la escritura social.
CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE
PERSONAS JURÍDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Los Gobiernos de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos,
deseosos de concertar una convención sobre personalidad y capacidad de personas jurídicas
en el Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Artículo 1 La presente Convención se aplicará a las personas jurídicas constituidas en
cualquiera de los Estados Partes, entendiéndose por persona jurídica toda entidad que tenga
existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea
calificada como persona jurídica según la ley del lugar de su constitución.
Se aplicará esta Convención sin perjuicio de convenciones específicas que tengan por objeto
categorías especiales de personas jurídicas.
Artículo 2 La existencia, la capacidad pare ser titular de derechos y obligaciones, el
funcionamiento, la disolución y la fusión de las personas jurídicas de carácter privado se rigen
por la ley del lugar de su constitución.
Por "la ley del lugar de su constitución" se entiende la del Estado Parte donde se cumplan los
requisitos de forma y fondo requeridos para la creación de dichas personas.
Artículo 3 Las personas jurídicas privadas, debidamente constituidas en un Estado Parte, serán
reconocidas de pleno derecho en los demás Estados Partes.
4. Conflictos de Nacionalidad
- Planteamiento: Se produce en los casos donde dos o más Estados atribuyen al
individuo su nacionalidad, esto da lugar a la doble nacionalidad

- IusSanguinis: (del latín, "derecho de sangre") es el criterio jurídico que puede adoptar
un ordenamiento para la concesión de la nacionalidad. Según el ius sanguinis, una
persona adquiere la nacionalidad de sus ascendientes por el simple hecho de su filiación
(biológica o en algunos casosincluso adoptiva), aunque el lugar de nacimiento sea otro
país.

- Iussoli: Es una expresión jurídica en latín, cuya traducción literal es 'derecho del suelo'
(significando 'derecho del lugar'), y que es un criterio jurídico para determinar la
nacionalidad de una persona física con el criterio de que una persona adquiere la
nacionalidad de un país por el hecho de haber nacido en territorio físico del mismo según
su ordenamiento constitucional.

5. Caso de Doble Nacionalidad:

Algunos ejemplos que dan lugar a la doble nacionalidad son: Los hijos de padres extranjeros cuya
nacionalidad se rige por el "Ius Sanguinis", nacidos en un país donde rige el "Ius Soli", el de la
mujer que no pierde su nacionalidad por el matrimonio y adquiere la nacionalidad del marido,
naturalizarse en un país sin perder su nacionalidad anterior, etc.

Normalmente, y ante casos de conflictos, la jurisprudencia y el arbitraje han determinado el

principio de la efectividad para la resolución de problemas normalmente es el país de la
jurisprudencia o del domicilio.
- Fraude: la definición más concreta según brewer carias: es aquella institución típica del
derecho internacional privado, en virtud de la cual se pretende aplicar a un hecho un
derecho que no sea el competente, por medio de una manipulación de los factores de
conexión. La esencia del fraude consiste en el propósito de burlar el espirito de la norma,
para lo cual el sujeto se refugia en el texto de la misma, ahora bien, el fraude a la ley
puede ocurrir en todo caso en que el factor de conexión dependa, en más o menos de la
voluntad de los particulares. Ejemplos de fraude a la ley 1. La nacionalidad
(DEROGADO, PERO AUN ASI EXPLICARLO): La nacionalidad es un factor de conexión
de alta incidencia en la producción de casos de fraude a la ley. Se cambia de
nacionalidad para alterar un estatuto personal incomodo, para obtener por medio del
divorcio la disolución de un matrimonio, para realizar una adopción, para eludir
obligaciones derivadas de impuestos fiscales, entre otros. Por otra parte, suele alterar el
factor domicilio con el fin de afectar la capacidad para contratar o el régimen sucesoral.

- Convenio: CODIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (CODIGO DE

BUSTAMANTE) CONVENCION DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (La
Habana, 20 de Febrero de 1928) Artículo 1. Las Repúblicas contratantes aceptan y
ponen en vigor el Código de Derecho Internacional Privado anexo al presente Convenio.
Artículo 2. Las disposiciones de este Código no serán aplicables sino entre las
Repúblicas contratantes y entre los demás Estados que se adhieran a él en la forma que
más adelante se consigna.

- Reciprocidad: La reciprocidad en lo que respecta a las relaciones internacionales y

tratados de esta índole, se refiere a que las garantías, beneficios y sanciones que un
Estado otorga a los ciudadanos o personas jurídicas de otro Estado, deben ser
retribuidos por la contraparte de la misma forma.

La reciprocidad se utiliza habitualmente en la reducción o eliminación de aranceles, la

concesión de derechos de autor para extranjeros, el mutuo reconocimiento y ejecución
de resoluciones judiciales, la liberación de restricciones de viaje y requisitos de visado.

Derecho de Extranjería
1. Planteamiento
Algunos autores atribuyen al tratado sobre las personas extranjeras una categoría especial
llamada "Derecho de Extranjería" o "Derecho Internacional Público" o en el contexto del
Derecho interno según el caso. En este sentido afirma que ...el problema esencial del
Derecho Internacional de Extranjería se refiere al trato o condición del extranjero en el
Estado de residencia, que pertenece a un capítulo especial del Derecho Internacional
Público y se vincula con aspectos del Público y Privado de cada uno de los Estados de la
comunidad internacional. Sus normas procuran la protección jurídico-internacional del
extranjero en función de su personalidad humana. Mientras que el Derecho Internacional
Privado se ocupa de la extraterritorialidad del Derecho; contiene normas de colisión que
indican la ley que debe aplicarse para determinar la legitimidad del derecho que un
extranjero quiere hacer valer frente al derecho interno de un Estado.

2. Admisión
Ningún país puede arbitrariamente prohibir el ingreso de extranjeros a su propio territorio sin
exponerse con ello a quedar aislado y atentar contra la convivencia internacional; asimismo
en cuanto a que según se trate de un extranjero que desea entrar temporal o
permanentemente, cada Estado es libre de establecer sus propios criterios de ingreso; y
finalmente, que cada Estado es libre de determinar, por razones de orden público y
seguridad, clases de extranjeros indeseables.
3. Estatuto Jurídico
Al admitir en su territorio a nacionales de otros Estados, el Derecho internacional general
impone ciertas obligaciones al Estado en función de este hecho, de suerte que constituyen
auténticas limitaciones a su soberanía legislativa. De esta forma, surge un bloque normativo
denominado “Derecho de extranjería” que cuenta con una doble proyección, interna e
internacional. En el plano interno el Derecho de extranjería comporta un conjunto de normas
materiales por las cuales se atribuye al no nacional un determinado estatuto jurídico en el
ordenamiento del Estado que lo acoge. Este estatuto jurídico se configura, sin embargo, con
una notable intervención de las normas internacionales. Por ello, desde la perspectiva
internacional, el Derecho de extranjería es el conjunto de normas que obligan al Estado a
conceder un cierto trato a 1. Dentro de la literatura reciente sobre esta materia destaca la
obra de M. Tamburini, Trattamento degli stranieri e bouna fede nel diritto internazionale
generale, Pádua, Cedam, 1984. los extranjeros que se hallan en su territorio respecto a su
persona, sus bienes y sus actos y relaciones jurídicas.

4. Expulsión
Ningún Estado puede absoluta y arbitrariamente expulsar a un extranjero por el simple
hecho de ser extranjero, así como tampoco puede expulsar indiscriminadamente a grupos
de extranjeros por el sólo hecho de serlo.

El Estado tiene el derecho de expulsar a un extranjero o grupo de extranjeros, pero dicha

expulsión debe ser motivada reconociéndose como causales principales: que el extranjero
o grupo de extranjeros atenten contra la seguridad, el orden público, el honor, la entrada
ilegal en el país, que sean portadores de enfermedades infectocontagiosas, la vida inmoral,
la vida ociosa que representa una carga para el Estado, la mendicidad, la comisión de delitos
comunes, tráfico de drogas, tráfico de blancas, tráfico de niños entre otros. La expulsión
debe ser individual y finalmente la expulsión debe hacerse respetando la condición humana
del extranjero.

5. Responsabilidad Civil
Tanto la negación de los derechos mínimos como la expulsión que no observe las
condiciones mencionadas generan responsabilidad internacional, la cual es incurrida no
frente al extranjero lesionado sino frene al Estado del cual es nacional; este Estado injuriado
puede acudir a la vía judicial internacional en busca de reparación y la indemnización
obtenida se entrega al lesionado.

6. Posición Americana
La posición de los países americanos quedó plasmada en el Código de Derecho
Internacional Privado para los Estados que firmaron y ratificaron. Dicho Código dispone que
los extranjeros que pertenecen a cualquier Estado contratante gozan en el territorio de los
otros Estados contratantes:
a) de los mismos derechos civiles concedidos a los nacionales; y b) de las garantías
individuales acordadas a los nacionales, aun y cuando en ambos casos se admita el
condicionamiento de su ejercicio por razones de orden público y seguridad del Estado.
Entre las garantías individuales los llamados derechos políticos no se encuentran
incluidas y por consiguiente pueden ser reservados exclusivamente a los nacionales.

7. Guatemala
La situación jurídica del extranjero se encuentra regulada actualmente en:

7.1. Constitución Política de la República, además de las disposiciones dogmáticas,

las específicamente contenidas en los artículos 144 a 150, referentes a la
nacionalidad, naturalización, centroamericanos, entre otros.
7.2. La Ley del Organismo Judicial, artículo 35 referente al “Derecho Extranjero”.
7.3. El Código de Notariado.
7.4. El Código Internacional Privado.
7.5. Específicamente en la Ley de Migración y su Reglamento (Decreto 95-98 del
Congreso y Acuerdo Gubernativo Número 529-99 y 732-99)

La Ley de Migración tiene por objeto garantizar un eficaz ordenamiento migratorio,

regulando la entrada y salida de naciones y extranjeros, así como la permanencia de
estos últimos; sus disposiciones son de orden público y tienen obligación de observarlas
los nacionales y extranjeros con excepción de los funcionarios diplomáticos, consulares
y de Organismos Internacionales y sus familias en el cumplimiento de sus funciones,
quienes se rigen por disposiciones específicas.

Concepto

¿Quiénes son Extranjeros?

Quienes hayan nacido fuera del territorio nacional y que permanecen en el país
debidamente autorizados para ellos y que llenan los requisitos establecidos en los
artículos 144, 145 y 146 de la Constitución Política de la República de Guatemala.

Clasificación

La Ley de Migración vigente clasifica a los extranjeros en las siguientes categorías:

a) Residentes Temporales: siendo éstos transitorios, turistas, visitantes, estudiantes,

por matrimonio y dejando en categoría especial a los asilados, refugiados y apátridas.

a.1) Transitorios: se internan en el territorio nacional para un periodo máximo de 72

horas salvo casos de fuerza mayor o fortuito.
a.2) Turistas o Visitantes: se internan en territorio nacional para un período máximo
de 90 días, prorrogables una sola vez.
a.3) Estudiantes: se internan en territorio nacional para llevar a cabo estudios
regulares en alguna institución reconocida legalmente. (Deben renovar su estadía
cada año)
a.4) Por matrimonio: ingresan a territorio nacional para contraer matrimonio con
guatemalteco (a) o que encontrándose en territorio guatemalteco al amparo de alguna
categoría no permanente contraen matrimonio con guatemalteco (a) y cuyo
matrimonio no ha cumplido un año desde su celebración.
a.5) Refugiados: personas que ingresan a territorio nacional y a quienes Guatemala
reconoce tal calidad de conformidad con los Convenios y Tratados Internacionales.
a.6) Apátridas: son aquellas personas que ingresan a territorio nacional y a quienes
ningún Estado reconoce como nacionales suyos.
a.7) Asilados: personas que siendo perseguidos por razones políticas en su propio
Estado se acogen a la protección del Estado de Guatemala.

b) Residentes Permanentes: siendo éstos los verdaderos “Residentes Permanentes”

y en consideración especial los residentes permanentes pensionados y residentes
permanentes rentistas.

b.1) Pensionados: personas que se internan en territorio nacional y que

económicamente son beneficiarias de una pensión o jubilación por parte de gobiernos
extranjeros, organismos internacionales o empresas particulares extranjeras.
b.2) Rentistas: personas que se internan en territorio nacional y que económicamente
perciben una renta mínima, estable y permanente generada en el extranjero por
cualquiera de las razones especificadas en la ley.
8. Condición Jurídica
Werner Goldschmidt considera a la condición jurídica de los extranjeros como “...los
derechos de que los extranjeros gozan encada país”; agrega que no puede existir un
conflicto entre dos legislaciones, ya que se aplica la ley interna del país donde se invoca
el goce de un derecho.
Por otro lado, Jean Paul Niboyet en este sentido, indica: “... la condición jurídica de
extranjeros estará integrada por los diversos derechos y obligaciones imputables en un
Estado a las personas físicas o morales que no tienen el carácter de nacionales”.

Por tanto, la condición jurídica de los extranjeros involucra derechos y obligaciones

relacionados con las personas físicas o morales que carecen de la nacionalidad del
Estado en el cual se establecen.

Los autores antes mencionados coinciden en que la condición jurídica de extranjeros

está constituida por derechos y obligaciones. Entonces se puede concluir que condición
jurídica de los extranjeros está determinada por los derechos y obligaciones que tienen
las personas físicas y morales extranjeras.

8.1. Derechos
Aparte de los derechos humanos y fundamentales del hombre, contemplados en el
derecho internacional y en el derecho interno de Guatemala, podemos decir que también
existen otros derechos, pero que son diferentes a estos, considerando su calidad de
extranjeros. Estos se complican debidos a los diferentes estatus migratorios en los que
se considera a los extranjeros en Guatemala, por lo que se puede afirmar que estos se
amplían o restringen según dicho estatus en el que se encuentran, pero en general, a los
extranjeros no se les confieren derechos políticos, los cuales son exclusivos de los
ciudadanos Guatemaltecos. Según la Constitución de la República, a los extranjeros se
les reconoce ciertos derechos y libertades vigentes contemplados en esta, entre los que
podemos mencionar: La libertad de Igualdad (Art. 4), Libertad de Acción (Art. 5), Garantía
a no ser detenido ilegalmente sino por causa de delito o falta (Art. 6), derecho de defensa
y el debido proceso (Art. 12), Libertad de Locomoción (Art. 26), derecho de asilo (Art.
29), estos por mencionar algunos.
Por ultimo podemos decir que de estos y otros derechos y libertades constitucionales se
derivan otros contemplados en leyes de menor jerarquía que le son reconocidos a estos.
Cabe mencionar de manera especial que el derecho Guatemalteco contempla el derecho
a los extranjeros a acudir a la denominada Vía Diplomática según el Art. 23 del Código
Procesal Penal cuando al extranjero se le niegue justicia.

8.2. Deberes
En cuanto a estos deberes los podemos dividir en Generales y Especiales. En cuanto a
los Generales, los extranjeros, salvo tratados internacionales ratificados por Guatemala,
tienen la obligación de observar y respetar las leyes y autoridades nacionales ya que
esta es aplicable tanto a nacionales como a extranjeros que se encuentran en territorio
nacional, y al respecto la Constitución en el Art. 153 establece que el Imperio de la Ley
se extiende a todas las personas que se encuentren en el territorio de la república, y
también en el art. 1 de la Ley del Organismo Judicial. En cuanto a los deberes Especiales
que deben cumplir los extranjeros en Guatemala, tenemos: a) Cancelar el precio de Visa,
b) Diligencias, c) Cuota anual de extranjería, d) Pases y otros rubros legales, e) Deber
de escribirse como extranjero domiciliado para residentes definitivos, f) Deber de prestar
servicio militar según sea la visa, g) Deber de pasar por control migratorio cuando se
entre o salga del país, h) deber de avecindarse al llegar a la mayoría de edad según el
Código Municipal, etc.

9. Consecuencias
El resultado o consecuencia –no querida pero real– es que en la práctica, y fruto de esta
disfunción, sucede lo siguiente: a) Si no se cumple la orden de expulsión, voluntaria o
forzosa, de un extranjero dentro del plazo, no podrá ser internado por más de 40 días ni
pueden acumularse períodos sucesivos de 40 días de internamiento previstos en la Ley
Orgánica de Extranjería. b) No hay suficientes locales ni centros –no penitenciarios– para
acoger en condiciones a los expulsados, ni tan siquiera a los recién llegados en patera. La
situación y régimen de los centros es sobradamente conocido y en ocasiones es peor que
un centro penitenciario. c) Debe tenerse en cuenta la excepcionalidad de la medida de
internamiento: como tiene reiteradamente declarado el Tribunal Constitucional (en especial
la Sentencia 115/1987 de 7 de julio, seguido por la 144/1990 de 26 de septiembre y la
182/1996 de 2 de diciembre), las medidas de internamiento gozan del principio de
excepcionalidad, jugando a su favor el principio de “favor libertatis”, y el juez en todo caso
deberá adaptarse a la medida siempre que sea indispensable para el fin perseguido. La
disfunción que a diario se produce entre el Derecho de extranjería, ya sea de fuente interna,
comunitaria, o internacional, con las políticas de extranjería llevadas a cabo por el Gobierno
y las administraciones públicas nos arrastran a situaciones, que un Estado de derecho
difícilmente puede justificar y que pueden generar estatus, real aunque parezca grotesco, y
que no están previstas. Una vez transcurrido el plazo de internamiento por causa de un ilícito
administrativo decretado por el juez, y atendido la aplicación de este principio de “favor
libertatis” proporcional al riesgo de huida del expulsado o, en cualquier caso y transcurridos
los 40 días totales posibles de internamiento, el extranjero necesariamente quedará en
libertad y “legalmente” podrá vivir regularmente, aunque a precario, a menos que se le incoe
un nuevo expediente por causas no contempladas en el primer expediente. Sólo si se da
dicho caso se puede solicitar excepcionalmente un nuevo internamiento.
La disfunción que a diario se produce entre el Derecho de extranjería, ya sea de fuente
interna, comunitaria, o internacional, con las políticas de extranjería llevadas a cabo por el
Gobierno y las administraciones públicas nos arrastran a situaciones, que un Estado de
derecho difícilmente puede justificar y que pueden generar estatus como el que he descrito,
real aunque parezca grotesco, y que no están previstas.